Interaction du juridique avec les nouveaux modes

d’information et de communication en entreprises

Nassira Assaidi

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Nassira Assaidi. Interaction du juridique avec les nouveaux modes d’information et de communication
en entreprises. Sciences de l’information et de la communication. 2006. �dumas-01618768�

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 UNIVERSITE

CHAHLCS-DÊ-GAULLE

Université Charles de Gaulle - Lille III

Master 2 ICD - Information, Communication, Document

Spécialité RSIC - Recherche en Sciences de l'Information et de la Communication

Mémoire de Recherche

Interaction du juridique avec les nouveaux modes

d'information et de communication en entreprises

Présenté par : Nassira ASSAIDI

Sous la direction de : M. Eric DELAMOTTE

Octobre 2006

Mots-clés : Sciences de l information et de la communication, Droit, Ntic, Entreprise.

 UNJVER5ITE

CNARLEJ.Df-GAUtLÉ

Université Charles de Gaulle - Lille III

Master 2 ICD - Information, Communication, Document

Spécialité RSIC - Recherche en Sciences de l'Information et de la Communication

Mémoire de Recherche

Interaction du juridique avec les nouveaux modes

d'information et de communication en entreprises

Présenté par : Nassira ASSAIDI

Sous la direction de : M. Eric DELAMOTTE

Octobre 2006

Mots-clés : Sciences de l'information et de la communication, Droit, Ntic, Entreprise.

 Remerciements

L'élaboration d'un mémoire de recherche n'est pas un travail facile, je tiens alors à
remercier très chaleureusement mon directeur de recherche Monsieur Eric Delamotte, qui a su
me rassurer tout au long de ce travail. Qu'il trouve ici l'expression de toute ma gratitude pour la
qualité de l'encadrement dont il m'a fait bénéficier au long de ce travail de recherche, pour ses
conseils très avisés, pour ses encouragements opportuns, pour sa confiance jamais fléchie, ainsi
que pour son honnêteté et sa simplicité dans les rapports humains.
Un grand merci à toute l'équipe enseignante du Master Recherche SIC, qui a su nous

guider et nous conseiller tout au long de l'année, avec une grande simplicité et une certaine
proximité.

Un grand merci également à Monsieur Pierre-Yves Verkindt, Professeur en droit du

travail à l'université de Lille II pour sa grande disponibilité; il a éveillé en moi l'envie de
découvrir le milieu de l'entreprise et d'y expérimenter mes connaissances théoriques.

Enfin, mes remerciements les plus personnels vont vers ma famille, qui a su me soutenir
sans relâche : mes parents, mes frères et sœurs et plus particulièrement mon mari et mes deux
petits bouts qui ne m'ont pas facilité le travail, qu'ils m'excusent si parfois ils se sont sentis
négligés. Merci à tous mes amis qui m'ont soutenue pour mener à bien ce projet, et à ceux qui
ont partagé avec moi des moments de discussions et de réflexions très fructueuses.

i
 Avant propos

Nouveaux usages, nouveaux conflits !!

Observer les nouvelles pratiques et usages naissant par l'introduction des nouvelles
technologies d'information et de communication en entreprise, puis étudier les mécanismes du
Droit pour gérer de nouveaux conflits, souvent imprévus par cette mutation... me semble un
sujet de recherche attrayant et intéressant et ceci pour deux raisons :

D'une part, sur un plan pratique, il s'agit d'un sujet d'actualité relatant un vécu quotidien
dans les espaces numériques de notre société d'information. D'autre part, sur un plan
scientifique, ce sujet se retrouve au carrefour de regards disciplinaires variés (économie,
informatique, droit, sic...) et peut susciter alors plusieurs approches. Si le premier point reste
une évidence, l'étude du deuxième point l'est moins.

De par ma formation d'origine en Droit et mon année poursuivie en master RSIC, j'ai
essayé de situer mes réflexions entre les approches des deux disciplines même si je me suis
retrouvée souvent confrontée à une difficulté d'équilibre. Dans mes recherches
bibliographiques, je me suis rendu compte que les travaux de recherche en communication qui
s'intéressent au droit comme objet d'étude sont très rares. Paradoxalement, ce sont des
chercheurs en sciences juridiques qui se sont emparés des travaux de recherche sur
l'information et la communication*. Mon travail présenté dans ce mémoire me paraît comme un
essai de conciliation des deux approches : une approche juridique courante mais à caractère
socio-économique et une approche communicationnelle du droit peu répandue (peu référenciée).

"

On a vu alors paraître des études sur le droit de l'information (qui régit le contenu) et le droit de la communication (qui régit le
contenant).

ii
 Table des Matières

Introduction Generale 1

1. Préambule et questionnements 1
2. Organisation du mémoire 5
3. Méthodologie adoptée 7

PARTIE A

L'information et l'entreprise : nouveaux enjeux, nouvelles organisations 9

Chapitre 1 : Une (r)evolution de l'information 10

1. Mutation du papier vers le numérique 10
1.1. De l'entreprise traditionnelle à l'entreprise scriptuaire 10
1.1. L'informatisation des savoirs 12
1.2. Vers une rationalisation de l'entreprise 13

2. Le patrimoine informationnel et les enjeux de l'archivage 14

2.1. L'archivage d'entreprise : définition 14
2.2. L'importance de la mémoire de l'entreprise 16
2.3. "L'externalisation" de la prestation d'archivage 17

3. Les systèmes d'information et l'apport des NTIC 19

3.1. Une société d'information ou une entreprise de réseau 19
3.2. L'Intranet de l'entreprise : un organe de connaissances 21
3.3. Les outils en entreprise : les enjeux de l'automatisme 22

Chapitre 2 : Nouveaux modes d'appropriation de l'information en entreprise 25

1. Repenser la gestion de l'information 25

1.1. Que sous-entend le KM en entreprise ? 25
1.2. Une légitimité nouvelle des professionnels de la communication 27
1.3. Les nouveaux usages dus au KM 29

2. Modification de l'organisation du travail 30

2.1. La veille : une pratique essentielle 30
2.2. Le travail collectif ou le groupware 32
2.3. Obligation de formation 34

3. Autonomie des salariés : le télétravail 35

3.1. Définition du télétravail 35
3.2. Le statut juridique du télétravail 37
3.3. Recherche d'une adéquation avec le droit du travail 39

iii
 PARTIE B

propriete des entreprises, leurs impacts 41

Chapitre 3 : Les nouveaux actes numériques de l'entreprise 42

1. Nouveaux terrains juridiques 42

1.1. Le contrat de travail 42
1.2. Le commerce électronique, espace de consommation numérique 46
2. Nouvelles pratiques juridiques 49
2.1. Facture et Télétransmission : un mode d'Information et de Communication 49
2.2. La signature électronique comme forme d'authentification 52

3. Appropriation des noms de domaine, une autoprotection justifiée 57

3.1. Le nom de domaine, d'un signe d'identification vers un outil de communication 57
3.2. Les normes d'acquisition d'un nom de domaine 59
3.3. Nouveaux conflits ou incapacité juridique ? 60

Chapitre 4 : Droits et pouvoirs des entreprises 62

1. Interaction des sphères "professionnelle" et "personnelle" 62

1.1. Les NTIC et le respect de la vie personnelle du salarié 62
1.2. Equilibre vie privée, vie professionnelle : un enjeu sociétal majeur 63
1.3. La régulation du travail nomade intiment lié aux NTIC 63

2. La cybersurveillance comme système de traçabilité 65

2.1. Des règles préalablement déterminées 65
2.2. Prise(s) de pouvoir sur la messagerie électronique 67
2.3. Limites de la cybersurveillance ou limite de la jurisprudence ? 69

3. Le vol d'information, problèmes de support et de concept 70

3.1. Le vol de l'information et la question de la dé-matérialisation 70
3.2. Le vol de l'information et la notion de soustraction 71
3.3. Déconstruction et appréciation stricto sensu du vol 72

4. Le syndicalisme et les nouvelles technologies 75

4.1. Le dialogue social : un réel enjeu 75
4.2. Emergence d'un syndicalisme virtuel 76
4.3. Internet : un espace de liberté syndicale ? 78

Conclusion et Perspectives 81
En guise de synthèse et d'ouverture 83

references bibliographiques 85
Glossaire 91

Index des abréviations 93

Annexes 94

iv
 Introduction Générale

1. Préambule et questionnements

"L'entreprise est une entité économique de production de biens et de services, et de

rémunération des facteurs ou des fournisseurs de ces facteurs qui ont contribué par leur
combinaison à cette production. Au concept d'entreprise correspondent des réalités très
diverses selon les dimensions, les structures et les statuts observés. Il désigne aussi bien la libre
entreprise de type capitaliste que l'entreprise socialiste, l'entreprise privée que l'entreprise
publique, la petite unité de production autonome dont l'entrepreneur est en même le seul
travailleur que le groupe humain orienté vers la production dont le devenir dépend
essentiellement de la vente du produit de son activité, elle est aussi un carrefour d'intérêt divers,
souvent antagoniste entre l'entrepreneur, les actionnaires, les salariés, les clients, les
associations, que la législation, par le droit du travail et le droit des sociétés notamment, tente
de réguler." Dictionnaire encyclopédique des sciences de l'information et de la communication
[Lamizet et Silem, 1997].

L'entreprise aujourd'hui, peut se définir d'une autre manière notamment en se référant les
nouvelles technologies de l'information et de la communication (NTIC), et même si le droit du
travail doit rester présent, la régulation est rendue beaucoup plus difficile.
Les NTIC employées dans l'entreprise ne datent pas d'aujourd'hui. L'ère de
l'informa(tisa)tion est survenue durant les années 70 alors que le pourcentage des travailleurs,
appelés knowledge workers, a dépassé celui du secteur de l'agriculture et de l'ère industrielle.
Les investissements des entreprises ont suivi, et dès 1991, des sommes plus importantes étaient
consenties au capital relié à l'ère de l'information plutôt qu'à celui relié à l'ère industrielle
[Stewart, 1994],

i
 L'entreprise est un acteur majeur de la société, et la société est en perpétuelle évolution.
L'entreprise est dans l'obligation de suivre le consensus selon lequel "on ne peut pas ne pas
innover". Aussi les techniques issues d'Internet ont profondément modifié les échanges
d'informations. D'ailleurs, ne dit-on pas depuis de nombreuses années que nous sommes dans
une société d'information ?

Désormais la société de l'information a maintenant pris la place de paradigme dominant.

L'information occupe une dispositif numérique de
place telle, qu'elle doit passer par un
production et cela nous mène à l'appréhension de la nouvelle marchandise immatérielle ; et ce
dispositif numérique est rendu possible grâce aux NTIC. Mais que faut-il entendre par
Nouvelles Technologies ? D'abord Technologie, de toute évidence, le mot est pris ici de son sens

le plus commun qui en fait un synonyme discutable de celui de Technique. Quant au qualitatif

Nouvelles, son utilisation doit être relativisée, d'abord par rapport à l'entreprise concernée où la
nouveauté de la technologie doit être appréciée. Ensuite cette nouveauté peut se traduire par une

rupture significative dans les méthodes de travail utilisées, soit qu'elles conduisent à mettre en
place des nouvelles méthodes et une nouvelle organisation du travail, soit sans qu'il y ait
changement de technologie proprement dit, celle-ci soit profondément renouvelée
[Verkindt, 2002], En fait, dans sa composante Technique le concept des NTIC peut recouvrir
plusieurs champs : l'informatique, science du traitement rationnel de l'information considérée
comme support des connaissances humaines et des communications dans les domaines
technique, économique et social... ; la robotique, composée d'un certain nombre de machines
automatiques utilisées dans les ateliers de fabrication ou de stockage ; la conception assistée par
ordinateur ; la bureautique, ensemble des moyens de production, de communication, de
stockage et de consultation de l'information ; la télématique, utilisation conjointe des techniques
de l'information et des télécommunications recouvrant différentes techniques avec les divers
modes de traitements qui peuvent en résulter.
Dans les espaces professionnels, les NTIC affectent la relation de travail à bien des
égards. Effectivement, "le travail c'est... la traduction concrète de la relation entre l'homme et la
machine, l'homme et le système de production. Si l'un évolue, l'ensemble de la relation se
modifie"' [Aubry et Remy, 1992], [Mayère, 2000].

Ces technologies permettent des relations interactives à travers les différents outils de
communication, aussi bien classiques (courrier, téléphone, fax...) qu'innovants (messagerie
électronique, forums, intranet). On assiste désormais à une mutation de l'entreprise mise en
réseaux avec ses environnements interne et externe (actionnaires, partenaires, salariés,
fournisseurs, clients...).

Aussi, l'information est elle en constante évolution, c'est une nécessité pour les entreprises
de faire preuve d'une certaine capacité d'adaptation et d'innovation. Les dispositifs qu'elles

'
C'est en ces termes, que se sont exprimés Martine Aubry et Pierre-Louis Remy au cours d'un colloque consacré, en 1992 aux
nouvelles technologies et au droit du travail.

2
utilisent doivent également être évolutifs et novateurs. En cela, l'information peut modifier les
habitudes et la manière dont les affaires sont menées, tant au niveau local que mondial.

Traditionnellement, le concept de l'information est réduit à son usage courant, le grand

public l'assimile nouvelles du jour et aux renseignements médiatiques2. Pour l'entreprise,
aux
l'information dépasse l'activité de renseignement et s'inscrit dans un système où se recoupent
les données, les connaissances et la communication. Si auparavant le développement de

l'entreprise dépendait souvent de ses ressources humaines et matérielles (machines, outils,

immeubles...), aujourd'hui ce développement ne peut atteindre son paroxysme sans le
patrimoine informationnel.

L'ensemble de ces constatations nous amène aujourd'hui à étudier de plus près le système
d'information qui semble être désormais le pivot de l'entreprise. Le système d'information assure
un lien entre l'organe opérant (opérationnel) et l'organe de décision (de pilotage).
Traditionnellement on peut lui associer trois grands rôles, en partant des trois grands flux
d'information :

■
Capter les informations pertinentes pour l'entreprise, qui émanent de l'environnement ;
traiter et mémoriser les informations externes et internes ; ce rôle est assuré par le flux des
informations produites par l'entreprise pour elle-même : tableaux de bord de gestion, documents
comptables, procédures de gestion, fiches d'état de stock, divers états informatiques, journal
d'entreprise, archives d'entreprise...
■
Assurer la circulation de l'information remontante et descendante dans l'entreprise. Ce
rôle est assuré par le flux des informations prélevées sur l'extérieur et utilisées par l'entreprise :
factures du fournisseur, relevés de banque, commandes du client, réglementations, normes,
articles scientifiques, coupures de presse, études de marché, projets du concurrent, interventions
d'un consultant...

■
Diffuser les informations concernant l'entreprise vers l'environnement ; ce rôle est
assuré par le flux des informations produites par l'entreprise et à destination de l'extérieur :
commandes aux fournisseurs, relances clients, offres d'emploi, catalogues de produits,
publicités, plaquettes institutionnelles, données fiscales, conférences...
On peut distinguer alors trois types d'information au sein de l'entreprise : l'information
entrante, l'information circulante et l'information sortante. L'ensemble de ces informations

associé aux NTIC transforme les pratiques des entreprises et les relations qu'elles entretiennent
entre elles et l'environnement ; des pratiques, qui d'autant plus s'affranchissent des frontières
spatiales et temporelles.

Cette évolution de pratiques et des relations au sein de l'entreprise n'est pas sans
incidences et nécessite des cadrages et des régulations qui feront appel au juridique. Il s'agit de
ce que certains appellent cyberconflits (propriété industrielle, appropriation des domaines,
privatisation des savoirs, etc.) et qui peuvent porter atteinte directement ou indirectement au

2
Le JT de 20 heures, l'information dans les journaux et magazines.

3
patrimoine de l'entreprise. Traditionnellement, le droit saisit ses objets dans la matérialité ; le
domaine de l'information et de la communication étant immatériel semble être une zone de non
droit. C'est une perception très controversée il s'agit en réalité d'un espace de
car
bouillonnement juridique qui produit de nouvelles règles juridiques ou adapte les règles
traditionnelles au contexte des nouvelles technologies. P. Trudel souligne à ce propos que "le

cyberespace devient désormais milieu de vie dans lequel s'accroît l'importance d'y trouver
un
des règles du jeu adaptées et équilibrées". [Trudel, 1997]
On assiste par conséquent à une véritable évolution technologique qui modifie l'art de
communiquer en entreprises comparable sans doute à la naissance de l'écriture. Ce nouvel "art"
de communiquer génère aussi des problématiques juridiques sans précédent, car cet art est basé
sur l'immatérialité ; une immatérialité qui n'a pas l'habitude d'être régie par le droit notamment
français. On identifie cependant un ensemble de questionnements :

■
la dynamique droit /non droit et la création d'un domaine rationnel (écrit) ;

■
la construction de règles qui peuvent devenir coutumières ou réglementaires
(règlement intérieur) sans être régulées par le Droit ;

■
la notion d'immatérialité vs matérialité dans des pratiques innovantes (piratage et
vol d'information).

11 est de surcroît évident, que la cité Internet ne peut faire l'économie du droit et des lois,
dictées de l'extérieur (par les législateurs et les juges) ou de l'intérieur (par l'usage et les usagers
en terme de coutume). La création rationnelle de ce droit reste complexe, puisque le droit
d'Internet a la particularité d'être un droit privé et public, national et international, écrit et
coutumier, libéral et dirigiste, potentiellement touche-à-tout et instable.

Début 2004, plus de 90% des entreprises de plus de 20 salariés se sont reliées à Internet et
la plupart d'entre elles sont dotées d'un réseau Intranet [Haas et De Tissot, 2004], Cette
(r)évolution cybernétique3 porteuse de nouveaux usages et de nouvelles pratiques, a généré de
nouveaux conflits jusqu'à présent inconnus ou ignorés de l'entreprise et qu'elle ne peut plus
ignorer. Pour autant ces conflits résultant de nouvelles pratiques non encore normées nécessitent
une réelle réflexion sur l'implication du droit dans l'espace de l'information et de la
communication (avec ses nouveaux modes, nouvelles pratiques, nouvelles organisations).

'

Cette évolution n'est pas seulement quantitative, mais accompagnée de nouvelles innovations techniques (supports de
stockage,
protocoles de connexions, sites de coopération...)

4
2. Organisation du mémoire

Dans notre étude, nous nous intéressons à ce rapport d'implication et d'interaction entre
Information-Communication et Droit, en notant l'aspect de réciprocité qu'entretiennent les deux
domaines, sachant qu'il nous est difficile de déterminer la primauté de l'un sur l'autre,
notamment : Le Droit est-il révélateur de nouveaux enjeux et pratiques dans le monde de
l'entreprise ? Le Droit est-il un acteur qui participe aux évolutions actuelles ? Le Droit est-il lui-
même transformé par les conflits liés à la communication en réseaux (Internet et Intranet).

Au-delà de ce débat « disciplinaire » sur la place exacte du droit par rapport aux systèmes
d'information et de communication et qui reste très complexe, nous privilégions d'autres
questionnements (problématiques) mettant en rapport le droit aux nouveaux modes et usages qui
sont des questions portées par les Sciences de l'Information et de la Communication :

En quoi les Internet et Intranet régulés par des normes juridiques déconstruisent-ils
■

des situations déjà existantes ?

■
En quoi le juridique est contourné ou introduit dans ces nouvelles pratiques ?
■
Comment sont régulés les pratiques émergeantes et les nouveaux concepts afférents
(immatériel, traçabilité) ? quelle est la part du vide juridique ?
■
Au-delà de l'aspect matériel des dispositifs techniques, quelles sont les directives
juridiques réservées aux algorithmes développés dans ces dispositifs4 ?
■
Quels sont les terrains juridiques non encore assez couverts par la jurisprudence et
toujours assujettis à de nouveaux conflits.

Pour traiter ces questionnements et apporter quelques éléments de réflexion, nous

essayerons d'étudier dans ce travail de recherche une série de cas pratiques (études de cas) de
l'interaction du droit et les NTIC dans les rapports internes et externes de l'entreprise.
La première partie (Partie A) sera consacrée à l'étude et l'analyse des enjeux du
cheminement encore inachevé des nouveaux modes d'information et de communication dans

l'entreprise. Il serait intéressant d'y étudier l'importance de l'information qui permet une

politique de mobilisation permanente de tous les acteurs afin d'améliorer la qualité des produits
et services, la fiabilité du fonctionnement et des performances internes, la rénovation des
objectifs stratégiques. L'information comme socle des décisions reste un facteur inévitable à la
croissance saine de l'entreprise.

Particulièrement, l'information archivée est d'une utilité indéniable. Les entreprises créent
Au fur et à mesure ce qu'on appelle l'archivage d'entreprise, qui reste un stock d'informations
exploitables dans le cadre de la gestion de l'entreprise ainsi que comme sources historiques
[Delcambre, 2000]. Les archivages d'entreprises ont été rendus possibles grâce à une circulaire

4
Comme le programme des traitements automatiques des données personnelles, soumis à un encadrement juridique.

5
du ministre de l'instruction publique du 28 mars 1931, puis le vote d'une loi du 3 janvier 1979
relative aux archives. Les entreprises, elles-aussi, connaissent la transition de l'information de
son support papier aux supports numériques, et ces archives papiers laissent place à l'ère de la
nouvelle technologie, et l'émergence d'une nouvelle activité qu'est l'archivage électronique.
Si l'archivage représente une des activités principales dans la gestion de l'information en

entreprise, nous abordons dans le deuxième chapitre de cette partie les modes nouveaux
d'appropriation de l'information en entreprise, et les nouvelles formes d'organisation de travail
sous-jacentes {Knowledge management, veille, travail collectif, télétravail...).
Dans la seconde partie (Partie B), nous nous intéressons à l'installation des NTIC dans
l'entreprise, qui n'est pas sans conséquences. Malgré leur immatérialité, les informations
doivent circuler et transiter dans des circuits plus innovants : les réseaux. L'usage de ces réseaux
d'information au sein de l'entreprise génère de nouvelles pratiques (facture électronique,
signature électronique, contrat à distance, noms de domaines...), sources de nouveaux conflits
(cybersurveillance, vol d'information, ... intervention du syndicalisme). Nous étudions dans un

premier chapitre les nouveaux actes numériques émergeant dans l'entreprise, et dans un second,
nous considérons l'entreprise comme espace collectif dans lequel de nouvelles formes de
pouvoir surgissent (questions de libertés individuelles et collectives).
De façon évidente, ces technologies de réseaux impliquent des nouvelles pratiques étant
donné leurs perspectives intéressantes, mais elles sont également une plate-forme du
bouillonnement juridique. Elles sont à la base d'un gisement de questions qui restent en suspend,
et de propositions5.
Au long de ce travail, on constatera que l'entreprise liée aux NTIC se transforme en une
nouvelle organisation développant ainsi de nouvelles aptitudes que Denis Ettighoffer qualifie de
omniprésence, omniscience et ubiquité [Ettighoffer, 1992], Aujourd'hui, l'entreprise est une
collectivité en gestation continue (omniprésence) appelée à maîtriser et protéger son capital
informationnel, à accéder aux réseaux d'échange des savoirs-faire (ominscience), et à être
présentes sur divers territoires virtuels (ubiquité).
De manière générale, les NTIC au sein de l'entreprise provoquent un renouvellement
systématique de la réflexion juridique, car ces nouvelles technologies ont engendré des
nouvelles pratiques et des nouveaux conflits ont submergé, auxquels il faut apporter des
réflexions juridiques.

Force est de constater que dans ce domaine le vide juridique existe ; mais quoi de plus
normal pour une science qui est encore aux prémisses de la réflexion, même si de nombreux
éléments ont déjà été abordés.

Au point de s'interroger sur la création éventuelle de cybertribunaux pour gérer tous les nouveaux conflits.

6
 Eventuellement, d'autres questions peuvent être soulevées et étudiées au long ce travail :

■
L'ingérence du droit dans l'évolution de l'information et de la communication est-
elle une sécurité ou un frein ?

■
Devons-nous considérer l'intrusion des Juristes dans le cyberespace, comme une

prise de pouvoir ou une simple volonté d'établir un ordre dans un espace

désordonné ?

■
Quelles sont les limites du rôle de médiation que peut jouer le "Droit" entre les
acteurs de l'information dont les intérêts peuvent parfois être contradictoires, voire
conflictuels ?

3. Méthodologie adoptée

Cette organisation de mémoire a nécessité en amont la définition d'une méthodologie de

recherche, que je présenterais ci-dessous de manière synthétique.

Objet d'étude : les nouveaux outils de l'information et de la communication dans le milieu

d'entreprises.
Mission : observer les nouvelles pratiques et les usages produits par ces outils d'innovation dans
le milieu professionnel et étudier comment réagit le droit face à cette mutation (il s'agit
d'analyser les mécanismes de l'interaction du droit avec ces dispositifs communicationnels).
Cette étude ne consiste pas seulement à observer les points de rupture et/ou de continuité avec
les usages traditionnels, mais de donner aussi des réflexions personnelles sur les modèles suivis
par le droit dans ses interactions, ses rapports de force avec ces dispositifs innovants (constance,
évolution, zones d'ombre, nouveaux territoires d'incompétence du droit).

Terrain d'étude : je pensais au début couvrir plusieurs cas concrets de ces pratiques, mais suite à
la complexité de la tâche et le risque de dispersion, j'ai restreint mon étude à certains cas

pratiques (archivage, signature électronique, télétravail...), que j'ai estimés d'actualité par leurs
fréquences et le nombre de textes juridiques de références.

Outils de validation : je me suis appuyée dans mes analyses et réflexions sur trois corpus qui me
semblent assez représentatifs de la problématique : les deux premiers concernent des études
d'enquête menées par des cabinets d'études spécialisées dans l'observation des pratiques liées au

développement des technologies de la communication en entreprises ; le troisième corpus

complète les deux premiers et comprend des textes de jurisprudences mettant en rapport le droit
et les TIC à partir de situations concrètes.

