Psicologia Juridica No Brasil PDF
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H e b e Si gn o r i ni Gonal ves
Ed ua rd o p o n t e Brando
A Psicologia Jurdica surgiu de um chamamento ao ingresso
ISBN 85-8S936-S5-X
MAU
788585 6556 E D I T O R A
A inferlocuo com o Direito a luz das prticas
psicolgicas em Varas de Famlia
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E m segundo lugar, no atendim ento populao o psic
logo se d ep ara com argum entos cujos valores j foram revistos
e substitudos em lei. Assim, no raro escutar pais que q u e
rem a g u ard a dos filhos porque o ex-cnjuge no cum priu os
deveres m atrim oniais. O u que caberia m ulher os cuidados
infantis e ao hom em to som ente visitar e sustentar os filhos.
C o n h ecer o que diz a lei torna-se im perativo, m esm o que seja
p a ra inform ar que tais concepes no encontram respaldo
sequer em nossa legislao.
P or sua vez, o conhecim ento da legislao no deve ser
abstrado das condies de possibilidade de seu surgim ento.
In teressa ao psiclogo, sobretudo, lan ar luz sobre com o a
d o u trin a ju rd ica se inscreve historicam ente e se articula aos
dispositivos m odernos de poder.
C om o ser observado ao longo do texto, as leis e as es
truturas encarregadas de aplic-las no s norm atizam e repri
m em , m as pem cm funcionam ento diversas prticas de poder
cujo objetivo m enos ju lg ar e p u n ir do que curar, corrigir e
educar cada sujeito a adm inistrar a prpria vida (Foucault, 1997).
L anando m o dessa perspectiva, o psiclogo adquire
certo dom nio sobre o lugar que lhe reservado nas institui
es judicirias. N o lhe to rn a indiferente interrogar se, a cada
vez que fala ou escreve a respeito de certa situao familiar, ele
est atendendo a m ecanism os sutis de poder que, com o apoio
das leis jurdicas, so m ascarados pela pretensa iseno poltica
de sua cincia.
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A transposio do D ireito portugus p a ra a C olnia ti
n h a o inconveniente de no corresponder realidade social
brasileira, n a m edida em que se aplicava apenas ao casam ento
dos que eram catlicos. T an to as O rdenaes Filipinas com o
praticam ente toda a legislao civil portuguesa perm aneceu em
vigor at 1916, ou seja, quase cem anos aps a independncia.
D u ran te esse tem po, protestantes e judeus, p o r exemplo, no
p o d e ria m te r seus casam en to s reco n h ecid o s pelo E stado,
tam pouco as unies extram atrim oniais.
A proclam ao da Repblica define um m om ento crucial
de desvinculao d a Igreja com o Estado. O decreto 181 de
1890 a principal m anifestao legislativa concernente ao D i
reito de Fam lia nas prim eiras dcadas d a R epblica, at a
publicao do C digo Civil. D e autoria de R uy Barbosa, tal
decreto abole a jurisdio eclesistica, julgando-se com o nico
casam ento vlido o realizado perante as autoridades civis.
C om o C digo Civil Brasileiro de 1916, consolida-se a
definio de famlia com o sendo a unio legalm ente constitu
d a pela via do casam ento civil.
O ra, a conform idade ao m odelo jurdico de famlia o
que to rn a as relaes entre os sexos legtimas ou no. Desse
m odo, convm observar nessa definio de famlia a defesa do
casam ento e o repdio do legislador ao concubinato.1
No C digo de 1916, o m odelo jurdico de famlia est
fun d am en tad o n u m a concepo de origem rom ano-crist.
A fam lia vista com o ncleo fundam ental da socieda
de, legalizada atravs d a ao do Estado, com posta p o r pai,
m e e filhos (famlia nuclear) e, secundariam ente, p o r outros
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m em bros ligados p o r laos consangneos ou de dependncia
(famlia extensa). Ao m esm o tem po, ela organiza-se nu m m o
delo hierrquico que tem o hom em com o o seu chefe (famlia
patriarcal).
O hom em o chefe d a sociedade conjugal e da adm inis
trao dos bens com uns do casal e particulares d a m ulher, bem
com o d eten to r da autoridade sobre os filhos e representante
legal d a famlia.
P or sua vez, a m ulher casada considerada relativam ente
incapaz, em oposio situao jurdica da m ulher solteira m aior
de idade. Essa incapacidade retira da m ulher o po der de deci
dir sobre a prole e o patrim nio, cuja com petncia pertence ao
hom em . A m u lh er casada precisa de autorizao do seu m ari
do p a ra exercer profisso, p a ra com erciar, alm de estar fixada
ao dom iclio decidido p o r ele. Os com prom issos que assum ir
sem autorizao m arital no tem eficcia jurdica.
Som ente n a falta ou im pedim ento do pai que caberia
m e a funo de exercer o ptrio poder (artigo 380), ao qual os
filhos estariam subm etidos at a m aioridade (artigo 379)..
S egundo Barros (2001), o fato de o hom em ter o poder
dividido, no caso de sua falta ou seu im pedim ento, com a es
posa c lim itado m enoridade do filho torna-se expresso de
um golpe no p trio poder, em bora discreto em face d a autori
dade que ele ain d a d etinha n a famlia. ()
P or sua vez, cabe frisar que o ptrio poder, oriundo do
D ireito R o m an o , alude a um a figura de autoridade que no
representava o tipo dom inante em territrio nacional (Almeida,
1987). Seguindo esse raciocnio, a idia de declnio da autori
dade p a te rn a no parece a m ais ad equada p ara a com preen
so dos regim es de aliana e sexo surgidos historicam ente no
Brasil, qui no O cidente m oderno (Foucault, 1997), pois est
lim itada tradio rom ano-crist.
N o que tange separao do casal, o C digo de 1916
prev apenas a separao de corpos p o r ju sta causa, conhecido
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p o r desquite, preservando assim a indissolubilidade do m atri
m nio. Em outras palavras, a separao no desfaz o vnculo
m atrim o n ial.2
C om o desquite, delega-se ao inocente no processo de
separao o direito de ter os filhos consigo. Ao cnjuge culpa
do, -lhe assegurado o direito de visita, salvo im pedim ento.
C onform e podem os observar, h u m a restrio d a g u ard a
m on o p aren talid ad e, decidida a p a rtir do critrio de falta con
jugal.
C aso am bos sejam considerados culpados, a m e fica com
as filhas m enores e com os filhos at os seis anos. D epois dessa
idade, os filhos vo p a ra a co m p an h ia do pai. A lei prev regu
lar, em caso de m otivos graves, de o u tra m an eira a situao
dos pais com os filhos. O bserva-se que o d etentor d a guarda
exerce o p trio p o d er em toda sua extenso (Gom es, 1981).
0 ptrio ppder implica, segundo o artigo 384 do Cdigo Civil de 1916, quanto pessoa dos
filhos menores:
1 - dirigir-lhes a criao e educao;
II - t-los em sua companhia e guarda;
III - conceder-lhes, ou negar-lhes consentimento para casarem;
IV - nomear-lhes tutor, por testamento ou documento autndco, se o outro dos pais lhe no
sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercitar o ptrio poder;
V - represent-los, at aos 16 (dezesseis) anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa
idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; (Redao dada pelo
Decreto Legislativo n 3.725, de 15.1.1919)
VI - rclam-Ios de quem ilegalmente os detenha;
VII -exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e con
dio.
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N a definio dos direitos e deveres do m arido e d a m u
lher, pode-se confirm ar a valorao diferenciada dos papis
sociais. Ao m arido, de acordo com a lei, cabe suprir a m an u
teno da famlia, enquanto m ulher cabe velar pela direo
m oral desta. H u m a tipificao das diferenas que justifica o
cdigo m oral assim trico e com plem entar com o regra de con
vivncia entre os sexos.
Os perfis sociais atribudos ao hom em , m ulher e aos
filhos j haviam sido desenhados pela poltica higienista que,
desde 1830, se inscreveu com o m icropoltica no tecido social
brasileiro. C om objetivo de salvar as famlias do caos higi
nico em que elas se encontravam , o saber m dico aliou-se s
polticas do E stado e fez surgir o m odelo fam iliar pequeno-
burgus, expulsando do lar dom stico os antigos hbitos colo
niais (Costa, 1999). Assim, as tipificaes das diferenas entre
os sexos, vinculadas pela m edicina natureza biolgica, no
deixaram de ser absorvidas paulatinam ente pela legislao.
Se o C digo Civil de 1-916 j norm atizava em captulo
especial as relaes familiares, , p o r sua vez, n a dcada de 30,
no m om ento de criao de um projeto poltico nacionalista e
autoritrio, que se desenh u m a proposta clara sobre a funo
social da famlia. T rata-se de um projeto fam iliar articulado ao
nvel legal, ab ran g endo outros aspectos d a legislao alm das
norm as de direito civil. T a l projeto caracteriza-se p o r um a for
m a de p e n s a r a fam lia com o elem en to de u m a p o ltica
dem ogrfica, tendo com o objetivo ltim o a construo d a uni
dade poltica nacionalista: j
N esse p e ro d o fo ra m p ro m u lg a d a s: a leg islao so b re o
tra b a lh o fe m in in o (o rig em d a C L T ); so b re c a sa m e n to e n
tre co la te ra is d o 3o:g ra u ; so b re os efeitos civis d o c a s a m e n
to religioso; so b re os in ce n tiv o s fin an c eiro s a o c a sa m e n to e
p ro c ria o ; so b re o re c o n h e c im e n to d e filhos n a tu ra is e
legislao p e n a l, e m esp ecial n o to c a n te aos c rim es c o n tra
a fam lia (C d ig o p e n a l d e 1940) (Alves e B a rste d , 1987:
169).
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Pode-se vislum brar nessas regulam entaes a preocupa
o do legislador em reforar os padres de m oralidade j p re
vistos implcito e explicitam ente no C digo Civil, tais como: a
valorizao do casam ento legal e m onogm ico, o incentivo ao
trabalho m asculino e dedicao d a m ulher ao lar, o tem or
higienista dos cruzam entos consangneos e do uso da sexuali
dade fem inina e, em sum a, a defesa da h arm onia e dos costu
m es n a famlia (Alves e Barsted, 1987).
N o perodo seguinte, de 1946 a 1964, caracterizado p o
liticam ente com o dem ocrtico, dcstacam -se a lei de reconheci
m ento de filhos ilegtimos (lei 883/49) e o E statuto da m ulher
casad a de 1962, que outorga capacidade ju rd ic a p len a
m ulher.
C om a vigncia desse E statuto, a deciso sobre a prole
e o patrim nio deixa de ser exclusividade do hom em . Ele revo
ga a incapacidade da m ulher casada. P ara citar p o r exem plo
um dos efeitos jurdicos da lei, se a m ulher viva, casada em
segundas npcias; p erdia o ptrio poder sobre os filhos do leito
anterior, conform e redao original do C digo Civil, com a
vigncia do E statuto ela passa a exercer tais direitos sem
qualq u er interferncia do m arido.
N a hiptese de desquite judicial, em que am bos os cn
juges so julgados culpados, os filhos m enores ficam com a m e,
diversam ente do que ocorria no regim e anterior, em que os
filhos vares, acim a de seis anos, ficavam com o pai.
Alves e Barsted (1987) afirm am que, a despeito de um a
certa liberalizao em relao ao casam ento e regim e de bens,
o E statuto no rom pe algum as premissas bsicas. O legisla
d o r m antm a assim etria entre os sexos, pendendo a balana
p a ra o p o d er patriarcal. reafirm ado no E statuto o papel
do hom em com o sendo o chefe d a famlia e o d a m ulher, co
lab o rad o ra do m arido. Seguindo esse raciocnio, foi criado o
instituto dos bens reservados da m ulher, definidos com o aq u e
les oriundos 'de sua profisso lucrativa e dos quais pode dispor
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livrem ente. O ra, pressupe-se ento que sua econom ia p r p ria
vista com o paralela e dispensvel ao sustento do lar, ao passo
que, ao hom em , cabe m ant-lo.
Se o m odelo jurdico de famlia nuclear, com laos ex
tensos, patriarcal, fundada n a assim etria sexual e gracional
perm an ece inalterado do perodo autoritrio ao dem ocrtico,
as prticas sociais se afastam cada vez mais do tipo ideal de
famlia d a d o u trin a ju rd ica
O final dos anos 60 e a dcada de 70 foram fecundos
nesse sentido.
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P or sua vez, o hom em desvincula-se, ao m enos ideal
m ente, do papel tradicional de m achista, cuja relao privi
legiada com o trabalho fora de casa e com os prprios interesses
sexuais deixa de ser exclusividade de seu gnero.
C om a m u d an a dos arranjos interpessoais, dissolve-se a
h ierarqu ia que dividia as esferas pertencentes a cada sexo e
gerao. As individualidades passam a subordinar as relaes
entre os m em bros d a famlia, seja entre m arido e m ulher, seja
entre pais e filhos. As roupas, os discursos, os com portam entos,
os sentim entos, etc. no so m ais sinais exclusivos de cada sexo,
posio e idade, de m odo que os m arcadores visveis d a dife
ren a passam a ser nica e exclusivam ente as expresses do
gosto pessoal (Figueira, 1987).
O s m em bros da famlia passam a se perceber com o iguais
em suas diferenas pessoais. A nfase no indivduo faz-se acom
p a n h a r do ideal de igualdade de relacionam ento, apontando
p a ra u m a nova m oral no cam po das relaes interpessoais. A
tradio e a rede fam iliar cedem lugar s individualidades e
seus prazeres correlatos, de tal m odo que se to rn a necessrio o
exam e de si m esm o p a ra que as relaes entre hom ens e m u
lheres, m aridos e esposas, pais e filhos possam ser negociadas a
todo e qualq u er m om ento (Figueira, 1987).
N o sendo p o r coincidncia, nos anos 70 que se inicia
um alto consum o da psicanlise (Birman, 1995; Figueira, 1987;
K atz, 1979; Russo, 1987).
N u m m om ento em que os papis tradicionais da m u
lher, do hom em e das geraes so postos em xeque, os sabe
res psi surgem com o coordenadas p a ra as relaes interpessoais,
m esm o atravs de conceitos os m ais virulentos, tais com o, por
exem plo, o de sexualidade.
D onde explode o sucesso das prticas teraputicas, das
colunas de aconselham ento psicolgico em revistas femininas,
do uso quotidiano do vocabulrio psicanaltico, em sum a, da
necessidade crescente de se pedir a palavra de psiclogos e
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psicanalistas sobre questes que dizem respeito fam lia em
geral. C abe n o tar que o im enso consum o d a psicanlise e da
psicologia n o im plica p u ra e sim plesm ente a subverso de
formas institudas pela tradio, m as tam bm a m ultiplicao
de m icropoderes que so mais persuasivos do que im positivos
(Foucault, 1997).
E evidente que todo esse panoram a de m udana nos anos
70 to rn a extrem am ente frgil no apenas os deveres correlatos
entre os sexos, m as tam bm o ideal de indissolubilidade do
m atrim nio.
