La libre concurrence : 2 comportements sont surveillées par les autorités Européenne et

nationales : les ententes entre entreprises, et des abus de position

Dès 1957 l’action de la CEE comportait un régime de libre concurrence. dominante.

Les règles de concurrence sont aujourd’hui fondamentales en droit 1. Les ententes entre entreprises : article 101 TFUE :
européen :
- Complètent le principe de libre circulation : il ne sert en effet à rien Le principe d’interdiction des entente : article 101 al 1 TFUE : interdits
d’éliminer les entraves aux échanges si l’on laisse parallèlement les tous accords entre entreprises, toutes décisions d'association
opérateurs économique recloisonner les marchés nationaux. d'entreprises et toutes pratiques concertées, qui sont susceptibles
d'affecter le commerce entre États membres et qui ont pour objet
- Régulent les mécanismes du marché sur lesquels l’Union ou pour effet d'empêcher, de restreindre ou de fausser le jeu de
européenne est fondée : sert à préserver ou rendre effective la
la concurrence à l'intérieur du marché intérieur
concurrence entre les opérateurs économiques.

- Par ce qu’elles donnent lieu à des amendes importantes en cas de Pour être interdite doit remplir 3 conditions :
violation : le total annuel des amendes représente entre 2, 3, voire
4 milliards d’euros d’amende : ex : environ 8 milliards sur trois - Il faut une concertation d’entreprises :
affaire différentes Google pour abus de position dominante.
notion d’entreprise : est conçue comme un opérateur économique
bénéficiant d’une réelle autonomie de gestion : arrêt Hïfner du 23 avril
En matière de concurrence les instruments juridiques sont diversifiés : 1991 : toute unité exerçant une activité économique,
- Une série de dispositions applicables aux entreprises : interdisent indépendamment du statut juridique de cette entité et de son
ou encadrent certain comportement émanant des opérateurs mode de financement ».
économiques :
- Un dispsooitif d’interdiction des aides d’État, la concurrence °Il faut une activité économique, activité de production ou de
commercialisation de biens ou de services, les professions
Section 1 : LES RÈGLES APPLICABLES AUX ENTREPRISES :
libérales, les activités sportives ou culturelles professionnelles :
2 grands enjeux : l’interdiction des pratiques anticoncurrentielles, et le recherche d’un but lucratif.
contrôle des opérations de concentration de d’autres part. Ex : des travailleurs relevait de la sphère économique, une
rémunération en contrepartie de la prestation qu’il effectuait, a
PARA 1 / L’interdiction des pratiques anticoncurrentielles : l’inverse, la tenue d’une registre de commerce et la mise a
disposition des données obtenues moyennant une rémunération
- ONditions de fonds : prévue par la loi, en Autriche n’est pas une activité économique.
°La statut juridique est indifférent : personne physique, personne Cas particulier : la distribution sélective : permet à un fabricant
morale, la nature, privée ou publique de l’entreprise est de n’autoriser la commercialisation de ses produits que par des
indifférente. revendeurs agréés par lui, et de refuser d’approvisionner les
°L’entité doit disposer d’un minimum d’autonomie pour être autres, bien que limitant la concurrence est admise, car implique
qualifier d’entreprise, il ne peut exister d’ententes entre des services spécifiques à la clientèle.
entreprises dépendantes les unes des autres. Pas de liberté en Différence entre les ententes restrictives par objet qui
termes de stratégie commerciale d’une part et de comportement correspondant a des pratiques qui sont intrinsèquement
sur le marché d’autre part : il s’agira d’un simple accord intra- attentatoire a la libre concurrence qui sont illicites, et par effet ne
groupe. portent pas atteinte a la concurrence (accord recherche de
développement par ex).
Notion de concertation :
Volonté de plusieurs entreprise d’agir ensemble pour restreindre Principale difficulté : provient de la délimitation du marché
la concurrence : ce peut être sous forme d’accords formalisé par pertinent : il s’agit de définit un double périmètre : un point de
contrat ou non, sous forme de décision unilatéral d’une vue géographique : il s’agir de l’ensemble du marché de l’Union,
association d’entreprise, ou s’agir d’une pratique concertés : soit du territoire de quelques EM, du territoire d’une seul EM, ou
une action de coordination sciemment conduite par les d’une porte d’une seul EM (assez rare en pratique).
entreprises dans ce cas-là, la difficulté réside dans la preuve de la Délimitation aussi matérielle : prend en compte tous les produits
concertation : la commission aura des difficultés à recueillir des ou services que le consommateur considère comme
élément probants qu’il s’agisse de réunion / témoignages. interchangeables.
 La commission a tendu à retenir une définition étroite du
2ème condition : il faut que l’entente qui a pour objet ou pour effet marché pertinent.
d’empêcher de restreinte, ou de fausser la concurrence sur une
marché : 3ème condition : il faut que l’accord affecte ou soit susceptible
Liste fournit par l’article 101 al 1 est indicative, il peut y en avoir d’affecter le commerce entre le EM : exercer une influence
d’autres : entente sur les prix, limitation de la production, directe, ou indirecte, actuelle ou potentielle : 3 hypothèses :
répartition des marchés. ° le commerce intra-européen sera affecté dès lors que
Il y a les ententes horizontales : entreprise qui se situent au même l’entreprise participante à l’entente appartiennent a des États
stade de production ou de distribution membres différents
Et les ententes verticales : permettent à des entreprises situées à ° La conditions pourra être également remplie lorsque les
des stades différents du processus de production de coopérer entreprisse parties à l’entente appartiennent au même EM.
pour limiter la concurrence avec les tiers (fournisseur /
distributeur).
°Le commerce intra-européen peut être affecté par des Les exemptions par catégories ont un double objectif : la sécurité
entreprises établies en dehors de l’Union dès lors que leur juridique, et la simplification de la procédure pour la
comportement a des effets sur le marché de l’Union. Commission euro, et pour les opérateurs économiques.
 Application territoriale du droit de l’Union sans lien avec Dans les deux cas les conditions sont les mêmes deux positives
nécessairement la nationalité des entreprise impliquées. et deux négatives :

