Direitos Humanos e Justia Criminal

Autor: Heleno Fragoso

Professor
1. Estudando a estrutura do sistema de controle social, que envolve o surgimento das normas penais e o
funcionamento do aparato repressivo do Estado, em todos os nveis, a Criminologia de nosso tempo evidencia as
estratgias ideolgicas desse sistema, que produz e apresenta uma representao que est muito longe da
realidade. Durante muito tempo a Criminologia se ocupou com a tarefa de buscar explicao causal do
comportamento delituoso, para prevenir o crime e readaptar socialmente o delinqente, tarefa na qual falhou por
completo, servindo ao sistema scio-poltico e econmico dominante, sem question-lo. Por outro lado, os
juristas se dedicaram elaborao tcnica do ordenamento jurdico, em suposta neutralidade diante da realidade
social, contribuindo para a manuteno de uma ordem social profundamente injusta, desigual e opressiva, que
se esconde em princpios de garantia, de liberdade e de justia. Trata-se agora de ir ao fundo dos problemas.
Criminlogos e juristas repelem o papel que o sistema lhes atribui. A postura moderna do jurista diante do
ordenamento jurdico essencialmente crtica, cumprindo-lhe denunciar a falsidade da ideologia que o sistema
projeta.
2. Ensinam os juristas que o sistema punitivo do Estado visa prevenir a criminalidade, protegendo certos valores
essenciais da vida social, sem esquecer nunca as exigncias fundamentais de respeito dignidade da pessoa
humana. O processo penal visa realizar a pretenso punitiva em face da ocorrncia de um crime, mas visa
tambm garantir o direito de liberdade, protegendo o cidado contra a ao arbitrria da autoridade e
assegurando amplamente ao suspeito e ao acusado o direito de defesa. Os direitos de liberdade so direitos
humanos. O processo penal, em conseqncia, instrumento de defesa de direitos humanos.
3. No Estado Liberal proclamam-se numerosos princpios de garantia sobre a elaborao do sistema punitivo e
sobre seu funcionamento. Diz-se que a justia independente e imparcial e que se faz em nome do povo, fonte
originria de todo poder. Diz-se que todos so iguais perante a lei e que se presume a inocncia do acusado, at
que os tribunais o declarem culpado. Diz-se que todos tm o direito a um processo justo e eqitativo e que
ningum pode ser submetido tortura ou a tratamento cruel, desumano ou degradante. Afirma-se que ningum
pode ser arbitrariamente preso ou detido e tambm que todos tm direito defesa efetiva, com todos os recursos
a ela inerentes, em igualdade de condies com a acusao. Proclama-se ainda que o regime penitencirio
consistir de tratamento, cuja finalidade essencial ser a reforma e a readaptao social dos condenados. Essas
afirmaes peremptrias constam em geral das leis e aparecem na Declarao Universal dos Direitos do Homem
(arts. V, IX, X e XI) e no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (arts. 10 e 14).
4. Na Amrica Latina, esse belo enunciado de princpios constitui solene mistificao. Caracterizam-se as naes
desta parte do mundo por escandalosa distncia entre pobres e ricos, e pela desumana pobreza de extensas
faixas da populao. No Brasil, o censo de 1980 revela que desigualdade social e a concentrao de riqueza
esto em contnuo processo de crescimento. H fome e desnutrio, salrios aviltados, desemprego e
subemprego, enfermidades crnicas, analfabetismo, mortalidade infantil, falta de moradia adequada, explorao
por parte dos pases industrializados nas relaes internacionais, situaes de neocolonialismo econmico e
cultural. Em muitos de nossos pases no h liberdade sindical nem direito de greve. As massas trabalhadoras
so oprimidas numa economia de mercado, tendo reduzido poder de presso, na luta desigual por melhores
condies de trabalho. O modelo poltico-econmico suprime a participao do povo nas decises polticas e tem
acentuado, em nosso continente, a marginalizao de extensas faixas da populao. A doutrina de segurana
nacional, adotada por diversas ditaduras latino-americanas, contribui para acentuar o carter totalitrio dos
regimes de fora, alimentando o abuso de poder e a violao dos direitos humanos.