V ale acrescentar que nessa poca o Brasil estava em ple
no regim e m ilitar, sob a presidncia do G eneral Ernesto Geisel,
cuja origem protestante luterana adm ite o divrcio. Adem ais,
havia u m a certa insatisfao entre os m ilitares n a m edida em
que se obstrua a prom oo dos desquitados, chegando ao gene-
ralato e at m esm o Presidncia da R epblica, apenas os ca
sados. Desse m odo, eles influenciaram - ao lado de u m a gam a
im ensa de desquitados com famlias recom postas - o P oder Exe
cutivo com objetivo de legitim ar e regular o fim do casam ento.
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quilaria a famlia brasileira evidentem ente jam ais se confirm ou.3
E ntre os principais aspectos d a lei, convm assinalar o
artigo 15 que regula a guarda dos filhos n a dissoluo do casal.
Nele, a guard a conferida a apenas um dos genitores, sendo
que, o outro p o d er visitar e ter os filhos em sua com panhia,
segundo fixar o Ju iz, bem com o fiscalizar sua m anuteno e
educao. O bserva-se que tal perspectiva pode ser equivocada-
m ente in terp retad a com o no cabendo preocupaes com o
dia-a-dia do filho ao genitor que no detm a guarda, cujo
po n to retornarem os adiante.
N o caso d a separao judicial em que se atribui a um
dos cnjuges a responsabilidade pela dissoluo do casam ento,
a g u ard a dos filhos m enores fica com o cnjuge a que no
ho uver dado causa (art. 10), ou seja, com o cnjuge inocente
d a separao. M antm -se assim o sistem a vigente de definio
d a guarda, em que o critrio de falta conjugal p erm anece inc
lum e.
N o tocante aos a l im e n t o s , a lei estipula a obrigao
com um dos cnjuges (no s do pai) p a ra a m an u ten o dos
filhos, alm de n o discrim inar o sexo responsvel pela penso,
inferindo-se a obrigao conforme a necessidade e a possibilidade.
A u m e n t o s so prestaes p a r a satisfao das necessidades vitais de quem no pode prov-las
por si, no sendo referidas apenas subsistncia.;materil, mas tambm formao intelec
tual, Cultural, etc. Compreende o que imprescindvel vida da psspa a alimentao, o
vesturio, a habitao, 0 tratamento mdico, as diverses, parela despendidas com sepulta-
mento e, se a pessoa alimentada for m enor de idade, a sua instruo e educao (A cquaviva,
1993). Segundo Diniz (1993), h uma tendncia no Estado-previdncia de se impor a este o
dever de scorrer osnecessitados atravs: de polticas sociais. Com objetivo de se aliviar desse
encargo, o Estado* o transfere, por meio da legislao, aos parentes dos que precisam de
meios materiais para sobreviver e refora o princpio da solidariedade que deve re g e r os
laos de famlia.
3 A lim itao a um divrcio faz surgir novos p ro b lem as, tais com o o
concubinato dos que vieram a se separar aps nova unio constituda aps
o divrcio, e a situao dos que se casavam com pessoas divorciadas e, p or
tal motivo, estavam igualmente im pedidas da obteno do divrcio. Tais
situaes sero reconhecidas como unio estvel e protegidas pelo Estado
com a Constituio de 1988.
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C ontudo, a fora da definio dos papis sexuais p e rm a
nece e revela-se, sobretudo, no tocante aos cuidados e educa
o dos filhos. Diz a lei, no artigo 10, I o, que se pela separao
forem responsveis am bos os cnjuges, os filhos m enores fica
ro em p o d er d a m e, salvo se o Ju iz verificar que tal soluo
possa advir prejuzo de ordem m oral p a ra eles .
E m outras palavras, o cuidado em relao aos filhos
visto natu ralm en te com o sendo responsabilidade da m ulher,
independente de q u alquer o u tra condio, exceto a de ordem
m oral. A m u lh er p o rtan to s perde a guarda dos filhos caso-se
conduzir co n tra os padres m orais, critrio bastante nebuloso,
vale dizer, de constatao subjetiva e, ainda mais, deixada
aferio do juiz.
P ara agravar a situao, o privilgio da m aternidade acaba
gerando certas dificuldades p a ra o exerccio d paternidade ou,
sim plesm ente, afastando o hom em d a esfera de influncia so
bre os filhos. N o Brasil, h at os dias de hoje u m a inclinao
em nossos tribunais de atribuir a g u ard a m e, cabendo ao
pai a visitao quinzenal, o que lim ita um relacionam ento mais
estreito com os filhos. E quando o pai pleiteia visitas m enos
espaas, o Ju d icirio costum a alegar que tal pedido pode au
m en tar as desavenas entre os ex-cnjuges (Brito, 1999).
C on tu d o , observa-se nos ltim os anos um a tendncia de
crescim ento das solicitaes dos hom ens pela custdia dos fi
lhos (Ridenti, 1998). A reivindicao no judicirio dos hom ens
- em situao de igualdade com a m ulher - pela guarda dos
filhos coloca em p au ta as distines construdas scio-historica-
m ente, que p o r sua vez, com o vimos, so naturalizadas pelo
D ireito de fam lia.4
4 Segundo o IBG E, em 2002, 93,89% dos filhos ficam com as mes depois da
separao e antes do divrcio, e, depois do divrcio, cai p ara 92,37%. C on
tudo, o ndice de pais que entram na justia com pedido de guarda aum en
tou de 5 para 25% em cinco anos.
62
O u tro s aspectos im portantes d a Lei do D ivrcio em que,
no en tanto, no convm nos deter, a valorizao d a separa
o de fato, a perm isso p a ra o reconhecim ento dos filhos ile
gtim os n a vigncia do casam ento e a consagrao do direito
ao ho m em casado, separado de fato, de re q u ere r autorizao
ju d icial p a ra registro de filho nascido de relao extraconjugal.
Aps a Lei do Divrcio, o u tra A C o n st it u i o a Lei fundamental do
legislao que, sem dvida, introduz Estado, cujo corpo de regras e princpios
m norteiam os poderes pblicos e asseguram
sig n ific a tiv a s m u d a n a s no que as liberdades e os direitos individuais
concerne aos direitos e deveres fam i- (Acquaviva, 1993). Depois da Constitui-
o, no Cdigo Civil que se encontra a
lia re s . C o n s t it u i o F ederal de principal fonte legai sobre a famlia.
1988.
C o m a C onstituio, o concubinato passa a adquirir p ro
teo do Estado, n a condio de unio estvel (art.226 3).
C om efeito, o casam ento deixa de ser a nica form a le
gtim a de constituio d a fam lia, tal com o e ra definida no
C digo Civil. O conceito de fam lia am plia-se n a m edida em
que passa a legitim ar a diversidade de unies existentes no
contexto brasileiro. C om o afirm am O liveira e M uniz (1990),
no se po d e m ais falar n u m a form a exclusiva de famlia, e sim
tra ta r d a m atria no plural, passando-se a considerar tam bm
com o entidade fam iliar a relao extram atrim onial estvel, entre
um ho m em e u m a m ulher, alm d aquela form ada p o r qual
q u er dos genitores e seus descendentes, a famlia m onoparental
(art.226 3 e 4).
evidente que a adm isso de novos arranjos am orosos e
fam iliares fazem surgir novos problem as, de m odo que se to r
n a cad a vez m ais necessrio o atendim ento de equipes interdis-
ciplinares ju n to s V aras de Fam lia.
A C onstituio elim ina tam bm a chefia fam iliar, d eter
m in an d o a igualdade de direitos e deveres p a ra am bos os cnju
ges, hom ens e m ulheres (art.226, 5). N o artigo 5, pargrafo I,
est prescrito que hom ens e m ulheres so iguais perante a lei.
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E nela que se encontram pela prim eira vez no Brasil os
direitos da criana, expostos no artigo 227, a p a rtir do concei
to de proteo integral e do entendim ento da criana com o
sujeito de direitos. Assim, diz a lei que dever d a famlia, da
sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente,
com absoluta prioridade, 6 direito vida, sade, alim enta
o, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dig
nid ad e, ao respeito, liberdade e convivncia fam iliar e
com unitria, alm de coloc-los a salvo de toda form a de n e
gligncia, discrim inao, xplorao, violncia, crueldade e
opresso . N o m esm o artigo, 6, ficam proibidas discrim ina
es entre filhos havidos dentro e fora do casamento e n a adoo.
Ao entendim ento d a criana e adolescente com o sujeitos
de direito, deve-se relacionar a questo d a g u ard a com o texto
d a C onveno Internacional dos Direitos d a C riana.
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A C onveno Internacional situa no artigo 9 o direito
d a criana de ser educada por seus dois pais, exceto quando o
seu m elhor interesse torne necessria a separao. C ontudo,
m esm o n a situao em que a criana separada da famlia, ela
tem o direito de m anter o contato direto com os pais.
R eafirm ando tal perspectiva, o Estatuto da C riana e do
A dolescente dispe o direito de a criana e o adolescente se
rem criados e educados no seio d a famlia (art. 19) e estabelece
os deveres dos pais em relao aos filhos m enores, cabendo-
lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cum prir e fazer
cu m p rir as determ inaes judiciais (art. 22).
Com preende-se que a separao m atrim onial de um casal
no deve conduzir dissoluo dos vnculos entre pais e filhos.
Brito (1996) adverte que os direitos representados n a C onven
o Internacional e no Estatuto da C riana e A dolescente con
trapem -se idia que o artigo 15 d a Lei do Divrcio pode
conduzir, com o vimos acim a, de que no cabem preocupaes
com o quotidiano infantil ao genitor que no detm a guarda.
N u m a pesquisa ju n to s V aras de Fam lia do T ribunal
de Ju stia do R io de Jan eiro , a autora constata que habitual
m ente a g u ard a atribuda a um dos pais contribui p a ra o afas
tam en to do genitor descontnuo - term o usado p o r Franoise
D olto das decises que visam educao e ao cuidado dos
filhos (Brito, 1993, 1996).
E m vez do papel de pai de fim de sem ana ao qual
relegado am ide o genitor descontnuo, Brito ressalta que a
separao do casal no deve corresponder ao fim ou dim i
nuio das funes parentais:
N estes casos, p re se n c ia -se o d e sa p a re c im e n to d o casal c o n
ju g a l, m a s deve-se c o n se rv a r o casal p a re n ta l, g a ra n tin d o -
se a c o n tin u id a d e d as rela es p esso ais d a c ria n a , co m
seu p a i e su a m e (B rito, 1996: 141).
65
responsabilidade p arental em preservar o vnculo de filiao.
C abe ento notar, atravs d a representao dos direitos infan
tis, um ntido deslocam ento do eixo d a autoridade p a ra o de
responsabilidade parental (Brito, 1999).
M i medida em que os cdigos jurdicos passam a priorizar o me
lhor interesse da criana, tal critrio deve se sobrepor ao defalta conjugal
em toda deciso judicial a respeito da guarda defilhos de pais separados e
divorciados. As falhas no cum prim ento do contrato m atrim onial
no devem ser deslocadas s funes parentais.
N em p o r isso deixa de existir em nossa legislao, t a
en trad a em vigor d a lei 10.406, conhecida p o r N ovo C digo
Civil , com o verem os mais adiante, u m a superposio dos cri
trios de falta conjugal, interesse e direito d a criana, contribu
indo p a ra o apoio d a autoridade judiciria nos elem entos de
convico p r p ria (Brito, 1999).
Pode-se dizer que o interesse da criana um critrio
usado jurid icam en te sem pre que a situao d a m esm a req u er a
interveno do m agistrado, visando a lhe assegurar u m desen
volvim ento adequado.
T odavia, n o deixa de ser ao m esm o tem po um opera
dor relacionado a um a predio, seguindo certos padres do
que deva ser u m a famlia ou infncia saudvel. P ara respaldar
suas avaliaes, o juiz solicita subsdios da psicologia, entre outras
reas, cujos estudos correm am ide o risco de estarem atrela
dos a u m a certa noo standard de norm alidade (Brito, 1999).
Sem desconsiderar a im portncia p a ra a proteo da
criana, o critrio de interesse da criana de avaliao subje
tiva, sujeita s mais diversas interpretaes, cuja aferio apia-
se freqentem ente n u m a situao de fato e no de direito.5
66
O critrio de interesse da criana ju n to ao D ireito de
Fam lia aponta, inicialm ente, p ara a verificao individual de
necessidades infantis p erante a separao dos pais, o que exige
p o r sua vez a interveno de um aparato interdisciplinar. Seja
com a tarefa de realizar laudos ou pareceres psicossociais, seja
com a de ser porta-voz do infante, tal aparato indica o m e
lh o r interesse da criana diante da exclusiva possibilidade da
g u ard a m onoparental. Nessa perspectiva, o objetivo , em lti
m a instncia, descobrir se mais adequado atribuir a guarda
ao pai ou m e.6
E ntretanto, tal objetivo revela-se inadequado em face das
circunstncias que envolvem a m aioria das disputas de guarda
e regulam entao de visitas, m arcadas m uitas vezes p o r acusa
es m tuas entre as partes litigantes.
N o basta definir critrios norteadores p a ra a indicao
do genitor que rene m elhores condies de guarda.
67
inesiiiu icutpu uaquuo que os processuaustas cnam am Dcin
d a vida (tudo que corresponde aspirao de u m a pessoa,
seja m aterial, afetiva, etc.). O ra, no litgio a prevalncia dos
interesses de um im plica em no atendim ento aos interesses do
outro. A m edida que os interesses se contrapem , o Ju iz tem
que decidir qual pretenso das partes (como so cham adas as
pessoas nos processos) est mais am parada n a lei (Suannes, 2000).
A bre-se u m leque infindvel de acusaes de u m a parte
co n tra a outra, cujas faltas m orais teriam sido, com o am bos
argum entam , responsveis pelo conflito atual. O q u e antes fa
zia p arte do quotidiano do casal so agora prticas bizarras
de um estranho que, p o r razes desconhecidas, foi o u tro ra
objeto de investim ento am oroso (no sem u m a certa dose de
alienao sobre o fato de que, se o litgio persevera, porque
h ainda um vnculo entre um e outro, com o verem os adiante).
E m face desse p anoram a, com um o psiclogo ser re
quisitado a responder difcil dem anda de ap o n tar o genitor
m ais qualificado ou analisar o im pedim ento de visitas de um
ou de outro.
A d em an d a form ulada pelo juiz tem com o fim encon
tra r o genitor certo a q u em d ar a posse e guarda d a criana,
baseando-se repetidam ente n u m a linha divisria entre o bom e
m au pai e m e ou, em ltim o caso, o m enos ruim (Ram os e
Shine, 1999). M esm o nas situaes cuja com plexidade im pede
u m a viso m aniquesta, no restam muitas alternativas ao juiz
seno sentenciar a favor de u m a das partes e negar o pedido
d a outra. O q ue faz recair n a dificuldade acim a, a saber, de
que o psiclogo, n a condio de perito, cham ado a fornecer
subsdios p ara a deciso judicial, apontando o genitor que atende
m elhor aos interesses d a criana.
T a l tarefa no deixa de acarretar algum as dificuldades
dignas de u m a anlise m ais cuidadosa.