Si les trois conditions sont remplies l’entente sera nulle de plein 2 conditions Positives :
droit : article A0A al 2 TFUE : il y aura alors une injonction de - L’entente doit contribuer à l’amélioration de la production
mettre fin a l’entente + une amende pouvant aller jusqu’à 10% ou de la distribution ou permettre un progrès technique ou
du CA annuel de chaque entreprise concernée. économique : ex améliorer qualité de produit, permettre
Si l’entreprise reconnait son comportement délictueux depuis l’approvisionnement continu des utilisateurs
2008 la Commission reconnait un système de minoration de - L’entente doit réserver aux consommateurs une partie
l’amende. équitable du profit qui en résulte : baisse de prix,
amélioration de la qualité du produit.
- Les dérogations au principe de l’interdiction des ententes :
2 catégories : article 101 para 3 TFUE : 2 conditions négatives :
- L’entente ne doit pas imposer aux entreprises des
° les ententes exclues de l’interdiction : accords d’importance restrictions qui ne sont pas indispensables pour atteindre
mineure : accord qui n’affecte que de manière insignifiante le les objectifs : principe de proportionnalité
commerce entre EM en sont exclues : quand les produits ou - L’entente ne doit pas donner la possibilité d’éliminer la
services en faisant l’objet ne dépasse pas 10% de l’ensemble du concurrence pour une partie substantielle des produits en
marché de ses produits ou service en Europe (pour les accord cause : des entreprises non parties à l’entente exempté
horizontaux), ou 15% du marché pour les accords verticaux. doivent pouvoir venir concurrence les signatures.
Il y aussi les accords entre TPE, et PME.
Il existe des ententes interdites qui peuvent être rachetées car 2. Le principe d’interdiction des abus de position dominante :
elles sont finalement bénéfiques pour le marché intérieur :
système des exemptions. Article 102 TFUE : sanctionne le comportement
° Les ententes rachetées ou exemptions : article 101 para 3 anticoncurrentiel unilatéral, en d’autres termes l’abus de position
TFUE : certaines ententes illicites peuvent être déclaré dominante : interdit, dans la mesure où le commerce entre États
inapplicables sous certaines conditions : exemption soit pour une membres est susceptible d'en être affecté, le fait pour une ou
entente précise (individuelle : d’une décision émanant de la plusieurs entreprises d'exploiter de façon abusive une position
commission européenne, ou par catégorie)
dominante sur le marché commun ou dans une partie D’un point de vue matériel : avec l’enjeu du caractère
substantielle de celui-ci » substituable des produits, et géographique avec les
conditions de concurrence homogènes.
3 conditions doivent être remplies :
Les critères permettant d’affirmer qu’une entreprise se
- Une position dominante : peut être qu’une seule entreprise trouve en position dominante sur un marché sont évalué à
(fréquent) ou plusieurs (rare). travers un faisceau d’indice :
On considère qu’il ne pouvait y avoir de positions
dominantes collective dans un premier temps : seulement Les parts du marché (ordre quantitatif) : 50% suffiront à
si l’entreprise impliquée appartenait à un mem groupe : il conférer à l’entreprise la situation de domination. Le
fallait qu’elle adopte une stratégie coordonnée par leur critère de parts de marché : n’étant pas suffisant, il faut se
société mère pour remplir cette condition : CE 16/12/1975, tourner vers des critères complémentaires comme la
Suiker Unie. puissance financière de l’entreprise, son avance
Plusieurs revirements ont eu lieux, puis la position technologique, l’accès aux capitaux, ou les matières