7
■
Un corpus de jurisprudences extrait de la base de données en ligne Jurisclasseur
correspondant essentiellement à la période 2000-2005. Ce corpus a été structuré en
plusieurs thématiques (signature électronique, e-commerce, cybersurveillance, vol
d'information...). Accès payant.
■
Une enquête sur le « DSI et le droit des TIC : quelles pratiques ? », enquête menée
par l'organisme JuriTIC. Mise sur le web en décembre 2005,
http://www.communique-de-presse.eom/content/view/4523/2/

■
Une étude de terrain menée récemment (6 juin 2006) par l'ISR, un des acteurs
majeurs dans la recherche et le conseil en stratégies de Ressources Humaines. Elle
concerne la perception des salariés français sur l'équilibre entre la vie privée et la
vie professionnelle ; disponible sur le web à l'url : http://www.indicerh.net

8
 PARTIE A

L'information et l'entreprise :

nouveaux enjeux, nouvelles organisations

De nombreuses innovations se combinent pour soutenir

une mutation majeure dans l'organisation des activités et des
rapports sociaux. Une nouvelle société de l'information
apparaît, dans laquelle les prestations offertes par les
technologies de l'information et de la communication servent
de support aux activités humaines. On assiste alors à une
évolution de l'information modifiant ainsi les supports de
travail et conduisant vers une autre politique d'entreprise, mais
non sans effets. Ces innovations ont un prix qu'il faut payer et

qui ne convient pas forcément aux protagonistes concernés.

9
 Chapitre 1
Une (r)évolution de l'information

1. Mutation du papier vers le numérique

1.1. De l'entreprise traditionnelle à l'entreprise scriptuaire

L'entreprise a toujours été une composante active de la société et de ce fait elle n'a pu
faire autrement que de suivre le précepte "on ne peut pas... ne pas innover

Depuis la révolution industrielle, l'homme n'a pas cessé de créer des machines permettant
de lui faciliter, voire automatiser, sa tâche dans son travail. Ces machines ont permis une

production massive afin de lutter contre la compétitivité ; l'enjeu pour les entreprises a toujours
était fort : productivité, compétitivité, pérennité, etc. Toutes ces innovations vont profondément
modifier les conditions de travail des populations ouvrières, qui en étaient les principales
utilisatrices. Seulement, à cette époque, l'information était orale, puisque le savoir ouvrier se
limitait aux pratiques tayloriennes qui sont des tâches exécutées sans réfléchir et de manière
répétitive ; il ne fallait pas un manuel spécifique pour comprendre les rudiments de ces

pratiques. Le savoir et le savoir-faire se transmettaient oralement et cela ne dérangeait en rien la

pérennité de l'entreprise, nous sommes dans une routine organisationnelle comme schéma
comportemental prédictible et régulier. L'ouvrier n'est pas familiarisé avec les écrits, il regarde,
puis il exécute : le savoir acquis est une affaire de "malignité" (...). Malgré que j'ai pas été à
l'école, que j'ai pas assez de mémoire, il faut être malin... déjà, à force, tu connais les wagons,
tu connais les voies, et tu connais tout" [Charrasse, 1992],

Mais au fur et à mesure, la création d'un "bureau des méthodes" se fait ressentir, la

gestion de l'information et la transmission de celle-ci deviennent primordiales. Ce bureau des

io
méthodes a pour ambition de mettre en place des dispositifs valorisant dans un sens très large, le
patrimoine de connaissances que toute organisation sociale accumule en propre durant son cycle
de vie.

L'entreprise est devenue scriptuaire. Auparavant, le management de l'information existait

de manière implicite et se percevait dans l'acquisition des savoirs et tours de mains au contact
des maîtres, de ceux atmosphère de bienveillance et de
qui faisaient référence, le tout dans une
confiance mutuelle. Jusque là, la meilleure manière de mémoriser les connaissances de
l'organisation réside dans l'exercice de celles-ci. L'ensemble des routines d'une organisation
constitue ainsi son répertoire de connaissances. Mais concrètement, "l'entreprise doit apprendre
à organiser des connexions entre ses membres, c'est-à-dire mettre en relation des personnes
dont la coopération sera génératrice de connaissances nouvelles et utiles pour elles-mêmes et
pour l'entreprise. Ces connexions peuvent s'opérer aussi bien au niveau individuel qu'au niveau
d'une équipe ou de l'organisation toute entière" [Grundstein, 2004]. On se rend compte ainsi
que seule la forme écrite de l'information peut permettre une meilleure transmission de celle-ci
et selon [Arsac, 1970] : "une information est une formule écrite (ou enregistrée) susceptible
d'apporter une connaissance. Elle est distincte d'une connaissance (...) il est juste -précise-t-il-
de parler de l'action d'informer, de donner
ou une forme à une connaissance, pour en permettre
la communication ou la manipulation...".
L'information devient par suite matérielle, il est possible de la communiquer ou de la
manipuler. "Dans le domaine de la production, l'écrit est un travail à distance du travail ; il est
un investissement de type particulier (...), il est une entreprise en soi qui donne corps à
l'entreprise moderne, la peuplant peu à peu d'ingénieurs, d'employés et de techniciens (...). La
mise par écrit (au sens large) n'est jamais contingente : l'écrit n'est pas le porteur de
l'information qui ne lui devrait rien" [Charrasse, 1992]. Le bureau des méthodes a joué un grand
rôle concernant la sécurité dans l'entreprise. Il a permis de formaliser les tâches à accomplir et
de sensibiliser la population ouvrière qui connaissait bien les accidents du travail causés par un
machinisme excessif.

L'écrit a eu un rôle capital pour la sécurité des salariés, la prévention des accidents est
toujours mieux perçue sous forme écrite. Mais la prévention des accidents ne s'est jamais faite
de manière arbitraire. Exemple : "le jour où nous serons plus respectueux des consignes
affichées, écrites ou verbales, soyons certains que nous obtiendrons une grosse diminution des
accidents. La sécurité est liée à la discipline". [Charrasse, 1992]
La multiplication des accidents engendrés par le machinisme contraignit d'ailleurs le
législateur à intervenir pour modifier la législation dès 1898. Les écrits ont donc pu aider les
employeurs à apporter la preuve d'une prévention réelle grâce aux nombreuses affiches
placardées ou aux décrets de sécurité. Il est vrai qu'à l'époque, les salariés ne disposaient que
d'un cadre juridique limité pour obtenir réparation de leur préjudice. En effet, il se réduisait le
plus souvent à l'article 1382 du Code civil qui dispose que : "Tout fait quelconque de l'homme,
qui cause à autrui un dommage, oblige celui par la faute duquel il est arrivé, à le réparer". Or,
il était bien difficile d'apporter la preuve d'une quelconque faute de l'employeur quand une

il
machine était à l'origine de l'accident. Le salarié était bien démuni face à l'employeur. A cette
époque, les accidents du travail sont courants et c'est l'une des raisons qui va amener les
employeurs à créer le bureau des méthodes ; ceci les valorisait de plus face aux salariés qui
voulaient prévaloir du droit. Effectivement, "plus que tout autre savoir, le savoir particulier
se

qui conditionne la sécurité mérite de s'acquérir sous forme de scriptuaire, devançant l'expérience
qui, dans ce cas, est synonyme d'accident". [Charrasse, 1992]

L'entreprise scriptuaire s'est vue attribuer une efficacité certaine et permet la finalité
patrimoniale et le juridique s'y retrouve plus facilement. Grâce à ces écrits, l'entreprise a su
renchérir la valeur de l'information. L'entreprise scriptuaire met l'accent sur la transparence de

l'unité organisationnelle sociaux ambiants, et cela convient à l'univers juridique qui

aux rapports
mise beaucoup sur la transparence des faits. Avec la création de ce bureau des méthodes une
nouvelle vision de l'entreprise est née; toute information (savoirs, graphes, rapports, etc.)
circulant dans l'entreprise est inscrite sur support matériel. Dès lors, un nouveau concept

impliquant une nouvelle pratique émerge, la capitalisation des connaissances de l'entreprise :

"capitaliser les connaissances de l'entreprise c'est considérer les connaissances utilisées et

produites par l'entreprise comme un ensemble de richesses constituant capital, et
un en tirer des
intérêts contribuant à augmenter la valeur de ce capital". [Grundstein, 1995]
A l'ère du numérique, cette capitalisation de connaissances au sein des entreprises ne

pouvait se priver de l'apport de l'informatisation.

1.1. L'informatisation des savoirs

Durant la seconde moitié du vingtième siècle, on assiste à une véritable révolution

technologique avec la prolifération des ordinateurs (personnels et serveurs) et scientifique avec
le traitement automatique de l'information. Les premières machines ainsi créées occupent un
énorme espace pour des performances relativement très modestes. Jusque dans les années
soixante dix, l'univers informatique reste dominé par des grosses machines non comparables à
celles d'aujourd'hui. Mais grâce à la miniaturisation des composants et aux avancées
technologiques continuelles, l'ordinateur va réussir à se diversifier et à se démocratiser. Il va

jouer le même rôle que les écrits. Il va être doté de nouvelles fonctions de communication ; il
gère les informations circulantes, les informations sources de connaissances, les informations
partagées...

A l'origine, le travailleur était connecté à une machine centrale dont il pouvait utiliser une
partie des ressources selon certaines procédures et dans certaines limites. Il travaillait en local ;
dans le meilleur des cas, son terminal lui permettait de communiquer avec les autres terminaux
reliés à la même machine dans le cadre d'un réseau interne : l'intranet.

Aujourd'hui, nous sommes associés à une société d'informa(tisa)tion où l'ordinateur au

sein des organismes, notamment l'entreprise, est devenu primordial. Il permet de gérer tout le
patrimoine informationnel au sein de l'entreprise. L'ordinateur fait partie intégrante des
ressources capitales de l'entreprise. Il s'est imposé progressivement comme un instrument

12
incontournable dont l'appropriation devient indispensable. Grâce à cet instrument de modernité,
l'entreprise doit apprendre l'autogestion, et cela consiste à se retrouver dans une situation de
progrès par rapport à nos habitudes et pratiques traditionnelles, afin d'optimiser ses
performances.

L'entreprise a subi bien des changements et son enjeu majeur est la maîtrise de son
information. C'est le point primordial qui lui permettra de ne pas s'engorger dans la taille de sa
structure, de conserver en mémoire ses connaissances, d'échanger son savoir, de mutualiser ses
savoirs faire, d'optimiser l'exploitation de son information et de capitaliser sa communication.

L'entreprise est soumise à des pôles de compétitivité qu'il faut faire évoluer sur un terrain
non assez balisé. Elle doit se doter de dispositifs performants et adéquats avec le juridique, qui
est devenu plus vigilant envers les employeurs et leurs nouvelles technologies. Il
faut donc ne
pas oublier que le droit régule les pratiques. 11 ne faut pas oublier non plus que l'ordinateur est à

l'origine de nombreuses dérives, régulièrement dénoncées et qui entraînent des contentieux

juridiques de plus en plus fréquents.
Sur le plan de rentabilité, la machine a réduit la pénibilité du travail dans l'entreprise et a
amélioré sans doute sensiblement les conditions de travail. Elle a permis notamment d'effectuer

plus facilement un nombre de tâches qui pouvaient s'avérer laborieuses dans le passé. Elle a
laissé donc un temps plus important pour les tâches intellectuelles, valorisant ainsi le savoir et le
savoir-faire.

1.2. Vers une rationalisation de l'entreprise

L'entreprise doit faire appel à toutes les intelligences qui permettront de mener à bien les
évolutions qu'elle vit quotidiennement dans un monde économique de plus en plus turbulent,
mouvant, insaisissable, complexe, interconnecté... c'est une question de survie. L'entreprise est
appelée à se rationaliser, à agir avec méthodologie afin de faire face à une concurrence devenue
de plus en plus rude.

Aujourd'hui l'entreprise estime les ressources numériques comme outils pour le maintien
de la concurrence. Elle adopte alors une approche communicationnelle dans laquelle les
différents acteurs tissent des liens entre eux qui sont encore trop visibles, car lorsque l'un des
acteurs cherche à modifier l'équilibre à son profit, il reste soumis à des controverses. C'est ainsi
que l'un ou l'autre des acteurs va soit chercher à contourner ou à introduire le juridique pour
régler la situation devenue conflictuelle.
C'est donc la nouvelle entreprise rationalisée qui a poussé celle-ci à organiser sa meilleure
mutation. Même si cette mutation serait entraînée ou déterminée à la base par un changement de
mode de production du capitalisme industriel ou capitalisme informationnel, lequel est à son
tour techniquement déterminé par des progrès dans les technologies de l'information et de la
communication. Désormais, la création, le traitement et la transmission de l'information
deviennent les sources premières de la productivité et du pouvoir. [Castells, 1996]

13
 Au seins des entreprises, les NTIC nous permettent de nous dissocier progressivement de
certaines activités du passé, devenues trop lourdes et inadaptées.
L'ordre industriel est devenu une réelle référence de vie à mener, sous peine d'être
délaissé pour compte dans un monde prétendant la rationalité. Il est clair que la science et le
management à notre époque triomphent de leur réussite. Le capitalisme informationnel par le
biais des technologies nouvelles est en perpétuel développement.

L'information se veut être considérée comme une valeur réelle, sûre et dans laquelle on

peut investir. Toute entreprise a besoin d'information pour une aide à la décision (choisir le
meilleur équipement, améliorer la qualité des produits, respecter la réglementation, éviter des
études coûteuses, prévenir les accidents et les pannes, investir à bon escient, prévoir l'évolution

du marché...). Une entreprise qui ne s'investit pas dans un effort d'évolution de management de

l'information est appelée à disparaître du marché concurrentiel.

La rationalisation veut que l'entreprise devienne une entreprise de réseaux dans une
société de réseaux, au sein desquels la domination s'exerce par le biais de flux d'informations,
au travers de réseaux de communications planétaires. Se crée alors une culture de la virtualité
réelle. Mais cette entreprise, dite de "réseaux", ne reste pas une zone de non droit, au contraire,
elle génère du seul fait de la mondialisation, l'éclatement des référents juridiques nationaux
applicable au "cyberespace".

L'entreprise de "réseaux" devrait d'ores et déjà savoir, que la (r)évolution cybernétique

dont elle est victime, devrait vite trouver des réponses à ses problèmes juridiques, étant donné la
multiplicité des droits applicables. Il est donc indéniable qu'aujourd'hui, l'information est une
donnée primordiale qu'il faut savoir gérer ; et la préoccupation de l'entreprise auto-gérée,
positionnée et étendue est aujourd'hui de mieux organiser et maîtriser son patrimoine
informationnel, car si l'information existe bel et bien dans l'entreprise il est moins sûr qu'elle soit
écrite, disponible et accessible. Or sans cet archivage, l'entreprise perd une partie de son
héritage, qu'elle doit normalement veiller à garder, à partager et à capitaliser.

2. Le patrimoine informationnel et les enjeux de l'archivage

2.1. L'archivage d'entreprise : définition

Même si les nouvelles technologies ont fait leur entrée il y a bien longtemps, le support
papier n'a pas disparu pour autant, certaines entreprises cherchent à intégrer ce papier dans le
monde des technologies nouvelles. C'est ainsi que des objets documentaires issus du monde réel
(notes internes, communiqués de presse, cartographie...) peuvent être convertis et copiés
aisément dans le monde virtuel de l'ordinateur. Un outil de numérisation "traduit" le document

de sa version papier à sa version électronique et l'insère dans une ressource documentaire en

ligne.

14
 Les entreprises font appel à des électroniques notamment des logiciels
ressources
documentaires afin d'automatiser des activités prises en charge habituellement par des humains
et de constituer ainsi une mémoire virtuelle interne de l'entreprise. Il est vrai que les entreprises
numérisent leurs anciens documents papiers et se créent alors une base de données interne afin
de constituer et d'entretenir leur patrimoine intellectuel.
Mais la transformation de ce patrimoine papier en patrimoine virtuel implique une

procédure que l'entreprise ne doit pas négliger, il s'agit de l'archivage. L'archivage a désormais
pris une fonction primordiale dans les systèmes de l'information et de la documentation et a dû
se conformer à des règles juridiques non négligeables.

D'après le dictionnaire encyclopédique de l'information et de la documentation

[Cacaly, 2003] :

"L'intérêt porté en France aux archives économiques et sociales remonte à une circulaire
du ministre de l'Instruction publique du 28 mars 1931 prescrivant aux archivistes
départementaux de recueillir, parmi les archives des sociétés ayant cessé leur activité, les
documents présentant un intérêt pour l'histoire. Ce n'est qu'après la Seconde Guerre mondiale
qu'eut lieu une réalisation à l'échelle nationale : la création en 1949 d'un service spécialisé au
sein des archives nationales, habilité à recueillir et à traiter les fond provenant d'entreprise et
d'associations. La plupart de ces fonds conservés aux archives nationales proviennent
d'entreprises d'importance nationale. De leur côté, les services d'archives départementales ont
recueilli divers fonds, en général d'intérêt local. Us prennent place dans la série J qui regroupe
les entrées autres qu'administratives.

L'évolution récente a été marquée par le vote en 1979 d'une loi spécifique aux archives
(loi du 3 janvier 1979) qui consacre son titre II aux archives publiques et son titre III aux
archives privées et fonde désormais l'action des Archives de France dans ces deux secteurs. Les
archives des "établissements et entreprises publics" sont expressément visées par le titre II, avec
cette précision : "les conditions de leur conservation sont déterminées par le décret en Conseil
d'Etat prévu à l'article 32 de la présente loi". Ce décret détermine les cas où l'administration des
Archives laisse le soin de la conservation des documents d'archives produits ou reçus par
certaines administrations ou organismes. Il fixe les conditions de la coopération entre
l'administration des archives et ces administrations ou organismes (art. 3). "Les entreprises et
établissements publics et les organismes de droit privé chargés de la gestion des services public
peuvent également assurer la gestion de leur archives avec l'accord de leur administration de
tutelle et de la direction des Archives de France" (art. 10).

Le titre III, visant spécifiquement les archives privées, reconnaît à l'Etat et aux
collectivités locales la faculté de les recevoir dans leurs services d'archives, et pose les règles
d'une procédure de classement de celles qui présentent" pour des raisons historiques un intérêt
public", afin d'en assurer la protection et notamment d'en contrôler l'exportation (dispositions
précisées dans le décret 79-1040 du 3 décembre 1979); il s'agit en fait d'une procédure
exceptionnelle à laquelle la persuasion et l'accord amiable dans le cadre de contrats de dépôt ont
toujours été préférés.

15
 Dans les faits, le champ d'application de cette loi s'est trouvé notablement accru du fait de
la loi du 11 février 1982 sur les nationalisations qui concernait 643 entreprises et plus de
2 200 000 salariés. Malgré les privatisations ultérieures, de nombreuses archives industrielles,
commerciales et financières sont devenues des archives publiques. Second fait marquant : la
création d'un centre d'archives spécifique. Depuis les années 80, on constate un renouveau de
l'intérêt porté à ce type d'archives, s'intégrant dans un mouvement plus vaste d'initiatives de
protection du patrimoine industriel pris dans son sens le plus large. C'est dans ce contexte que le
programme de la Direction des Archives de France à l'égard des archives du "monde du travail"
a abouti à la création, à Roubaix, d'un centre des Archives nationales inauguré en 1993. Il s'agit
d'un centre de conservation d'archives publiques ou privées, de formation et de conseil auprès
des entreprises, enfin d'un pôle de valorisation du patrimoine archivistique auprès des
chercheurs et du grand public.
A partir de la notion d'archives d'entreprises et d'associations ou de celle, plus large,
d'archives économiques, on en est venu à celle d'"archives du monde du travail", ensemble des
documents issus des activités économiques et sociales, archives des entreprises, des organismes
professionnels, des syndicats ouvriers et patronaux, d'associations diverses, etc., fédérant les
deux grandes catégories juridiques : archives publiques et privées. Par ailleurs, plusieurs
grandes entreprises françaises ont organisé leurs archives de manière rationnelle6.
Longtemps négligées car considérées comme le reflet d'une expérience appartenant à des
périodes révolues et perçues comme une masse de vieux papiers inutiles et encombrants, que
l'on détruisait aveuglément pour libérer les locaux, les archives sont désormais appréciées
comme un stock d'informations exploitables dans le cadre de la gestion de l'entreprise ainsi que
comme source historique."

2.2. L'importance de la mémoire de l'entreprise

Certes, produire, traiter, diffuser, capitaliser l'information deviennent de plus en plus

complexes et nécessitent de faire appel à des compétences qualifiées de l'information et de la
documentation ; l'introduction des nouvelles technologies, si elles contribuent à une plus grande
productivité implique une maîtrise des outils et un savoir-faire parfois spécifique. Le
reconditionnement de l'information nécessaire pour faciliter son exploitation réclame aussi du
savoir-faire. Il faut donc savoir comment allier nos besoins à ce que peuvent apporter ces

professionnels et ce qu'on peut leur demander en fonction de leurs spécialités ou de leur niveau
de qualification.
C'est ainsi que l'archiviste joue un grand rôle dans l'entreprise, puisqu'il est le
conservateur de l'évolution de l'information et le gardien de la mémoire de l'entreprise. 11
convient de distinguer plusieurs types de mémoires :

''
L'exemple le plus remarquable est celui de la Compagnie Saint-Gobain.

16
 ■
La mémoire "vive"-, celle des expertises disponibles au sein de l'entreprise; il est
important de savoir qui est compétent sur tel sujet, quelles sont les personnes ressources... ;
■
La mémoire technique : de fabrication, nomenclatures...
celle des plans, gamine
documents qui demeurent utiles ou qu'il faut parfois ressortir tant que les pièces sont disponibles
sur le marché après-vente ou dans les musées... ;

■
La mémoire administrative : les pièces qui doivent faire l'objet d'un archivage légal
(documents comptables, notes concernant le personnel...), mais aussi celles qui concernent les
locaux et les aménagements, les fournisseurs... ;

■
La mémoire de la culture interne : les documents qui consignent les décisions
stratégiques au fil des ans, les fusions ou les restructurations, la communication de
l'entreprise... ;

■
Les mémoires temporaires : sises dans les bureaux des opérateurs, en attente de
transfert dans le système d'archivage central.
Ces mémoires s'appuient généralement sur des "stocks" de documents qu'il faut savoir
gérer et faire vivre : outils de repérage, dates de péremption, chaînage des événements
successifs, désherbage. Il est donc important de bien reconstituer l'évolution du passé pour

préparer l'avenir...

Nous nous accorderons à dire que l'archivage joue un rôle considérable dans l'importance
de l'information, puisqu'il permet d'assurer la fidélité et la durabilité de l'information conservée
et ceci quel que soit le support.

Enfin, c'est parce que les entreprises en réseaux sont en train de vivre une migration
obligée et massive d'une documentation sur son support traditionnel vers un gisement
documentaire dématérialisé, qu'il est devenu indispensable de prendre conscience de cette
mutation et de l'accompagner d'un système d'archivage plus approprié : archivage électronique.
Lors de la détermination des modalités de mise en oeuvre de l'archivage, l'entreprise a le
choix entre la création d'un service d'archivage en interne ou "l'externalisation" de cette
prestation. Dans ce dernier cas, un contrat spécifique doit alors être établi à cette occasion.

2.3. "L'externalisation" de la prestation d'archivage

La prestation d'archivage est devenue une activité organisée. Elle fait appel à un contrat,
il est normal qu'il soit donc encadré par des règles juridiques. Les signataires de ce contrat sont

l'entreprise donneur d'ordre (celle qui donne ses archives) et le tiers (celui qui les reçoit : tiers
archiveur). Certes, le contrat d'archivage dépend des besoins exprimés par l'entreprise donneur
d'ordre, mais en règle générale, un contrat comprend deux parties qui se verront attribuer des
obligations à respecter.

L'entreprise donneur d'ordre devra expliciter son motif d'archivage, qui peut être un motif
répondant à de simples impératifs d'exploitation ou un motif s'inscrivant dans le cadre d'une

17
obligation légale d'archivage. De même l'entreprise devra définir clairement la nature et le type
de données à archiver.

Ce contrat d'archivage va entraîner des coûts qui seront plus ou moins élevés selon la
durée de l'archivage ; l'entreprise donneur d'ordre devra clairement déterminer la durée de
conservation des données à archiver. Ces coûts dépendront également de la nature du support
utilisé, et comme nous le disions précédemment les NTIC ont également leur impact sur les
dispositifs d'archivage. Notons aussi que les supports varieront en fonction des données à
archiver. Se pose alors la question des modifications des contrats d'archivage conformément à
l'introduction de ces nouveaux dispositifs. Il semblerait que ces modifications soient implicites.

S'agissant des obligations du tiers archiveur (qui reçoit les données à archiver), celui-ci se
doit de protéger les données archivées, comme la sûreté des locaux, mais aussi la confidentialité
des contenus en restreignant l'accès aux propriétaires, et l'évolution des contenants en
développant les systèmes de stockage. Le tiers doit mettre des mesures de sécurité
en oeuvre
comme l'horodatage et la signature électronique. On constate alors que les documents papier

destinés à l'archivage, eux aussi, s'appuient sur les nouvelles technologies, et cela à travers les
nouveaux modes (consigne numérique) qui génèrent de nouveaux enjeux (signature

électronique, anti-intrusions...). Ces mesures sont déterminées en amont dans le contrat

d'archivage qui est cadré par des règles juridiques. On remarque que les NTIC sont reconnues

acceptées et intégrées dans ce genre de contrat.