E m prim eiro lugar, cabe interrogar se existem instru
m entos de avaliao que objetivam ente possam m edir a capa-
68
/ cxuauc uc um gcm iur sei m em ur uo que outro, j\ ai uurarieua-
de do entendim ento sobre o que ser bom ou m au genitor,
isolado do contexto em que o conflito se apresenta, pode resul
tar em definies estereotipadas que dificilmente recobrem a
pluralidade das relaes intrafam iliares.7
E m segundo lugar, nem p o r isso m enos im portante, con
vm n o tar que a definio de um guardio tem com o efeito
simblico a demisso do outro genitor com o incapaz de ex e r
cer tal funo. E m inm eras situaes, com um o pai ou a
m e se sentir ultrajado n a condio de visitante, visto im agina
riam ente com o sendo no-idneo, m oralm ente condenvel ou,
n a m elhor das hipteses, tem porariam ente m enos habilitado, o
que m uitas vezes colabora p a ra o afastam ento de suas respon
sabilidades.
M uitos pais term inam p o r acreditar que, p o r serem visi
tantes, devem se m anter distncia dos filhos, pois consideram
que a Ju stia d plenos poderes ao detentor d a guarda. Sentin
do-se im potentes com o papel de coadjuvantes, h pais que
esbarram nas decises unilaterais das ex-m ulheres a respeito
d a vida dos filhos, assim com o h m es que se sentem sobre
carregadas fsica, financeira e psicologicam ente com o ex-m a-
rido que m al visita as crianas.
N o p o r m enos que o laudo ou parecer psicolgico
acab a servindo de com bustvel p a ra o fogo da desavena fam i
liar, reacendido a cada deciso judicial. Se o psiclogo auxilia
o m agistrado a decidir o m elhor guardio, p o r um lado, por
u m outro, ele fornece um poderoso instrum ento - com argu
m entos tcnicos sobre defeitos e virtudes de um e de outro
p a ra as famlias d arem prosseguim ento aos processos judiciais.
69
O ra , nota-se freqentem ente que a perpetuao do em
bate familiar, via poder judicirio, um m odo de d ar continui
dade ao trabalho de luto d a separao, s vezes at m esm o da
p erd a do objeto am ado, ou sim plesm ente um meio de m a n
ter o vnculo com o ex-com panheiro.
V ain er afirm a que, nesse ltim o caso, o litgio est a
servio de um a busca de reencontro ou aproxim ao daquele
ou daqueles que no se conform am em estar separados (Vainer,
1999: 15). E m b o ra o casal j tenha resolvido legalm ente o tr
m ino d a unio, continua atado relao p o r m eio de aes
pendentes no judicirio. A cada vez que se inicia u m a ao
judicial, a p arte in terpelada autom aticam ente obrigada a se
envolver com o ex-parceiro, dificultando a efetivao d a ru p
tu ra consagrada de direito.
P ara agravar a situao, os filhos so usados com o ins
trum ento de vingana e constrangim ento, no havendo bom -
senso que faa apelo ao fim do conflito.
certam ente im prprio indagar criana com quem
ela deseja ficar, cuja deciso pode acarretar, num outro m o
m ento, graves sentimentos de culpa por rejeitar um dos genitores
(Brito, 1996).
O s direitos de opinio (art. 12) e de expresso e inform a
o (art. 13) da criana, estabelecidos n a C onveno Internaci
onal dos D ireitos d a C riana, no im plicam que ela deva depor
co n tra ou a favor dos pais, e sim que ela tem liberdade de
o bter inform aes, em itir opinies e de se expressar sobre os
assuntos que lhe digam respeito, sobretudo o processo de sepa
rao de seus pais. O ra, isso est a quilm etros de distncia de
lhe incum bir u m a deciso judicial. T rata-se de um erro de in
terpretao d a lei deslocar criana responsabilidades que so
contraditrias a sua condio de sujeito em desenvolvim ento
(Brito, 1996).
Alm do mais, com um a fantasia infantil de que os
pais voltaro a conviver harm oniosam ente no m esm o espao
70
dom stico. E m b o ra vivendo nu m lar cujos pais esto infelizes
com o casam ento, as crianas no experim entam o divrcio
com o soluo ou alvio p a ra tal situao. M uitas preferem o
casam ento infeliz ao divrcio. (W aUerstein e Kelly, 1998). D es
se m odo, p ed ir p a ra que a criana se posicione em relao ao
divrcio soa inbil e, de certa form a, contrrio a seus interesses.
Seguindo e s s e raciocnio, Brito afir- Acareao uma forma de extra-
. o da verdade no depoimento das
m a QUC a c a r e a e s e c o n s ic le r a o e s SO- testemunhas e das partes, quando
bre O co m p o rtam en to dos pais tam b m houver divergncias ou contradies,
r l r v r m p r a f a r i a T tritn 1 QQQo 1 7Q \ e consiste em colocar uns cara a cam
devem ser evitadas (Brito, ly jy a . 1/o), Com outros at se concluir pelos re-
Franoise D olto (1989) afirm a que latos verdadeiros (Acquaviva, 1993).
a crian a deve ser ouvida pelo juiz, o que no pressupe lhe
im p o r a escolha dos genitores e seguir o que ela sugere. Escu
ta r a criana tem com o significado o fato de ela ser m em bro da
fam lia e ter vo n tad e de falar sobre o que se passa com ela,
assim com o tirar dvidas sobre tal situao. Ao final, im por
tante a criana saber q u e, diz D olto, o divrcio dos pais foi
reconhecido com o vlido pela ju stia e que, dali p o r diante, os
pais tero outros direitos, m as que (...) eles no so liberveis
de seus deveres de p a re n ta lid a d e (Dolto, 1989: 26).
Em co n trap artid a, segundo ainda D olto, as crianas de
vem ouvir do Ju iz algum as palavras a respeito de seus deveres
filiais, a saber, a preservao das relaes pessoais com as fam
lias de am bas as linhagens. T a l conversa deve acontecer desde
que o Ju iz saiba conversar com crianas, caso con trrio p o r
um a pessoa en carreg ad a disso p o r ele, no havendo idade m
nim a que n o se possa explicar a situao (Dolto, 1989).
N o difcil a criana se sentir culpada pelo divrcio,
cuja existncia im ag in ada com o u m peso p a ra os pais (Dolto,
1989). E de fu n d am en tal im p o rtn cia o psiclogo a te n ta r p a ra
esse aspecto, sem deixar de acolher, ao m esm o tem po, o siln
cio que certas crianas apresentam d u ran te as entrevistas. T al
silncio no deve ser p ercebido necessariam ente com o negati
vo, p o d end o ser afirm ado com o u m m eio de a crian a no
71
q u erer co m partilhar das querelas parentais e nem das exign
cias judiciais.
E m esm o que a criana ou o adolescente insista verbalizar
com quem deseja ficar, no se pode p erd er de vista que h
u m a tendncia nas situaes de litgio de os filhos fazerem ali
an a com um dos genitores e perceberem o outro com o vi
lo d a separao.
Segundo algum as pesquisas psicolgicas, a criana faz
aliana com o genitor que dispe de sua g u ard a e que, p o rta n
to, est m ais prxim a dela, independente do sexo (W allerstein
e Kelly, 1998; Brito, 1999a). O tem po de convivncia prolon
gado aproxim a a percepo do filho com a do guardio. Desse
m odo, n a m edida em que costum a ser dem orado o intervalo
entre a separao de fato do casal e a form alizao ju rd ica do
divrcio, o tem po transcorrido ju n to ao genitor que perm an e
ce com a criana ou o adolescente o bastante p a ra a conso
lid ao das alian as. A v aliar com q u em a c ria n a q u e r
p erm anecer, ou com qual dos genitores mais apegada, pode
ser , conclui Brito, interpretado com o a pesquisa do bvio
(Brito, 1999a: 176).
P ara com plicar o quadro, p edir criana ou ao adoles
cente p a ra expor com qual genitor deseja ficar acaba acirran
do ain d a m ais as posies polarizadas e vises m aniquestas a
respeito do litgio.
O fato de o psiclogo restringir-se tarefa pericial de
definir o m elh o r genitor revela a suas limitaes, pois no
contribui p ara um a m elhor qualidade das relaes entre as partes
litigantes, tam pouco coloca em xeque a lgica adversarial p re
sente nos encam inham entos jurdicos.
E m funo do enfrentam ento que se im pe, a lgica
adversarial favorece o aum ehto de tenso entre os ex-cnjuges,
sem desfazer o entendim ento habitual de que ao final do p ro
cesso h sem pre vencidos e vencedores (Brito, 1999a).
72
A sugesto do psiclogo ao juiz deve contar, o m xim o
possvel, com a participao da famlia, retirando-as do papel
passivo a que so freqentem ente relegadas no processo de p e
rcia. P ara tanto, deve-se privilegiar os recursos subjetivos, seja
a partir da tem tica do sujeito, seja a partir do sistema relacional
da famlia, p ara a orientao e o encam inham ento dos impasses.
Tais observaes fazem perceber a necessidade de o psic
logo am pliar seu raio de ao p ara alm d a percia tcnica.
V ejam os ento outras linhas de atuao.
73
1. O sujeito d o D ire ito a q u e le q u e ag e consciente d e seus
d ireito s e d ev e re s e seg u e leis esta b ele cid as e m u m d a d o
o rd e n a m e n to ju rd ic o ; p a r a a P sican lise, o su jeito e st
a ssu jeitad o s leis re g id as p elo inconsciente. A fin al as m a n i
festaes e ato s co n sc ie n tes q u e ta n to in te re ssa m a o D ire i
to n o so p re d e te rm in a d a s p e lo in co n scie n te ? 2. P a r a o
D ire ito P en al, os c rim es d e n a tu r e z a se x u al so tipificad o s
e in v estig ad o s b u sc a n d o -se su a m a te ria lid a d e . P o r isso, a
se x u a lid a d e p a r a o D ire ito te m sido se m p re g e n ita liz a d a ,
c o m o expresso n o C d ig o P e n a l (...), q u e se u tiliz a se m p r
d a ex p resso c o n ju n o c a rn a l; p a r a a P sican lise, a se
x u a lid a d e d a o rd e m d o desejo. P o d e o D ire ito legislar so
b re o desejo, o u se r o d esejo q u e legisla so b re o D ireito ?
(P ereira, 2001: 22).
74
na configurao do conflito, em que o discurso de insatisfao
cede lugar ao discurso de m erecim ento.
A re-configurao do conflito nos m oldes jurdicos no
deixa de g erar certos impasses, especialm ente nas V aras de
Fam lia, onde a n atu reza do vnculo entre as pessoas sufici
ente p a ra resistir a q u alquer resoluo judicial:
N a s aes d e V a r a d e F am lia , (...) o a to ju r d ic o n o te r
c o m o c o n se q n c ia o ro m p im e n to dos laos p sicolgicos
d as pessoas env o lv id as e, n o caso de h a v e r filhos e m c o
m u m , n o le v a r ao a fa s ta m e n to c o n c re to e n o im p e d ir
a p a rtic ip a o d e u m n a v id a d o o u tro . D e v id o n a tu re z a
d o v n cu lo e x iste n te e n tre as p a r te s , (...) os p ro b le m a s
ex p licitad o s n o s a u to s so , fre q e n te m e n te , d e slo c a m e n to
de q u est es q u e n o e n c o n tr a ra m o u tr a v ia d e re p r e s e n ta
o . A m e d id a q u e o a p a re n te p ro b le m a reso lv id o , o
conflito se co lo ca em o u tra q u esto , re a c e n d e n d o o im passe.
FjSte c o n sta n te d esliza m e n to de conflitos lev a cro n ific a o
d o litgio. (S u an n e s, 2000: 94)
75
O rientado p o r um a escuta analtica, no cabe ao psic
logo avaliar qual genitor l m erecedor d a guarda ou d a visita
aos filhos, ou, tam pouco, detectar qual deles estaria mais apto
p a ra exercer as funes parentais, e sim com preender que a
questo' que faz aquela famlia sofrer e pedir ajuda no Ju d ici
rio no , m uitas vezes, aquela que est configurada nos autos
(Suannes, 2000: 96).
E videntem ente, a relao entre o m todo analtico e as
circunstncias de u m a ao judicial no sem dificuldades.
B arros (1999) adverte que n u m processo litigioso, ao
contrrio do que pressupe a regra tcnica fundam ental da
psicanlise, o sujeito no fala o que lhe vem m ente e sim o
que pode favorecer a sua causa. Ao m esm o tem po, preocupa-
se em n o dizer o que pode ser usado contra ele m esm o pela
o u tra p arte e seus advogados. C om efeito, tal depoim ento tor-
na-se prejudicado, pois , escreve Barros, o sujeito no est
ali n u m a posio de quem fala de si (Barros, 1999: 37). E
m esm o no caso em que o sujeito libera sua fala, o psiclogo
no pode m an ejar os efeitos de sua interveno aps a conclu
so de seu laudo.
N em p o r isso B arros considera incom patvel a prxis
analtica no m bito jurdico. Ao contrrio, possvel prom over
a retificao subjetiva em que o sujeito deixa de se queixar do
outro p a ra reconhecer sua participao no conflito, tendo com o
efeito separar-se desse outro, p erd er esse casam ento, sem ficar
perdido de verd ad e (Barros, 1999: 39).
P or sua vez, nos casos em que as pessoas no querem ou
se sentem im pedidas de falar, resta som ente ap o n tar as dificul
dades das partes de se reconhecerem ativam ente no conflito.
76
So limites de u m a prxi em que o sujeito deve passar do
estado de vtim a p ara o de responsvel p o r seus atos e pala
vras, cujas determ inaes inconscientes se im pem sua reve
lia. Se tais pessoas retornam ao Judicirio, envolvidas com novas
querelas fam iliares, perm ite-se ento avanar um pouco e
construir os efeitos da interveno n a histria desse sujeito,
obtendo m ais elem entos p a ra refletir e construir esse cam po de
interveno (Barros, 1999: 40).
N o h previsibilidade sobre o desfecho da interveno
analtica, n a m edida em que no cabe ao analista im por os
seus prprios ideais. Q u e rer sim plesm ente fazer o bem e desfa
zer os conflitos em que as pessoas se em baraam , supondo com
isso resolver a relao do sujeito com seu desejo, p o r defini
o impossvel. N o h n ad a que ensine o sujeito a em pregar
seu desejo, de m odo que na experincia analtica se obtm
destinos particulares p a ra cada dem anda que form ulada.
Seguindo esse raciocnio, a inscrio d a psicanlise no
cam po jurdico produz um a diversidade de efeitos, que vo desde
a re-significao do conflito, a resoluo dos aspectos processu
ais, a dissoluo de queixas com um simples gesto de oferecer
os ouvidos ou, n a pior das hipteses, n ad a acontece e continu
am -se as disputas familiares (Brando, 2002).
A orientao terica no interior da psicanlise que vai
definir se a interveno pe em jogo o casal o u o sujeito, o que
tem com o conseqncia leituras distintas a respeito do lao
conjugal.
Puget e B erenstein (1994) tem com o objeto terico a
estru tu ra vincular que se form a no lao conjugal, cujo dom
nio m arcad o p o r pactos inconscientes, tipologias diferencia
das, entre outros aspectos. Em vez de com preender esse espao
vincular com o sendo u m a relao entre desejo e objeto, os
aurores definem -no com o u m a relao en tre eu e outro, cujo
objeto no assimilvel a nenhum a interioridade e sim ao ter-
*
ritrio do vnculo estabelecido pelo casal.
77
O casal e n t o (...) u n ia e s tru tu ra v in c u la r e n tre d u a s p e s
soas d e sexo d iferen tes, isto , u m a re la o in te rsu b je tiv a
estvel e n tre u m ego e u m o u tro ego, o n d e te m c a b im e n to
o m u n d o in tra -su b je tiv o d e c a d a u m , e o n d e o v n cu lo ,
p o r su a vez, o c u p a u m a re a d ife re n c ia d a d a e s tru tu r a
o b je ta i (P uget e B e re n ste in , 1994: 18).