dominante a été définit par la Cours de justice premières.
européenne : arrêt United Brands du 14/02/1978 :
l’entreprise qui a la possibilité d’avoir un comportement  La position dominante n’est pas interdite en elle-même, c’est
indépendant la mettant en mesure d’agir sans tenir compte l’abus qui en est fait qui être lui être incriminé.
de ses concurrents, de ses acheteurs, et fournisseurs.
- Il faut un abus de cette positions dominante :
Deux aspects : pour caractériser la supériorité Pas de définition précise de l’exploitation abusive. Deux abus
économique : un pouvoir économique détenue par peuvent se dégager :
l’entreprise, et l’indépendance de comportement qui en
résulte. L’abus de comportement :
Conduite anormale de la part de l’entreprise vis-à-vis de ses
L’entreprise en position dominante, peut influer de partenaires commerciaux : comportement n’existant pas dans des
manière décisive sur les conditions de concurrence du conditions de concurrence normale : il faut analyser ses effets de
marché qui la concerne. façon objectif et concret.
Forme classique, d’abus : tel que les abus en matière de prix
Avant de déterminer le caractère de la position dominante (pratique de ciseau tarifaire écart de pris pratique en amour et en
il faut déterminer le marché pertinent : aval d’un secteur : cet écart doit laisser une espace économique
suffisant pour permettre a ses concurrents d’opérer de manière
viable en aval du secteur), les abus sous dorme de limitation une modification structurelle du marché renforçant
débouchés (s’engagent à approvisionné des vendeur déterminés), l’intégration horizontale ou verticale.
la pratique des rabais d’exclusivité (accordant des rabais très
important).  L’abus de positions dominante n’existe pas officiellement de
L’application de conditions inégales pour des prestations procédure de rachat : assoupli la qualification d’abus puisque
équivalentes à livrer en priorité les commerçants vendant dans l’arrêt Unitex Brands précité il a été reconnu qu’une
exclusivement les produits du fournisseur -par rapport à ceux qui entreprise.
vendent également les produits des concurrents- ou à leur
réserver certains avantages ; enfin, la pratique des ventes liées. Il en résulte qu’il est possible à une entreprise dominante
d’invoquer des motifs de nature à justifier certaines pratiques
L’abus de structure : caractérisé par le fait que l’entreprise en qu’elle adopte TPIC 30/09/2003 T.A.C.A.
position dominante va par son comportement, modifier les
dontions structurelles du marché : arrêt continental Can  Le droit français lui admet le rachat des abus de positions
02/02/1973, et Hoffmann la Roche 13/02/1079 : entrainera le dominante.
rétrécissement de l’espace concurrentiel.

Il ne s’agit plus de s’intéresser à des relations commerciales

anormales entres opérateurs économiques mais de constater
plutôt l’existence d’une configuration offrant la possibilité à
l’entreprise en positions dominante d’opérer presque librement.
Pratique des prix prédateurs : (abus de structure et consiste a
pratique des prix inférieurs a la moyenne des couts variables afin
d’éliminer les concurrents dans une stratégie de délibérer
d’éviction), l’acquisition de nouvelles parts de
marché (l’intégration horizontale) ou encore l’acquisition de
nouveaux distributeurs (intégration verticale).

- Il faut une affectation du commerce intra-européen : la

même condition qu’en matière d’ententes : la Commission
et la cours présument cette affectation lorsque
l’exploitation abusive de la position dominante consiste en