En retour, ces archives doivent pouvoir être restituées en fin de contrat ou en cas de
cessation d'activité. Ces données restituées devront autoriser aussi bien la réversibilité

(réinternalisation de la fonction d'archivage) que la portabilité (transfert vers un autre tiers

archiveur). Ce qui montre que le contrat d'archivage autorise une certaine flexibilité temporelle
et spatiale vis-à-vis de l'entreprise donneur d'ordre.
Si le tiers archiveur a des obligations à respecter, il en va de même pour l'entreprise
donneur d'ordre. Ainsi, des procédures spécifiques devront être mises en oeuvre par l'entreprise
afin d'autoriser un strict contrôle des interventions sur les archives. Aussi, l'entreprise devra-t-
elle s'assurer que le contenu des données archivées est bien conforme au contenu initial ; mais
de telles prestations peuvent être réalisées par un autre tiers de confiance en charge de la
certification du contenu.

De ce contrat d'archivage en ressortent des responsabilités de part et d'autre, les

obligations assumées par le tiers archiveur sont souvent qualifiées d'obligations de moyens ; la
responsabilité du tiers archiveur ne peut en conséquence être engagée qu'en cas de faute qu'il
appartient au donneur d'ordre de prouver.

Si la responsabilité du tiers archiveur peut être engagée dans la qualité et la performance

des contenants (supports), il ne peut en aucun cas être responsable du contenu des données à

7
Ce concept juridique et d'autres seront définis en fin du document.

18
archiver. En général, des clauses limitatives de responsabilité sont souvent imposées par le tiers
archiveur ; elles doivent, en conséquence, être négociées avec précaution.

Enfin, l'entreprise doit veiller à obtenir du tiers archiveur la justification d'une

souscription d'une police d'assurance couvrant un certain nombre d'événements susceptibles
d'entraîner la perte des données confiées.
En conclusion de ce contrat, la mission d'archivage confiée à un tiers de confiance,
définie par le contrat d'archivage, doit être exhaustive et prendre en considération l'ensemble des
besoins de l'entreprise, notamment en terme de confidentialité et de sécurité. Les nécessaires
considérations techniques inhérentes notamment au processus d'archivage devront être
clairement définies afin de répondre à d'incontournables impératifs juridiques.

3. Les systèmes d'information et l'apport des NTIC

3.1. Une société d'information ou une entreprise de réseau...

« Le document a été construit comme un objet, dont la concrétisation la plus banale est la
feuille de papier, au cours d'un processus séculaire où se sont entrelacés outils, savoirs et statuts.
Depuis quelques dizaines d'années avec le numérique, nous sommes entrés dans une phase
nouvelle dont certaines caractéristiques sont en filiation directe avec la période précédente,
tandis que d'autres marquent au contraire un changement radical et peut-être l'émergence d'une
notion différente reprenant tout ou partie de l'utilité sociale de ce que nous appelions
"document". La manifestation la plus évidente du changement est donc la perte de la stabilité du
document comme objet matériel et sa transformation en un processus construit à la demande,
qui ébranle parfois la confiance que l'on mettait en lui ». Cette citation extraite d'un travail
réflexif sur le document [Pédauque, 2003] nous montre que la perte du document papier va
certainement mettre le droit en difficulté quand au régime de la preuve à appliquer.

Si certains admettent que les NTIC comme facteur d'innovation et d'investigation peuvent
changer nos modes de travail8, il nous semble qu'il est difficile d'affirmer la disparition totale du
document papier et des usages afférents. Par son authenticité, le document papier permet de se
conforter aux règles juridiques qui sont déjà complexes, et il semble que la transposition de ce
droit à des nouveaux supports n'est toujours pas évidente.

D'ailleurs, cette réticence ne date pas d'aujourd'hui. H.-J. Leavitt et T.-L. Whisler deux
chercheurs américains écrivaient en 1958 : "Ces dix dernières années, une nouvelle technologie
a commencé à s'implanter dans les firmes américaines, technologie si nouvelle que sa portée
reste encore difficile à évoluer. Quoique nombre de ses aspects demeurentflous, il paraît clair

s
Certains parlent de la numérisation de nos habitudes : bureau avec zéro papier, cartable numérique...

19
qu'elle rapidement l'univers des cadres, avec des effets certains et lourds de
gagnera
conséquences sur l'organisation des entreprises".

Aujourd'hui, il est vrai que l'organisation de l'entreprise fait l'objet de nombreuses

réflexions. Les techniques d'information et de communication comme l'avaient souligné ces

deux chercheurs transforment profondément de nombreux aspects de la vie économique,

culturelle et sociale, tels que les méthodes et les relations de travail, l'organisation des
entreprises.
On assiste à l'émergence réelle d'une "société d'information", dans laquelle la rapidité, la
gestion, la qualité de l'information deviennent un facteur clé de la compétitivité. De nombreuses
innovations se combinent pour soutenir une mutation majeure dans l'organisation des activités et
des rapports sociaux. Une nouvelle "société d'information" apparaît, dans laquelle les services
offerts par la technologie servent de support aux activités humaines.
Les entreprises sont aujourd'hui très conscientes de l'importance des NTIC affronter
pour
la concurrence ; l'appropriation de ces technologies les obligent à repenser leur organisation.
Pour les individus, la pénétration des produits et services liés aux NTIC dans leurs activités
quotidiennes est également frappante.

Malgré des apports qualitatifs et quantitatifs indéniables et reconnus, le bilan de la

l'intégration des NTIC n'est pas sans zone d'ombre. La mutation vers une société d'information
exige des capacités d'adaptation très développées.
Les zones d'ombre des NTIC ont été très nombreuses mais le statut du salarié dans

l'entreprise n'a pas préoccupé le travail des représentants et de leurs syndicats. La principale
crainte fût, à l'origine, la répercussion sociale des nouvelles technologies sur l'emploi ; la
tendance générale étant de croire qu'un nombre important d'emplois allait, dans le même temps,
être supprimé. Toutefois, il en est ressorti que si aucune preuve formelle ne démontre que les
nouvelles technologies créent des emplois, force est de constater que ces préoccupations se sont
avérées incorrectes, ou du moins exagérées. En réalité, la répercussion est plutôt technique liée à
la qualification et aux savoirs faire de la personne concernée et aucune règle ne peut être fixée
préalablement en la matière.

Mais au fur et à mesure, il y a eu un glissement de débats sur l'impact des nouvelles

technologies vis-à-vis des conditions de travail. On a pu faire la constatation que les NT sont à
la fois structurantes pour les entreprises, mais aussi malléables et adaptables à des
environnements particuliers. Ce qui explique la forte hétérogénéité des solutions (notamment
des solutions juridiques qui vont faire appel au droit français riche quant à la protection des
libertés des salariés et aussi au droit international) et les mouvements constants qui s'opèrent
autour des nouvelles technologies en perpétuelle évolution.
Dans cette économie informationnelle de l'entreprise, on constate une synergie
dynamique entre un paradigme technologique et une logique organisationnelle s'imposant dans
l'entreprise. Cette entreprise va donc apporter une organisation du travail qu'il va falloir rendre
légitime et légale ; cette nouvelle organisation est tendanciellement bipolaire, entre travailleurs

20
du savoir (cognitifs, knowledge workers), dotés des compétences et de l'adaptabilité requises
pour oeuvrer dans des réseaux travailleurs de l'industrie et des services, de plus en plus
; et

dispersés, précaires, rivés à leur lieu de travail, situés aux marges des réseaux avec une activité
fortement dépendante de celle des travailleurs du savoir.
On assiste donc à une restructuration des relations de travail par le biais des NTIC et à
l'émergence d'une nouvelle forme organisationnelle, l'entreprise en réseau.
Dans son approche communicationnelle, le concept d'entreprise en réseau sous-entend
deux dimensions extrinsèque et intrinsèque. Si la dimension extrinsèque, assimilée à
l'internationalisation de Tinternet est très considérable dans le marketing et la visibilité de
l'entreprise, la dimension intrinsèque, assimilée au web invisible, n'est pas moins importante
dans la compétitivité d'une organisation. Ce web invisible n'est autre que le réseau interne à
l'entreprise qui a un objectif clair : améliorer la circulation de l'information au sein de
l'entreprise et valoriser les connaissances qui s'y accumulent, tout en bénéficiant des avantages
de la technologie Internet.
Cette technologie d'intranet, permet d'apporter des réponses aux entreprises ayant besoin
de décentraliser, de libérer et de fluidifier leur communication et de faciliter l'accès aux

informations.

3.2. L'Intranet de l'entreprise : un organe de connaissances

Dans une étude d'enquêtes [Gadille et D'Iribarne, 2000] sur les pratiques professionnelles
sur Internet, on constate que les usages les plus importants sont :

■
la communication par courrier électronique 93%
■
la recherche d'information 87%
■
l'échange de données informatisées 70%
■
la présentation de l'entreprise sur le Web 60%
■
le e-commerce 22%
■
Autres usages non répertoriés par le questionnaire 13%

Nous constatons que la communication en interne plus communément appelé intranet fait
appel à l'ensemble de ces usages (messagerie, recherche, échange...). Intranet est un réseau
privé, interne, propre à l'entreprise ou l'organisme; on y échange de manière restreinte des
informations dans des conditions de sécurité avec le même concept de convivialité et de
navigation développé par Internet. Intranet est un outil de communication qui va faciliter la
gestion et la circulation de l'information dans l'entreprise. Il s'agit d'une nouvelle plate-forme
technologique qui s'inscrit dans l'évolution d'une organisation particulière, elle l'influence et est
influencée par cette dernière selon un processus qui émerge progressivement et n'est pas
totalement prévisible. [Vaast, 2000]

Généralement, on peut considérer l'intranet simultanément comme un analyseur et un

catalyseur de l'organisation. Ils entretiennent une relation de co-évolution et d'influence

21
mutuelle. La mise en place de l'intranet reflète d'abord un analyseur des aléas organisationnels.
Certaines de ces fonctionnalités disponibles, ainsi que les évolutions qu'il suit pèsent également
sur des processus en cours. L'intranet renforce des tendances organisationnelles en
développement et apparaît donc également, de façon non négligeable, comme un catalyseur des
changements organisationnels. Par ailleurs, ce ne sont pas seulement les caractéristiques
techniques de l'intranet qui sont graduellement intégrées dans un ensemble d'évolutions
organisationnelles, mais également les représentations qui lui sont associées. II s'inscrit ainsi
dans des évolutions du travail et dans des changements de constructions identitaires.

L'intranet est intégré dans la réorganisation des rôles et des tâches professionnelles. Il
apparaît simultanément comme un support d'information sur les changements et comme un
moyen par lequel ceux-ci se concrétisent dans le fonctionnement effectif de l'entreprise. On
pourrait comparer l'intranet à une socialisation de l'entreprise. Le flux d'information est devenu
si important qu'il nécessite une maîtrise de communication. Sans informations circulantes, une
entreprise ne peut fonctionner en interne à bon escient et faire face à cette concurrence externe
devenue si rude. Cette socialisation permet à l'entreprise de se souder afin de se positionner
dans le marché.

L'information fait toujours l'objet d'un enjeu social dans les entreprises. L'entreprise mise
sur des projets de mutualisation de ressources et de partage d'informations ; mais il faut
concilier la vocation de ces systèmes à partager l'information et les prérogatives hiérarchiques.

Tous ces systèmes ayant vocation à faire circuler l'information doivent mettre l'accent sur
la sécurité. Un système de traitement automatisé de données tel que l'intranet peut faire l'objet
d'un nombre d'atteintes et d'intrusions illégales (piratage d'information, destruction de données,
dégradation de systèmes...), ces actes doivent être sanctionnés pénalement selon le droit
commun. Le cadre juridique vient donc réglementer tous ces systèmes d'information permettant
ainsi déjuger la fraude informatique.
On en arrive à une normalisation de l'information, information qui est encadrée et
protégée. Cette nouvelle notion montante a pour ambition d'éliminer le flou qui l'entoure encore

aujourd'hui. En dehors de l'intranet qui permet un échange d'information au sein de l'entreprise,

il faut savoir gérer l'information en elle-même. L'entreprise est basée aussi sur son économie
informationnelle, et seule une gestion maîtrisée de cette information permet une efficacité de
l'entreprise. Renaud Finaz de Villaine souligne "tant que l'information n'y sera pas considérée
comme une valeur, nos entreprises seront menacées dans leur survie" [Finaz de Villaine, 1997].
Pour cerner ce flux d'information qui est devenu une valeur capitale dans les entreprises, on peut

accompagner le traitement humain d'outils techniques qui permettent une analyse

complémentaire de l'information, en mettant en avant les facteurs de rapidité et de quantité.

3.3. Les outils en entreprise : les enjeux de l'automatisme

"Il faut que les gens comprennent que l'information n'a de valeur que pour celui qui
l'exploite". Cette citation de Finaz de Villaine pointe l'importance d'analystes pour donner un

22
sens aux informations extraites. Ces analystes permettent un meilleur contrôle de la cohérence,
par rapport aux besoins de l'entreprise et cela permet une optimisation de la diffusion des
informations, en termes de fréquence comme de destinataires.

L'information au sein de l'entreprise évolue, pour l'optimiser il faut savoir la traiter et la

capitaliser. Les entreprises font appel à de nombreux logiciels qui permettent d'exploiter cette
information. Nous donnerons ci-dessus un échantillon de quelques produits, dans le but de

mettre en avant les différentes fonctionnalités possibles pour un traitement optimal de

l'information en entreprise :

Holos : ce logiciel d'aide à la décision permet à l'utilisateur de prévoir les conséquences

d'une décision prise à partir d'un grand nombre d'hypothèses.

Technology Watch : développé par IBM, ce produit est spécialisé dans la recherche sur les
bases de données de brevets.

Périclès : produit de la société Datops, il est destiné aux entreprises. Décrit comme un
système d'information virtuelle, il permet l'élaboration et la diffusion de l'information
économique stratégique. Fondé sur une analyse des besoins, sélectionnés à partir des activités et
de la culture spécifique de l'entreprise utilisatrice, Périclès crée des agents ayant une durée de
vie prédéfinie qui vont avoir la charge de localiser des données (à l'intérieur comme à l'extérieur
de l'entreprise). Ceux-ci fournissent une "veille stratégique par l'analyse des changements, des
évolutions et des tendances de l'information recueillie."

Sémiomap : ce logiciel indexe un ensemble des pages web et sur cette base fournit une
sorte de "carte sémantique" sous la forme de diagramme montrant les liens entre un événement,
un mot et les mots qui lui sont associés. Ce logiciel recherche mais surtout, présente
l'information. La même équipe présente aussi Semioscan, qui permet à l'utilisateur d'identifier
sur un diagramme ce qui s'est modifié depuis sa dernière visite : nouveaux produits, nouveaux
acteurs sur le marché...

On assiste à une augmentation des compétences et parallèlement, des programmes et des

initiatives permettant de rapatrier, trier et organiser l'information. De nos jours, un spécialiste de
l'information, aussi qualifié soit-il, ne saurait récupérer l'information pertinente sans l'aide de
ces programmes informatiques. Les entreprises sont aujourd'hui dans l'obligation de faire appel
à des logiciels plus ou moins puissants pour pouvoir gérer ses activités et son économie
informationnelle (propositions commerciales, rapports marketing, procédures qualités, notes de
synthèse etc.

Une des révolutions de notre fin du 20eme siècle serait liée à l'émergence de dispositifs
techniques. Les bouleversements induits par la numérisation des informations abolissent le
précepte « le pouvoir appartient seulement à ceux qui le possèdent », devenu caduc. Le
patrimoine change de propriétaire, l'avenir est aux idées et aux concepts. La différentiation entre
les entreprises se joue de plus en plus sur la réactivité et la créativité (informatisation et
automatisation), au détriment des capacités de production de masse.

23
 "Prolétaires de tous les pays, unissez-vous" ; tel était le slogan le plus clamé. Au l9eme
siècle, 011 aurait apprécié les qualités exceptionnelles du Web, quand on constatait que dans le
manifeste du parti communiste, en 1848, "le syndicalisme est soutenu par les moyens de
communication améliorés qui sont créés par l'industrie moderne, et qui placent les ouvriers des
différentes localités en contact mutuel". Aujourd'hui nous dirions plutôt : "Travailleurs de tous
les pays, connectez-vous", évoquant le réseau numérique balbutiant.

La préoccupation de l'entreprise autogérée, positionnée et étendue est aujourd'hui de

mieux organiser et de mieux maîtriser son information, car si l'information existe bel et bien
dans l'entreprise il est moins sûr qu'elle soit écrite, archivée, disponible et accessible. Une des
choses qui reste encore à gérer est le côté juridique de toutes ces nouveautés qui font surface au
sein de l'entreprise. On est de ce fait moins sûr que le droit saura se montrer aussi rationnel que
les entreprises, étant donné la multiplicité des droits auxquels font appel les NTIC.
De véritables systèmes d'information sont aujourd'hui mis en place au sein de chaque
entreprise et c'est précisément ces systèmes qui engendrent de nouveaux modes d'appropriation
de l'information et de nouvelles formes organisationnelles au sein de l'entreprise.

24
 Chapitre 2
Nouveaux modes d'appropriation de l'information en entreprise

1. Repenser la gestion de l'information

1.1. Que sous-entend le KM en entreprise ?

La gestion de l'information au sein de l'entreprise, plus communément appelée par son

vocable anglais (le Knowledge Management)9 sert à améliorer la rentabilité au sein de
l'entreprise à partir de ses ressources informationnelles ; le Knowledge Management (KM) est
perçu l'outil et la méthode d'intelligence managerielle au sein de la "société de l'information" ou
"l'entreprise en réseau".

L'objectif du KM reste ambitieux, il vise à mettre en place des dispositifs (organisations,

méthodes et outils) qui valorisent, dans un sens très large, le patrimoine des connaissances que
toute organisation sociale accumule en propre durant son cycle de vie. De façon générale, le
KM a toujours été présent dans les entreprises sous des formes diverses, mais avec l'arrivée des
TIC et plus particulièrement d'Internet, il a fallu revisualiser les habitudes et les adapter. Les
réseaux d'Internet sont devenus un réel espace de transition (et de transaction) auquel les
entreprises font appel pour la gestion de leur système d'information et de communication ; et par
suite, le KM doit s'adapter rapidement et intégrer les NTIC, et ne peut être dissocié d'Internet.

Si P. Benhamou considère le KM comme un outil performant pour expliciter et

pérenniser des savoirs tacites dans une organisation [Benhamou, 2004], le KM d'après
M. Durampart "serait un des espaces de travail récents dans l'entreprise qui rassemble

''
Qu'on peut retraduire en français par « Management de connaissances ».

25
différentes modalités liées à la connaissance et à leur diffusion à partir de l'appropriation de la
communication en réseau. Le KM est désormais une réalité ayant à son tour intégré les NTIC et
ceci est confirmé par les déclinaisons des appellations du KM : e-learning, e-management, e-
campus". [Durampart, 2003]

L'entreprise est désormais focalisée sur un nouvel "ordre" confirmé par l'intelligence et
l'économie informationnelles, elle doit conjuguer ses efforts afin de faire face à la mouvance
d'Internet. Le KM est un outil ou plutôt un projet qui permet d'accentuer les relations, les
stratégies et surtout le pilotage de l'entreprise. Il est devenu "un artefact de l'organisation
informationnelle, de l'entreprise apprenante et intelligente qui incarne sinon une conception
nouvelle du moins aboutie de l'organisation adaptative et flexible". [Durampart, 2003]

Malgré cette mouvance Internet à laquelle doit s'adapter le KM, il ne faut pas oublier
qu'auparavant il gérait un savoir "encyclopédique" toujours aussi cher aux entreprises. Il est vrai
que le savoir encyclopédique peut être plus facile à gérer vu la maniabilité du support. Mais
aujourd'hui, les contraintes spatiales et temporelles ne peuvent être négligées et ceci est d'autant
plus vrai concernant le KM, qui ne peut ne dissocier d'Internet, nouveau paradigme de
l'intégration de la communication collective et globale en réseau, mais aussi où tout le juridique
est à construire.

Aujourd'hui, l'entreprise apprend à gérer deux notions qui ne cessent de co-évoluer : la

notion du savoir et celle du savoir-faire. L'entreprise, depuis sa création, produit un savoir-faire
qu'elle doit pouvoir transmettre par l'intermédiaire du KM, mais les compétences
informationnelles deviennent avec l'intégration des NTIC plus performantes. Il devient alors
normal que le KM ne devra négliger deux types de finalités [Grundstein, 2004], à savoir : la
finalité patrimoniale à laquelle les entreprises tiennent énormément, effectivement la
préservation des connaissances est un outil essentiel pour la pérennité de l'entreprise ; et la
finalité d'innovation durable qui va poser le problème des outils nouveaux afin de capitaliser les
connaissances de l'entreprise. Cela pourrait nous conduire à une définition retenue par les
membres de l'association ECRIN10 : "management des activités et des processus destinés à

amplifier l'utilisation et la création des connaissances au sein d'une organisation selon deux
finalités complémentaires fortement intriquées : une finalité patrimoniale et une finalité
d'innovation durable ; finalités sous-tendues par leurs dimensions économiques et stratégiques,
organisationnelles, socioculturelles et technologiques". [Grundstein, 2004]

Le KM est désormais reconnue et consiste à mettre en place la démarche, le dispositif

organisationnel et les technologies pertinentes dans le but de repérer les connaissances cruciales,
les préserver, les valoriser et les actualiser tout en faisant en sorte qu'elles soient partagées et
capitalisées par le plus grand nombre d'acteurs. Il permet de renforcer les compétences
individuelles et collectives au profit de l'augmentation de richesses de l'entreprise et de ses

employés.

"'
Plus précisément, par le comité de pilotage de l'action Capitalisation des connaissances et redéploiement des compétences.

26
 Si cette capitalisation des connaissances opérée par le KM est encadrée par plusieurs
points de vue (économique et stratégique, technologique, organisationnel, socio-cultruel),
comme le signale la figure ci-dessous empruntée de [Grundstein, 2002], il nous semble que le
KM doit être cadré aussi par des normes juridiques ainsi que les réglementations propres à
chaque entreprise.

Point de vue

Economique et Stratégique

Point de vue

Technologique

Point de vue Point de vue

Organisationnel Socio-Culturel

Figure 1 : le prisme d'analyse du KM

11 est intéressant de remarquer que cette capitalisation des connaissances fait ressortir un

phénomène nouveau grâce à l'utilisation des TIC. Ces nouvelles technologies ont permis de
donner une légitimité nouvelle aux professionnels de la communication au sein des entreprises.
Ce sont ces professionnels de la communication qui apportent cette dynamique aux entreprises,
même si celles-ci doivent mettre en place des contrats de travail répondant à des normes

juridiques nouvelles ; ainsi la médiation humaine va jouer un rôle essentiel dans le management
de l'information.

1.2. Une légitimité nouvelle des professionnels de la communication

L'activité d'information est devenue essentielle pour les organisations ; elle correspond à
l'activité traditionnelle du management opérée par les acteurs de l'entreprise en mettant en place
différents dispositifs de remontée d'information. C'est ce que Thévenot appelle l'approche
informationnelle de l'activité humaine [Thévenot, 1997]. A cela s'ajoute aujourd'hui,
l'informatique qui avait déjà introduit puis accéléré cette démarche, prolongée par une mise en

règle de l'activité d'information et de communication.

Le risque avec cette arrivée de l'informatique "se situe au niveau de l'enjeu humain dans
le fait que les acteurs se sentent dépossédés d'un savoir implicite et intériorisé qui étant révélé et

27
disponible, les exposent, les dénudent au profit de la stratégie informationnelle de l'entreprise".
[Durampart, 2003]

Désormais, l'acteur voit son espace de travail envahi par les NTIC qui prennent davantage
de place et nécessitent plus de coopérations. On a pu constater que le traitement et la gestion de
l'information, longtemps laissés aux informaticiens, tendent à être investis par plusieurs
catégories d'acteurs, notamment les professionnels de la communication.
Pour une rentabilité optimale, tout acteur est invité à conjuguer au mieux avec le KM. Il
doit se trouver une valeur ajoutée qui jouera un rôle compensatoire. L'acteur doit former un tout
avec le KM et donner un sens à son travail et à son rôle au sein de l'entreprise. "Si le processus
même de l'informatisation est inévitable, sa forme ne peut être déterminée à priori : tout dépend
de la façon dont les acteurs vont se saisir de cette nouvelle incertitude et l'intégrer dans leurs
jeux souvent conflictuels. Le processus à!informatisation est beaucoup moins déterminant que
déterminé. Et il peut être diversement déterminé et réorienté par les conflits et les nouveaux

groupes que fait émergé sa propre dynamique". [Jamous et Grémion, 1978]

Le processus d'informatisation du KM ne peut s'effectuer sans une participation active de
la part des acteurs de l'entreprise. Les dispositifs mis en oeuvre au long de ce processus
d'informatisation nécessitent que l'acteur accepte à un moment donné de déléguer certaines de
ses compétences, sans oublier que l'environnement juridique ne peut être négligé au profit de ce

processus d'informatisation.
La place des outils ne cesse de croître dans l'environnement de travail, et exerce ainsi une
forme de pression sur le salarié dans ses modes d'appropriation et ses pratiques. Cependant, ce
sont ces salariés qui sont amenés à entretenir et maintenir en vie ces systèmes d'information.
Le degré d'investissement dont l'individu fait preuve dans un système d'information se
traduit par une charge de travail conséquente pour informer ou s'informer, accompagnée d'une
gestion plus ou moins lourde et efficace avec, toujours liée, une évaluation des moyens mis en
oeuvre et des coûts impliqués par leur usage ou leur mise en place. L'activité de communication
n'est donc pas facile, elle est basée sur des relations informelles et des réseaux personnels, et sa

gestion peut soudainement devenir complexe. "Aujourd'hui, cette activité de communication est
à la fois encouragée, ce qui équivaut à en reconnaître l'importance, tout en s'accompagnant d'un
suivi et d'un contrôle rendus possibles par les outils intégrés favorisant un regard global. De
même, sous les volontés affichées de transparence et de partage d'information, les initiatives
sont prises pour identifier les relations entre acteurs, encadrer leurs actes de communication et
d'information, fixer des règles de l'interaction (à l'instar de ces chartes déontologiques en
matière d'information et d'usages d'Internet ou des messageries, ou encore des séminaires
prenant la cyber-surveillance des salariés pour thème". [Guyot, 2001]"
Le management d'information constitue dès lors un espace de redéploiements d'initiatives
et de pouvoirs pour des individus mais aussi les directions de la communication ou de

"
Thème qui sera développé un peu plus loin.