78
O ra , sabe-se que o nascim ento de um a criana gera
m udanas n a tram a familiar. Ao m esm o tem po em que ela
une o pai e a m e, ela os separa, introduzindo u m a diviso no
som ente entre o casal, mas no prprio cam po do desejo (Miller,
1998).
C om o nascim ento da criana, o pai angustia-se em face
do desejo d a me: Q u e quer ela ento? Q uem sou eu, pois,
p a ra ela? (Miller, 1998: 10), cujas interrogaes no devem
obstruir o consentim ento de que o desejo fem inino sem pre
enigm tico.
D o lado d a m e, se a criana requerida a p reencher a
falta em que se apia o desejo fem inino, ela fica, com o diz
L acan, n u m a relao dual aberta a todas as capturas fantas-
m ticas e torna-se objeto da m e (Lacan, 1998: 1). Ao con
trrio, a criana deve dividir a m e, de m odo que deseje outras
coisas alm dela: os cuidados que ela, a m e, dispensa
criana no a desviam de desejar enquanto m ulher (Miller,
1998: 7).
D ependendo de com o se inscreve o desejo n a relao
entre a m e e a criana, a ao do analista se to rn a mais ou
m enos facilitada.
T ais conceitos devem nortear o psiclogo cuja prtica
seja inspirada n a psicanlise.
N o obstante, deve o m esm o perm anecer alerta p a ra os
riscos de tal ap arato conceituai estar a servio de m ecanism os
disciplinares que, articulados instituio judiciria, visam a
norm alizar o quotidiano, fixar papis sociais e regular relaci
o n am en to s (B rando, 2002: 38). M ais do que acreditar que o
desejo, a sexualidade e o sujeito esto n a origem dos conflitos
judiciais, cabe ao psiclogo interrogar, ao lanar m o de tais
conceitos, se ele no atende s estratgias persuasivas de p o
der. P ara tanto, b asta incitar cada sujeito a decifrar os con
flitos entre sexualidade e aliana, sem se d ar conta de que est
reforando a tu tela sobre as famlias (Brando, 2001).
79
Isso um p roblem a que no concerne som ente psica
nlise, m as s prticas psicolgicas em geral, de m odo que
retornarem os a esse ponto ao final do texto.
81
C ostum a-se ap o n tar que m ediao no igual arb itra
gem ou conciliao.
N a arbitragem , a soluo decidida p o r um terceiro, ao
qual as partes se subm etem . N a conciliao, u m terceiro auxi
lia a m an ter ou restabelecer a negociao entre os oponentes,
reduzindo as anim osidades, opinando e sugerindo novas alter
nativas. O conciliador atu a diretam ente no conflito, visando
ao acordo entre as partes. P or sua vez, n a m ediao o terceiro
tam bm aju d a a com por a negociao, com a diferena de que
as partes devam ser autoras das decises. O m ediador atu a
m ais com o facilitador do que interventor ativo, restabelecendo
o dilogo p a ra que surjam das partes as possibilidades de e n
tendim ento e desfecho do conflito. Ao contrrio das outras
prticas, a m ediao deve incidir m enos sobre o acordo do que
o resgate de um canal de com unicao entre os oponentes
(Curso, 2000).
82
Arbitragem
x x Q u a n d o u m terceiro, escolhido pela? p artes
W (rbitro), decide, segundo critrio de m erecim en
A to ou n o, sobre as questes de litgio.
Litgio com
resoluo
judicial
x x Q u a n d o um terceiro, no escolhido pelas partes,
Ps 71 d eterm ina, segundo critrio legal ou de m ereci
J m ento, sobre as questes das partes.
83
ro d e-se dizr que a diversidade de concepes e prticas
rene-se luz de um a m udana de paradigm a, em que o en
tendim ento m tuo deve prevalecer sobre o antagonism o entre
as partes. A figura do m ediador busca a resoluo das contro
vrsias de form a pacfica, evitando o litgio e indo ao encontro
de acordos que as partes possam com por entre si. N essa pers
pectiva, o m ediador evita fazer imposies e traz discusso
apenas o que o casal q u er negociar, orientando e buscando
idias que facilitem a construo de um com prom isso favor
vel aos antagonistas.
Ao m esm o tem po, o m ediador deve ter o cuidado de
no se d eter n a anlise das determ inaes psquicas do conflito
do casal. Se n o se esquivar dessa tarefa, ele corre o risco de
p ro lo n g ar o atendim ento p a ra alm do tem po disponvel no
judicirio, alm de d ar um carter teraputico sem garantir a
resoluo dos acordos necessrios p a ra o fim do litgio.
N a m edida em que o m ediador est atento aos proble
m as de ordem afetiva, assinalando a im portncia das decises
do casal e prevenindo-os sobre as conseqncias que elas acar
retam , ele deixa os advogados livres p a ra concretizar os acor
dos em term os ju rdicos. E m outras palavras, a m ediao
encoraja os oponentes a se envolverem diretam ente nas nego
ciaes en q u an to libera o advogado p a ra o suporte legal: neces
srio, que m uitas vezes no consegue fazer com que o cliente o
oua qu an to aos prejuzos de sua postura (Vainer, 1999).
S em elhante preocupao em devolver s famlias a res
ponsabilidade pelo desfecho do litgio faz parte tambm; d a rotina
do Servio Psicossocial Forense (SERPP), vinculado ao T rib u
nal de Ju stia do D istrito Federal.
C om p reen d endo que o divrcio no o fim da fam lia e
sim o incio de um a organizao bi-nuclear, em que os pais so
co-dependentes, m esm o separados, n a tarefa d criar os filhos,
a equipe interproflssional d SERPP tem com o im perativo a
distino entre parentalidade e conjugalidade. Assim, ela evita
84
que um m em bro da famlia avalie a com petncia parental do
outro pela com petncia conjugal. Som ente com o divrcio
psquico, torna-se possvel ajudar os filhos a aceitar o divr
cio dos pais e estimul-los a m an ter um contnuo relaciona
m ento com am bos os cnjuges (Ribeiro, 1999: 165).
N u m a abordagem sistmica, busca-se ento com preen
d er a dinm ica relacional que deu origem ao litgio e o papel
de cada m em bro do grupo fam iliar n a perpetuao d a crise.
im portante que cada m em bro com preenda seu papel em tal
dinm ica e experim ente situaes que sugiram m udanas.
A equipe do SERPP realiza tam bm entrevistas com os
advogados das partes, sendo considerados peas chave p a ra a
reorganizao do sistema familiar. Ao final, faz-se um relatrio
que, em vez de apresentar sugestes form uladas unilateralm ente
pelo profissional, expe as que foram construdas pela fam lia
(Ribeiro, 1999).
O Ju d icirio gacho tem feito tam bm im portantes in
vestim entos n a m odernizao do sistem a de acesso Justia,
atravs de estruturas com o os Juizados de Pequenas Causas, os
Projetos de C onciliao e, p o r fim, o Projeto de M ediao
Fam iliar, im plantado em 1997, atravs do Servio Social J u d i
cirio (SSJ) do Foro C entral de Porto Alegre.
Esse ltim o projeto trabalha com processos encam inha
dos pelo Projeto C onciliao em Fam lia, tratando-se de aes
que esto ingressando no Ju d icirio e, p o rtan to , ainda no
inseridas totalm ente no m odelo adversariaL As famlias partici
p am inicialm ente de u m a audincia de conciliao e no h a
vendo consenso so inform adas pelo Ju iz sobre a possibilidade
de optarem pelo processo de m ediao, dividido em etapas que
se iniciam com encontros m ultifam iliares, passam p o r encon
tros individuais e term inam com a construo do entendim en
to (K rger, 1998).
M esm o acertando-se a m ediao com o u m a prtica de
profundo interesse do Judicirio, vem-se pouco problem atizadas
85
as relaes de po d er entrevistas nu m a certa pedagogia que ela
parece im plicar, a saber, de que a prevalncia do entendim en
to m tuo e do sentir-se b em cm oposio s paixes e ao
sofrim ento perm ite ensinar pais e filhos a controlar suas aes,
aperfeioar suas capacidades e diminuir a capacidade de revolta.
86
tem po, relutam ou revelam um a inabilidade p a ra explicar a
eles a situao que esto vivenciando.
Os filhos sentem -se vulnerveis, rejeitados, culpados, so
litrios, sendo m uitas vezes usados, p a ra agravar a situao,
com o suporte em ocional de um ou am bos os genitores, respon
sabilidade p a ra a qual no se sentem prontos p a ra assumir.
N o p o r m enos que a criana concentra am ide seus esfor
os p a ra reverter a deciso do divrcio e restaurar a harm onia
fam iliar, sem contudo lograr xito.
E m face desse p anoram a, os pesquisadores decidiram
incluir um p ro g ram a de interveno breve destinado a p ro p o r
cionar atendim ento psicolgico e recom endaes sociais e ed u
cacionais p ara as famlias com dificuldades de elaborar a situao
de divrcio (W allersten e Kelly, 1998).
H outro projeto institucional nos EUA - Famlias em
Divrcio - desenvolvido p o r terapeutas de fam lia e de casal des
de 1978, que visa a d ar atendim ento e suporte as famlias em
que o divrcio j ocorreu ou est em vias de ocorrer. A tende-
se inicialm ente os ex-cnjuges em separado, at o m om ento de
se sentirem seguros o suficiente p a ra a sesso conjunta. U m a
vez o corrida tal sesso, h um a avaliao em encontros nova
m ente individuais, reforando os xitos conseguidos e estim u
lando novas tentativas de dilogo. A discusso a respeito dos
filhos um ponto fundam ental p a ra a elaborao do divrcio
e a organizao da famlia.
O trabalho com os filhos um dos pontos mais im por
tantes desenvolvido no projeto, p o r m eio dos quais se dilui a
po stu ra destrutiva dos pais, lida-se m elhor com as dificuldades
da separao e so fortalecidos os vnculos fraternos, tornando
no fim das contas o processo de m u d an a fam iliar m enos dolo
roso.
D e inspirao sistmica, os autores de tal projeto obser
vam que as querelas entre as partes no provm do processo
de divrcio em si e sim dos antecedentes m atrim oniais, no
87
sendo a separao m ais do que a continuao dos conflitos
enraizados n a unio do casal. D e diferentes tipos de casam ento
resultam diferentes tipos de divrcio (Isaacs apud V ainer, 1999).
Deve-se aten tar igualm ente p a ra a regulam entao de
visitas, evitando-se m odelos rgidos e preconcebidos de relacio
n am en to que, ao final, possam criar dificuldades p a ra o genitor
descontnuo ac o m p an h ar e participar do desenvolvim ento dos
filhos. A burocratizao ds visitas tem o risco de criar um a
ro tin a s vezes inteiram ente diferente do tem po subjetivo d a
criana. Franoise D olto (1989) adverte que a percepo infan
til do tem po cronolgico diferente da percepo do adulto.
C om efeito, convm ao psiclogo prom over, ju n to aos
demais profissionais, acordos de visitas que possam m anter, como
de direito, o estreito relacionam ento da criana com seus pais.
P ara tanto, recom endvel que o tribunal inform e tam bm
nas audincias sobre a necessidade de visitas do genitor, escla
recendo e ajudando n a definio e execuo dos acordos refe
rentes aos filhos (Brito, 1999a)..
Alguns genitores acabam desaparecendo da vida de seus
filhos p o r no suportarem os constantes desentendim entos com
o ex-cnjuge e no concordarem com o papel de visitantes a
que so relegados. M uitos tam bm no suportam p egar os fi
lhos n a casa que um dia j foi sua, o que indica a im portncia
de um outro local p a ra a visitao dos filhos.
N a F rana, a preocupao em proporcionar criana o
enco n tro constante com os dois genitores levou criao de
estabelecim entos cham ados de pontos de reen co n tro . Lana-
se m o desse recurso som ente quando no possvel a atribui
o d a au to rid ad e parental conjunta, cuja concepo verem os
f adiante, ou quando um dos genitores impedido judicialm ente
de p erm an ecer sozinho com a criana. Os pontos de reencon
tro so ento lugares onde podem ocorrer visitas supervisio
nadas p o r especialistas, ou ainda um local n eu tro , onde a
88
c r i a n a c c ic ix a o a jpui u n i u u o w 4.
visita (Bastard et C rdia apud Brito, 1999a).
A necessidade de garantir criana o direito de convi
vncia com am bos os pais tam bm objeto de preocupao n a
Sucia, onde h um projeto de conversas cooperativas . D e
senvolvido com ex-cnjuges e profissionais qualificados, o p ro
je to consiste em esclarecer e prom over a prtica de custdia
conjunta, obtendo xito na m aioria dos casos atendidos (Saldeen,
apud Brito, 1999a).
89
Fam lia Francs, substitudo pelo de exerccio da autoridade
p arental co n ju n ta, n a m edida em que aquele causava muitos
conflitos. O genitor que possua a g u ard a era considerado
d eten to r de todos os direitos sobre a criana, de m odo que,
com a tro ca do vocbulo, esperada um a nova 'atitude dos
genitores (Brito, 1996).
N a Sucia, desde 1973, o conceito de guarda conjunta
abrange todas as questes relativas pessoa d a criana. Desse
m odo, atrib u ir ao pai, que no possui a guarda oficialmente,
um direito ou dever de visita considerado com o lim itao ao
direito de to m ar decises no que diz respeito criana (Brito,
1996).
O dispositivo d guarda conjunta, ou com partilhada, tem
o objetivo de reforar os sentim entos de responsabilidade dos
pais separados que no habitam .com os filhos. Privilegia-se a
continuidade da relao da criana com os dois genitores que,
sim ultaneam ente, devem se m anter im plicados nos cuidados
relativos aos filhos, evitando-se, com o conseqncia d a separa
o conjugal, a excluso de um dos pais do processo educativo
de sua prole e a conseqente sobrecarga do outro.
C onvm n o tar que tal dispositivo inteiram ente distinto
do de g u ard a alternada, em que a criana passa perodos alter
nados n a co m panhia dos ex-cnjuges.
D olto (1989) afirm a que a guarda alternada prejudicial
at os doze ou treze anos de idade, u m a vez que q u eb ra de
um continuum espacial-social-afetivo leva a criana dissociao,
passividade e a estados de devaneio. N o p o r m enos, a g u ar
d a altern ad a foi p roibida n a F rana em 1984.
P o r sua vez, no se trata na guarda conjunta do desloca
m ento p o r p arte d a criana entre as casas de seus pais ou qual
q u er outro esquem a rgido de diviso igualitria, de tem po de
convivncia. Ao contrrio, as decises sobre problem as m di
cos, escola, viagem , religio, etc. so tom adas por am bos os
genitores, en q u an to a criana habita com um deles.
90
O bserva-se que a guarda com partilhada, com o os outros
modelos, no panacia para todos os conflitos familiares. Com o
observa Filho (2003), ao m esm o tem po em que ela benfica
p a ra pais cooperativos, ela pode no funcionar p a ra outras fa
mlias. C on tu d o , a guarda com partilhada tem a vantagem de
ser bem -sucedida m esm o quando o dilogo entre os pais no
bom , m as que so capazes de discrim inar seus conflitos conju
gais do exerccio d a parentalidade.