5. Denunciamos, em primeiro lugar, a violncia que se pratica fora do mbito do controle jurisdicional. Prises
ilegais, tortura, seqestros, detenes arbitrrias, desaparecimentos de pessoas e execuo sumria de
delinqentes comuns, atravs de esquadres da morte. Nestes casos, no h processo penal algum e a atuao
dos que tm poder se faz em aberta violao da legalidade formal existente. evidente que em tais situaes os
agentes da autoridade praticam crimes, que ficam sempre impunes, como se no fossem eles destinatrios
vlidos das normas penais.
6. Cumpre tambm denunciar o carter puramente retrico do princpio segundo o qual a justia se faz em nome
do povo, atravs de tribunais imparciais e independentes. O mecanismo policial-judicirio faz parte de uma
estrutura de poder que visa manuteno da ordem sociopoltica estabelecida, profundamente opressiva,
desigual e injusta. inegvel que as leis, em larga medida, servem aos interesses da classe dominante, como se
prova com a absoluta inconsistncia do direito penal econmico nesta parte do mundo.
7. A justia lenta, burocrtica, ritualizada e formal. O corpo judicirio composto, em boa medida, de
verdadeiros empreendedores da moral, que desempenham com fidelidade o papel que o sistema lhes atribui.
Juzes e rgos do Ministrio Pblico, comumente revelam mentalidade conservadora e reacionria, estando
aferrados s tecnicalidades do direito e sendo incapazes de visualizar os graves problemas humanos que esto
por trs do processo penal. Por outro lado, a justia sacralizada atravs de expresses de profundo e altssimo
respeito, com as quais as partes se dirigem aos tribunais, s pessoas dos juzes e s suas decises, por mais
injustas e arbitrrias que sejam. Isso no tem sentido num regime democrtico e republicano em que a justia
apenas uma funo pblica, de resto bastante precria, destinada soluo dos conflitos.
8. A igualdade de todos perante a lei apenas um mito. A justia toda desigual. Tem-se afirmado, ironicamente,
que as portas da justia esto abertas para todos, como as dos hotis de luxo. O Direito Penal, no entanto, o
direito desigual por excelncia. A experincia demonstra que as classes sociais mais favorecidas so
praticamente imunes ao sistema repressivo, de que se livram pela influncia, pelo prestgio, pela corrupo ou

pela defesa atravs de bons advogados. A identificao do criminoso com o marginal decorre do fato de atingir a
justia particularmente os pobres e desfavorecidos, que constituem a clientela do sistema. O mecanismo
repressivo do Estado tende a atacar os desviantes das normas sociais que esto mais expostos e sem defesa. A
desigualdade da justia criminal apresenta, na Amrica Latina, aspectos dramticos.
9. profunda desigualdade perante a lei est vinculado o carter ilusrio do amplo direito de defesa. Os pobres
s so assistidos por advogados na fase judicial e a defesa que estes realizam puramente formal e ineficaz.
Como j se disse, os pobres tm nos tribunais a mesma chance que tm fora deles: eles tm uma esplndida
chance de homens pobres. Pesquisa feita no Rio de Janeiro, em relao aos processos por drogas, veio mostrar
os nveis de eficincia com que os pobres se defrontam com a justia, revelando, de forma eloqente, resultados
incomparavelmente mais favorveis quando o acusado tinha advogado por ele livremente escolhido.
10. O princpio da igualdade de armas no processo tambm ilusrio. O acusado, em princpio, est sempre em
posio de desvantagem. Na fase policial, a acusao manipula o formidvel sistema repressivo que ameaa,
constrange e prende, inclusive arbitrariamente. Por outro lado, a desigualdade entre as partes, por vezes, est
na prpria lei. A anterior lei de segurana nacional brasileira permitia que a acusao apresentasse trs
testemunhas, ao passo que defesa dava o direito de apresentar apenas duas. Dispunha tambm essa lei
infame que as testemunhas da acusao estavam obrigadas a comparecer, por intimao do juiz, ao passo que
as testemunhas da defesa deveriam ser levadas ao tribunal pelo acusado, reputando-se como desistncia o seu
no comparecimento. O Supremo Tribunal Federal afirmou que essas regras no eram inconstitucionais.