28
ressources informatiques.
humaines, les spécialistes de l'information, sans compter les directions
Il crée recompose de nouveaux espaces professionnels, non seulement ceux des
ou

informaticiens et techniciens mais aussi ceux des spécialistes de l'information et des cadres de

façon générale.

L'évolution technologique s'accompagne d'un changement organisationnel. Les différents

acteurs des organisations doivent s'approprier les nouvelles technologies, adhérer au projet
collectif de l'entreprise, tout en pouvant assurer leur développement personnel.
Pour s'assurer d'une véritable dynamique informationnelle, il faut une interaction du
triplet "information - organisation - acteurs" formant l'intelligence de l'entreprise. Celle-ci ne
peut réellement exister que si se trouvent réunis les trois facteurs : l'information comme levier
de changement, la volonté d'organisation du système de pilotage et la responsabilité des acteurs.
Information, mode de management et ressources humaines deviennent ainsi indissociables.
[Volant, 2003]

1.3. Les nouveaux usages dus au KM

Il semble acquis que facteur de compétitivité important,

l'information constitue un
difficile à ignorer, mais la recherche de l'information ou sa production mettent en jeu des
temporalités et des moyens différents. L'information crée une activité qu'il faut instrumentaliser
pour pouvoir la gérer ; et il n'est donc anormal de rencontrer des modalités différentes de
pas
pratiques, ce qui provoque une façon nouvelle de concevoir le KM à travers les acteurs et les
instruments utilisés, et cela ne peut que prouver encore une fois la singularité, l'hétérogénéité et

la complexité de l'activité d'information ; à travers tous ces réseaux, devenus une réalité non

négociable.
Mais il faut retenir le fait que chaque membre arrive avec son propre système
d'information personnel qu'il va devoir faire coexister avec des systèmes collectifs. "L'individu
exploite alors son propre capital et ses réseaux informels, recourrant au système collectif pour
des informations provenant de circuits formels. L'équilibre est à trouver entre ces deux modes
d'organisation. Entouré d'un nombre grandissant d'outils et de systèmes d'informations, dont la
"transparence" demande pourtant un certain apprentissage, l'individu est pris entre la délégation
et la maîtrise du processus tout entier". [Guyot, 2001]
C'est par ces systèmes d'information collectifs, assurant l'ensemble des négociations et
l'interface avec leurs utilisateurs internes, que les entreprises veulent répondre au besoin de
transparence demandé par le juridique. Pour le juridique, la "transparence" est une valeur de
visibilité et de traçabilité essentielle qu'il faut mettre en avant, et ceci doit rester valable pour
toute entreprise intégrant les nouveaux supports NTIC.
L'activité d'information, apportant de nouveaux usages, doit pouvoir s'articuler avec
l'exercice du droit au sein de l'entreprise, et ceci est d'autant plus vrai que ces nouveaux usages
nécessitent une formation particulière ; le côté juridique qui encadre toute formation doit
impérativement être respecté.

29
 Aussi, les NTIC nous apportent continuellement de nouveaux outils qui viennent
révolutionner la gestion de l'information et le traitement des dossiers, nous soumettent de
nouvelles formes d'organisation du travail. En l'occurrence Internet, Intranet et toute conception
de travail en réseau semblent proposer aux entreprises des avantages en terme de réactivité et de
compétitivité non négligeables. Bien que certaines technologies récentes restent à maîtriser et
que toutes les questions de sécurité ne soient pas encore réglées, les perspectives d'évolutions
semblent prometteuses.

Mais les NTIC n'apportent pas que des nouveautés au niveau des outils, elles provoquent
aussi des bouleversements au sein des entreprises s'agissant de leur organisation. Comme il a été
dit, les entreprises parient sur les nouvelles technologies, qui sont des éléments de réponse à la
compétitivité accrue et par suite à leur pérennité. Aussi pour mieux maîtriser ces nouvelles
technologies, il faut mettre en place une nouvelle organisation du travail tel que le travail
coopératif, plus communément appelé le Groupware.
Dans [Innovinfo, 1997], "Le groupware définit un processus de travail en groupe visant
un objectif précis et des logiciels conçus pour faciliter le travail en groupe. Le principe général
est de réunir les connaissances des différents membres de l'entreprise dans un objectif de
productivité". Le groupware est un véritable concept managérial, une forme d'organisation, un

système d'information centré sur les hommes et les connaissances de l'entreprise. C'est un
ensemble de techniques et de méthodes qui contribuent à la réalisation d'un objectif commun à
plusieurs acteurs au delà des limites temporelles et géographiques.

On s'aperçoit que le but premier de toute entreprise est le gain de temps, une réaction
rapide pour une meilleure compétitivité. Tous ces nouveaux usages répondant à une meilleure
gestion de l'information sont sans doute à la base des modifications de l'organisation du travail.
Ainsi le KM, en tant qu'instrument d'une modélisation managériale tend à contourner les
référents sociologiques de la profession, les différences hiérarchiques, les cheminements
culturels de l'entreprise. Le KM se forge réellement dans la réalisation d'un méta-savoir propre à

chaque entreprise.

2. Modification de l'organisation du travail

2.1. La veille : une pratique essentielle

Il semblerait bien que l'environnement de l'entreprise se soit complexifié et que nous nous
retrouvons désormais dans l'ère de l'information. Toutes ces mutations informationnelles,
comme l'augmentation du volume d'information, la multiplicité des sources, la diversité des
supports et le développement des techniques... imposent de nouvelles contraintes aux
entreprises ; notamment la modification des conditions de travail.

30
 La société de l'information oblige désormais les entreprises à scruter toute information
leur permettant exigences du marché et nourrir leur réflexion
de mieux faire face aux
stratégique, concurrentielle, technologique... une activité appelée la "veille"12 ou l'intelligence
économique.

La veille désigne les efforts que dont elle se dote et les

l'entreprise doit mener, les moyens
dispositions qu'elle prend, dans le but d'être à l'affût et de déceler toutes les évolutions et les
nouveautés qui se font jour dans les domaines des techniques et des technologies qui la

concernent actuellement ou sont susceptibles de la concerner dans le futur.

Toute entreprise ne voulant faire aucune entorse à la législation, dispose également d'une
juridique qui consiste à surveiller toutes les nouveautés réglementaires concernant le
veille

monde du travail. Cette veille juridique est d'autant plus importante, qu'elle sera un outil utile

pour répondre aux entreprises qui décident de faire appel aux NTIC incontournables.

L'entreprise se situe dans un environnement à la fois réel et virtuel et il est normal pour sa

pérennité de surveiller cet environnement virtuel.

La connaissance, même approfondie, du client et de ses habitudes et du concurrent et de
ses pratiques, n'est pas suffisante pour constituer le seul fondement de la réflexion stratégique de
l'entreprise. Aussi, être bien informé sur l'environnement concurrentiel doit être une question de
volonté de tous les acteurs de l'entreprise, il faut une véritable conscience de collecte et de
partage de l'information au sein de l'entreprise, pour une capitalisation optimale.

Avec le système de veille va naître une nouvelle organisation du travail, elle devra
répondre aux fonctions principales du processus de maîtrise de l'information qui va de la
recherche d'information jusqu'à la capitalisation en juste à temps. Pour une aide à la décision,
l'information devra être identifiée, validée, filtrée, indexée, sauvegardée, présentée, distribuée,
voire générer un nouveau besoin et une nouvelle recherche d'information13.
La veille stratégique (ou la surveillance) demande une démarche rigoureuse quant à
l'organisation nouvelle du travail à mettre en place. Il faut donc sélectionner le personnel
approprié et trouver la marche à suivre pour que l'organisation s'approprie le concept
surveillance. Pour commencer, il faut déterminer des objectifs non trop ambitieux. L'objectif le
plus important au départ est la saisie d'informations internes et externes, l'observation
permanente de deux ou trois concurrents, la désignation d'un agent responsable surveillance, le
développement d'une base de données sur les concurrents et les différents rapports. Puis on

ajoute la définition des tâches et le calendrier nécessaire pour les accomplir. Ensuite, on
détermine le personnel apte à ces tâches. Leurs principales caractéristiques seront l'aptitude à la
communication, la motivation, l'enthousiasme et la curiosité. Dans cette dernière, la fonction du
responsable de l'intelligence compétitive peut être transmise à un commercial. Dans les grandes
entreprises, il faut un groupe adéquat avec un poste de coordination pour gérer la diversité. Les
actions des différents groupes doivent concerner un domaine spécifique.

12
Ou plus exactement la veille concurrentielle ou stratégique.
' '
Certains considèrent la veille comme un système cyclique.

31
 Cette nouvelle organisation du travail ne se fait pas de manière anodine, elle se justifie
par une réelle stratégie de veille interne à l'entreprise. Il est tout à fait normal que l'entreprise
agisse selon les types d'information et les données intéressantes.

Cette nouvelle organisation est bien liée aux types d'information recherchée :

■
Informations générales ou veille passive : cette veille se réalise au fil du temps selon un

champ d'actualisation de données générales, qui touchent de près ou de loin l'activité de

l'entreprise. Comme exemple : le recueil de brevets, de normes, de comptes-rendus de
colloques. Normalement, la diffusion concerne le public le plus large au sein de l'entreprise ;

■
Informations à caractère particulier : elles concernent un champ précis au sein de
l'activité de l'entreprise. C'est une veille passive avec un champ plus étroit et un public restreint
aux personnes et aux services concernés. Ici on peut faire intervenir des analyses d'experts
qualifiés dans le domaine ;

■
Informations ponctuelles : c'est un domaine restreint dans le temps lié à un événement
précis et ponctuel. Mais si le sujet est plus étroit, le public peut être large restreint, en fonction
de la nature de l'événement. Un exemple est l'évolution juridique, technique ou commerciale qui
concernera une personne ou un service précis, ou au contraire l'entreprise dans son ensemble."
[Samier et Sandoval, 2002]

La veille est devenue une stratégie indispensable à toute entreprise voulant garder un oeil
sur son environnement, elle nécessite la mise en place de nouvelles technologies, mais avant
tout elle oblige l'entreprise à revoir l'organisation du travail, afin d'exploiter pleinement les
informations et les données collectées.

Mais pour que cette activité de veille soit opératoire, il faut que l'entreprise enseigne à ses
salariés et une culture de partage et une conscience de collaboration. Il s'agit d'un mode
d'organisation du travail appelé Groupware.

2.2. Le travail collectif ou le groupware

Les nouvelles technologies semblent avoir convaincu des entreprises à modifier leur
vision de l'environnement. Il a été vu précédemment, que ces nouvelles technologies incitent les
entreprises à agir différemment et à adopter de nouvelles pratiques. Face à ces nouveaux usages,
les salariés développent une véritable conscience du partage et se créent un véritable travail
collaboratif au sein duquel chacun y met du sien pour gérer au mieux cette nouvelle
constellation Internet qui est à la fois mouvante et instable.
La société d'information (entreprise de réseau) employeurs l'importance
a montré aux
d'un travail de groupe pour une meilleure gérance de l'information et de la communication au
sein de l'entreprise. Pour cela, il faut regrouper trois principes de base à savoir : la collaboration
des salariés, la coordination des salariés et enfin la communication entre salariés.

D'abord, la collaboration des salariés permet l'utilisation de l'information partagée, telle

que les documents de référence ou les bases de données partagées, avec comme but

32
 l'amélioration de la productivité des salariés ; ensuite, la coordination des salariés correspond à
l'acheminement d'informations entre plusieurs acteurs tout au long de la chaîne de fabrication
d'un produit et enfin, la communication entre salariés se fait par un décloisonnement des
services, un travail d'équipe et une meilleure synergie dynamique.

Ces trois grands principes répondent à la pratique de ce qu'on appelle le groupware. Le

travail collaboratif nécessite une organisation de travail nouvelle mais, celle-ci se combine
nécessairement avec une technologie nouvelle.

Ainsi, le groupware est selon Jean-Claude Courbon "un ensemble des technologies et des
méthodes de travail associées qui, par l'intermédiaire de la communication électronique,
permettent de partager l'information sur un support numérique à un groupe engagé dans un
travail collaboratif et/ou coopératif'.
Ce nouvel usage de groupware apporte de réels bénéfices pour l'entreprise comme on
peut le constater dans le tableau suivant [Innovinfo, 1997] :

MOY ENS EMPLOYES

C'ONSEQl ENC ES
TYPES 1)1. BENEFICES
ORCANISATIONNELLES

Gain de temps Outils d'aide au rengineering Ajustement des effectifs concernés

Accroissement de la
Rapidité d'intégration des processus Disparition des duplicatas de
coopération connexes dossiers

Rapidité et qualité d'adaptation aux Amélioration de la qualité des Allégement du nombre de réunions
besoins (hausse de la réactivité) produits et services «physiques »

Diminution éventuelle des surfaces

Amélioration de la gestion de
Coordination des équipes des bureaux (perspectives du
l'information
télétravail)

Optimisation de la gestion des Réduction des coûts d'envois

plannings (personnes et ressources). postaux et de communication.
Synchronisation du travail Amélioration de la diffusion de Réduction de la consommation de
l'information papiers

Figure 2 : les bénéfices du groupware pour l'entreprise

33
2.3. Obligation de formation

Il ressort que l'introduction de nouvelles technologies dans l'entreprise constitue pour le

salarié l'occasion d'acquérir de nouveaux savoirs et de nouvelles compétences, ceci sous-entend
souvent une obligation de formation à la charge de l'employeur. Cette formation permettra-t-elle
aux salariés une adaptation rapide et efficace à ces nouvelles technologies ? Il pourrait en
découler une meilleure employabilité des salariés dans un marché où la maîtrise des nouvelles
technologies est un pré-requis quasi-obligatoire.

L'obligation de formation repose à la fois sur des fondements théoriques et juridiques.

Lorsque le salarié a été recruté, son employeur disposition des outils dont il avait la
a mis à sa
maîtrise et lui permettant d'effectuer aisément les missions confiées. Son profil (connaissances
théoriques et pratiques) correspondait aux exigences de l'entreprise. Or, l'entreprise "ne peut ne

pas innover" et la décision d'introduire des nouvelles technologies au sein de l'entreprise est
d'origine patronale. En introduisant de nouveaux outils de travail, l'employeur prend le risque de
rendre ses salariés inaptes à l'emploi.

Mais depuis quelques années, les principes de bonne foi, de loyauté et de solidarité
contractuelle sont en train de renaître et de prendre une place importante dans le droit français
avec l'émergence de la notion de contrat moral14. En témoigne notamment l'introduction de
l'article L. 120-3 du code du travail par la loi de modernisation sociale qui dispose que le contrat
doit être exécuté de bonne foi. On comprend mieux alors pourquoi il incombe à l'employeur de
proposer toute formation permettant aux salariés de s'adapter à leur nouvel outil de travail, afin
que le contrat puisse se poursuivre dans de bonnes conditions.
Cela a été confirmé par la jurisprudence dans un arrêt du 25 février 199215, la chambre
sociale de la Cour de Cassation a posé le principe selon lequel "l'employeur, tenu d'exécuter de
bonne foi le contrat de travail, a le devoir d'assurer l'adaptation des salariés à l'évolution de leurs
emplois". Décision qui sera confirmée par la suite à maintes reprises16. Enfin, la loi Aubry17 est
venue codifier cette obligation jurisprudentielle en insérant l'article L.932-2 al. 1 qui dispose
que "l'employeur a l'obligation d'assurer l'adaptation de ses salariés à l'évolution de leurs
emplois". Il convient également de bien comprendre le contenu de cette formation, le devoir de
l'adaptation va consister souvent en une formation du salarié à ces nouvelles fonctions ou
conditions de travail. La directive C.E.E. du 29 mai 1990 impose aux employeurs d'assurer aux
salariés une formation pour l'utilisation de leur matériel informatique. Le salarié reste libre
d'accepter ou de refuser l'offre de formation de l'employeur.

Il ressort de la jurisprudence qu'il faut laisser au salarié le temps de s'adapter aux

nouvelles conditions de travail ou au nouvel emploi.

14
Voir notamment MAZEAUD D„ « Loyauté, solidarité, fraternité : la nouvelle devise contractuelle ? » ; Mélange théré, 1999, p.
603 et FLECHEUX G., « Renaissance de la notion de bonne foi et de loyauté dans le droit des contrats », Mélange Ghestin, p. 341.
14
Cass. Soc. 25 février 1992, Dehaynain c/SA Expovit, Dr. soc. 1992, p. 379.
Cass. Soc. 1" avril 1992 Bull. Civ, n°122 ; Cass. Soc. 8 avril 1992 Bull. Civ. V, n°258 ; Cass. Soc., 25 juin 1992 Bull. Civ. V,
n°420.
17
L. n°2000-37 du 19 janvier 2000.

34
 L'adaptation du salarié à son emploi intégrant les NTIC incombe un délai suffisant. Ainsi,
un certain nombre de condamnations ont été prononcées à l'encontre d'employeur ayant imputé
de façon prématurée auxinsuffisance professionnelle. De même, pendant la période
salariés une
d'adaptation, le pouvoir discrétionnaire de l'employeur fondé sur l'aptitude du salarié est
suspendu. Il n'y a pas non plus d'adaptation sans expérimentation ou tâtonnement.
Le contrôle effectué ne pourra porter que sur le contenu de la formation et l'acquisition
d'une qualification. L'issue de l'adaptation ne dépend pas de l'employeur et de ses pouvoirs mais
du salarié, de son bon vouloir et de ses capacités.
Par contre, le salarié qui aurait accepté la formation proposée par l'employeur ne peut se
soustraire à une évaluation.

Enfin, si l'individu n'a été auparavant soumis qu'à une formation de base, purement liée à
l'activité en charge dans son entreprise, la prolifération des outils de l'information et de la
communication au sein des entreprises a impliqué une obligation de formations
complémentaires. On se demande alors si ce développement à caractère technique n'est pas
paradoxalement contre-productif quand l'adaptation à de nouvelles pratiques et de nouvelles
habitudes n'est pas systématique chez certains salariés. Les licenciements récents dans certains
secteurs privés en sont un autre exemple.

3. Autonomie des salariés : le télétravail

3.1. Définition du télétravail

Les principes d'organisation du travail établis par le modèle taylorien appliqués dans
l'industrie et dans une moindre mesure dans le émancipation secteur des services, ont été
sérieusement ébranlés par l'apparition des nouvelles technologies de l'information et de la
communication ; créant ainsi des situations originales. Dès lors, il est nécessaire de s'adapter à
ces nouveaux outils de communication générant une nouvelle organisation du travail qui va
venir bouleverser les notions fondamentales du droit du travail. Le télétravail est une de ces

nouvelles formes d'organisation du travail, son apparition s'explique certes, par les NTIC mais
aussi par d'autres réalités qui semblent fortement y contribuer. Le télétravail est un enjeu
stratégique dans la mesure où cette forme d'organisation est choisie en tenant compte de
plusieurs critères ; et l'un des avantages réside dans la maîtrise, voire la diminution des coûts
liés au fonctionnement et aux transports. L'impact du télétravail serait non négligeable puisqu'il
parvient à dynamiser les performances, renforcer la productivité des salariés tout en leur
procurant le changement de mode de vie qu'ils recherchent [De Benalcazar, 2003]. Il faut alors
tenter de donner une définition à cette nouvelle forme d'organisation qu'est le télétravail.
Définir le télétravail n'est pas aussi simple qu'il y paraît. Les différents observateurs
chargés d'examiner ce nouveau concept ne sont pas parvenus à établir de consensus. Afin de

35
fournir un cadre formel au télétravail, Thierry Breton18 décide, en 1993, de créer et de présider
une mission interministérielle dont la première tâche est d'élaborer une définition claire que l'on
peut résumer en ces termes : on appelle un « télétravail » une modalité d'organisation et/ou
d'exécution d'un travail qui :

■
s'effectue à distance, c'est-à-dire hors des abords immédiats de l'endroit où le
résultat du travail est attendu ;

■
n'est possible que grâce au moyen informatique et/ou à des outils de
communication ;

■
et enfin, implique nécessairement la transmission, via une ou plusieurs techniques
de télécommunications, des données utiles à la réalisation du travail demandé ou

réalisé ; c'est-à-dire que le donneur d'ordre ne peut physiquement surveiller

l'exécution de la prestation de travail.
On retiendra ainsi comme principal trait de caractéristique du télétravail, la séparation des
lieux où se situent, d'un côté, l'entreprise et de l'autre, le salarié, d'où la justification du préfixe
« télé » qui sous-entend « à distance ».

On retiendra également de cette définition que le télétravail ne fait pas référence à un

statut, mais à un « mode d'organisation du travail ». Le télétravailleur est un travailleur comme
un autre, soumis à la réglementation du travail et aux conventions collectives en vigueur.
Par ailleurs, le télétravail doit être volontaire pour les deux parties. L'accord a pour but de
régler « les difficultés pratiques liées au fait que l'employeur gère à distance et que le salarié
travaille à distance », souligne Thérèse de Liedekerke19.
A partir de cette définition, on peut déjà considérer qu'un salarié qui utiliserait les
nouvelles technologies à son domicile après avoir quitté son lieu de travail, pour achever un
dossier ou encore pour se mettre en avance dans sa prestation ne peut être considéré comme un
télétravailleur. Il ne s'agit pas de son activité principale, mais uniquement d'une activité
occasionnelle, même si elle se répète assez souvent. Par contre si le salarié effectue ce genre de
tâche à son domicile de manière régulière, et que ceci est stipulé dans son contrat de travail alors
il effectue du télétravail, il est considéré comme un télétravailleur. L'important est que la
prestation de télétravail soit précisée dans le cadre d'une relation contractuelle entre
l'employeur et le salarié.

Néanmoins, comme l'a rappelé la Cour de cassation dans son arrêt Abram20, « le salarié
n'est tenu ni d'accepter de travailler à domicile, ni d'y installer ses dossiers et ses instruments
de travail ». Une entreprise ne peut donc pas fermer ses locaux et imposer à ses collaborateurs

'*
T. Breton, « Le télétravail en France », Rapport au ministre de l'Intérieur et de l'Aménagement du Territoire et au ministre des
Entreprises, La Documentation française, avril 1994.
'''
Article « les partenaires sociaux s'émancipent grâce au télétravail », extrait de « Liaison Sociales Europe », n° 57, mai-juin 2002.
20
Cass. Soc., 2 octobre 2001, V. Abram c/Sté Zurich Assurance, Dr. soc., décembre 2001, n°12, p 1039. 1044 note RAY.

36
de travailler à domicile sans violer l'article L.120-2 du Code du travail (principe d'interdiction
d'atteinte aux libertés) et l'article 9 du Code civil (principe du droit au respect de la vie privée).

Le télétravail reste une notion assez particulière traduisant un signe de modernisation de

l'organisation du travail, qui génère de nouvelles pratiques pour lesquelles il serait intéressant
de déterminer un statut juridique.

3.2. Le statut juridique du télétravail

Il n'est pas facile de donner un statut juridique au télétravail ; surtout que le doute
s'installe sur la qualification de salarié dès lors que la prestation de travail est exercée en dehors
des locaux de l'entreprise.
Le statut du salarié à domicile est régi par la loi du 26 juillet 19572' et en particulier par
les articles L. 721-1 et suivants du Code du travail. Ainsi pour être considéré comme travailleur
à domicile, il faut exécuter un travail pour le compte d'un individu ou d'un organisme
professionnel (établissement scientifique, industriel, commercial, agricole), moyennant une
rémunération forfaitaire, autrement fixée par avance, avec le concours de tiers limitativement
énumérés par les textes, sans qu'il y ait lieu de rechercher l'existence d'un lien de
subordination.

Cette loi semble insister sur le fait que le lien de subordination avec un employeur n'est
pas nécessaire, afin de pouvoir qualifier la prestation en tant que travail à domicile.
On pourrait aussi croire que le télétravail s'exerce selon les modalités du travail
indépendant. Si le salarié est subordonné à l'autorité de son employeur, à l'opposé, le travailleur
indépendant a le choix de travailler à sa convenance et de manière autonome, aussi bien dans sa

négociation avec ses propres clients qu'avec ses fournisseurs. Il assume la totalité des risques de
son activité. Les travailleurs indépendants souhaitent davantage de flexibilité et de productivité.
La loi n°94-126 du 11 février 1994, dite loi Madelin, avait comme objectif de favoriser
l'entreprise individuelle et de limiter les qualifications de certains rapports contractuels comme
la sous-traitance en contrat de travail. Pour ce faire, le législateur avait instauré une présomption
de non-salariat modifiant l'article L. 120-3, faisant peser sur la personne qui exerce son activité
domicile, les risques de son activité et les obligations liées à l'assujettissement aux assurances
sociales y afférentes. En pareil cas, il s'agissait bien d'un travailleur indépendant exerçant son
activité à domicile et ce, en l'absence d'immatriculation. La loi n°2000-37 du 19 janvier 2000,
dite Aubry II, a abrogé le dispositif et a rétabli le principe tel qu'il était avant la loi Madelin.
[De Benalcazar, 2003]22

21
L. n°57-834 du 26 juillet 1957.
22
Isabelle de Benalcazar. Droit du travail et nouvelles technologies. Gualino éditeur Montchrestien, 2003, p. 56.

37
 Le statut juridique du télétravailleur n'est pas facile à faire ressortir, et les juges sont dans
l'obligation de qualifier celui-ci après l'analyse des faits. Ainsi, un télétravailleur peut être
travailleur à domicile ou travailleur indépendant ou salarié de droit commun.