E n q u an to nesses e noutros pases, com o os Estados U n i
dos, a H o lan d a e a A lem anha, p o r exem plo, a viso da criana
com o sujeito de direitos prom oveu alteraes n a p r p ria legis
lao referente ao D ireito de Fam lia, no Brasil no houve
m odificao significativa n a referncia g u ard a de filhos de
pais separados.
C om a vigncia do Novo C digo Civil em jan eiro de
2003, que substitui o C digo Civil de 1916, o critrio de falta
conjugal n a definio d a guarda definitivam ente revogado,
sem que, p o r sua vez, tenha sido contem plado o instituto de
g u ard a conjunta. Em outras palavras, cai por terra a falta conjugal
mas permanece a guarda mono-parental.
Se antes com a Lei do Divrcio, com o vimos acim a, no
artigo 10, a m e ficava com os filhos em no havendo acordo
e sendo am bos os genitores responsveis pelo fim do casam en
to, com o Novo C digo a guarda atribuda a quem revelar
m elhores condies p a ra exerc-la (art. 1.584). Desse m odo, as
regras de cesso d a guarda esto diretam ente vinculadas aos
interesses da criana e do adolescente.
O bjeto de crticas desde sua vigncia, o Novo C digo
no form ula n ad a sobre assuntos com o unio entre hom osse
xuais, clonagem , insem inao artificial, proteo do sm en,
b arrig a de aluguel, transexualism o, exam e de DNA p ara inves
tigao de patern id ade, entre outros.
P o r sua vez, a legislao inova ao reduzir o grau de p a
rentesco at q u arto grau, legitim ar a falta de am or com o m o-
91
G icito civu ao casam ento religioso Cm q u alq u er culto,
estabelecer a igualdade absoluta de todos os filhos, includos os
adotados, abreviar a m aioridade civil de 21 p a ra 18 anos, n e
g ar o adultrio com o causa prep o n d eran te n a separao, entre
outros aspectos.
O N ovo C digo pe fim ao ptrio poder, cujo conceito
cede lugar ao d e po d er familiar (art. 1.631). C om efeito, o poder
estendido m e, pressupondo a diviso d a responsabilidade
n a guard a, educao e sustento dos filhos. E se houver diver
gncia entre m arido e m ulher, no prevalece a vontade do pai,
sendo o Ju d icirio que concede a soluo.
Estabelece ainda no artigo 1.632 que a separao ju d ici
al, o divrcio e a dissoluo d a unio estvel no alteram as
relaes entre pais e filhos, seno quanto ao direito que aos
prim eiros cabe de terem em sua com panhia os segundos.
A tualm ente, encontram -se trs projetos de lei em tram i
tao no Congresso que prevem a guarda com partilhada, re
presen tan d o um a nova m odalidade n a posse dos filhos com
diviso m tu a de tarefas e responsabilidades.10
92
v y M ^ iM v iu y v w tf i m u i j
93
O bservam -se outras possibilidades de atuao que pos
sam prom over arranjos mais benficos entre os familiares, alm
de atender aos interesses objetivos da instncia judiciria.
So inegveis as contribuies que a prtica psicolgica
pode oferecer a essa m atria do D ireito, haja vista a dificulda
de de se ab o rd ar hoje em dia as relaes hum anas com o se
fossem determ inadas pela objetividade ju rd ica (Pereira, 2001).
T odavia, no se deve p erd er de vista que o saber psico
lgico aplicado s V aras de Fam lia no isento das relaes
de poder, cabendo interrogar se as prticas que visam a resol
ver os impasses do quotidiano fazem proliferar m ecanism os de
tutela cada vez mais sofisticados e m enos visveis.
94
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Interao, 1, 123-137.
0 papel da percia psicolgica na execuo penal*
Saio de Carvalho
141
Determinao legai aditiva CTG a de acom panhar a
execuo das penas privativas de Uberdade (art. 6a, LEP), de
vendo propor, autoridade competente, as progresses (art.
112, LEP) e regresses (art. 118, LEP) dos regimes, bem como
as converses de penas (art. 180, LEP).
Diferem da CTG, cujo labor tem como escopo avaliar o
cotidiano do condenado, os afazeres dos tcnicos do Centro de
Observao Criminolgica (COC). Este local autnom o da
instituio carcerria realiza exames periciais e pesquisas
criminolgicas que retrataro o perfil do preso, fornecendo
instrumentos de auxlio nas decises judiciais dos incidentes da
e x e c u o , notadam ente livramento condicional e progresso
142
veno geral. Se aps o exame criminolgico (ou resultar da convico do
ju iz) ainda revelar o condenado sinais de desajustamento aos valores ju r
dico-criminais, dever continuar a sofrer imposio daquela pena at o seu
limitefin a l se a tanto fo r necessria em nome da preveno especial (Fran
co et alli, 1993: 535).
O exame (pericial) entendido como idneo para a prog-
nose seria o de cessao de periculosidade,1ou seja, instrumen
to anlogo quele aplicado ao inimputvel (art. 175, LEP); caso
contrrio, na ausncia do exame, o juzo ser hipottico2 (Cos
ta Jr., 1999: 206).
Conclui Alvino Augusto de S, ao discutir a natureza
dos exames criminolgicos e as formas de prognose, que o p a
recer da CTC deveria voltar-se eminentemente para a execuo, para a
teraputica penal e seu aproveitamento por parte do sentenciado. J o exa
me criminolgico pea pericial, analisa o binmio delito-delinqente e o
foco central para o qual devem convergir todas as avaliaes a motivao
criminal, a dinmica criminal, isto , o conjunto dos fatores que nos aju
dam a compreender a origem e desenvolvimento da conduta criminal do
examinado. Ao se estabelecerem as relaes compreensivas entre essa condu
ta e esses fatores, se estar fazendo um diagnstico criminolgico. N a dis
cusso, devem ser sopesados todos os elementos desse diagnstico e
contrabalanceados como os dados referentes evoluo teraputico-penal,
de form a a se convergir o trabalho para um prognstico criminolgico, do
qual resultar a concluso fin a l (S, 1993: 43).
143
VOga no Brasil revela-se obsoleto. No entanto, mesmo desqua
lificado epistemologicamente, acaba por ditar as regras da exe
cuo da pena em decorrncia de sua adeso pelos tcnicos da
criminologia.
Apesar de a instruo probatria (cognio) no processo
penal ser sustentada sob premissas acusatrias vinculadas a um
direito penal do fato, todo processo de execuo das penas e os
procedimentos que requerem avaliao pericial so balizados
por juzos medicalizados sobre a personalidade, conformando
um modelo de direito penal do autor e um modelo criminolgico
etiolgico refutado pelo sistema constitucional de garantias
estruturado na inviolabilidade da intimidade, no respeito vida
privada e liberdade de conscincia e de opo.3
Vale lem brar, neste j momento, a sempre autorizada fala
de Roberto Lyra: viro laudos que so piores do que devassas a pretexto
de anamneses, com diagnsticos ^arbitrrios e prognsticosfatalistas. A vida
do ru e, tambm a da vtima so vasculhadas. 0 antema atinge a fa m
lia por uma conjectura atvica. 0 labu ultrapassa geraes. Remotos e
146
ridculos preconceitos distribuem estigmas. 0 processo penal, alm de todas
as ocupaes e preocupaes, ser atado ao torvelinho dos habituais e ten
denciosos falsrios bem pagos, com humilhaes e vexames para o acusado
e sua fam lia, para a vtima e sua fam lia, com base em quadrinhos e
formulrios (Lyra, 1977: 132).
Este papel de legitimao das decises judiciais assumi
do pela criminologia oficial foi percebido magistralmente por
Michel Foucault. Ao responder indagao sobre o porqu de
sua crtica criminologia ser to rude, Foucault afirma que os
textos criminolgicos no tm p nem cabea... Tem-se a impresso
prossegue - de que o discurso da criminologia possui uma tal utilidade,
de que to fortemente exigido e tomado necessrio pelo funcionamento do
sistema, que no tem nem mesmo necessidade de se justificar teoricamente,
ou mesmo simplesmente ter uma coerncia ou uma estrutura. Ele inteira
mente utilitrio (Foucault, 1986: 138).
A utilidade ressaltada por Foucault seria fornecer argu
mentos ao julgamento, permitindo aos magistrados um a boa-
conscincia.4
O juiz da execuo penal, desde a reforma operada pela
criminologia clnico-administrativa, deixou de decidir, passan
do apenas a homologar laudos tcnicos. Seu julgam ento passa
a ser informado por um conjunto de micro-decises (micro-
poderes) que sustentaro cientificamente o ato decisrio. As
147
sim, perdida no emaranhado burocrtico, a deciso torna-se
impessoal, sendo inominvel o sujeito prolator.
Lem bra Foucault que o ju iz de nossos dias - magistrado ou
jurado f a z outra coisa, bem diferente de j u l g a r E l e no julga mais
sozinho. Ao longo do processo penal, e da execuo da pena, pralifera toda
uma srie de instncias anexas. Pequenas justias e ju izes paralelos se
multiplicam em tomo do julgamento principal: peritos psiquitricos e p si
clogos, magistrados da aplicao da pena, educadores, funcionrios da
administrao penitenciria fracionam o poder legal de punir; dir-se- que
nenhum deles partilha realmente do direito de julgar; que uns; depois das
sentenas, s tm o direito de fa ze r executar a pena fixada pelo tribunal, e
principalmente que outros os peritos no intervm antes da sentena
para fa z e r um julgamento, mas para esclarecer a deciso dos ju ize s
(Foucault, 1991: 24).
Ferrajoli afirma que estes modelos correcionalistas de
reeducao - qualquer coisa que se entenda com esta palavra (Ferrajoli,
s/d: 46) - acabam se tornando um a aflio aditiva pena pri
vativa de liberdade e, sobretudo, um a prtica profundam ente
autoritria. Esta comporta - prossegue o autor uma diminuio da
liberdade interior do detento, que viola o primeiro princpio do liberalismo:
o direito de cada um ser e permanecer ele mesmo; e, portanto, a negao ao
Estado de indagar sobre a personalidade psquica do cidado e de transform-
lo moralmente atravs de medidas de premiao ou de punio por aquilo
que ele e no por aquilo que ele f e z (Ferrajoli, s/d: 46).
Converge, nesta perspectiva, Fabrizio Ramacci, ao ava
liar as teorias da em enda desde o processo de filtragem da Lei
Penitenciria a partir da Constituio italiana. Leciona que a
exasperao da idia de correo, nsita na doutrina de emenda, bloque
ada pela proibio constitucional de tratamento contrrio ao senso de hu
manidade, tanto nas form as de violncia pessoa, quanto nas de violncia
personalidade (v.g. lavagem cerebral) porque contrastante com a dignida
de humana (art. 3 da Constituio) e com a liberdade de desenvolver e
inclusive manter a prpria personalidade (art. 2 da Constituio) (Ramaci,
1991: 133).
148
A funo dos tcnicos do sistema penitencirio (Criminlogos)
desde uma perspectiva humanista
149
Este n terico acarretado pela sobreposio dos dis
cursos parece ser um dos principais problemas da execuo
penal. As garantias do cidado preso so abandonadas em
detrimento dos juzos tcnicos que, segundo V era M alaguti
Batista, apesar de aparentem ente cientficos, no so nada
neutros, pois se destacam no processo pela construo e conso
lidao de esteretipos (Batista, 1997: 77).
Assim, tendo como mxima a inadmissibilidade da ne
gativa de qualquer direito com base em avaliaes e /o u julga
mentos da personalidade do ondenado, restaria indagar: qual
seria a funo dos tcnicos (criminlogos) para alm da de
m anda de avaliaes/percia^?6
Segundo a LEP, as Comisses e Centros de Observao
tm por funo realizar anamneses e prognsticos visando
reinsero social do apenado. Parece, pois, que a atividade do
tcnico no direcionada confeco de laudos. O trabalho a
ser realizado seria o de propor (no impor) ao condenado um
program a de gradual tratam ento penal,7 objetivando a redu
o dos danos causados pelo crcere (prisionalizao). O labor
150
deveria spr outro que o de tarefeiro - fornecedor de dados
sobre conduta futura e incerta, com o escopo de justificar a
deciso judicial.8
U m a atividade pautada em programas humanistas de
reduo de danos possibilitaria construir com o apenado tcni
cas que possibilitassem a minimizao do efeito deletrio do
crcere (clnica da vulnerabilidade). Constatados problemas de
ordem pessoal ou familiar, deveria o tcnico, ju nto com o
apenado, e tendo como imprescindvel sua anuncia, colocar
em prtica um processo de resoluo do problema, ou seja,
fornecer elementos para superao da crise e no estigmatiz-
lo, potencializando-a.
Elementar, no entanto, que qualquer dpo de tratam en
to pressupe a voluntariedade do sujeito, sob pena de violao
do princpio da dignidade humana.
A im posio de program as de ressocializao, no
obstante ferir a mais elem entar prem issa do tratam en to
(voluntariedade), somente admissvel em sistemas nos quais o
encarcerado percebido como objeto entregue ao laboratrio
criminolgico do crcere objeto de uma tecnologia e de um saber de
reparao, de readaptao, de reinsero, de correo (Foucault, 2002:
26-27).
Desde a perspectiva humanista, inconcebvel obrigar o
sujeito a qualquer tipo de medicina, pois este preserva seu di
reito de ser e continuar sendo quem deseja, tudo em decorrn
cia do princpio constitucional da inviolabilidade da conscincia
(art. 5o, incisos IV, VI e VIII).
8 Maria Palma WolfT lembra que esta discn.cionand.adc dos profissionais embasada
em critrios, que no so to neutros e cimtficos como pretendem ser, f a z com que, muitas
vezes, o parecer tcnico afigure-se quase como um exerccio de suposies, de Juturologia.
Isto, a partir de um discurso que j est dado como nica verdade, bastando ajust-lo a
cada caso avaliado (WolfT, 2003: 93).
151
Importantes, pois, as recomendaes do Docum ento Fi
nal do Program a de Investigao desenvolvido pelo Instituto
Interam ericano de Direitos Hum anos (IIDH).
Diagnostica o relatrio que inexiste nos ordenamentos
jurdicos latino-am ericanos qualquer tipo de interveno
participativa do apenado na eleio do program a de reinser-
o ao qual estar subordinado. Em regra, os informes sobre o
condenado tendem a ser estigmatizantes, agregando expedien
tes com sentido infamante altamente negativo que al p a r de re
sultar una agresin a la personalidad, totalmente contraria a los fines que
se propone formalmente el sistema, importa en una seria violacin a la
esfera ntima de la persona, que no se encuentra afectada por la pena
privativa de liberdad ms que en la estricta medida de lo que, conforme a
la naturaleza de las cosas, se desprende dei mero hecho de la privacin de
libertad (Zafaroni, 1986: 209).
Conclui Zafaroni que a pena privativa de liberdade no
tem, sob nenhum a justificativa, o efeito de com prom eter a
personalidade e a intimidade do condenado, de tal sorte que os
tcnicos que atuam na execuo no esto isentos do segredo
profissional inerente aos seus cargos, isto , os funcionrios no
esto autorizados a divulgar dados relativos intimidade da
pessoa.