11. Pode-se dizer, sem medo de errar, que a presuno de inocncia simplesmente no existe nesta parte do
mundo. Os juzes abusam da priso cautelar. No ser exagero dizer que o sistema repousa sobre a priso
preventiva, embora no seja este o caso do Brasil. Pesquisa recentemente divulgada veio mostrar que 68,47%
dos que esto encarcerados na Amrica Latina esto presos preventivamente. Em certos pases, os nmeros
so alarmantes: 94,25% dos que esto privados da liberdade no Paraguai esto presos preventivamente. Na
Bolvia, a cifra no menos escandalosa: 89,70%. Os presos preventivamente so submetidos ao mesmo
regime dos condenados. Com isso desaparece a diferena essencial entre a priso cautelar e a que decorre de
condenao.
12. Embora as leis digam que tem de ser preservada a dignidade humana dos presos, em nossas prises as
condies de vida so intolerveis. Aos defeitos comuns em todas as prises, acrescentam-se, nas nossas, a
superlotao, a ociosidade e a promiscuidade. Os presos no tm direitos. A priso reflete, em ultima anlise,
condies estruturais da sociedade, que a mantm, como realidade violenta e totalizante e que dela se serve. A
priso tambm cumpre uma funo ideolgica importante, como expresso do castigo, no esquema da
represso, formando falsamente a imagem do criminoso. Sabemos hoje muito bem que no possvel, atravs
da priso, alcanar a ressocializao ou a readaptao social do condenado.
13. intil enunciar e proclamar direitos humanos na administrao da justia criminal, no quadro de uma
realidade social to dramtica como a da Amrica Latina. Os direitos humanos s sero observados nos pases
do Terceiro Mundo quando houver justia social e sociedades autenticamente democrticas. Esses pases tm
sido secularmente explorados, sendo cada vez maior a distncia que os separa dos pases industrializados.
ilusrio imaginar que a nova ordem econmica internacional pode ser implementada para mudar o presente
estado de coisas.
14. Os direitos humanos esto interligados. No possvel suprimir os direitos civis e polticos, para realizar os
direitos econmicos, sociais e culturais, ao contrrio do que tm afirmado os ditadores. Do mesmo modo, s com
reformas sociais importantes, que acabem com a misria e proporcionem melhor nvel de vida, ser possvel
estabelecer regimes de liberdade. Os povos do Terceiro Mundo j compreenderam que o crescimento
econmico, por si s, no resolve o problema da pobreza, antes o agrava, como o exemplo do Brasil demonstrou
to bem, quando se adota um modelo de desenvolvimento que s beneficia os que possuem. Da o crescimento
da criminalidade, que se procura inutilmente combater endurecendo o sistema repressivo e desrespeitando, cada
vez mais, os direitos humanos.
15. s exigncias de liberdade e, sobretudo, de reformas sociais importantes, os ditadores respondem invocando
a doutrina de segurana nacional e denunciando o perigo comunista. uma estratgia que tem sempre dado
resultado, permitindo, no plano internacional, o prolongado domnio econmico estrangeiro, e, no plano interno, a
perpetuao de uma ordem social profundamente injusta, que continua a gerar a misria e a pobreza e, ao
mesmo tempo, a escandalosa opulncia dos ricos.
16. A realizao dos direitos humanos na justia criminal est, pois, em funo de um problema essencialmente
poltico. preciso compreender que aqui est o fundo da questo. Esses direitos s sero observados na justia
criminal de uma sociedade autenticamente democrtica, onde se afirme como valor fundamental,
verdadeiramente, o respeito dignidade da pessoa humana, na luta permanente do povo contra a opresso,
pela liberdade, pela justia e pela paz.
Heleno Fragoso
Nota da Diretoria
No ms em que se completam 20 anos do falecimento do saudoso professorHeleno Fragoso, o IBCCRIM,
excepcionalmente, publica artigo indito de sua autoria no lugar do editorial. Trata-se de uma singela
homenagem ao Mestre que se tornou referncia obrigatria a todos os que trabalham para construir um sistema
penal acolhedor dos direitos e garantias nsitos ao Estado Democrtico de Direito ideal com que esse Instituto
comunga e pelo qual tem sempre lutado.

Boletim - 150 - Maio / 2005