Seul un rapport officiel de 1993 a essayé de définir le télétravail ; en l'absence de

législation dans les textes nationaux, se sont les normes d'origine communautaire qui ressortent.
Un accord interprofessionnel sur le télétravail a été conclu entre les différents partenaires
sociaux le 19 juillet 2005 qui transpose l'accord cadre du 16 juillet 2002. Cet accord qualifie le
télétravail de forme d'organisation et/ou de réalisation du travail utilisant les technologies de
l'information, dans le cadre d'un contrat ou d'une relation de travail effectuée régulièrement
hors des locaux de l'entreprise. L'accord insiste sur les informations écrites à fournir au
télétravailleur liées aux spécificités du télétravail, telles que le rattachement à un établissement
ou à un département de l'entreprise et à un supérieur hiérarchique. L'employeur doit prendre les
précautions nécessaires quant à la protection des données et à l'utilisation d'Internet, il doit
informer le télétravailleur des législations et de toutes les règles en la matière. L'équipement et
le coût de celui-ci sont à la charge de l'employeur ; il est donc normal que ce matériel, soit
réservé à la prestation de travail et qu'en cas d'abus du télétravailleur, des sanctions peuvent
être prises par l'employeur. [De Benalcazar, 2003]
Travailler chez soi n'est pas réductible au seul choix d'un lieu de travail : c'est un choix de
vie. Consciente de cette spécificité, la Cour de Cassation vient ainsi rappeler dans son arrêt du
31 mai 2006 que le retour du télétravailleur au siège de l'entreprise n'implique pas seulement
pour ce dernier un changement de son lieu de travail mais, de manière plus profonde, modifie
l'ensemble de l'organisation contractuelle du travail et rend ainsi l'accord de ce salarié
incontournable, quand bien même son contrat de travail comporterait une clause de mobilité.
La Chambre sociale de la Cour de Cassation voit dans cet arrêt occasion de
une rappeler
clairement un principe : "lorsque les parties sont convenues d'une exécution de tout ou partie de
la prestation de travail par le salarié à son domicile, l'employeur ne peut modifier cette
organisation contractuelle du travail sans l'accord du salarié".

Cette décision n'est pas nouvelle puisqu'elle reprend une jurisprudence déjà ancienne,
inaugurée par un arrêt du 12 décembre 2000 où la Cour de Cassation avait considéré qu'une
salariée exécutant en accord avec son employeur sa prestation de travail à domicile, ne pouvait
se voir imposer d'assurer ses fonctions au siège de l'entreprise, une telle décision constituant une
modification de son contrat de travail nécessitant son accord23.

L'arrêt de la Cour de Cassation du 31 mai 2006 vient ainsi confirmer lin principe
solidement établi selon lequel l'employeur ne peut unilatéralement imposer au travailleur à
domicile d'exercer ses fonctions au siège de l'entreprise

2'
Cass. soc., 12 décembre 2000, n°98-44.580, Bull. 2000 V, n°417, p. 319.

38
 Cet arrêt vient mettre l'accent sur l'importance d'un contrat de travail mettant en avant la
forme de travail qui sera ultérieurement mis en œuvre, l'employeur et le salarié conviennent à
l'avance que la prestation de travail se fera sous forme de télétravail.
Les magistrats se refusent à considérer que le travail à domicile se limite à la seule
question de la modification du lieu de travail et jugent, à juste titre, que c'est "l'organisation
contractuelle du travail" dans son ensemble qui est modifiée.
Il ressort de ce développement, voulu purement juridique, que le télétravail est une forme
émergeante pour la modernisation de l'organisation du travail, à laquelle font appel les
employeurs pour leur pérennité. Cette nouvelle pratique n'a pas été sans conséquences, que le
droit a pu réguler et accompagner de jurisprudences adéquates. (Pour des questions de droits et
d'accès payant, nous ne pouvons mettre en annexe l'extrait des jurisprudences consacré au

télétravail).

3.3. Recherche d'une adéquation avec le droit du travail

Le statut juridique du télétravailleur étant déterminé, certains problèmes peuvent

persister. Même s'il s'agit de télétravail, il faut penser à certaines caractéristiques essentielles du
droit du travail, comme le lieu ou le temps de travail et la façon de les contrôler.

Lorsque le salarié exerce de manière ordinaire sa prestation de travail au sein de

l'entreprise, il est facile pour l'employeur de surveiller l'activité de son salarié. L'employeur
exerce ainsi son pouvoir de contrôle quant à la durée de travail et au respect des règles. La seule
présence au sein des locaux laisse présumer que le salarié exerce son activité comme convenu.

En ce qui concerne le télétravailleur, il est plus difficile pour l'employeur d'effectuer un

contrôle régulier sur l'activité de son salarié, celui-ci pourrait alors ne pas respecter le total des
heures convenu. Mais en ce qui concerne le télétravail, le problème est plus délicat, dans la
mesure où c'est une obligation de résultats qui est demandée au salarié. Le salarié s'organise à
sa convenance afin de rendre la prestation demandée dans les conditions contractuelles.

Néanmoins, il est possible que le télétravailleur ne soit soumis à une obligation de

résultats, ses horaires de travail seront dans ce cas soumis à la loi du 19 janvier 2000 relative
aux 35 heures qui préconise des forfaits jours. Ainsi, en cas de connexion permanente avec le
serveur de l'entreprise, il sera possible pour l'employeur d'imposer des pauses pour le
télétravailleur ; le serveur central pourra imposer des coupures indispensables au salarié.

S'agissant du lieu de travail (souvent assimilé au domicile) et conformément au principe

d'inviolabilité du domicile24 garanti par le droit interne25 et la Convention Européenne des
Droits de l'Homme26, l'employeur ne peut prétendre au droit de regard sur le lieu. Du fait que le

24
El Hage, N.. « Les règles de la responsabilité du commettant du fait de ses préposés sont-elles adaptées au télétravail ? », Dr. soc.,
janvier 2002, n° 1, pp. 42-53.
24
Art. 9 du C. Civ. et 226-4 du Code Pénal.
26
Art. 8.1 « toute personne a droit au respect de sa vie privée et familiale, de son domicile et de sa correspondance ».

39
télétravail s'effectue au domicile, le contrôle de l'employeur sur l'activité ou encore la sécurité,
est rendu plus complexe, et assujetti à plusieurs contraintes (techniques, financières...).
11 serait donc intéressant de repenser le mode d'effectuer ces contrôles sans contraintes de
temps, ni de moyens. Certes, le télétravail a permis un regain au niveau de la productivité et une
libération du salarié, mais des adaptations sont encore à faire afin que cette nouvelle
organisation du travail soit optimale tant au niveau de l'entreprise que du droit du travail.

Certes, le législateur semble accompagner les entreprises dans leur démarche d'intégrer
cette nouvelle forme d'organisation de travail, qu'est le télétravail, cependant force est de
constater que les débats juridiques concernant certaines contraintes de cette activité sont encore

d'actualité (obligation ou non des résultats, contrôle des lieux et des horaires...).
En conclusion, après avoir présenté les nouveaux enjeux et les nouvelles organisations de
travail que connaît l'entreprise eu égard à l'évolution des systèmes d'information et de
communication, nous nous intéressons dans la partie suivante aux nouveaux actes numériques
(terrains et pratiques) qui marquent l'entreprise, et dès lors, remettent en question le partage des
droits et la prise des pouvoirs, entre les différents acteurs.

40
 PARTIE B

Propriété des entreprises, leurs impacts

Il semblerait que l'entreprise, en général, maîtrise

désormais les "nouveaux" réseaux par lesquels transite
l'information. L'entreprise doit faire face à une
dématérialisation d'autant plus fréquente et qui joue en sa
faveur. Cette dématérialisation se ressent pratiquement à tous
les niveaux et chez la plupart des acteurs de l'entreprise
(employeurs, salariés, syndicats...).
Il s'agit d'une dématérialisation engendrant des
bouleversements majeurs qui ne sont pas sans conséquences
pour l'entreprise (nouveaux actes numériques, nouveaux droits
et pouvoirs d'entreprises, abus de l'autoprotection ?...).
L'entreprise s'aventure sur un terrain insuffisamment balisé au

plan juridique. Il faut alors repenser une adéquation de

l'entreprise et de son environnement face à cette
dématérialisation, qui n'est pas toujours évidente.

Nous avons jugé judicieux de sectionner cette partie

sur les aspects juridiques de l'entreprise en deux chapitres: le
premier assimilé à une sphère extrinsèque concerne les
nouveaux actes numériques liant l'entreprise au monde
extérieur, le second assimilé à une sphère intrinsèque concerne
les droits et prises de pouvoir des entreprises.

41
 Chapitre 3
Les nouveaux actes numériques de l'entreprise

L'entreprise, dans la multiplication de ses activités fortement liées

technologiesaux
intégrées, s'aventure sur un grand nombre de terrains juridiques et connaît aussi un
bouleversement fondamental dans ses pratiques. Nous ne pouvons les couvrir tous, nous nous
intéresserons ici uniquement à trois volets qui nous semblent d'actualité : le Contrat de travail

et le Commerce électronique comme nouveaux terrains juridiques ; la Facture et la Signature

électroniques comme nouvelles pratiques ; et enfin, l'appropriation des noms de domaine

comme une autoprotection justifiée.

1. Nouveaux terrains juridiques

1.1. Le contrat de travail

L'usage d'Internet pour le recrutement, quelle régulation ?

Nous ne cessons de répéter que nous sommes désormais dans une société d'information
qui communique par réseaux. Les entreprises ont bien saisi les enjeux et elles-aussi sont entrées
dans l'ère numérique, et tout semble aller dans son sens. Les entreprises se familiarisent
davantage avec les nouvelles pratiques numériques et ont compris qu'elles s'aventurent sur des
terrains juridiques sensibles qui peuvent changer aussi rapidement que les dispositifs
techniques.
Pour des raisons de compétitivité et pour préserver la pérennité, les entreprises n'hésitent
pas à utiliser des réseaux comme mode de communication à tous les nivaux ; ainsi l'internet est
devenu l'un des premiers canaux de diffusion des offres d'emploi. Ce mode de recrutement

42
émergeant a été rapidement adopté par des entreprises dû à sa fiabilité par rapport aux
techniques de recrutement traditionnelles (coût de diffusion faible, action et réaction rapides,
champ d'appel et de publication plus large).
Mais les modalités des offres d'emploi et de leur publication ne sont pas sans cadrage et
doivent rigoureusement répondre aux exigences portées dans les articles L.311-4 et L.312-1 et
suivant du code du travail et qui ont été modifiés par la loi n°2005-32 du 18 janvier 2005.
Il faut aussi noter que cette loi a permis de supprimer le monopole de certains organismes
(ANPE...) en matière de publications d'offres d'emplois qui était de fait, tombé en désuétude.
Pour le cas du recrutement par Internet, le législateur a veillé à retranscrire certains
principes généraux affirmés par le code du travail. Conformément à l'article L. 121-7 du code du
travail qui dispose que "le candidat à un emploi est expressément informé, préalablement à leur
mise en œuvre, des méthodes et techniques d'aide au recrutement utilisé à son égard. (...) Les
résultats obtenus doivent rester confidentiels. Les méthodes et techniques d'aide au recrutement
ou d'évaluation (...) des candidats à un emploi doivent être pertinentes au regard de la finalité
poursuivie." et l'article L.121-8 du code du travail qui dispose que "Aucune information
concernant personnellement (...) candidat à un emploi ne peut être collectée par un
un

dispositif qui n 'a pas été porté préalablement à la connaissance (...) du candidat à un emploi. "
les principes de loyauté et proportionnalité sont applicables au recrutement.

Après diffusion sur d'offres d'emplois conformément aux règles en

internet des annonces
vigueur, les entreprises procèdent à la collecte et au traitement des informations données par les
candidats. Ce traitement d'information doit lui aussi se conformer à des règles juridiques datant

de la loi du 6 janvier 1978, mais aussi une délibération de la CNIL en date du 21 mars 2002
venant remplacer celle du 18 octobre 1985.
Cette délibération du 21 mars 2002 met l'accent sur un certain nombre d'informations

relatives à la vie privée du candidat ne pouvant être collectées, et ceci conformément à l'article 9
du code civil qui dispose que "chacun a droit au respect de sa vie privée" ; à l'article premier de
la loi du 6 janvier 1978 qui dispose que "l'informatique doit être au service de chaque citoyen.
(...) Elle ne doit porter atteinte ni à l'identité humaine, ni aux droits de l'Homme, ni à la vie
privée, ni aux libertés individuelles ou publiques", aux articles L. 120-2 et L. 121-6 du code du
travail qui mettent aussi l'accent sur la restriction des informations personnelles à collecter.
La délibération de la CNIL insiste aussi sur l'information du candidat, sur le traitement
réservé à sa candidature et sur le sort des données le concernant ; la durée de conservation de
ces données personnelles ne devant excéder 2 ans. La commission recommande que le candidat
ayant fait l'objet d'une procédure de recrutement, que cette dernière ait abouti ou non, soit
informé de la durée pendant laquelle les informations le concernant seraient conservées et du
droit dont il dispose d'en demander à tout moment la suppression. En tout état de cause, la durée
de conservation des informations ne devrait excéder 2 ans après le dernier contact avec la

43
personne concernée"27. Cette recommandation de la CNIL est basée sur l'article 28 de la loi du 6
janvierl978.
De même, selon l'article 3 de la loi du 6 janvier 1978, le candidat doit obligatoirement
être informé des raisonnements utilisés dans les traitements automatisés d'aide à la sélection de
candidatures. La délibération du 21 mars 2002 vient rassurer le candidat quant au recrutement
via Internet, elle a pour objet de mettre l'accent sur la sécurité des traitements aux quels peut
s'attendre tout candidat lors d'une réponse à une offre d'emploi diffusée par l'entreprise sur
Internet.

Enfin, il ressort que pour accompagner les nouvelles technologies devenues imparables
au sein de l'entreprise, le droit essaye de protéger les intérêts des individus depuis leur
candidature à l'emploi. On se pose toutefois la question jusqu'à quel point ce droit peut réguler
les outils de traitement automatisé des données ?

La valeur de l'écrit électronique d'un contrat de travail

En règle générale, le contrat de travail est (authentifié par un document) qui

un acte

précède toute relation de travail entre un salarié et son employeur. Ce contrat de travail et son
contenu ne doivent pas faire défaut même en cas de recrutement par Internet. Se pose alors la

question de la validité juridique d'un message électronique (mail) envoyé par un employeur au
futur salarié notifiant son embauche. L'usage de cet écrit électronique réjouit-il de la même
valeur juridique qu'un contrat de travail traditionnel ?28
Nous trouvons quelques éléments de réponse à ces questions dans la décision de la Cour
de cassation du 5 juillet 2005 (SA Algo'Tech Inforatique c/ M. Lionel M.) traitant de la preuve
de l'appartenance du contrat et de la période d'essai par courriel29 :

Un employeur relevant de la convention collective Syntec avait mis fin au contrat de

travail de son salarié. Il estimait que cette rupture intervenait durant la période d'essai prévue
par défaut par la convention collective, seul un courriel antérieur à l'embauche était fourni à titre
de preuve. Le salarié considérait que son contrat de travail ne comportait pas de période d'essai,
faute pour le contrat d'y faire référence. Dans l'arrêt en référence, la cour de cassation renvoie à
l'article 5 de la convention Syntec au terme duquel il doit être remis à tout salarié au moment de
son engagement un contrat de travail comportant des indications sur la période d'essai. A défaut
de preuve d'un tel contrat, la cour estime justifier la décision de la cour d'appel d'avoir considéré
la rupture du contrat de travail comme intervenant hors période d'essai.

27
Délibération n°02-017 du 21 mars 2002 portant adoption d'une recommandation relative à la collecte et au traitement
d'informations nominatives lors d'opération de recrutement.
2"
D'ailleurs, les mêmes interrogations peuvent être soulevées dans le cas du licenciement notifié par un écrit électronique.
29
Extrait du rapport « Relations du travail et Internet, panorama législatif et jurisprudentiel » 26 janvier 2005, trouvé sur le site
web : forum du droit sur l'Internet
(www.forum.internet.org).

44
 La décision susceptible de plusieurs interprétations l'espace pas jugé
: l'e-mail n'est en
suffisant pour prouver l'appartenance du contrat. A tout le moins, il aurait dû rappeler la période
d'essai applicable dans le secteur professionnel concerné.

Recrutement par enchères électroniques inversées, quel avenir ?

L'internet des entreprises, utilisé généralement pour des échanges commerciaux, a connu
une nouvelle pratique dite d'enchères inversées. « Le système d'enchères inversées repose sur le
principe d'une mise forme d'appel d'offres au moins disant. Ils se sont
en concurrence sous
développés dans le monde physique avec les appels d'offres des marchés publiques »30. Une
extension de ce système d'enchères électroniques inversées s'est propagée dans les relations du

travail (par exemple, pour répondre à une offre d'emploi, des enchères électroniques inversées

sur le salaire le plus bas peuvent avoir lieu)31.

L'apparition de telles pratiques de recrutement (ou de tels modes de candidatures) soulève
sûrement des difficultés en droit du travail, étant donné le risque de la dévalorisation des savoirs
et savoir-faire des salariés.

Généralement, une entreprise peut utiliser le système d'enchères électroniques inversées

lorsque le besoin se fait ressentir pour une prestation de travail extérieur à coût minimal. Elle
retiendrait le candidat (individu ou agence prestataire) proposant une tarification optimale. Ce
mode de fonctionnement très apprécié par les entreprises vue sa rentabilité économique, ne
serait pas sans conséquences directes sur le recrutement lui-même.
Dans un communiqué du 18 novembre 2005, la CFE-CGC a manifesté son opposition à
l'émergence de sites reposant sur des enchères électronique inversées. Le MEDEF quant à lui,
ne désapprouve pas ce système mais il montre une restriction lorsque « les conditions de
production de ces biens ou prestations intéressent directement l'ordre public, l'environnement, la
santé humaine ou lorsque le facteur humain est prépondérant »32.
Au-delà de sa dimension morale, si ce système de recrutement ne semble pas encore être
totalement prohibé par le droit du travail, il ne peut échapper à des règles déjà existences : (a) le
salaire minimum, légal et conventionnel, ne peut être franchi ; (b) le principe de non
discrimination, duquel dérive le principe d'égalité de rémunération33 ; (c) la prohibition des
traitements automatisés de sélection des candidatures, tirée de la loi du 6 janvier 1978, impose
une
appréciation humaine et incite également à ajouter d'autres critères de sélections.
Cela dit, l'avenir des systèmes d'enchères électroniques inversés de recrutement semble
remis en cause, d'autant plus qu'une proposition de loi vient d'être déposée le 23 janvier 2006
par la députée N. Kosciusko-Morizet visant à compléter les dispositions du code du travail

'"
Forum des droits sur l'Internet (www.foruni.internct.org), consulté le 26 avril 2006.
''
On retrouve desexemples sur le web, le site Jobdumping.de repose sur le critère du prix, Jobleader.net s'appuie en plus sur
d'autres critères qualitatifs.
12
Lignes directrices du MEDEF, juillet 2004.
"

Ce qui oblige un employeur à donner une rémunération équivalente « pour autant que les salariés en cause (soient) placés dans
une situation identique » Cass soc. 29 novembre 1996 Ponsollo.
.

45
relatives au salaire, pour interdire la conclusion d'un contrat de travail à l'issue d'enchères
inversées portant sur le montant du salaire.
Cette proposition de loi pourrait bien aboutir, étant donné que le contrat de travail ne se
réduit pas au seul salaire. Effectivement, la relation de travail repose sur d'autres critères que le
salaire, l'employeur a tout intérêt pour conserver la pérennité de son entreprise à recruter les
candidats adéquats même si le salaire joue un rôle prépondérant pour l'un comme pour l'autre, la
qualité de la prestation reste pour le moins importante ; ces systèmes risqueraient de se révéler
impropres, voire contreproductifs à l'employeur.

1.2. Le commerce électronique, espace de consommation numérique

Emergence du commerce électronique

Si le Minitel comme nouveau dispositif technique de l'époque, avait pu créer un nouveau

mode de communication et de nouvelles pratiques d'échange commercial, la mutation vers la
toile a pu générer un grand bouleversement au niveau planétaire « et cela change tout : dotés
d'un moyen de communication directe, producteurs et consommateurs grillent les
intermédiaires, sautent les frontières et remettent en cause la conception traditionnelle du
commerce hérité des années 80 »34. La toile a permis des échanges électroniques aussi bien pour
la gestion externe (relations avec les partenaires externes : fournisseurs, clients...) que pour

l'organisation interne (gestion de la production, le stock, la logistique de distribution).

A l'inverse du commerce traditionnel, l'internet, par son caractère mondial, offre un

nouvel espace de commerce où les dimensions spatiales et temporelles sont peu contraignantes,
les échanges entre l'entreprise et ses partenaires n'en dépendent plus. Ceci a encouragé le
recours à ce mode de consommation. En 2003, le chiffre d'affaire du commerce électronique
français à destination des consommateurs a été de 4,5 milliards d'euros15,
Dans [Larrieu, 2005], « le commerce électronique est l'activité économique par laquelle
une personne propose ou assure à distance et par voie électronique la fourniture de biens ou de
services ». Pour ne pas le réduire au concept de la vente à distance, la loi du 21 juin 2004 pour
La Confiance dans l'Economie Numérique (LCEN) redéfinit le commerce électronique comme
une activité qui recouvre, en plus des prestations de vente à distance, les services relatifs à
l'usage de l'Internet, « ...tels que ceux consistant à fournir des informations en ligne, des
communications commerciales et des outils de recherche, d'accès et de récupération de
données, d'accès à un réseau de communication ou d'hébergement d'informations y compris
lorsqu'ils ne sont pas rémunérés par ceux qui les reçoivent » (art. 14).

Il ressort de cette définition juridique associant l'activité du e-commerce proprement dite

à la technicité de l'usage, que les relations commerciales effectuées sur Internet présentent un

14
LMI Magazine n°3, fév. 97.
Ledieu M.-A., Rapports sur la cyber-consommation. Coin. com. élect. mai 2004, n°105.

46
nombre de particularités : la dématérialisation des rapports, la distance entre les contractants, le
caractère plus souvent international des opérations, l'établissement d'une relation directe
producteur/client...
On en déduit alors que "les règles de droit applicables aux activités commerciales
conçues pour des relations fondées sur la présence physique des intervenants et l'échange de
documents rédigés sur des supports papiers, doivent nécessairement évoluer pour s'adapter à la
société de l'information". [Huet, 2002],

En France, aussi bien la doctrine que la jurisprudence ont eu l'occasion d'affirmer que
l'Internet (espace de consommation numérique) doit, en matière de droit de la consommation,
respecter l'ensemble des dispositions du droit commun afférentes (interdiction de la publicité
mensongère, réglementation encadrant la publicité comparative, utilisation de la langue
française, restrictions concernant les secteurs particuliers...)- La sécurisation des échanges est
une des conditions majeures du développement du commerce en ligne.

C'est dans un souci de protection des consommateurs que s'inscrit la loi pour la confiance
dans l'économie numérique, et qui vient transposer droit français la directive européenne du
en
8 juin 2000 sur le commerce électronique. Plusieurs garanties sont apportées au consommateur
en matière de commerce électronique telles que : la transparence de l'information ;
l'encadrement de la publicité en ligne ; la définition des conditions devant être remplies par les
contrats électroniques ; la dématérialisation de la plupart des contrats avec la création d'une
protection complémentaire pour le consommateur. [Gourion et Ruano-Phillipeau, 2003]
Les activités de commerce électronique sont librement exercées avec une certaine
sécurisation des échanges ; malgré cela il faut convenir des lois à appliquer aux contrats, aux

vendeurs, ou encore aux acheteurs.

La formation du contrat de l'e-commerce : nouvelles clauses

Dans le cadre du commerce électronique, la formation du contrat nécessite un certain

nombre d'obligations sur le plan d'information et de la commande et lors de la livraison :

Sur le plan d'information ; tout prestataire de service de commerce électronique est tenu
d'assurer à sa clientèle potentielle « un accès facile, direct et permanent utilisant un standard
ouvert» à un certain nombre d'informations: nom ou dénomination sociale de l'opérateur,
adresse, numéro d'inscription au registre du commerce ou au répertoire des métiers, capital
social, siège sociale36,... Toute offre de contrat électronique doit exposer les clauses
contractuelles applicables, indiquer les modalités d'archivage du contrat, préciser les moyens de
consultation des règles professionnelles et commerciales auxquelles elle fait référence,... (art.
1369-1 du Code civil).

Ensuite, on trouve les obligations à l'égard des consommateurs ; pour les contrats à
distance, l'offre adressée par le professionnel doit comporter en outre les indications suivantes

'''
Rapp. Art. 5.1, Dir. 8 juin 2000.

47
qui sont communiquées par tout moyen adapté à la technique de communication à distance
utilisée : identité du vendeur, frais de livraison, modalités de paiement, de livraison et

d'exécution, existence du droit de rétractation, durée de l'offre, coût de la communication à

distance, durée minimale du contrat pour fourniture périodique d'un bien ou service37.
Enfin, au moment de la livraison, le consommateur doit recevoir par écrit ou sur un autre
support durable à sa disposition, confirmation de certains des renseignements déjà transmis avec
l'offre et une information sur les conditions et les modalités d'exercice du droit de rétractation38.

Une fois les obligations respectées, la conclusion du contrat peut avoir lieu. « Les Etats
membres veillent à ce que leur système juridique rende possible la conclusion des contrats par
voie électronique », tel est le souhait formulé par la Directive électronique du
sur le commerce
8 juin 2000. La loi du 21 juin 2004 pour La Confiance dans l'Economie Numérique crée les
conditions de sa réalisation en droit français.