Posto isto, prope o relatrio (Zafaroni, 1986: 209-210):
152
(3) que os profissionais e funcionrios intervenientes fiquem
submetidos s regras do segredo profissional ou funcional e
que seus informes no sejam agregados indiscriminadamen
te aos autos do processo.
Nota
153
Referncias bibliogrficas
154
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apresentada ao curso de Ps-Graduao em Filosofia da PUC-Rio para
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divergncias, in Revista Brasileira de Cincias Criminais (2). So Paulo: RT,
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WolfF, Maria Palma. (2003) Antologia de vidas e histrias na priso. Tese apresentada
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Zaffaroni, Eugnio Ral. (1988) Criminologia: Aproximacin desde un Margen. Bogot:
Temis.
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155
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___________ . (1981) A Criana e a F E B E M . So Paulo: Perspectiva.
Violncia contra a criana e o adolescente
Hebe Signorini Gonalves
277
aqui expresso consagrada por H annah Arendt, e a tomo em
seu sentido original. Para Arendt, a banalizao pode ser en
tendida como a corrupo da conscincia que se sedimenta em
pequenos hbitos do cotidiano e condiciona a forma pela qual
os indivduos, suprimindo a capacidade de pensar criticamen
te, se acostumam e se acomodam ao arbtrio, barbrie,
covardia e ao cinismo.
A essa constatao crtica de Arendt, associo um a afir
m ao mais recente que mos trazida por Pierre Bourdieu
(Bourdieu et al., 1999). Nas cincias, e especialmente nas cin
cias hum anas, ensina o autor, preciso suportar a tenso do
desconhecido e do estranham ento, pois so eles os motores do
conhecimento. A banalizao, ao anular o estranhamento, refor
a a percepo imediata, coloca maior relevo na experincia
vivida, e restringe nossa capacidade de exercitar a com preen
so para alm do que nos dado a perceber da realidade ob
jetiva. Como nos ensina Pierre Bourdieu, os fatos no fa la m ; eles
so um a evidncia da realidade objetiva que o conhecimento
precisa decifrar.
Essa a prim eira razo pela qual quero tratar aqui no
apenas daquilo que j se sabe acerca do tema da violncia contra
a criana, mas tam bm das muitas lacunas e indagaes ainda
presentes nesse campo. A violncia contra a criana tem sido
exaustivamente estudada nos ltimos 40 anos, mas um a leitura
atenta das pesquisas recentes mostra interpretaes divergentes
entre os muitos estudiosos e, mais que responder, levanta inda
gaes que requerem investigao futura. Em suma, dispomos
de fato de mais perguntas que de respostas, o que deve ser
tom ado como um convite m anuteno das sensaes de
estranham ento que Bourdieu tanto valoriza.
Alm disso, a produo desses ltimos 40 anos na rea
da violncia contra a criana est ainda limitada a um saber
que taxonmico. Com isso, quero dizer que o saber acum u
lado at aqui nos permite classificar os eventos observveis, e
278
estabelecer correlaes entre eles. No entanto, os conceitos ainda
no foram adequadam ente estabelecidos nem as relaes entre
os diversos fenmenos suficientemente compreendidas (Calhoun
e Clark-Jones, 1998). Em conseqncia, dispomos de poucos
elementos que nos perm itam compreender a natureza dos even
tos violentos, tanto em termos dos motivos que os desencadei
am quanto dos efeitos que eles produzem. O u seja: no possvel
fazer referncia a causas ou conseqncias da violncia, mas
somente das relaes verificveis entre certos eventos.
Nvel: l - Classificatrio: consiste na construo de categorias, de modo a organizar e sum a
riar o comportamento; observvel, a percepo e as experincias. Como exemplo, pode ser
citado o processo de construo de categorias para as respostas a um questionrio sobre
violncia nas formas acredita fortemente, acredita, no sabe , duvida ou duvida
fortemente.
, V '
Nvel: 2 Taxonmico: um esquema que permite classificar e descrever fenmenos especfi
cos. As categorias so sistematizadas de modo a organizar a percepo, o comportamento e
a experincia, o que permite descrever a relao entre elas. A taxonomia no oferece expli
caes-mas permite definir e descrever claramente os eventos, as situaes e os comporta
mentos inserindo-os em categorias definidas, que especificam a unidade da realidade a ser
analisada criforme o conjunto de categorias no interior do qual cada unidade classificada
Nvel.34 Conceituai: incorpora conceitos descritivos que so sistematicamente inseridos numa
estrutura mais abrangente de outros conceitos, da qual derivam proposies mais ou m enos
expldtas. Ao contrrio da taxonomia, os conceitos so definidos e as relaes entre eles
perntem expliear e prever grande partei do comportamento) da percepo e da experincia
relacionada ao fenmeno em anlise.
Nvel 4 - Teorico: representa combinaes entre taxonomis e quadros conceituais assim
como inclui descrio, explicao e predio combinadas de modo sistemtico de modo a
compreender o comportamento, a percepo ou a experincia.
Fonte: Calhoun e Clark-Jones, 1908.
279
Grande parte dos trabalhos produzidos na rea da vio
lncia contra a criana so estudos de perfil epidemiolgico.
Q uan d o a com unidade cientfica reconheceu que certos
ferimentos infligidos aos corpos das crianas tinham como ori
gem a agresso paterna ou m aterna, rompeu-se o grande ciclo
da civilizao que fez da famlia o centro e o ncleo da prote
o criana (Gonalves, 1999). A ruptura com essa viso id
lica da vida em famlia gerou grande esforo acadm ico,
empreendido de incio pela comunidade mdica, para compre
ender quem eram as crianas submetidas ao sofrimento no in
terior da famlia, e quem eram os pais autores das agresses
que a investigao mdica constatava. Estabelecer o perfil da
vtima preferencial, e o perfil do agressor mais comum, foi crucial
para traar estratgias de interveno que levassem ao diag
nstico precoce da violncia em famlia, e s aes de carter
preventivo que permitissem evitar a ocorrncia de novos even
tos violentos.
O conjunto dessa produo foi sem dvida valioso para
dar a conhecer a extenso do fenmeno, contribuindo ainda
para elucidar aspectos at ento desconhecidos; foram esses
trabalhos que, ao detalhar as varveis correlatas ao evento violen
to, perm itiram estabelecer que certos eventos prprios da din
mica fam iliar por exemplo, o desgaste ocasionado pelas
dificuldades cotidianas tais como a separao do casal parental
ou as dificuldades financeiras - estavam positivam ente
correlacionados prtica de violncia contra a prole. Foram os
mesmos estudos de perfil epidemiolgico, acom panhando as
vtimas de violncia durante algum tempo aps a constatao
do abuso, que identificaram certos efeitos adversos de longo
prazo, que se sucediam ao evento violento e tinham nele sua
causa provvel. No entanto, quando esses mesmos estudos fo
ram reproduzidos em outras culturas, verificou-se que as ca
ractersticas da dinmica familiar que precipitavam a violncia
eram outros (Korbin, 1988). Constatou-se tambm que os efei-
280
tos decorrentes da violncia eram variados, podendo mesmo
no haver qualquer conseqncia adversa verificvel (Levett,
1994).
At hoje, tais diferenas no encontraram um a explica
o consensual. De fato, os estudos comparativos representam
hoje um a rea importante de investigao, pois tudo indica
que a descoberta dessas diferenas, e sua posterior elucidao,
pode lanar luz sobre aspectos ainda desconhecidos da vida
em famlia, e dos fatores que precipitam ou impedem a ocor
rncia de eventos violentos contra a criana.
Essa variabilidade singular e em si mesma elucidativa.
Ela nos ensina que a questo da violncia contra a criana
encerra ainda muitas surpresas, e se no estivermos atentos a
elas corremos o risco de analisar e agir pautados nas crenas
advindas do senso comum, que tende a reforar escalas de
valores auto-referentes e a desconhecer a diversidade.
Em resumo, dispomos de um saber provisrio, que est
sendo construdo, e isso recom enda postura cuidadosa e aban
dono das certezas. Se essa um a dificuldade inegvel, pode
por outro lado representar um instigante e profcuo desafio para
aqueles que hoje se propem a investigar o tem a da violncia
contra a criana - pois h muito ainda a descobrir - e para
todos os que se propem a atuar em programas de proteo
criana vtima de violncia - um a vez que cada caso singular
encerra surpresas e requer que tudo aquilo que sabemos seja
posto sob o crivo crtico do exame j que a violncia contra a
criana no tem causas nem conseqncias necessrias (Belsky,
1993).
281
ueiimoes, inaicios, consequencias e tipologia
Definies
282
com a violncia estrutural, mas agrega outros determinantes
alm dos sociais; a favor dessa argumentao, a autora lembra
que a violncia domstica permeia todas as classes sociais e ,
em sua natureza, interpessoal.
A discusso retratada acima, ainda que de form a breve
e resumida, serve para ilustrar algumas das grandes dificulda
des em definir o fenmeno do qual tratamos. Como o leitor
pode perceber facilmente, h um a enorme diferena entre as
posies sumariadas acima. Se no se excluem, elas ao menos
privilegiam estratgias diversas de enfrentamento. D a primei
ra, deriva um a linha de estudos que coloca nfase na anlise
dos determinantes socioculturais da violncia, e destaca a im
portncia da preveno violncia ancorada no combate s
desigualdades sociais e aos valores culturais que endossam ou
sustentam prticas violentas no interior da famlia. D a segun
da, depreende-se uma nfase nos aspectos culturais, interpessoais
e subjetivos, e um a estratgia de interveno que se apia so
bretudo no sujeito.
As divergncias de conceituao no se esgotam a. Dialo
gando com autores de fora do pas, Azevedo (1989) levantou
uma polmica que ainda percorre a discusso terica: o tema
da intencionalidade como diferencial para considerar ou no
um ato como violento. Vejamos como essa questo se coloca
nos casos de abuso fsico contra a criana. Ainda nos anos 60,
Kem pe e Helfer propunham definir o abuso como um dano no
acidental, resultante de atos de ao ou omisso dos pais ou res
ponsveis. N a dcad a de 70, D avid G il assum e que a
intencionalidade central na definio do abuso, mas argu
m enta que ela nem sempre clara, e por vezes a violncia
determ inada por elementos intencionais que permanecem inconscientes.
Nos anos 80, Garbarino discute esse argumento, e levanta os
problemas que aquelas razes insconscientes podem trazer
tanto em termos de amplitude quanto de operacionalidade: para
este ltimo autor, a definio de Gil leva a que todo dano seja
283
tratado como produto de um a ao abusiva, inclusive os aci
dentais, o que pode colocar a necessidade potencial de intervir
em todo e qualquer caso em que seja identificado ferimento na
criana. A definio adotada oficialmente no Brasil, como ve
remos a seguir, adota a intencionalidade como critrio para
qualificar o ato como violento.
O utro aspecto controverso das definies diz respeito ao
grau de comprometimento, fsico ou psquico, que decorre do
ato. Aqui, a polmica mais importante pode ser traduzida na
clebre pergunta sobre se um tapa pode ou no ser considera
do como um ato de violncia. Enquanto alguns autores consi
deram que qualquer agresso ao corpo da criana deve ser
definida e abordada como um ato abusivo, outros acreditam
que um tapa e um espancamento so fenmenos diversos na
sua natureza, e por isso cada um deles induz aes tam bm
diversas entre si. Por exemplo, Emery e Laumann-Billings (1998)
propem distinguir entre duas formas de violncia em famlia:
(1) a leve, ou m oderada, que designam como maus-tratos em
famlia, e (2) a grave, para a qual reservam a classificao de
violncia familiar. O primeiro tipo engloba risco ou dano
fsico ou sexual mnimo, enquanto que o segundo abarca inj
rias fsicas graves, traumas psicolgicos profundos ou violao
sexual. Os prprios autores argum entam que essa distino
envolve certo grau de arbitrariedade, mas tem alto valor ope
racional; com base nela, os profissionais teriam mais segurana
para optar por apoiar a famlia e trabalhar em prol da melhoria
das relaes entre pais e filhos, ou por afastar tem porria ou
definitivam ente da casa pais excessivam ente violentos ou
abusivos. Simons et al. (1991) tambm j apresentaram a pro
posta de criar subcategorias de violncia, conforme sua gravi
dade, cada um a das quais abrindo um elenco de alternativas
de ao.
H ainda um a dificuldade adicional que merece ser no
meada. Como veremos logo a seguir, as definies incorporam
284
a referncia direta ao dano que a violncia produz na criana.
Ocorre que esse dano s pode ser verificado a posteriori, fre
qentem ente transcorrido algum prazo aps o evento violento;
alm disso os efeitos da violncia sobre o corpo ou a psique da
criana variam em larga escala, tanto em natureza quanto em
intensidade. Camos portanto num a circularidade. Como re
sultado, terminamos por definir o ato como violento antes e
independente de qualquer efeito verificvel, o que term ina ge
rando problemas tanto para a pesquisa da violncia quanto
para a proteo da criana.
Em outro texto (Gonalves, 1999), j citei um trabalho
que considero bastante elucidativo. Trata-se de um estudo con
duzido num a pequena aldeia africana, em que a iniciao se
xual de meninas de cinco ou seis anos de idade feita por seus
irmos, pais ou parentes prximos. Como faz parte de ritos de
iniciao seculares, essa prtica no vista como violenta nem
produz qualquer dano s meninas a ela submetidas. Ao con
trrio, parte importante de sua identidade e insero na es
trutura tribal, e portanto seus efeitos no so danosos, mas
benficos. Cham aram os a isso de violncia contra a criana?
Essas dificuldades so prprias do estgio do conheci
mento produzido, como j vimos fortemente impregnado da
constatao emprica. Quero convidar o leitor a m anter em
mente tais dificuldades e limites na leitura dos tpicos a seguir,
em que passo a tratar daquilo que j se sabe no campo da
violncia contra a criana.
Indcios
285
eventualmente pode ser negado, Ou escamoteado, pela criana
e pela famlia. A condenao moral da violncia, e em particu
lar a condenao moral da violncia de pais contra filhos, faz
com que o ato cotidiano que implica risco de ser submetido ao
crivo moral seja sonegado conscincia de seu autor e mais
ainda ao conhecimento do profissional que o interroga.
Ambroise Tardieu, em 1860, e Henry Kempe, em 1961,'
relataram que aps examinarem os corpos mortos ou feridos
de crianas dirigiam-se aos pais para buscar entender como o
ferimento havia sido produzido; as respostas que recebiam dos
pais eram contraditrias entre si, incoerentes com o dano ob
servado, e s vezes claramente fantasiosas. Isso levou-os a reco
m endar aos mdicos que privilegiassem a evidncia fsica e
desconfiassem do discurso dos pais, que podem ocultar dados,
esconder motivaes e com isso comprometer a recuperao e
a proteo da criana. Desde ento, firmou-se a preocupao
em identificar sinais e sintomas de modo a que o diagnstico
da violncia possa ser estabelecido independente da explicao
dos pais ou responsveis.
A literatura disponvel lista um a srie de efeitos que fo
ram observados em crianas vtimas de violncia; esses mesmo
efeitos tm sido tomados como indcios, e foram elevados
categoria de sintomas que podem auxiliar o diagnstico retro
ativo da violncia. O u seja: como se sabe que vrias crianas
reagiram violncia com os sintomas listados abaixo, o profis
sional deve suspeitar que ao sintoma corresponda a mesma cau
sa, e deve por isso investigar se a violncia ocorreu na histria
de vida passada da criana.