Les contrats électroniques sont des contrats spécifiques et il faut savoir à quel moment le
contrat est réellement conclu ? La Directive de juin 2000 propose un système complexe pour
fixer l'instant de la rencontre des volontés (art. 11): « ...sauf si les parties qui sont des
professionnels en ont convenu autrement, les principes suivants s'appliquent dans le cas où il
est demandé à un destinataire du service d'exprimer son consentement en utilisant des moyens

technologiques, tels que cliquer sur une icône, pour accepter une offre d'un prestataire :

Le contrat est conclu quand le destinataire du service : (i) a reçu, par voie électronique, de
la part du prestataire, l'accusé de réception de l'acceptation du destinataire du service ; et (ii) a
confirmé la réception de l'accusé de réception....

Après quelques flottements, le législateur français a finalement adopté une formule plus
simple : « Pour que le contrat soit valablement conclu, le destinataire de l'offre doit avoir eu la
possibilité de vérifier le détail de sa commande et son prix total, et de corriger d'éventuelles
erreurs, avant de confirmer celle-ci pour exprimer son acceptation »v>.
Après la conclusion du contrat électronique, se pose la question de la preuve de ce
contrat. Le droit de la preuve a été profondément réformé par la loi du 13 mars 2000 qui a
modifié le Code civil (art. 1316 et s.) pour tenir compte du développement des nouvelles
technologies et du moyen de preuve de n'importe quel acte conclu à l'aide de celles-ci.
En conclusion, si les dispositifs techniques ont connu une certaine rupture par rapport au
commerce traditionnel, l'obligation de résultats dont a la charge le prestataire d'un service de e-
commerce démontre une continuité dans les pratiques et les conditions liées aux activités de
commerce. Cela met en évidence un droit qui se veut protecteur envers les usagers des services
d'une entreprise au-dessus des nouvelles technologies ; un constat qui est également vérifié dans
les nouvelles pratiques juridiques à travers la facture et la signature électroniques.

"
Art. L. 121-18C. conso. ; rapp. Art. 4. 1, Directive du 20 mai 1997.
Art. L. 121-19C. conso. ; Dir, 20 mai 1997, art. 5, 1.
19
Art. 1369-2 du Code civil. Sauf contrat conclu par e-mail.

48
2. Nouvelles pratiques juridiques

2.1. Facture et Télétransmission : un mode d'Information et de Communication

L'importance économique de la facture dématérialisée

Nous l'avons dit précédemment, l'émergence de nouvelles technologies au sein des

entreprises a modifié unnombre considérable de pratiques dans l'approche des systèmes
d'information. Les entreprises ont modifié leur façon de penser et de procéder pour faire face
aux nouvelles donnes du marché. Leur système de communication s'est profondément rebâti sur
les réseaux numériques et leurs relations se sont fortement reposées sur l'immatériel.
Et c'est sans doute, la dématérialisation des factures et des règlements qui va,

prochainement contribuer le plus à fluidifier les circuits existants et à diminuer le coût des
échanges financiers opérationnels. Il semblerait que la facture électronique sera un pivot central
dans la dématérialisation des échanges.

Dans la vie des entreprises, la facture est l'un des documents les plus importants dans les
relations commerciales. Elle est soumise à différentes réglementations, comptables, fiscales,
commerciales ou même linguistiques. Le principe de l'obligation de facturation a été instauré en
France par une ordonnance de 1986, réglementation économique qui double d'une obligation
se
fiscale de même nature. La délivrance de facture est par ailleurs soumise à des conditions de
délai et à des conditions de forme qui ont été fixées, elles aussi, par l'ordonnance de 1986.
L'accroissement des contraintes de toutes natures, l'envahissement du facteur « papier »
et la recherche permanente de bénéfices en productivité et de réduction des délais ont été à
l'origine des premières étapes de la « dématérialisation » du flux « facturation/encaissement ».
Les enjeux sont donc prioritairement économiques et financiers. Mais nous verrons que la mise
en œuvre des nouvelles technologies, dans ce domaine d'application, permet également à
l'entreprise de se doter, de surcroît, d'avantages concurrentiels très appréciables (optimisation
de la relation client en particulier). [Gourion et Ruano-Phillipeau, 2003]
Le remplacement du support traditionnel « papier » par un flux électronique implique une

organisation différente des tâches et des traitements, tant chez l'émetteur que chez le récepteur.
L'entreprise qui l'adopte ne fera donc pas l'économie d'une réorganisation complète de ses
habitudes de facturation et de ses pratiques de comptabilité (mise à niveau du système
d'information, instauration de nouveaux circuits de gestion desflux, organisation d'un contrôle
en ligne, etc.) En contrepartie, les nombreux avantages que l'entreprise peut en retirer, tant dans
le domaine financier que relationnel, incitent aujourd'hui de nombreux organismes à s'y
intéresser.

Par conséquent la facture revêt une importance considérable aussi bien au regard de la
comptabilité qu'au regard du droit.

49
 D'une part, la facture tient lieu de pièce justificative des écritures comptables et doit, à ce
titre, être conservée pendant une période conforme aux dispositions du Code de commerce ;
d'autre part, en matière fiscale, la facture permet une déduction de la TVA.
Il ressort que la facture dématérialisée devrait alors remplir ces mêmes fonctions et
devrait répondre à la sécurité et aux règles juridiques des textes en vigueur.

Le cadre juridique de la facture électronique

Si la télétransmission est une technique de communication longuement pratiquée, Ce

n'est que depuis 1991 que les entreprises ont la possibilité de dématérialiser et télé-transmettre
leurs factures à la place de la traditionnelle facture papier, permettant ainsi un progrès
organisationnel et un bénéfice économique.
Issue de la loi de finance pour 1991, la réglementation relative à la dématérialisation des
factures a considérablement évolué. La Directive du 20 décembre 2001 a notamment pour

objectif d'uniformiser les dispositions relatives à la facturation électronique et permettre aux

entreprises européennes d'échanger entre elles, sans risques juridiques, des factures
dématérialisées. La loi de finance rectificative du 30 décembre 2002, transposant en avance la
Directive, complète le dispositif applicable et marque la volonté de la France de généraliser le
recours à la dématérialisation des factures.

Mais certaines mentions sont à respecter, et c'est le décret du 7 juillet 2003 qui précise
l'ensemble des mentions à figurer sur les factures, qu'elles soient transmises sur support papier
ou sur support électronique. L'instruction fiscale du 7 août 2003 précise la portée de ces
mentions, qui sont applicables aux factures émises à compter du 1er juillet 2003. Toutefois,
ladite instruction prévoit que les nouvelles conditions posées en matière de mentions
obligatoires feront l'objet, jusqu'au 31 décembre 2003, d'un examen bienveillant pour les
nouvelles mentions.

La télétransmission comme nouveau système de communication

Les entreprises émettrice et réceptrice des factures électroniques doivent faire une
déclaration préalable du système de télétransmission des factures auprès de l'autorité
administrative.

Pour être conforme aux dispositions légales et réglementaires, le système de

télétransmission utilisé doit assurer au minimum les fonctions suivantes :

■
La vérification en émission et réception de la conformité de la structure du message

par rapport aux mentions obligatoires devant figurer sur une facture ;

■
La constitution quotidienne et l'archivage d'une liste récapitulative séquentielle et
exhaustive des messages émis et/ou reçus ;

■
L'archivage des factures émises ou reçues ;

50
 ■
La restitution sur papier ou sur écran, en langage clair, à la demande de
l'administration, de la facture et de la liste récapitulative.

Selon l'article 289-5, 1er Al. du Code Général des Impôts, constitue une facture
électronique sécurisée, une facture flux de factures créé, transmis et archivé sous forme
ou un
électronique, dans un format qui permet de garantir l'intégrité et la pérennité de son contenu
depuis son émission jusqu'à l'expiration de la période de stockage.

Ainsi, une facture émise sur support papier et archivée numériquement, ne constitue pas
une facture électronique.

La directive du 20 décembre 2001 prévoit la possibilité de transmettre des factures

électroniques par procédé de signature électronique, soit un
voie électronique selon, soit un

procédé d'échanges de données informatisées. Le décret du 18 juillet 2003 énonce les critères à
respecter pour mettre en oeuvre un moyen de signature électronique sécurisé, au sens du Code
Général des Impôts.

Les conditions posées décret sont différentes de celles prévues par l'article 1316-4
par ce
du Code Civil et son décret d'application du 30 mars 2001. Le nouvel article 96-F-l de l'annexe

3 du Code Général des Impôts relatif à la signature des factures est plus souple. S'il est exigé
que la signature électronique retenue ait un degré de sécurité suffisant pour garantir
l'authenticité et l'intégrité des factures transmises par voie électronique, la signature n'a pas à
être créée au moyen d'un certificat qualifié, au sens de l'article 2 du décret du 30 mars 2001.

Néanmoins, le certificat électronique utilisé, qui contient les données de vérification de la

signature électronique, doit être communiqué aux destinataires des factures. Il appartient à tout
destinataire de la facture de s'assurer de l'authenticité et de l'intégrité du document, au moyen
du certificat électronique. Le destinataire doit être en mesure de réaliser cette opération de
vérification à tout moment.

Le recours à la transmission des factures par voie électronique doit être matérialisé dans
le contrat liant les parties, s'il en existe un, ou à défaut, par l'octroi au destinataire des factures
d'un délai raisonnable pour exiger une facture papier. A défaut d'accord exprès du destinataire,
ce dernier pourra solliciter, sous un certain délai, une facture papier.
La facture est un document primordial dans les relations et transactions commerciales. Si
dans sa forme traditionnelle, une facture devra être archivée par l'entreprise dès la fin de son

traitement, l'archivage de la facture dématérialisée devra respecter certaines conditions

spécifiques.
La facture dématérialisée doit être conservée dans son contenu originel, c'est-à-dire, sur

support informatique pendant le délai de reprise de l'administration. Au delà, la facture doit être
conservée mais sur tout support (informatique ou papier) au choix de l'entreprise. Ce délai (de
trois ans) supplémentaire correspond au droit de communication de l'administration fiscale.

51
 Force est de constater que la gestion de flux financier dématérialisé constitue donc un

enjeu considérable que les entreprises veulent intégrer parfaitement dans la chaîne du e-
commerce.

Certes, l'intégration de la facture électronique dans les nouvelles pratiques commerciales

des entreprises implique une réorganisation dans l'espace des échanges et génère un avantage

économique considérable. Son traitement juridique, même s'il est intervenu tardivement, n'est
pas une simple transposition de la réglementation appliquée auparavant à la facture papier mais
il s'agit d'un ajustement plus approfondi dû au caractère immatériel de l'information (facture) et
de la communication (télétransmission) numériques.

2.2. La signature électronique comme forme d'authentification

Pendant longtemps le papier a apporté aux différentes chaînes mises en place par les
entreprises des dimensions très spécifiques. Il opère tout d'abord une certaine matérialisation des
informations. Il permet un archivage maîtrisé les entreprises. Le papier offrait un autre
par

avantage aux entreprises quant au régime de la preuve : la signature. C'est sur elle que repose
l'authentification et l'identification des documents et des personnes. Aux yeux des entreprises la

signature n'avait de valeur que si elle était apposée au bas du support papier ; mais comme on a
pu le voir dans ce travail, le régime de la preuve a subi des modifications importantes dues à
l'émergence des nouvelles technologies. Désormais la signature électronique fait appel à un
dispositif sophistiqué cadré de manière précise par le droit et qui permet aux entreprises
d'effectuer leurs manœuvres en toute sécurité, malgré l'absence de tout support matériel.

L'évolution du droit de la preuve

Les entreprises sont entrées dans le de dématérialisation devenu un phénomène

processus
inexorable et avantage concurrentiel important. En conséquence, par souci de sécurité, nous
un

assistons à une réorganisation du droit et une évolution pour prendre en compte les nouveaux

outils de communication et la dématérialisation des échanges qui en découle. Mais cette

adaptation ne se fait pas sans conditions.

La dématérialisation des échanges est désormais une forme de communication très
appréciée par la plupart des entreprises ; le droit doit s'y mettre et faire en sorte que s'installe
une confiance et une sécurité des transactions effectuées par le biais des réseaux, pour faciliter
l'apport de preuve des transactions immatérielles. C'est ainsi, que l'adaptation du droit de la
preuve aux nouvelles technologies est intervenue progressivement.
En juillet 1998, le conseil d'Etat rend un rapport "Internet et les réseaux numérique", dans
lequel il propose de reconnaître une valeur juridique aux outils de transaction électronique. La
directive européenne du 13 décembre 1999 va alors marquer une avancée significative dans la
mesure où elle va reconnaître en son article 5 de la signature électronique. C'est alors que
commence l'adaptation du droit de la preuve aux nouvelles technologies de l'information.

52
 Le système légal en France relatif à la preuve est constitué par la loi du 13 mars 2000, qui
reconnaît la valeur juridique de la signature électronique sous certaines conditions. Désormais,
l'écrit électronique est élevé au rang littérale (article 1316-1 du code civil). Le code
de preuve
civil dispose en son article 1316-4 que « La signature nécessaire à la perfection d'un acte
juridique identifie celui qui l'oppose. Elle manifeste le consentement des parties aux obligations
qui découlent de cet acte. Quand elle est opposée par un officier public, elle confère
l'authenticité de l'acte. Lorsqu'elle est électronique, elle consiste en l'usage d'un procédé fiable

d'identification garantissant son lien avec l'acte auquel elle s'attache. La fiabilité de ce procédé
est présumée, jusqu'à preuve du contraire, lorsque la signature électronique est crée, l'identité

du signataire assurée et l'intégrité de l'acte garantie, dans des conditions fixées par décret en

conseil d'état ». D'après Joly [Joly, 2001], le législateur est resté technologiquement neutre vis à

vis des procédés de mise en œuvre de la signature électronique. Cela ne peut que renforcer l'idée

selon laquelle le droit suit la technologie de cette société d'information, sans vouloir investir

totalement le domaine de la technique. Le droit se contente de réglementer les nouvelles

situations qui sont en avancement perpétuel.

Le système légal français complété par le décret n°2000-272 du 30 mars 2001 transpose
la directive sur la signature électronique. Il distingue la signature électronique simple de la
signature électronique "sécurisée", qui doit satisfaire à certains critères techniques afin de
bénéficier de la présomption de fiabilité Jusqu'à preuve du contraire. La signature est considérée
alors sécurisée, dès qu'elle est établie à l'aide d'un dispositif de création sécurisé et que le
certificat est qualifié (article 2 du décret du 30 mars 2001).
Les dispositifs sécurisés de création de signature électroniques devront être certifiées
conformes, soit par la DCSS (direction centrale de la sécurité des systèmes de l'information)
dans les conditions fixées par le décret n° 2002-535 du 18 avril 2002, soit par un organisme
européen reconnu équivalent. Décret qui fait donc référence à l'évaluation et à la certification
des actes offerts par les prestataires de services de certification électronique qui font, eux-

mêmes, appel à une technologie avancée.

La force probante de la signature électronique (mutation)

L'usage croissant de la toile dans le milieu professionnel, la prolifération de nouveaux

formats de communication, la diversification des supports d'échange, l'émergence de nouvelles
pratiques,... sont autant de phénomènes qui ne sauraient se satisfaire d'une valeur probante
incertaine qui dépendrait simplement d'une sagesse des magistrats. La signature électronique
(en tant que preuve) et son authentification ne peuvent échapper à ce constat.

Avant l'introduction de l'article 1316 nouveau, le Code civil ne définissait pas le terme
« preuve littérale ». Pour les auteurs, l'adjectif littéral désignait une écriture apposée en signes
lisibles sur un support tangible. C'est de là que résulte la définition qui figure à l'article 1316 :
« La preuve littérale, ou preuve par écrit, résulte d'une suite de lettres, de caractères, de
chiffres ou de tous autres signes ou symboles dotés d'une signification intelligible quels que

53
soient leur support et leur modalités de transmission ». Cela met un terme au règne sans partage
du papier ; de même la volonté peut se manifester par tout moyen fiable et compréhensible.
Par ailleurs, l'article 1316-1 énonce que « l'écrit sous forme électronique est admis en
preuve au même titre que l'écrit sur support papier, sous réserve que puisse être dûment
identifiée la personne dont il émane et qu'il soit établi et conservé dans des conditions de
nature à en garantir l'intégrité ». Ces conditions mises en place pour reconnaître une force
probante à l'écrit électronique nous renvoient aux termes employés par la chambre commerciale
de la Cour de cassation dans un arrêt rendu le 2 Décembre 1997, c'est-à-dire l'imputabilité de

l'acte et sa nécessaire intégrité. Ce n'est que sous ces conditions que l'écrit électronique peut
prétendre être placé au même niveau que la preuve littérale. Il s'agit donc bien de l'intégration
de la preuve informatique au sein du système probatoire traditionnel afin de conserver l'unité
des règles de preuve pour éviter toute opposition stérile entre la nouveauté et la tradition.

Ainsi, la durabilité d'un document, son intégrité, sa liaison avec un fichier sont
subordonnées à l'efficacité des systèmes. Cela nous amène à nous interroger notamment sur la
portée de la signature électronique. Nous savons que, sur le support papier, la signature prouve
l'identité du signataire, sauf hypothèse de dénégation de signature.
La signature électronique paraît juridiquement supérieure. En informatique, le procédé de
signature électronique peut garantir que celui qui l'actionne valide le contenu du document.
Ainsi on pourrait soumettre l'apposition de la signature électronique à une relecture obligatoire,
par exemple en obligeant le signataire à déplacer le curseur en bas de document ou d'activer un
bouton de validation, ce qui laisse présumer qu'il en a pris connaissance40. Ainsi, on retrouve ici
une pratique traditionnelle, très courante dans le cas des signatures manuscrites (précéder une

signature par la mention : lu et approuvé).

C'est dans cette optique que la loi « relative à l'adaptation du droit de la preuve aux
nouvelles technologies » fut votée le 13 Mars 2000. La preuve informatique fournit depuis les
mêmes garanties que la preuve sur papier.
Même si la force probante de la signature électronique est désormais admise depuis la loi
du 13 mars 2000, la simple lecture des travaux préparatoires de celle-ci nous apprend que ni le
parlement ni le gouvernement, n'ont cherché par le biais de cette réforme, à mettre un terme à
l'une des distinctions les plus importantes du droit des obligations entre l'écrit requis à titre
probatoire {ad probationem) et l'écrit exigé à titre de validité (ad validitatem). Dans cette
dernière hypothèse, il est bien entendu qu'en l'absence d'écrit, le contrat est frappé de nullité41.
Il est à noter que cette dichotomie de l'écrit est conservée pour la simple raison que la loi
nouvelle ne précise à aucun moment qu'elle y met fin. Par conséquent, cette conservation de
l'écrit dans certaines situations peut s'avérer rassurante d'autant plus que ce n'est pas
contradictoire avec la société de l'information.

40
Une «validation page par page» peut être aussi un moyen de présumer l'information [Linant de Bellefonds et Gautier, 2003],
41
Voir, par exemple, F. Terré, Ph. Simler et Y. Lequette, « Les obligations », 84l,,c éd. D. 2002, n° 136 et s.

54
 L'exigence de l'écrit ad validitatem a pour objectif principal, comme toute autre forme de
d'une partie, souvent celle considérée comme étant la
solennité, la protection du consentement
plus faible. Néanmoins, cette exigence ne se limite pas aux seuls contrats conclus avec les
consommateurs ; elle est également présente pour certaines conventions conclues entre

professionnels.

Concrètement, nous retrouvons dans le milieu professionnel l'ensemble de ces pratiques

dues à l'usage de la signature électronique (la signature des statuts d'une société qui matérialise
la conclusion du contrat de société42, les opérations sur les fonds de commerce telles que les
ventes et le nantissement ; de même, dans le droit cambiaire, l'aval porté sur une lettre de
change43 ou l'endossement de cette lettre44). Enfin, on ne peut ne pas évoquer les actes portant
•
11 45 i 46
cession de brevets ou de marques .

La signature électronique : source d'interactivité des dispositifs techniques et des normes

juridiques

Sur le plan conceptuel, la notion de signature n'avait jamais été expressément définie par
le droit ; le besoin ne s'en est fait ressentir qu'avec l'arrivée de l'ère numérique. La signature
manuscrite peut se définir comme une émanation de la personne signataire, qui permet de
l'identifier puisque l'usage de la signature est propre à chaque individu. Apposer sa signature
sur un acte juridique manifeste l'adhésion du signataire au contenu de l'acte. Dans le cas d'une
signature électronique, l'intégrité du document doit être assurée. En effet, il suffirait de modifier
l'acte après apposition de la signature pour modifier la teneur de l'engagement contractuel.
Pour que la validité de la signature électronique puisse être assurée, l'auteur doit pouvoir
être identifiable. Il ne s'agit pas ici de fournir des informations personnelles de type état civil,
l'usage d'un pseudonyme pouvant être reconnu. Toutefois, l'usage d'un pseudonyme doit être
limité dans certains cas. Il faut que le signataire puisse être formellement identifié pour certains
actes, les plus graves, c'est pourquoi il paraît important que le prestataire délivrant le certificat
possède ici toutes les informations nominatives concernant celui-ci, nécessaires à sa parfaite
identification. Faute de quoi, l'exigence légale d'identification ne serait pas respectée et donc la
signature privée de sa force probante.
Le décret du 30 Mars 2001 exige dans son art. Ie', al. 2, que la signature électronique
avancée soit créée par des moyens que le signataire puisse garder sous son contrôle exclusif.
De même, l'ai. 4 de l'art. 1316 du Code civil pose la condition que l'identité du signataire [soit]
assurée.

42
Article 1835 du Code civil.
43
Article L.511-21 du nouveau Code de commerce.
44
Article L.511-8 du nouveau Code de commerce, même si l'hésitation est permise. En effet, la loi impose que la signature de
l'endosseur soit apposée à la main alors même que le texte permet que la signature soit apposée par tout procédé non manuscrit.
43
Article L.613-8 du Code de la propriété intellectuelle.
4<'
Article L.714-1 du Code de la propriété intellectuelle.

55
 Pour satisfaire aux exigences légales, de nouveaux dispositifs techniques47 ont été mis en
œuvre dans l'élaboration de la signature électronique. Il s'agit d'un système complexe fondé sur
la théorie de cryptologie pour assurer une sécurité intégrale de l'acte signé (confidentialité,
authentification...). La complexité du système a été délibérément méditée afin d'atténuer les
pratiques de falsification très courantes dans le cas des signatures manuelles.
A cet égard, plusieurs jurisprudences n'ont pas reconnu certaines signatures présupposées
électroniques et ont relevé le problème de leur inadéquation « technique » (comme il a été
signalé précédemment, il nous est impossible de donner en annexe un extrait de ces
jurisprudences). L'arrêt de la cour d'appel de Besançon du 20 Octobre 200048 est apparu pour
certains49 comme étant la première jurisprudence sur l'usage et l'appropriation de la signature
électronique. En effet, la signature électronique était ici un simple fichier informatique qui
reproduisait visuellement une signature manuscrite (c'est-à-dire une signature numérisée).
En l'espèce, il est évident que la simple image de la signature ne pouvait pas avoir la
valeur d'une signature électronique puisqu'elle ne permettait d'assurer ni le lien avec l'acte
auquel elle s'attache, ni l'intégrité du message50. La cour s'est toutefois interrogée sur
l'éventuelle validité de ce procédé de signature, et en a conclu qu'un simple code de protection
ne pouvait valablement justifier de l'identité du signataire.
Une décision de la deuxième chambre civile de la Cour de cassation en date du 30 Avril

200351, apporte une solution finale à l'affaire « Chalets Boisson ». Elle refuse la validité d'une
signature créée antérieurement à la loi du 13 Mars 2000 et qui ne permettait pas de s'assurer
d'une parfaite identification. Lors d'une procédure sans représentation obligatoire, la Cour
d'appel avait reçu un acte dit de "déclaration d'appel" qui ne comportait pas la signature
manuscrite de son auteur mais une signature électronique. Après avoir relevé qu'il existait un
doute sur l'identification de la personne qui avait usage de ce procédé, les juges du fond ont
parfaitement refusé la validité de cet acte.

De plus cette décision nous confirme qu'une nouvelle loi ne peut être rétroactive
conformément à l'article 2 du Code civil qui dispose que "la loi ne dispose que pour l'avenir ;
elle n'a point d'effet rétroactif". La deuxième chambre civile a estimé qu'une signature
électronique effectuée pour authentifier une déclaration d'appel (formalité à effectuer par pli
recommandé) ne pouvait être valablement admise durant le régime antérieur à la loi du 13 mars
2000. Ainsi, il convient de s'inquiéter du sort qui sera réservé aux actes signés électroniquement
avant la loi du 13 Mars 2000.

41
Infrastructure degestion de Clé Publique (PKI : Public Key Infrastructure). Voir aussi la solution alternative proposée par la
société Magicaxess.
48
CA Besançon, ch. soc., 20 oct. 2000, SÀRL Chalets Boisson c/ Bernard Gros'. JCP G 2001, II, n° 10606, note E. Caprioli et P.
Agosti ; Corn. corn. élec. janv. 2001, contm. 6, p.22, note J.-C. Galloux.
44
T. Piette-Coudol, « la signature électronique », Ed. Litec, n°63.
Sur le
point de savoir si cette décision pourrait faire obstacle à la pratique de nombreuses grandes sociétés, telles que les banques
ou les compagnies d'assurance, qui utilisent une
signature numérisée pour signer les chèques, il convient de répondre par la
négative. En effet, le chèque est un support physique, papier : la condition d'identification est assurée, et le consentement présumé
par la pratique.
"
C. Cass. 2e civ.. 30 Avr. 2003 ; SARL Chalets Boisson c/ G. : Juris-Data n° 2003-018798

56
 Il ressort que l'identification doit absolument correspondre à celle de la personne, auteur
intellectuel selon le droit. Afin de pouvoir s'assurer quela clé d'identification est réellement
celle du détenteur prétendu, que celle-ci n'a pas été usurpée, il convient de le faire certifier par
une tierce partie : le prestataire de services de certification électronique, qui va émettre un
certificat.