Os textos que abordam sinais e indcios de violncia contra
a criana fazem dois alertas: em primeiro lugar, recomendam
ao profissional que se detenha no exame cuidadoso e circuns
tanciado do caso, sempre que identificar os sinais e sintomas
286
listados abaixo; em segundo lugar, que o profissional esteja atento
para o fato de que nenhum desses sinais indcio seguro de
que a violncia ocorreu.
W&&<WKBS&tii t L* ,<r~ ~
Sinais que recomendam investigao
1. Discrepncia entre a histria relatada e os sintomas observados; divergncia entre os di
versos, relatos; ou dificuldade ou hesitao em prestar as informaes solicitadas.
2. Demora em buscar atendimento. A experincia indica que, quando o dano produzido
pela violncia, os responsveis relutam em buscar auxilio.
3. Histria repetida de acidentes, ou evidncias d trumas freqentes. Crianas em pleno
'/^Volyimehto fsico no costumam se acidentar com freqncia.
4. Atraso no desenvolvimento que no podem ser explicados por causas orgnicas ou por
outras dificuldades especficas.
'?
' % '*
5. Traum as na regio genital ou anal podem indifcar que a criana sofreu ou vem sofrendo
violncia sexual. 1
6. Fraturas em crianas menores de 3 anos merecem.invesgao; no comum que crian
as novas, usualmente pouco expostas a acidentes importantes, sofram fraturas importantes;
segundo o conhecimento mdico, alguns tipos de fratura - identificveis em 1radiografias -
so-indcios seguros de violncia.
7. Doenas crnicas sem tratamento podem ser indcio de violncia se. os pais tm como
prover tratamento e se foram devidamente orientados quanto sua importncia.
8. Griana fora da rede escolar, pode ser indcio d violncia.
9. Queimaduras extensas, hematomas ou ruptura de rgos internos so leses graves que
merecem ser-investigadas.
10. Ausncia de contato fisio com a. criana; atitude distante dos pais o u . responsveis; e
ausnda de resposta ao choro ou ao sofrimento da criana so sinais de comprometimento
do vnculo entre pis e filhos, tido como substrato de uma relao pautada na violncia
Fonte: Briggs, 1991
M rian foi levada ao mdico pela me; a menina vinha apresentando secreo vaginal h
tempos, que no cedia aos medicamentos. A mdica levanta a suspeita; de abuso sexual c
encaminha a enana a atendimento especializado. O pai comparece primeira consulta
com- o profissional que faria a investigao de abuso. Permanece em p durante todo o
tempo, e declara-se constrangido". Explica que sabe que essas coisas contecem, e como
a filha no convive com outros adultos nem com ciiaias maiores e alm disso muito
agattda cm ele, sabe que o nico suspfeito ele prprio.
Exames!pOsteriores. terminaram comprovando que a secreo vaginal de M ariana provinha
de outros problemas que no o abuso. A famlia nunca mais retom ou ao atendimento.
O nome fictcio; a histria verdica.
287
Conseqncias
288
tal. O leitor j deve ter observado que as estatsticas dispon
veis m ostram o crescimento em todo o m undo dos ndices de
mortalidade por causas externas; deve observar, contudo, que
a denominao causas externas engloba no s os eventos
intencionalmente produzidos - comum ente relacionados vio
lncia como tam bm os eventos acidentais, no intencionais.
A dificuldade em distinguir entre ambos um empecilho para
determ inar o grau em que os ndices de mortalidade por cau
sas externas pode ser atribudo violncia. Essa discusso se
aplica aos ndices de mortalidade e ainda mais im portante na
determinao dos ndices de m orbidade (casos no fatais).
E m bora seja difcil C ausaS externas uma denominao adotada pela
determ inar o impacto pre Classificao Internacional de Doenas (CID), organi
zada e atualizada permanentemente pela Organizao
ciso que a violncia vai pro Mundial da Sade. A expresso designa um conjunto
duzir sobre um a criana, de causas, de origem externa ao corpo do indivduo,
que podem produzir doena ou morte, seja por ao
sabe-se que ele depende de intencional - por exemplo os homicdios - seja por aci
um conjunto de circunstn dente - por exemplo os acidentes automobilsticos. A
CID referncia internacional na classificao de do
cias. U m levantam ento pu enas que podem produzir a morte (ndices de morta
blicado por Emery e Lau- lidade) ou no (ndices de morbidade).
mann-Billings (1998) m ostra que esses efeitos dependem
(a) da prpria natureza da violncia: um a agresso fsica pro
duz efeitos especficos que diferem daqueles gerados pela
agresso sexual; essa especificidade ser tratada adiante;
(b) de caractersticas individuais da criana, que pr-existem
violncia; por exemplo, um elevado grau de auto-estima tende
a minimizar ou mesmo a neutralizar os efeitos adversos da
violncia;
(c) da natureza da relao entre agressor e vtima; como regra,
sabe-se que a violncia praticada por um desconhecido, ou
por um parente distante, produz menos dano para a crian
a que aquela cujo autor um parente prximo; a proximi
dade do vnculo deve ser levada em conta;
(d) da resposta social violncia sofrida: o auxlio de profissio
nais especializados ou a interveno dos operadores do di
289
reito so fatores que contribuem para reduzir o dano oriun
do da violncia;
(e) do apoio que a criana recebe por parte dos outros signifi
cativos, em especial no ncleo familiar; a reao do ncleo
familiar aos eventos violentos impacta tam bm a criana,
minimizando ou exacerbando o efeito do ato violento, con
forme a famlia m antenha a capacidade de suportar a cri
ana ou se desorganize em razo dos eventos dos quais toma
cons/cincia.
Tipologia
Violncia sica
A violncia fsica pode ser definida como atos violentos com
uso da fora fsica de forma, intencional, no acidental, praticada por pais,
responsveis, familiares ou pessoas prximas da criana ou do adolescente,
com o objetivo deferir, lesar ou destruir a vtima, deixando ou no marcas
evidentes em seu corpo (Brasil, 2002).
A definio integra documento publicado pelo Governo
federal. Com base nela., somente sero considerados abusivos
os atos intencionais com propsito lesivo para a criana. Des
cartam-se portanto os danos ocasionados por acidentes, assim
como aqueles cuja finalidade pode ser considerada educativa.
Esse ltimo aspecto leyanta um a polmica que no pode ser
ignorada.
A punio com finalidade educativa institucionalizou-se
na Sumria primitiva, foi durante muito tempo aceita nas es
colas americanas, admitida at recentemente nas escolas ingle
sas (Guerra, 1985) e ainda adotada por fora de cultura em
290
muitas famlias em todo o mundo. Historiadores admitem os
castigos severos da Antigidade foram sendo progressivamente
abandonados, e hoje a punio fsica, quando admitida, mais
branda ou sofre controle mais estrito (Aris, 1978; DeMause,
1982). No Brasil, a punio corporal com propsitos educati
vos amplamente disseminada e tem seu uso justificado pela
cultura.
J vimos que o dano que a violncia causa criana
depende da reao social e familiar que se segue ao ato dito
violento; j vimos tambm que a violncia se define, inclusive,
pelo dano que a ela se sucede. Lazerle (1996) fez um amplo
levantamento da literatura acerca dos efeitos da punio cor
poral com finalidade educativa; segundo ele, 40% das pesqui
sas mostram que a punio corporal no produz qualquer dano
criana; mais que isso, 26% dos trabalhos indicam efeitos
benficos dessa modalidade punitiva, entre os quais a introjeo
de valores da cultura. Day et al (1998) mostraram ainda que a
qualidade do vnculo entre pais e filhos, e a extenso em que o
casal adota outras tcnicas autoritrias de disciplinamento, tem
grande relao com os .efeitos que a violncia provoca. Esses
dados mostram que o contexto social e cultural em que a
punio ocorre, e no a punio per si, que determ ina o dano.
Para Baumrid (1996), isso indica que h muito ainda a pensar
nesse campo.
Levar em conta determinantes culturais parece essencial
no Brasil, onde a punio corporal aceita e largamente pra
ticada. A paternidade, e as formas de seu exerccio, no nas
cem nem se esgotam na famlia nuclear. Antes de sermos filhos
de nossos pais, somos filhos da construo cultural que os an
tecedeu, que informa os modos pelos quais somos educados e
que delimita opes concretas sobre mtodos educativos que
so postos em prtica. N enhum a famlia inventa o sistema de
parentesco e nenhum indivduo soberano para fundar regras
ou oper-las (Rbori, 1995). por isso que o trato desse tema
291
tangencia a questo da identidade cultural, aspecto que no
deve ser relevado.
No Brasil, a autoridade e a hierarquia so fortemente
pautadas na violncia, o que contribui para que o uso da puni
o corporal com finalidade educativa seja disseminado e co
mum. E um a iluso, no entanto, achar que a prpria cultura
no controle seus excessos. J foi verificado (Gonalves, 2001)
que a punio corporal aceita apenas dentro de rgidos limi
tes. Q uando praticada segundo essas regras, ela endossada
pelo social e por isso seus efeitos so diferentes (e menos dho-
sos) daqueles provocados pela violncia severa, que a cultura
condena.
O peso do contexto cultural ser tanto menor quanto
m aior for o dano fsico que a violncia provoca. Nas formas
mais severas o contexto tem menor influncia, e isso parece
bvio quando pensamos nas formas extremas em que a violn
cia fsica leva morte. Levar em conta esse continuum parece no
entanto sumamente importante, pois ele que recomenda evi
tar que um a mesma norma oriente indiscriminadamente as aes
de proteo criana.
Violncia sexual
A conceituao de violncia sexual tem estreita relao
com o feminismo. Nos movimentos feministas, o abuso sexual
de mulheres e crianas concebido como um crescimento dos
valores dominantes e possessivos do homem sobre a mulher ao
longo da histria (Bottoms, 1993). De fato, embora o abuso
sexual atinja crianas de ambos os sexos, as meninas e as jo
vens adolescentes so sem dvida suas vtimas preferenciais,
enquanto seus autores so quase sempre do sexo masculino
(Berkowitz et al., 1994; Silva e Dachelet, 1994). H a portanto
um forte vis sexista. No entanto, apesar do empenho do femi
nismo na denncia da violncia sexual contra mulheres e me-
292
ninas, o abuso sexual contra crianas s foi considerado um
problem a de grande magnitude nos anos 80 (Bottoms, 1993).
A violncia sexual
consiste em todo ato ou jogo sexual, relao heterossexual
ou homossexual cujo agressor est em estgio de desenvol
vimento psicossexual mais adiantado que a criana ou o
adolescente. Tem por inteno estimul-la sexualmente ou
utiliz-la para obter satisfao sexual. Apresenta-se sob a
forma de prticas erticas e sexuais impostas criana ou
ao adolescente pela violncia fsica, ameaas ou induo
de sua vontade. Esse fenmeno violento pode variar desde
atos em que no se produz o contato sexual (voyerismo,
exibicionismo, produo de fotos), at diferentes tipos de
aes que incluem contato sexual sem ou com penetrao.
Engloba ainda a situao de explorao sexual visando
lucros como o caso da prostituio e da pornografia (Brasil,
2002).
293
de seduo gradual, principalmente quando acontece dentro
da famlia (Berkowitz et al, 1994). Nesses casos, as marcas so
menos visveis e, do pontp de vista da produo de provas da
ocorrncia do abuso, exigncia comum nos aparelhos judici
rios, entre esse um aspecto que deve ser levado em conta.
O utra questo que merece destaque a referncia di
ferena de estgios de desnvolvimento entre a criana e o autor
da violncia sexual. Esse aspecto parece ter grande im portn
cia pois ele que permitei distinguir a violncia dos jogos sexu
ais entre crianas ou entre adolescentes.
Sabe-se que os jogs sexuais fazem parte do desenvolvi
m ento da criana, e tam bm com base neles que a sexualida
de busca sua expresso mais sadia. Por outro lado, a conscincia
contem pornea condena Com veemncia toda e qualquer for
m a de violncia sexual contra a criana. O senso comum con
sidera essa a forma mais grave de abuso (Gonalves, 2001); a
literatura registra que o abuso sexual produz um a sensao de
incmodo na m aioria das pessoas, e h autores que defendem
ser esta a forma extrema |da violncia contra a criana (Ama-
zarray e Koller, 1998). Essa convergncia entre o senso co
m um e a academia, fortalecida alm do mais pelas inmeras
cam panhas que tm sido yeiculadas na mdia em todo o m un
do, contribuem para consolidar a percepo de que a violncia
sexual contra a criana deve ser alvo de forte condenao moral.
No rastro dessa percepo, podem-se produzir certos
excessos que term inam colocando em foco os jogos sexuais entre
iguais. No falo aqui em tese: de fato, j testemunhei suspei
tas de violncia sexual levantadas por pais assustados por des
cobrirem suas filhas participando de jogos sexuais com colegas
do sexo oposto, e da mesma idade.
Levando esses limites em conta, Finkelhor (1994) reco
m enda que s seja nom eado como abuso sexual o ato cujos
protagonistas tm entre si um a diferena de 5 anos (quando a
vtima m enor que 12), ou de 10 anos (se a vtima tiver entre
294
13 e 16 anos). O critrio de idade, contudo, no deve ignorar
o uso da fora fsica ou a explorao de autoridade. Friedman
(1990) tende a desprezar a idade para conceder maior relevo
habilidade da vitima em consentir no ato; para ele, isso perm i
tiria um a anlis mais completa da situao por parte tanto
das autoridades jurdicas quanto dos tcnicos envolvidos no caso.
Hiperatividade ou retraimento; baixa auto estima; difi
culdades de relacionamento com outras crianas ou com adul
tos, acompanhada de reaes de medo, fobia ou vergonha; culpa,
depresso, ansiedade e outros transtornos afetivos; distoro da
imagem corporal; enurese e /o u encoprese; amadurecimento
sexual precoce, ou masturbao compulsiva; gravidez e tenta
tivas de suicdio tm sido associados violncia sexual (Berkowitz
et al, 1994; Banyard e Williams, 1996; Bottoms, 1993).
De novo, essas reaes esto sujeitas a certas condies
de contexto. Se o abuso acompanhado de violncia fsica, as
conseqncias de curto prazo tendem a ser mais traumticas,
com ansiedade, depresso e distrbios do sono (Banyard e
Williams, 1996). H estudos que indicam que, nestes casos, a
vivncia traum tica da violncia tem mais impacto que o car
ter sexual da agresso (Vieira, 1990).
A reao da criana vai depender ainda da durao do
abuso (um episdio nico menos traumtico que o abuso
continuado), da presena ou ausncia de figuras de apoio para
a criana (familiares, profissionais ou amigos) e da proxim ida
de do vnculo entre a criana e aquele que a agrediu (agravan
do a vivncia de traio de confiana) (Amazarray e Koller,
1998; Banyard e Williams, 1996).