Lors de la réception du message, les données de la signature électronique devront être

vérifiées. On utilisera, pour ce faire, un dispositif de vérification de la signature électronique,
qui permettra de s'assurer de l'identité du signataire (grâce au certificat) et de l'intégrité du
message. Il va falloir ainsi défaire (décodé) ce qui a été fait (codé) par le signataire.
Généralement (et comme on pourra le constater dans ce mémoire et ailleurs), le droit
n'entre pas dans la technicité des dispositifs dus aux nouvelles technologies, il se contente
simplement de suivre et de s'adapter à l'évolution des pratiques afférentes (exemple traité dans
le cas du télétravail). A l'inverse, dans l'usage de la signature électronique, il semblerait que ce
soit le droit qui a recommandé, voire imposé, une nouvelle technicité. Nous assistons alors, ici,
à travers ces procédés à une grande mutation dans l'appropriation des signatures électroniques.
Il ne s'agit guère d'une simple transcription et adaptation des normes employées précédemment
dans les signatures manuscrites, mais d'une interactivité forte entre les dispositifs techniques et
les normes juridiques.
Devons-nous calquer le chemin emprunté par la signature électronique à toutes les
nouvelles pratiques juridiques ? Pourrons-nous prétendre à l'uniformisation de ces procédés ? A
l'inverse des cas précédents, nous constatons que pour les noms de domaine, le droit n'adopte
pas les mêmes mécanismes de raisonnement.

3. Appropriation des noms de domaine, une autoprotection justifiée

Pour le cadre réglementaire d'une privatisation de savoirs d'une entreprise, il nous a

semblé judicieux de nous concentrer sur un volet d'actualité : celui des noms de domaines, un

support assimilée à la porte d'entrée virtuelle de l'entreprise et qui est toujours un débat
d'actualité ; D'autres volets « Droit d'auteurs » « propriété industrielle » auraient dû être
étudiés, mais nous avons préféré ne pas les aborder plutôt que de les survoler, en raison de leur
densité trop importante.

3.1. Le nom de domaine, d'un signe d'identification vers un outil de

communication

Bien souvent, pour se prêter au jeu des nouvelles pratiques de la communication interne
et externe, les entreprises ont recours à la création de sites pour différents usages. La mise en
réseau de cette création numérique est dépendante d'un pas déterminant qui est celui du choix

57
de son adresse technique. Une adresse qui permettra l'identification du site par les internautes.
Cet identificateur est communément connu sous le terme "nom de domaine".

Généralement, le nom de domaine est constitué d'un préfixe d'ordre technique

(http://www), d'un radical correspondant souvent à la raison sociale d'une entreprise ou à une
marque déposée... et enfin d'un suffixe caractérisant le site dans son activité ou la zone
géographique d'émission ou d'hébergement (.fr ou .com...)
Tout nom de domaine comporte donc un suffixe correspondant au TLD52. Pendant un

long temps, l'appropriation des TLD a été soumise à des restrictions : seuls les ".com", ".net" et
".org" ont été ouverts aux internautes, les administrations américaines se sont attribuées trois
autres ".edu", ",gov" et ".mil" et un dernier ".int" était destiné aux organisations internationales.
En novembre 2000, pour essayer d'endiguer le flot de demandes d'enregistrement sous les 3
TLD disponibles, les experts de l'ICANN ont décidé d'allonger la liste des noms de domaines à
de nouvelles extensions : ".aero", ".biz", ".coop", ".info", ".tv", ".pro".

« Les noms de domaine n'ont d'abord été que des adresses sur l'Internet et le moyen pour
l'internaute de retrouver convivialement les sites du réseau. Ils ont pris progressivement un autre
sens : non seulement ils indiquent un lieu géographique du cyberespace, mais ils confèrent un
nom à une nouvelle réalité. Ils jouent le rôle de nouveau signe distinctif de l'entreprise qui
permet d'exister sur le Web et sert aussi de référence largement utilisée dans la publicité hors
réseau. Ils n'assurent pas seulement une fonction technique comme, par exemple, les adresses IP
(Internet Protocol) composées d'une suite de chiffres, qui sont les numéros identifiant les
ordinateurs connectés au réseau ou les URL (Unifom Resource Location) qui indiquent le
chemin d'accès au fichier mis à disposition sur Internet. Du coup, ces noms de sites empiètent
sur le territoire des identifiants traditionnels - notamment des marques commerciales - et le droit
peine à leur trouver une place. Comment, en effet, rendre compatible le système des marques,
voire des dénominations sociales et des noms commerciaux, qui est étatique et national pour
l'essentiel, et le système, privé et international, de gestion des noms de domaines ? » [Larrieu,
2005]

Avant d'aborder les aspects juridiques de cet usage, on ne peut échapper à l'évolution
communicationnelle que nous renvoie cette définition. Nous constatons ici une transformation
dans l'usage initial de ces adresses qui sont passées d'un signe nécessaire d'identification vers
un
usage principal d'information et de communication. Un usage devenu très attrayant, aussi
bien pour les concepteurs de sites (pour une question de visibilité) que pour les internautes (pour
une question de conscience).
La définition de cette nouvelle pratique soulève le même problème récurrent quant à la
résolution d'éventuels conflits. Les juges devront faire preuve de beaucoup d'imagination et
savoir exploiter les différents droits pour répondre au mieux aux litiges.

,2
Top Level Domain.

58
3.2. Les normes d'acquisition d'un nom de domaine

Le mécanisme original d'attribution des le Web, confié à des

noms de domaine sur
organismes privés, fut le fruit de la pratique et la légendaire convivialité régnant sur les réseaux.
Aux débuts d'Internet, on a essayé de faire simple et on ne se préoccupe que de ce qui se passait
à l'intérieur du réseau. D'où l'absence de contrôle de la disponibilité des noms au-delà du

système Internet. Avec le succès grandissant d'Internet, des conflits ont pu éclater entre les
divers titulaires d'un signe distinctif dans le inonde "réel" (nom commercial, enseigne,
marque...) qui souhaitaient tous enregistrer l'adresse Internet correspondante. Par ailleurs,
certains individus peu scrupuleux se sont emparés de noms de domaines reprenant des marques
réputées ou des patronymes célèbres, et ils ont exercé une sorte de chantage auprès des titulaires
de ces signes qui voulaient, à leur tour, créer un site. Le mode d'attribution des noms de
domaine a dû être révisé [Larrieu, 2005].

En France, les procédures de délivrance des adresses sous ".fr" sont désormais placées
sous le contrôle du gouvernement et de la loi. La loi du 9 juillet 2004 (art. 24) dispose en effet :
« L'attribution d'un nom de domaine est assurée par ces organismes dans l'intérêt général, selon
des règles non discriminatoires rendues publiques et qui veillent au respect, par le demandeur,
des droits de la propriété intellectuelle... Le ministre chargé des communications électroniques
veille au respect par ces organismes des principes énoncés... Chaque organisme adresse au
ministre chargé des communications électroniques un rapport d'activité annuel ». (art. L. 45-1 C.
Postes et communications électroniques.

système de nommage Internet est géré par l'AFNIC53, une sous-délégation de

Ce

l'ICANN54 qui gère le système de nommage international. Comme elle l'indique elle même,
l'AFNIC entend faire des zones françaises de nommage un espace de confiance.
Pour atteindre un tel objectif, elle a adopté, dans sa charte, des règles d'enregistrement
particulièrement strictes, dont le but affiché est de « prévenir les conflits de noms de domaine et
le cybersquatting, le tout dans le respect du droit des marques et de la propriété intellectuelles ».

L'enregistrement d'un nom de domaine sous ".fr" est réservé aux organismes publics, aux

personnes morales privées immatriculées en France et aux personnes physiques qui sont soit des
nationaux, soit des résidents français, soit qui sont titulaires d'une marque en France [Larrieu,
2005]. Avant mai 2004, tout auteur d'une demande de nom de domaine sous ".fr" devait justifier
de son « droit au nom » dans le monde « réel ». Le nom de domaine devrait donc correspondre à
un nom commercial, une dénomination sociale, une marque... appartenant déjà à l'intéressé.
Dorénavant, les professionnels, les sociétés et les associations pourront enregistrer le nom de
leur choix. Il suffira que l'AFNIC puisse contrôler leur immatriculation sur les bases de données
de l'INSEE, de l'INPI ou des greffes (art. 10).

"
Association Française pour le Nommage Internet en Coopération.
M
Internet Corporation of Assigned Nantes and Numbers.

59
3.3. Nouveaux conflits ou incapacité juridique ?

Les noms de domaine sont liés aux nouvelles technologies et bien évidemment ils
n'échappent pas aux conflits éventuels qui peuvent naître. En France, malgré les précautions
prises par l'AFNIC dans l'attribution de noms de domaine, de nombreuses difficultés
particulières se sont manifestées.
Contrairement à d'autres signes distinctifs comme la marque, l'enseigne ou le nom
commercial, le nom de domaine, d'apparition beaucoup plus récente, ne bénéficie pas d'un statut
clair et bien défini. Toute nouvelle technologie entraîne une adaptation du droit, que la
jurisprudence fait souvent mieux que la loi.
Les premiers conflits qui sont apparus opposaient des marques préexistantes et des noms
de domaine, ou entre des noms de domaines entre eux.

S'agissant des conflits opposant les marques aux noms de domaine : si la marque est
antérieure aux noms de domaine, alors elle primera sur celui-ci conformément aux règles du
droit des marques et du principe de spécialité qui protège la marque pour les produits ou
services pour lesquels elle à été déposée ou ceux qui sont similaires. Si le nom de
par contre,
domaine est antérieur à la marque, alors celui-ci prime sur la marque comme le confirme un
arrêt du TGI du Mans dans une décision du 29 juin 1999. Ainsi, on semble commencer à

assimiler le nom de domaine à un nom commercial ou à une enseigne.

S'agissant des conflits entre noms de domaine, c'est un droit d'occupation, régi par la
fameuse règle classique "premier arrivé, premier servi".
En dehors des conflits précités (de noms de domaine entre eux ou de conflits avec les
marques) ; il peut exister un autre type de conflit appelé le cyber-squattage c'est-à-dire,
l'enregistrement préalable de marques en tant que nom de domaine par des tiers ou de la
« dilution de noms de domaine » qui sous-entend un enregistrement d'un mon de domaine très
semblable à une marque ou à un autre signe distinctif connu. [Gourion et Ruano-Philippeau,
2003]

Certains individus se sont spécialisés dans le dépôt de noms de domaine correspondant à

des dénominations connues. Ils occupent ainsi le terrain dans le but de monnayer la cessation du
site au légitime titulaire de la dénomination (lequel y consent parfois pour éviter une procédure
judiciaire lente et coûteuse) ; d'autres essaient de profiter de la confusion ainsi créée pour attirer
la clientèle de la marque parasitée. Le cyber-squatter exploite la règle dite du "premier arrivé,
premier servi".
Les conflits existent bel et bien et la plupart du temps, les juges prennent leur décision
sans appui de la législation ; ce qui montre que le juridique ne répond pas encore à tous les
nouveaux litiges engendrés par les nouvelles technologies. A ce niveau, la justice est encore trop
lente et les personnes de mauvaise foi profitent bien évidemment de cette défaillance.
Les moyens de communication évoluent, les entreprises semblent en profiter dans leurs
usages et pratiques, mais on s'interroge tout de même si le droit accompagne convenablement

60
ces changements. Comme le dit à bon droit J.-E. RAY [Ray, 1996] « le juriste doit à l'évidence
faire preuve d'une grande capacité d'adaptation, sinon d'une bonne dose de créativité. Plus que
jamais, le droit doit être la plus puissante des écoles de l'imagination ».

En conclusion, après avoir étudié les nouveaux actes et terrains juridiques, ainsi qu'une
forme d'autoprotection, nous nous intéressons ci-après au problème de l'entreprise comme

espace social à réguler où les libertés individuelles et collectives, aussi atteintes par les NTIC,
soulèvent de nouvelles interrogations.

61
 Chapitre 4
Droits et pouvoirs des entreprises

Pour les mêmes raisons que celles citées précédemment, il nous a été difficile de couvrir
les différents aspects juridiques de l'entreprise au droits et de son pouvoir vis-à-
niveau de ses
vis de ses usagers, nous avons sélectionné quatre cas pratiques que nous estimons

représentatifs : le salarié entre les sphères personnelle et professionnelle, la cybersurveillance,

le vol d'information et le syndicalisme face au NTIC.

1. Interaction des sphères "professionnelle" et "personnelle"

1.1. Les NTIC et le respect de la vie personnelle du salarié

Le développement des TIC au sein de l'entreprise n'a pas facilité le respect de la vie
privée du salarié. L'usage du TIC empiète généralement sur les conditions du travail et la
disponibilité du salarié, ce dernier reste en situation de dépendance vis-à-vis de son employeur.
Pour garantir un cadre personnel au salarié au sein de son entreprise, les juges ont voulu
mettre en place un véritable régime protecteur, alliant l'autorité de l'employeur avec les libertés
du salarié, aussi bien au sein de l'entreprise qu'à l'extérieur.
Dans l'arrêt Arnoux du 4 mai 1997, la cour de cassation emploie pour la première fois la
mention "vie personnelle du salarié". Par ce nouveau concept, les juges entendent considérer
aussi bien les relations subordonnées avec l'entreprise, que les relations externes à celle-ci.
Cette décision ne s'éloigne de la définition que donne P. Waquet à la vie personnelle :
« l'ensemble des actes, paroles ou comportements du salarié qui sont sans rapport avec
l'exécution du contrat de travail ou avec la vie de l'entreprise » [Waquet, 2000], Le salarié peut

62
ainsi accomplir des faits personnels en étant présent dans les locaux de l'entreprise, sans avoir à
subir l'autorité de l'employeur.
L'article L. 120-2 du code du travail donne un fondement légal à la protection de la "vie
personnelle", selon le texte "Nul ne peut apporter aux droits des personnes et aux libertés
individuelles et collectives de restrictions qui ne serait pas justifiées par la nature de la taches à
accomplir ni proportionnés au but recherché".
11 ressort de ce texte qu'un employeur ne pourra opposer de restrictions aux salariés que si
c'est réellement justifié et qu'il en va de la pérennité de l'entreprise. La vie personnelle garde un
intérêt primordial pour le salarié au sein d'une entreprise, et il va dans l'intérêt de l'employeur et
de son entreprise de la respecter. Aujourd'hui, certes l'usage des TIC est devenu incontournable
au sein de l'entreprise, pour des raisons de productivité et de performance mais il peut être aussi
source de conflits, d'autant plus que les NTIC, elles non plus, ne peuvent dissiper les frontières
entre vie personnelle et vie professionnelle.
Si la législation n'a pu trancher formellement sur l'autorisation ou l'interdiction de cet
usage personnel, cela semble vouloir mettre l'accent sur un arrangement préalable entre le
salarié et l'employeur concernant l'usage des TIC. On note souvent une souplesse de la part de
l'employeur vis-à-vis du salarié qui trouve un grand intérêt dans l'usage du matériel de
l'entreprise pour des faits personnels. En contrepartie, le salarié profite de ces mêmes TIC pour
importer ou achever une tâche en dehors du temps et du lieu de travail.

En conclusion, nous assistons dans ce cas précis à une neutralité inhabituelle du droit. La
distinction des frontières des sphères personnelle et professionnelle est restée très
approximative. Est-ce que cela marque une incapacité du droit à gérer ces nouvelles formes de
conflits ? Ou s'agit-il simplement d'une volonté délibérée du législateur afin de ne pas heurter
l'un des principes universels que présente le respect de la vie personnelle de l'individu, et ce

malgré les nouvelles technologies ?

1.2. Equilibre vie privée, vie professionnelle : un enjeu sociétal majeur

Pour approfondir nos propos, nous présentons ici un extrait commenté d'une étude de
terrain menée récemment (6 juin 2006) par l'ISR, un des acteurs majeurs dans la recherche et le
conseil en stratégies de Ressources Humaines. Il s'agit d'une enquête sur la perception des
salariés français sur l'équilibre entre la vie privée et la vie professionnelle. Même si l'étude
semble ne pas s'occuper des aspects juridiques, plusieurs constats peuvent en être déduits. Nous
avons voulu présenter cette enquête pour expliciter le titre ci-dessus, car elle aurait été moins
importante si les résultats avaient été dissipés dans les propos précédents.

1.3. La régulation du travail nomade intiment lié aux NTIC

De manière générale, la prestation de travail est exécutée dans un lieu désigné et attribué
par l'employeur (locaux de l'entreprise ou annexes). Toutefois, une prestation de travail peut être

63
exécutée au domicile à condition qu'elle soit expressément visée par le contrat de travail. Par
contre, lorsque le travail à domicile n'est pas prévu dans le contrat de travail, l'employeur ne
peut décider unilatéralement d'une telle mutation. Ce principe a été rappelé par la cour de
cassation dans l'arrêt Abram en date du 2 octobre 2001 "le salarié n'est tenu ni de travailler à
son domicile, ni obligé d'y transporter ses dossiers et ses instruments de travail".
Cela dit, il arrive qu'un salarié soit amené à poursuivre son travail à son domicile et ceci
est d'autant plus vrai suite aux possibilités offertes l'usage des NTIC. J.-E. Ray en a fait un
par
constat très concret « les NTIC brouillent les repères habituels. Le mineur Germinal devait se
rendre à la mine, le métallo ne depuis toujours, le
pouvait rapporter le fourneau à la maison ;
travail intellectuel permet la réalisation d'un vieux rêve qui pourrait grâce au NTIC se
transformer en cauchemar : l'ubiquité. Sur son cerveau perché, le travailleur du savoir peut en

effet s'activer partout, à n'importe quelle heure, donnant même l'impression de faire toute autre

chose quand une idée le travaille : conduire, écouter de la musique voire un cours, rêver, et
même se reposer... Pire, il travaille mieux en dehors de son lieu de travail où il est constamment
dérangé par le téléphone, le courrier ou les collèges... » [Ray, 2001].
Le travail effectué par le salarié en dehors de l'entreprise et affectant son temps de repos

(communément appelé travail nomade), peut être source de confusion entre la sphère
personnelle et la sphère professionnelle, alors qu'il est de l'intérêt de l'individu qu'il existe une
frontière entre les espaces de travail et ceux de repos. « Le salarié ne peut être en situation de
travail 24 heures sur 24, sept jours sur sept sans aucun moyen de se déconnecter de son milieu
professionnel. Le téléphone portable, nouvel instrument d'astreinte, qui permet de joindre à tout
moment et en tout lieu le salarié est à cet égard un bon exemple de ce que certains appellent la
laisse électronique »55.
11 va dans l'intérêt des deux parties qu'une distinction nette entre les deux sphères soit
établie. Une entreprise préconisant le travail nomade peut se voir encourir une sanction
juridique en cas de conflits avec son salarié. Celui-ci pourrait contester le fait que lui soit
commandé une tâche en dehors de son temps et lieu de travail. Le salarié peut disposer de
preuves permettent de mesurer le dépassement du temps de travail, avec la conservation de
traces de son activité36. L'employeur peut alors être sanctionné de condamnations pour non-
paiement d'heures supplémentaires, voire s'exposer à des poursuites pénales sur le fondement du
travail dissimulé, visé par les articles L.324-9 et L.324-10 du code du travail.
Cette nouvelle pratique du travail nomade a conduit un bon nombre d'observateurs à la
mise en place d'un véritable droit à la déconnexion. Aussi, l'article L.220-1 du code du travail
instaure en faveur de l'ensemble des salariés un droit au repos quotidien de onze heures
consécutives. Si le texte autorise des dérogations à cette règle, ce n'est que de façon limitée et
dans des règles hypothèses bien spécifiques déterminées à l'article 2 du même article.

M
Rapport final « Relation de travail et Internet » 17 septembre 2002, Forum des droits sur l'Internet (www. ronim.inlernet.org)
visité le 28 avril 2006.

Il est à signaler tout de même que certaines de ces preuves (techniquement falsifiables) peuvent faire l'objet de contestation.

64
 Dans une décision du 10 juillet 2002, la cour de cassation a estimé que le temps de repos
"suppose que le salarié soit totalement dispensé directement ou indirectement, sauf cas
exceptionnels, d'accomplir pour son employeur une prestation de travail même si elle n'est
qu'éventuelle ou occasionnelle".
Le salarié peut donc faire jouer les dispositions légales pour pouvoir bénéficier d'un réel
droit à la déconnexion et de sauvegarde ainsi le respect de sa sphère personnelle.
La distinction des deux sphères personnelle et professionnelles devient alors un enjeu
majeur dans une société de l'information, étroitement marquée par un usage quotidien, parfois
abusif, des dispositifs techniques (comme le confirme l'enquête de l'ISl présentée ci-dessus). La
cybersurveillance et le vol d'information en sont une démonstration concrète et très fréquente.

2. La cybersurveillance comme système de traçabilité

2.1. Des règles préalablement déterminées

Suite à l'ouverture de l'entreprise sur le monde numérique, l'entreprise encourt une

atteinte majeure à son patrimoine informationnel. L'employeur doit se préoccuper aussi de ses
salariés et de l'usage qu'ils font du matériel informatique mis à leur disposition, même si à la
base celui-ci est destiné à l'exécution du contrat de travail.

D'après une enquête autour du thème "le directeur des systèmes d'information connaît-il
son droit ?" réalisée par le forum JuriTIC, nous constatons que 32% des DSI interrogés sur leurs
préoccupations juridiques les plus récurrentes, mettent la sécurité de l'information comme

première préoccupation.

Pour pallier à cette atteinte à la sécurité, l'employeur met en place des mesures de sécurité
technique, juridique et organisationnelle au sein de l'entreprise. La solution principale pour les
employeurs consistait à mettre en place une « cybersurveillance », une forme de contrôle des
salariés quant à l'utilisation du matériel informatique.

A ce égard, la CNIL57 a joué un rôle important avec la publication du rapport d'étude et

de consultation publique sur « la cybersurveillance des salariés dans les entreprises » établi par
Hubert Bouchet, vice président délégué de CNIL, en mars 2001 et complété par une étude sur
« la cybersurveillance sur les lieux de travail », dans sa dernière édition de mars 2004"

Du pouvoir de contrôle de l'employeur, deux grands principes peuvent être dégagés quant
aux moyens et au but de la cybersurveillance, à savoir le principe de loyauté, et aussi le principe
de proportionnalité.

17
Forum des droits sur l'Internet, Dossier « relation de travail et Internet », 26 janvier 2005.

65
 Conformément à l'article L. 120-4 du code du travail qui dispose que « le contrat de travail
est exécuté de bonne foi », le salarié et l'employeur sont donc tenus de respecter le principe de
loyauté quant à l'exercice de leur prestation de travail.

Le principe de loyauté est aussi affirmé par l'article L. 121-8 du code du travail qui
dispose que « aucune information concernant personnellement un salarié ou un candidat à un
emploi ne peut être collectée par un dispositif qui n'a pas été porté préalablement à la
connaissance du salarié ou du candidat à un emploi ».

La protection du salarié est formelle, mais comment peut-elle être mise en œuvre ?
De par la prolifération des NTIC, l'employeur est conscient de l'obligation d'information
envers les salariés. Bien souvent, cette obligation est respectée à travers une clause dans le
contrat de travail ou encore la diffusion d'une note de service, l'insertion d'une mention relative
à la mise en place d'un système de cybersurveillance dans le règlement intérieur qui font l'objet
d'un affichage ou d'une remise en main propre au nouveau salarié.
Outre cette obligation formelle d'informer le salarié, le comité d'entreprise doit
préalablement être consulté. « En effet, les organes représentatifs du personnel doivent être
consultés non seulement préalablement à la mise en place d'un système de traitement de
données58, mais également préalablement « à tout projet important d'introduction de nouvelles
technologies, lorsque celles-ci sont susceptibles d'avoir des conséquences sur l'emploi, la
qualification, la rémunération, la formation les conditions de travail du personnel »59. La
ou
validité de la mise en place d'un dispositif de cybersurveillance l'exige... Aussi, un employeur
prévoyant n'aura pas à craindre ce régime légal sous réserve qu'il respecte en outre les droits et
les libertés fondamentaux du salarié ».

11 ressort que ce principe de loyauté est régulièrement soumis au contrôle rigoureux des
juges, ainsi les juges peuvent admettre ou réfuter une surveillance du salarié. Dans une décision
de la cour de cassation en date du 19 avril 200560, les juges admettent la preuve au motif
suivant : "si l'employeur ne peut mettre en œuvre un dispositif de contrôle de l'activité
professionnelle qui n'a pas été porté à la connaissance des salariés, il peut leur opposer les
preuves recueillies par les systèmes de surveillance des locaux auxquels ils n'ont pas accès, et
n'est pas tenu de divulguer l'existence des procédés installés par des clients de l'entreprise".

Lorsqu'elle présente une évidence, cette obligation d'information n'est pas tenue d'être
respectée. Par exemple, dans une décision du 9 septembre 20036', la cour de d'appel de
Besançon estime que le système de traçabilité « est connu de tous les utilisateurs de système

'*
Art. L.432-2 al2 et 3 du Code du travail.
v)
Art. L. 432-2 du Code du travail.

Cass. Soc. 19 avril 2005, en l'espèce 4 salariés avaient été filmés à leur insu par des caméras de vidéosurveiliance dans des locaux
de la société auxquels ils n'étaient pas censés avoir accès ; licenciés pour faute grave, enregistrement vidéo à l'appui, les salariés
contestèrent la licéité de la preuve apportée.
En l'espèce, un salarié spécialisé d'une société d'informatique reprochait à son employeur d'avoir utilisé les systèmes de
traçabilité des opérations effectuées sur son poste sans l'avoir avisé de l'existence de tels procédés de contrôle.