Durao, apoio e vnculo so temas que colocam em
xeque o papel dos adultos significativos, em particular dos
membros da famlia. No raro que o abuso sexual intrafamiliar
perdure por certo tempo, e seja praticado por adultos com os
quais a criana mantm importante relao afetiva. A isso, soma-
se a dificuldade da famlia em m anter ntegras suas funes,
295
inclusive sua capacidade de apoiar e proteger a criana. Para
que se tenha um a idia dessa dificuldade, basta constatar que
pouqussimas denncias chegam aos tribunais, e a principal razo
para isso a presso contrria exercida pela prpria famlia
(Silva e Dachelet, 1994). A ao policial-repressiva acT' abuso
sexual intrafamiliar conta com forte oposio do ncleo .fami
liar, o que em geral atribudo ao receio de perder o esteio
econmico (se o agressor o provedor da casa) ou mesmo
dificuldade em realizar as rupturas afetivas que a revelao do
abuso impe. Por todas essas razes, Furniss (1993) recomenda
que tanto a criana quanto a famlia sejam alvo de ao profis
sional especializada, como forma de minimizar os sentimentos
de desamparo, perda de controle, autocensura e culpa que
acometem a todos os membros quando se revela o abuso se
xual familiar.
Finalmente, investigaes recentes tm mostrado que a
idade da criana poca do abuso outro fator que influencia
suas reaes. Para um a criana muito nova, o contato sexual
pode ser desagradvel ou mesmo assustador; por outro lado,
ela no alcana o pleno significado sexual do ato (Banyard e
Williams, 1996), e desconhece por completo sua condenao
moral; essa condenao - que acentua o valor transgressor da
violncia sexual e contribui para acentuar a culpa a vergo
nha - s pode ser atribudo pela sociedade e pela famlia.
Negligncia
O termo negligncia
designa as omisses dos pais ou de outros responsveis (in
clusive institucionais) pela criana e pelo adolescente, quando
deixam de pro v er as necessidades bsicas p a ra seu desen
volvim ento fsico, em ocional e social. O ab a n d o n o co n
siderado u m a form a extrem a de negligncia. A negligncia
significa a omisso de cuidados bsicos com o a privao
de m edicam entos; a falta de atendim ento aos cuidados ne-
296
cessrios com a sade; a ausncia de proteo contra as
inclemncias do meio como o frio e o calor; o no provi
mento de estmulos e condies para a freqncia escola
(Brasil, 2002)!
A definio acima faz ressaltar um a dvida essencial:
como diferenciar entre negligncia e pobreza? A negligncia se
aproxima da pobreza e da desigualdade social, e isso pode haver
contribudo para que muito tempo haja transcorrido at que se
iniciassem os estudos sobre ela. Em 1984, Wolock e Horowitz
reclamavam da ausncia de estudos sobre negligncia em terri
trio americano. Em 1994, Dubowitz afirmava que a neglign
cia recebia menos ateno que qualquer outro tipo de violncia,
em bora pudesse ser to ou mais danosa para a criana. G uerra
e Leme (s/d) sustentam que o fenmeno da negligncia impli
ca que se ponha na mesa a polmica discusso acerca da distri
buio de renda, e a distribuio de recursos na rea social.
Barreto Phebo e Suarez Ojeda (1996) sugerem um re
corte para essa diferenciao: preciso observar, dizem os au
tores, o grau de privao em todos os membros da famlia. Se
a privao - afetiva ou material - acomete toda a prole, assim
como os pais ou responsveis, no se trata de violncia e sim
de um comprom etim ento estrutural da dinmica da famlia; se
ao contrrio ela atinge apenas a um dos filhos ou unicamente
a prole, ento sim podemos falar em negligncia.
O investimento na insero social da famlia, e no forta
lecimento dos vnculos comunitrios, tem sido defendido como
um a estratgia bsica de combate violncia domstica contra
a criana. No caso da negligncia, essa parece ser um a ao
fundamental. Coohey (1996) comparou os vnculos sociais de
famlias negligentes e no negligentes; ela verificou que essas
famlias no diferem nem em termos de mobilidade social nem
em termos de acesso a recursos sociais. No entanto, as famlias
negligentes percebem seu entorno social como mais pobre em
termos de vnculos afetivos, e referem-se constantemente so-
297
naao a que sao relegadas peia comunidade. A utora supe
que esse sentimento de excluso social, que parece subjetivo
mais que objetivo, possa resultar em apatia, imobilismo e fra
casso no provimento das necessidades da criana, desencadeando
ou agravando a negligncia em famlia. Por isso, recom enda
que a insero em rdes sociais de apoio vise no apenas o
fortalecimento do auxlio efetivo e concreto - com a oferta de
recursos materiais - mas tambm e sobretudo o fortalecimento
dos vnculos afetivos entre a famlia e a comunidade.
Em bora o Brasil no disponha de dados estatsticos em
escala nacional, levantamentos pontuais indicam que a negli
gncia um dos tipos de violncia mais detectados nos diversos
servios estruturados para lidar com a violncia contra a crian
a. H poucos estudeis que avaliem as razes para tal. U m a
hiptese a ser levantada que a desigualdade social, que vem
crescendo ao longo d ltima dcada, possa efetivamente ha
ver colaborado para que o provimento das necessidades das
crianas tenha se tornado mais difcil, acentuando suas neces
sidades insatisfeitas; nessa hiptese, os ndices elevados de ne
gligncia poderiam estar acobertando a dificuldade da distino
conceituai e prtica entre violncia e pobreza. O utra hiptese
que a vida nas comunidades, tradicionalmente pautadas pela
solidariedade social e fortemente ancoradas nas relaes de
vizinhana (Arago, 1983), esteja sofrendo em razo da ruptu
ra do tecido social que decorre inclusive da escalada da crimi
nalidade e da delinqncia. As hipteses no se excluem, e
merecem verificao.
Violncia psicolgica
A violncia psicolgica
constitui toda forma de rejeio, depreciao, discrimina
o, desrespeito, cobranas exageradas, punies humilhan
tes e utilizao da criana ou do adolescente para atender
s necessidades psquicas dos adultos. Todas essas formas
298
d maus-tratos psicolgicos causam dano o desenvolvi
mento c ao crescimento biopsicossocial da criana e do
adolescente, podendo provocar efeitos muito deletrios na
formao de sua personalidade e na sua forma de encarar
a vida. Pela falta de materialidade do ato que atinge, so
bretudo, o campo emocional e espiritual da vtima e pela
falta de evidncias imediatas de maus-tratos, este tipo de
violncia dos mais difceis de serem identificados (Brasil,
2002 ).
299
violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei
qualquer atentado por ao ou omisso, aos seus direitos
fundamentais.
Art. 13 - Os casos de suspeita ou confirmao de maus-
tratos contra crianas e adolescentes sero obrigatoriamente
comunicados ao Conselho Tutelar da respectiva localida
de, sem prejuzo de outras providncias legais.
A lei determina portanto que, ao tomar cincia ou sus
peitar de que um a criana esteja sofrendo maus-tratos, o pro
fissional deve notificar a autoridade competente (o Conselho
Tutelar da localidade ou, na sua ausncia, a autoridade judici
ria). O artigo 245 da Lei 8069/90 estabelece penalidades apli
cveis aos profissionais de sade e educao que descumprirem
essa determinao legal.
Em bora prim eira vista esse parea um procedimento
simples, ele envolve dois aspectos vitais no trato da violncia
contra a criana: o primeiro diz respeito deciso do profissi
onal quanto ao ato de notificar;2 o segundo, s aes que se
seguem notificao.
J vimos que o noo de violncia contra a criana abarca
grande dificuldade tcnica e terica: os conceitos nem sempre
so precisos, a intencionalidade de difcil determinao, o ato
s vezes de difcil deteco, e a diferenciao entre o que
deve ou no ser considerado violncia nem sempre imediata.
Essas questes sem dvida acodem o profissional quando,
frente de um a criana e na presena de sua famlia, deve deci
dir se aquela , ou no, um a situao a ser notificada.
A postura mais radical recomenda que o profissional siga
risca a letra da lei, e notifique o caso to logo a suspeita o
assalte. Para discutir essa questo, quero agora retom ar um
300
pouco de histria, o que espero possa nos auxiliar a pensar as
implicaes colocadas no to delicado ato de notificar. A hist
ria da notificao nos remete ainda um a vez aos postulados
americanos.
A notificao foi proposta pela prim eira vez nos Estados
Unidos, em 1963. Ao longo daquela dcada, todos os Estados
americanos a adotaram como norm a legal, recom endando que
fossem notificados s autoridades os casos constatados de vio
lncia contra a criana. Nos anos 70, o nm ero de notificaes
cresceu significativamente (Besharov, 1993). Contudo, muitos
pais e responsveis consideraram que a notificao contra eles
equivalia a um a acusao formal; como no foi possvel confir
m ar a ocorrncia de violncia, esses pais processaram os profis
sionais, que foram ento obrigados a responder em juzo pelos
seus atos; a partir da, houve um a queda consistente no nm e
ro de notificaes. A deciso de incluir a possibilidade de noti
ficar um a suspeita foi tomada com o propsito de solucionar
esse impasse: o registro de um a suspeita no equivale acusa
o, e protege o profissional dos processos jurdicos por difa
mao.
A notificao da suspeita de maus-tratos tem sido ques
tionada por muitos autores. Argumenta-se que, ao permitir a
notificao da suspeita, o sistema legal no exige que o profis
sional a fundamente, transferindo essa tarefa s agncias de
proteo (cuja tarefa de investigar em certa m edida similar
aos nossos Conselhos Tutelares). Argumenta-se alm disso que
a transferncia dessa responsabilidade sobrecarrega as agnci
as de proteo, dificultando em larga medida seu trabalho. Por
ltimo, levanta-se uma questo tica: a suspeita, independente
da confirmao posterior, carrega a condenao moral dos pais,
dos responsveis ou daqueles contra os quais ela pesa, e impli
ca um julgam ento moral que nem mesmo a absolvio jurdica
tem o poder de neutralizar. De fato, o processo por violncia
contra a criana imprime um estigma que submete igualmente
301
inocentes e culpados, e causa um dano irreparvel s famlias
investigadas por falsas dnncias (Besharov, 1993). No nos ilu
damos: as denncias no comprovadas chegam a 60% nos
Estados Unidos (Besharov, 1993) e 90% no Brasil (Gonalves et
a /.,'1999). i
Alguns autores argum entam mesmo que, ao estimular a
notificao da suspeita de maus-tratos, a legislao term ina
pecando contra a proteo da criana. Por sobrecarregar os
operadores do direito com um a sobrecarga de casos a investi
gar, torna impossvel estabelecer prioridades, investigar os ca
sos de forma meticulosa ou decidir com mais propriedade o
m elhor encam inham ento de cada caso. Como resultado disso,
40% dos casos notificados no so objeto de qualquer averi
guao ou assistncia (Emery e Laumann-Billings, 1998), e uma
porcentagem importante de mortes por maus-tratos vitima cri
anas cujas situaes j haviam sido encaminhadas s agncias
de proteo (Besharov, 199.3).
No que se refere deciso de notificar, o profissional v-
se quase elevado condio de perito, j que sua deciso as
senta num carter tcnico cuja racionalidade condiciona o
destino dos envolvidos. Quero lem brar aqui que, na definio
de Castel (1978), perito aquele que defme se um problem a
existe ou no, qual a sua verdadeira natureza, e como deve
ser tratado. Pela autoridade que a sociedade confere ao perito
em razo de sua competncia tcnica, seu parecer como re
gra levado em conta e, | assim, a percia opera no sentido de
transform ar o julgam ento tcnico do especialista em realidade
social.
r Aqui, comeamos! a nos defrontar com os efeitos sociais
e ticos da conceituao de violncia e de seu valor social como
instrumento de interveno na vida das famlias, e por exten
so nos modos de construo do social.
Vale determo-nod nas implicaes e nos desdobram en
tos do trabalho assim chamado tcnico . A deciso de notifi-
302
car sucede, ou conclui, um conjunto de tomadas de posio do
profissional que tem incio com a escolha de um ou outro con
ceito operacional de violncia; com base nessa prim eira esco
lha, vamos verificar se a situao em exame preenche os
requisitos da definio, e se a situao pode ser qualificada de
violenta; em seguida, o profissional passa a colher um a srie de
informaes que visam desenhar o contexto da situao que
examina, trabalhando por vezes sob a difcil recomendao de
suspeitar dos depoimentos que colhe; finalmente, vai debruar-
se sobre todos os elementos disponveis para decidir o que deve
ser privilegiado, de modo a encerrar sua avaliao.
E impossvel imaginar que esse percurso possa ser abso
lutamente isento dos valores de quem procede avaliao. Vou
trazer aqui, como ilustrao, um estudo feito no Canad, por
Tourigny e Bouchard (1994). Eles verificaram que enquanto
14% das famlias canadenses so notificadas por abusarem fisi
camente dos filhos, 44% das famlias haitianas residentes no
C anad o so pelo mesmo motivo. U m a anlise acurada des
ses ndices mostrou que eles se deviam menos a diferenas
objetivas de mtodos educativos e mais ao confronto cultural
entre a com unidade canadense e os im igrantes haitianos,
desencadeada por fatores externos ao tem a da violncia contra
a criana. Assim, um a aparente poltica de proteo criana
pode estar contam inada por um confronto que a excede.
O Conselho Tutelar o rgo encarregado pela legisla
o de zelar pelos direitos da criana e do adolescente sempre
que eles forem ameaados ou violados. Os casos de violncia
em famlia esto includos nessa atribuio. Ao Conselho T ute
lar compete receber a notificao e proceder a um a prim eira
avaliao dos fatos relatados, verificar sua procedncia e deci
dir pelo encam inham ento ao Ministrio Pblico de seu relato.
Observe-se que o Conselho Tutelar no determ ina se a violn
cia ocorreu, nem tampouco requer percia. Nessa investida
preliminar, o Conselho Tutelar tem a atribuio de apurar os
303
fatos e decidir pelo seu encam inham ento, com autoridade para
aplicar medidas de proteo criana previstas no art. 101 (Ia
VII) ou de atendimento aos pais ou responsveis previstas no
art. 129 (I a VII) da Lei 8069/90.
A sobrecarga que compromete o trabalho das agncias
de proteo americanas atinge tam bm os Conselhos Tutela
res instalados no Brasil. Os Conselhos tm funcionado em con
dies adversas, enfrentando graves problemas de infra-estrutura;
a aplicao de medidas enfrenta alm disso um a enorme escas
sez de servios de retaguarda, o que amplia sua capacidade de
responder demanda. Esses motivos aconselham a que a noti
ficao de violncia seja encam inhada com os subsdios que s
uma investigao cuidadosa pode oferecer (Gonalves e Ferreira,
2002 ).
Mas sobretudo, em nome d proteo criana, cabe
lem brar que o art. 100 da Lei 8069/90 estipula que, sempre
que possvel, deve-se dar preferncia aplicao das medidas
que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios. No
bastassem os imperativos tericos, morais e ticos que reco
m endam um a avaliao criteriosa da possibilidade de ocorrn
cia da violncia contra a criana em famlia, que se afaste do
julgam ento moral, preciso ter em conta que o enquadre legal
recom enda que se privilegie o convvio familiar.
O respeito aos valores familiares no deve ser interpre
tado como permissividade ou autorizao prtica da violn
cia, mas antes como regra que recomenda a negociao com
as regras da cultura, e o respeito autoridade parental, ainda
que seja imperioso transformar as formas de seu exerccio.
Para isso, e antes de apartar pais e filhos, cabe suprir as
necessidades mais prementes da famlia, inclusive aquelas que
dizem respeito a recursos pessoais e sociais que instrumentalizam
sua tarefa de construir, na prxima gerao, um ambiente menos
contam inado pela violncia.
304
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