66
informatique sans qu'il y ait lieu pour l'employeur d'informer préalablement ses salariés eux-
mêmes spécialisés ».

On d'un règlement intérieur, dans les grandes

peut alors se demander de l'utilité
entreprises, qui sont continuellement connectées sur le réseau des réseaux, les salariés de telles
entreprises sont-ils plus protégés que les salariés d'une petite entreprise ?
Les juges établissent le même contrôle du principe de loyauté quant aux traitements
automatisés des données de caractères personnels. Ainsi, dans un arrêt de la cour de cassation en
date du 6 avril 200462, un employeur ne peut procéder à un contrôle de l'activité, ni se prévaloir
de la désobéissance du salarié s'il n'a pas respecté les obligations imposées par la loi n° 78-17 du
6 janvier 1978 : "Il résulte de la combinaison des articles 16, 27 et 34 de la loi n° 78-17 du 6
janvier 1978 relative à l'informatique, fichiers et aux libertés, 226-16 du code pénal, L.121-
aux
8 et L.432-2-1 du code du travail, qu'à défaut de déclaration à la commission nationale de
l'informatique et des libertés d'un traitement automatisé d'informations nominatives concernant
un salarié, son refus de déférer à une exigence de son employeur impliquant la mise en œuvre
d'un tel traitement ne peut lui être reproché". L'obligation d'information des salariés par
l'employeur relève donc du principe de loyauté, mais les moyens de surveillance doivent
respecter le principe de proportionnalité qui tire son fondement des articles L. 120-2 du code du
travail qui dispose que «Nul ne peut apporter aux droits des personnes et aux libertés
individuelles et collectives de restrictions qui ne seraient pas justifiées par la nature de la tâche à
accomplir ni proportionnées au but recherché » ; et de l'article L.121-7 du code du travail qui
dispose que : « Les méthodes et techniques (...) d'évaluations des salariés doivent être
pertinentes au regard de la finalités poursuivie ».

On l'aura compris, la cybersurveillance comme forme de traçabilité peut être admise,

mais elle est cadrée par le droit afin de limiter les conflits entre l'employeur et le salarié, surtout
si cet usage vient empiéter sur la vie privée du salarié.

2.2. Prise(s) de pouvoir sur la messagerie électronique

Selon la même enquête sur le thème des DSI et le droit des TIC, citée précédemment, on
constate que la cybersurveillance constitue la préoccupation la moins importante (avec 11%),
même si elle génère plus de conflits juridiques. A la question : « Avez-vous déjà eu à résoudre
des litiges juridiques liées aux TIC ? » 42% des DSI interrogés déclarent avoir eu à traiter un

litige juridique et 32% ont eu à gérer des problématiques liées à l'utilisation abusive de l'Internet
ou de la messagerie.
On se pose alors la question pourquoi les litiges juridiques liés à la cybersurveillance
sont si nombreux et paradoxalement le recours à la cybersurveillance comme forme de contrôle
ne présente guère une préoccupation majeure en entreprises.

62
Un employeur avait institué un système de badges géré par des moyens automatisés et permettant d'identifier les entrées et les
sorties des salariés dans les locaux de l'entreprise. Un salarié avait refusé à plusieurs reprises de se soumettre au contrôle de son
badge et avait été licencié pour cette raison.

67
 La question se pose surtout depuis l'arrêt de principe du 2 Octobre 2001, connu sous le
nom de l'arrêt Nikon63, qui vient poser le principe du respect de la vie privée et du secret des
correspondances personnelles électroniques. Dans cet arrêt, un salarié à été licencié pour faute
grave après avoir utilisé à des fins personnelles le matériel mis à sa disposition par l'entreprise.
Devant les juridictions, l'employeur se fonde sur des preuves obtenues suite à la consultation de
l'ordinateur du salarié d'un fichier personnel contenant tous les messages échangés par le salarié.
Mais l'attendu du principe de l'arrêt semble sans ambiguïté quant au respect de la vie
privée du salarié même dans ces messageries électroniques :"le salarié a droit, même au temps
et au lieu de travail, au respect de l'intimité de sa vie privée; (...) celle-ci implique en
particulier le secret des correspondances ; (...) l'employeur ne peut dès lors sans violation de
cette liberté fondamentale prendre connaissance des messages personnels émis par le salarié et
reçus par lui grâce à un outil informatique mis à sa disposition pour son travail et ceci même au
cas où l'employeur aurait interdit une utilisation non professionnelle de l'ordinateur".

Apparemment, le courriel est désormais protégé par le secret de correspondance encadré

par l'article 226-15 du code pénal64. Aussi bien sous sa forme d'écrit électronique que sur

support papier, la correspondance désigne en effet « toute relation par écrit existant entre deux
personnes identifiables, qu'il s'agisse de lettres, de messages ou de plis fermés ou ouverts »
comme avait déjà pu l'affirmer le Tribunal Correctionnel de Paris dans lin jugement précédent le
2 novembre 2000.

De ce fait, le droit semble tenir compte des nouveaux formats d'écrits générés par les
NTIC pour rendre un jugement sur le viol des correspondances. A ce jour, il n'y a pas encore eu
de revirement de jugement quant à la protection des messages électroniques à caractère
personnel soumis au contrôle de l'employeur ; de même d'autres arrêts sont venus confirmer
l'arrêt de principe du 2 octobre 2001 (Nikon).
Par analogie d'usage, on peut se poser la question de savoir si cette protection peut être
étendue aux messages électroniques professionnels ?
La réponse à été apportée dans un arrêt du conseil des prud'hommes le 15 septembre 2005
« attendu que la charte des moyens de communication de l'employeur précise que les messages
à caractères privés doivent porter la mention PRV ; attendre que dans le cas d'espèce (la banque)
n'a aucunement violé le secret de la correspondance privée ».

Pendant un temps, la protection des correspondances électroniques s'étendait à tout type

de fichier, mais depuis un arrêt du 17 mai 2005, la protection s'applique essentiellement aux
courriers et non aux fichiers qui ne doivent être ouverts en cas de doute uniquement en présence
du salarié : « sauf risque ou événement particulier, l'employeur ne peut ouvrir les fichiers

"
Cass. Soc., 2 octobre 2001, Nikon, Dr. Soc., novembre 2001, n°l 1, pp.915-920, note Ray ; Dr. Ouvrier, février 2002, pp.76-78,
note DESENGA ; Rev. Jur. Personnes et familles, janvier 2002, n°l, pp. 10-11, note BOSSU.
64
Art. issu de la loi du 10 juillet 1991 et qui dispose que le Code pénal sanctionne d'un an de prison et 45374,70 euros d'amendes
« le fait commis de mauvaise foi, d'ouvrir, de supprimer, de retarder, ou de détourner des correspondances arrivées ou non à
destination et adressées à des tiers, ou d'en prendre frauduleusement connaissance ».

68
identifiés par le salarié comme personnels contenus sur le disque dur de l'ordinateur mis à sa
disposition qu'en présence de ce dernier ou celui-ci dûment appelé ».

Plusieurs années après l'arrêt initial Nikon, les juridictions semblent confirmer de
nouveau le respect de la vie privée du salarié, au temps et lieu de travail. Le droit essaye de
suivre la progression des NTIC en entreprise et de normaliser les pratiques afférentes. Mais face
à la complexité de certaines pratiques, il fait le choix de protéger la partie la plus faible qu'est le
salarié. La cybersurveillance existe bel et bien, mais il va sans dire qu'elle comporte des limites
sur lesquelles le droit devrait se pencher plus profondément.

2.3. Limites de la cybersurveillance ou limite de la jurisprudence ?

La cybersurveillance des salariés fait partie du pouvoir de contrôle de l'employeur. Elle

est justifiée dès que le salarié, le comité d'entreprise et parfois la CNIL ont été correctement
informés.

Cela peut effrayer quand on connaît les nombreuses possibilités de surveillance offertes
par les nouvelles technologies, qui sont devenues indispensables pour la productivité d'une
entreprise. Se pose alors la question de savoir si le droit des nouvelles technologies évolue au

pouvoir de direction de l'employeur ? Ce pouvoir de contrôle est-il en mesure de tout justifier

quant à l'usage de la cybersurveillance ?

11 est évident que l'employeur a un réel devoir de productivité pour son entreprise, cette
productivité peut être optimale quand les salariés sont en perpétuelle concentration sur leur
travail. Pour ce faire, certains employeurs osent recourir au contrôle continu de leurs salariés, un
recours d'autant plus facilité par l'usage de nouvelles technologies. Paradoxalement, cet usage
ne serait-il pas parfois contre-productif? Un salarié surveillé de manière continue est-il
systématiquement plus productif? Un employeur qui abuserait davantage de la
cybersurveillance pourrait heurter le climat social au sein de son entreprise.
En dehors du principe de transparence des moyens de surveillances auquel doit faire face
l'employeur, la cybersurveillance est aussi limitée par la déclaration préalable que doit faire
l'employeur à la CNIN en cas de traitement nominatif personnel des salariés. En cas de non

déclaration, il pourrait s'agir d'un détournement entraînant d'éventuelles sanctions pénales. Le

principe de transparence des moyens de surveillances doit être total et ne doit être détourné de
sa finalité de traitement.

Le traitement d'information électronique personnelle permet donc à l'employeur de garder

des informations sur le salarié et parfois à l'insu de ce dernier, surtout si le contrôle de pouvoir
de direction de l'employeur n'est pas mis en cause.

Quant à l'apport des dispositifs techniques, la puissance des outils informatiques permet
aujourd'hui une pénétration profonde dans l'intimité de la vie privée du salarié ; d'autant plus,
qu'il a été reconnu progressivement l'appartenance d'une vie personnelle au sein même de
l'entreprise. Aujourd'hui, la limite entre sphère professionnelle et sphère personnelle est difficile

69
à déterminer et cela peut parfois profiter aux arguments de la cybersurveillance et légitimer son
usage.

Ainsi, un employeur pourrait très facilement se renseigner les habitudes et les mœurs
sur
du salarié, et privilégier une discrimination au sein de l'entreprise. Tout le challenge des
juridictions est d'essayer d'écarter de pratiques et de ne pas laisser les Nouvelles
ce type
Technologies dégrader les relations de travail au sein de l'entreprise. Il est essentiel de protéger
l'intimité de la vie privée du salarié, même en cas de faute de sa part.

Bien évidemment, l'employeur aura parfois besoin de prouver un comportement

frauduleux d'un salarié au sein de l'entreprise. Mais il faut réussir à prouver les choses sans

perdre la connaissance des données pouvant violer l'intimité de la vie privée du salarié. Jusqu'à
présent, la jurisprudence admet très largement une vie privée du salarié au sein de l'entreprise et
souvent au détriment du pouvoir de contrôle de l'employeur.
La cybersurveillance est donc admise pour le contrôle professionnel des salariés et ne

permet pas encore une violation de la vie privée du salarié, qui est plus facilement affectée
depuis les nouvelles technologies. Par conséquent, l'introduction de ces NT, le contenu du
règlement et le bon fonctionnement de l'entreprise vont devoir évoluer ensemble et de manière
cohérente.

3. Le vol d'information, problèmes de support et de concept

3.1. Le vol de l'information et la question de la dé-matérialisation

Le vol d'information est considéré comme un des arguments avancés pour le recours à la
cybersurveillance en entreprise. L'informatique est devenue un instrument d'exploitation dans
des fraudes au détriment d'autrui. L'avènement de nouveaux dispositifs techniques n'a pu

empêcher les personnes malveillantes à commettre des délits. Le réseau numérique est un

espace non encore suffisamment protégé, et peut donner lieu à d'importants détournements
comme le vol d'informations. Le problème est davantage compliqué puisque ces détournements
restent difficiles à réprimer vue l'absence de tout support (ou trace) matériel de justification.
La question du vol d'information étant compliquée à expliciter, nous avons préféré
expliciter un arrêt de la Cour d'appel de Grenoble en date du 4 mai 2000, qui vient appuyer les
jurisprudences précédentes et celles d'aujourd'hui.
En l'espèce, il s'agit d'une personne accusée par son ancien employeur d'avoir piraté, alors
qu'il était encore à son service, des informations sensibles pour les transmettre à son nouvel
employeur. L'ancien employeur intente une action en justice devant le tribunal correctionnel de
Valence le 30 avril 1999 qui condamne ledit employé pour vol à 6 mois d'emprisonnement avec
sursis simple et à des réparations civiles.

70
 Le celle-ci le relaxe
prévenu interjette appel devant la CA de Grenoble le 04 mai 2000,
aux rien dans le dossier ne permet d'affirmer qu'il y a eu effectivement vol de
motifs que

disquettes ou de toute autre chose matérielle servant physiquement de support aux informations
constituant le véritable objet de la plainte. Plainte d'ailleurs qui ne fait référence qu'à la

disparition de disquettes système et non de disquettes de données. La CA nous rappelle que

pour que le vol soit constitué, il faut une soustraction frauduleuse de la chose et que le "vol
d'information" ne peut être appréhendé que s'il y a un support matériel qui plus est rien ne

permet d'affirmer que ces disquettes ne lui appartiennent pas. Ainsi le problème se pose quant à
la répréhension du "vol d'information".
Il est claire, par l'arrêt de la Cour d'appel rendu le 04 mai 2000, qu'elle se contente de
faire une appréciation stricte du vol, et notamment d'un de ses éléments constitutifs : la
soustraction.

3.2. Le vol de l'information et la notion de soustraction

L'article 311-1 du Code pénal définit le vol comme la soustraction frauduleuse de la

chose d'autrui. Il apparaît donc que matériellement, le vol consiste à soustraire la chose
appartenant à autrui. Lorsqu'on se penche sur ce cas d'espèce, la qualification de vol est loin
d'être évidente, que l'on se penche sur la nature ou sur l'objet de la soustraction.

Traditionnellement, la jurisprudence énonce que pour soustraire il faut "prendre, enlever,

ravir une chose à l'insu ou contre le gré du propriétaire" (Cass. crim. 18 nov. 1837). Dans cette
première acception, la soustraction évoque l'idée d'appréhension de fait, de déplacement
matériel d'une chose sans le consentement du maître de celle-ci. Si l'on applique cette
conception étroite de la soustraction au cas de l'espèce, aucun vol ne peut être reproché au

prévenu. En effet, il s'agit d'une personne qui a "piraté" des informations sensibles pour les
fournir à son employeur actuel. Il n'est pas fait état dans la plainte de l'entreprise qu'il y a eu vol
de disquettes ou de tout autre support matériel de sauvegarde de données. Il est clair alors que le
prévenu n'a dérobé aucun document ou autre support communicationnel contre le gré du
propriétaire. De ce fait, lorsqu'on raisonne en termes de soustraction, l'objet au vol est logique.
Il convient de voir si on peut appliquer la conception juridique de la soustraction,
autrement, quand le voleur n'est pas seulement celui qui s'empare d'une chose contre le gré du
propriétaire, c'est également celui qui s'approprie ou détourne une chose que la victime lui a
remise à titre précaire seulement. On parle plus généralement d'"usurpation". On retrouve dans
cette conception deux éléments simultanés qui sont : le corpus correspondant à l'ensemble des
faits matériels constituant la possession, faits de détention, d'usage, de jouissance ou de
disposition et l'animus correspondant à la volonté de se comporter sur la chose comme un

propriétaire et de se l'approprier. En l'appliquant à l'espèce, on peut penser que le prévenu a

voulu se comporter comme un propriétaire sur une chose qui lui est peut-être mise à sa
disposition par le biais de son contrat de travail. Cette conception juridique de la soustraction ne

peut être appliquée dans la mesure où rien nous permet de dire que les supports ne lui

71
appartiennent pas ou encore soustraction frauduleuse d'un élément matériel
qu'il y a eu
quelconque et de plus il n'y a pas eu de remise volontaire de la part de l'agent.
De ce fait, la qualification de vol retenue par le tribunal correctionnel de Valence, nous
semble contestable à moins de reconsidérer l'objet même de la soustraction ou de faire
application d'une autre infraction.
On considère habituellement que seules les choses mobilières et matérielles peuvent être
volées. Cela se comprend aisément, le vol est pratique associée à l'idée
conçu comme une
d'appréhension et de déplacement, or seule une chose corporelle et susceptible de mobilité peut
être enlevée et transportée d'un lieu à un autre. Solution étant certaine pour le cas des immeubles

stricto sensu en raison de leur fixité physique, mais semble non véridique pour le cas des

informations non matérialisables.

En l'espèce, le prévenu est coupable d'avoir "piraté" des informations sensibles. Au regard
de la définition du mot pirater, on entend reproduction illégale d'information. De ce fait, on peut
écarter l'idée d'un immeuble stricto sensu, donc l'idée de vol est envisageable. Mais la CA
s'interroge quant à l'application de la notion de vol alors qu'aucun support matériel n'est présent
"Rien ne permet d'affirmer qu'il les aurait copiés sur des disquettes plutôt que sur un autre
support matériel, ni que lors de la copie ces disquettes appartenaient à la société plutôt qu'à
l'employé". Dans cette espèce, la soustraction est considérée d'une toute autre manière. La CA
affirme qu'aucun objet matériel n'a fait l'objet de vol contre le gré du propriétaire, puisque aucun
élément ne permet de prouver que les disquettes ou tout autre support n'appartient pas au
prévenu.

Le problème de cette espèce réside dans l'absence de support matériel, le "vol

d'information" ne peut être appréhendé que par le vol de son support matériel. Or en statuant
ainsi, la CA nous fait comprendre qu'il ne peut y avoir soustraction d'un quelconque objet
puisqu'il n'y en a pas.

On peut penser que cet arrêt de la CA ne contredit pas la jurisprudence antérieure

puisqu'elle a toujours affirmé qu'il fallait un objet matériel pour appréhender le vol, consécration
dans l'arrêt "Logabax" du 08 janvier 1979 et l'arrêt "Bourquin" quelques années plus tard le 12
janvier 1989. Mais la qualification de vol dans ces arrêts est acceptable et ne peut être remise en

question, dans la mesure où les prévenus s'emparent d'information à l'aide d'un support matériel
et de fait cela répond à l'objet de la soustraction du vol.
L'ensemble de ces éléments nous amène à nous interroger sur la notion du "vol de
l'information" et la nécessité pour elle d'avoir un support matériel pour être retenue.

3.3. Déconstruction et appréciation stricto sensu du vol

D'après l'article 311-1 du Code pénal, "le vol est la soustraction frauduleuse de la chose
d'autrui". 11 a toujours été admis à travers la jurisprudence que le vol est une atteinte à la
possession et non à la propriété. La nécessité d'un support matériel est plus que jamais

72
d'actualité ; mais pourquoi ne pas envisager une possible immatérialité pour reconnaître un vol à
travers le "vol d'information" qui tend à être de plus en plus fréquent.
Comme il a été dit précédemment, selon l'art. 311-1 du code pénal "le vol est la
soustraction frauduleuse de la chose d'autrui". Bien que cet arrêt soit aussi silencieux sur ce
point que l'ancien art. 379, on considère traditionnellement que seules les choses mobilières
peuvent être volées, et sont ainsi exclus les immeubles stricto sensu.

Plusieurs arrêts sont venus confirmer la nécessité d'un support matériel, d'abord l'arrêt
"Logabax" du 08 janvier 1979, puis l'arrêt "Bourquin" du 12 janvier 1989, le principe de
matérialité sortait indemne de cette jurisprudence mais un artifice était nécessaire, il ya addition
de deux constructions jurisprudentielles notamment dans l'arrêt de 1979 : le vol d'usage et la
soustraction juridique.
Dans cette espèce, le tribunal correctionnel de Valence croyait avoir bien jugé, puisque la
"prévention exacte est toutefois le vol des disquettes servant de support physique à ces

informations". La CA ne semble pas revenir sur sa jurisprudence antérieure quant à l'exigence

d'un support matériel, étant donné que toute sa motivation porte sur l'absence de tout support.
"rien ne permet d'affirmer qu'il y a eu effectivement vol de disquettes ou de toute autre chose
matérielle servant physiquement de support aux informations constituant le véritable objet de la
plainte".
La CA relève que le véritable objet de la plainte est l'information et qu'aucune
incrimination n'est envisageable, et certainement pas le vol. Cet arrêt nous montre à quel point il
veut préserver la matérialité de l'objet volé. Le fait de retenir l'exigence d'un support pour que le
vol soit constitué dispense la jurisprudence d'avoir à se prononcer sur la question délicate de la
soustraction de bien immatériel. C'est le cas d'un arrêt de la CA de Paris du 24 juin 1987, où elle
a
jugé qu'il ne pouvait y avoir vol étant donné qu'il n'y avait pas de soustraction matérielle et
qu'il ne pouvait y avoir de vol constitué pour un bien immatériel.
Dans ce cas d'espèces du 04 mai 2000, les juges du fond font une interprétation stricto
sensu de l'art. 311.1 du code pénal car aucune preuve n'a pu être apportée quant à la soustraction
d'un quelconque support matériel.
Autant dire que malgré la référence jurisprudentielle nouvelle à l'appropriation de biens
incorporels (cass. crim. 08 décembre 1998) ; il n'y a pas de véritable exception à l'exigence de la
matérialité de la chose soustraite et l'on peut tout juste parler d'un glissement terminologique,
voire sémantique, favorable au vol d'information ?
Le vol "soustraction frauduleuse de la chose d'autrui" art 311-1 du code pénal, implique
que l'on reconnaisse à l'information ce caractère de chose appropriable. La réflexion relative au
vol d'information semble avoir été initiée par un arrêt du 26 mai 1978 rendu par le tribunal
correctionnel de Montbeliard. Puis vient un arrêt important qu'est l'arrêt "Bourquin" du 12
janvier 1989 où les prévenus furent coupables de vol de disquettes, mais également du contenu
informationnel de ces disquettes. Cet arrêt peut probablement marquer un début d'évolution,

73
quant au vol d'information. Si cela était le cas, l'information deviendrait de facto un droit de
propriété non reconnu, le droit des propriétés incorporelles.
De ces solutions jurisprudentielles vont naître des ambiguïtés, bien souvent dans les arrêts
qui vont suivre, on ne sait distinguer si le vol a été retenu simplement par la présence d'un
support matériel ou simplement par une simple soustraction de l'information.
La CA évoque clairement le "vol d'information" mais n'hésite pas à confirmer qu'il s'agit
d'un vol qui n'est pas réprimé : le vol étant la soustraction frauduleuse de la chose d'autrui, celle-
ci est nécessairement une chose matérielle susceptible d'appréhension par l'auteur du vol et le
"vol d'information" ne peut être appréhendé par la loi pénale qu'à travers le vol de son support
matériel. La CA nous explique clairement que pour qu'il y ait un vol, il faut de manière
obligatoire un support matériel et que le "vol d'information" seul ne peut constituer une
infraction même s'il y a bien ici un "piratage" qui est la reproduction illégale d'information.

Se pose la question de savoir si la cour de cassation peut accepter un éventuel pourvoi de

cet arrêt et statuer favorablement sur le vol d'information et ceci en acceptant une certaine
dématérialisation de l'objet de ces infractions. Cela dit, on peut penser que la cour de cassation
peut se prononcer sur le recel de vol d'informations confidentielles dans un arrêt de la CA de
Lyon du 24 février 1988, ou encore, l'abus de confiance concernant le vol d'information a été
souvent admis dans un arrêt du 14 avril 2000. Souvent la doctrine se contente de replacer le
débat non pas sur le terrain du vol d'information mais sur celui du vol d'usage du support
d'information, ce qui est moins novateur.

11 y a peut-être une petite évolution qui pourrait influencer cette espèce en cas d'un
éventuel pourvoi en cassation. Un arrêt du 08 septembre 1998 avait en effet reconnu la
"substance" information en dehors de tout support. Ce qui constituerait réellement une
innovation, serait la reconnaissance d'un vol de la seule substance de l'information (qui est tout
de même une marchandise avec certes la particularité d'être immatérielle), ce vol que l'on guette
et qui ne vient pas...

Les NTIC font désormais partie du quotidien et voilà maintenant qu'on pense à réprimer
le vol d'une chose immatérielle. 11 nous semble que le principe de loyauté, fortement réclamé
dans l'usage de la cybersurveillance (cf. supra), ne peut être écarté ici dans le cas du vol
d'information. Cela nécessite que les représentants du personnel soient mis au courant, les
formations syndicales ayant une place déterminante dans l'organisation de l'entreprise. Qu'en
est-il alors de la corrélation des NTIC face à ces syndicats et inversement ?

74
4. Le syndicalisme et les nouvelles technologies

4.1. Le dialogue social : un réel enjeu

Suite au développement massif des nouveaux dispositifs techniques d'information et de

communication et leurs synergies dans plusieurs domaines professionnels, les NTIC ont
réorganisé les relations de travail au sein de l'entreprise et ont affecté les modes du dialogue
social.

Le dialogue social occupe au sein de l'entreprise une place primordiale et serait précoce
de penser que les nouvelles technologies peuvent remplacer les relations humaines qu'ont besoin
d'entretenir les représentants du personnel avec les salariés.

Si les NTIC peuvent être intéressantes pour les syndicats en favorisant un dialogue
interactif et rapide, il serait toutefois illusoire de penser qu'elles peuvent se substituer aux
formes traditionnelles de communication et d'action des représentants du personnel. L'échange
virtuel ne peut remplacer le contact physique direct entre les salariés et leurs représentants qui
demeure indispensable.
Cela dit, les technologies de l'information peuvent s'avérer un complément utile et
précieux aux canaux traditionnels. Elles peuvent, dans certains cas, permettre aux institutions
représentatives du personnel d'atteindre des salariés dont le contact direct est difficile, en raison
de l'éloignement géographique ou de décalage de l'emploi du temps. Elles peuvent également
favoriser une plus grande proximité et un meilleur suivi de la relation entre les représentants du
personnel et les salariés. Elles sont donc de nature à permettre un enrichissement et un
renouvellement du dialogue social dans l'entreprise.
Cette évolution ne se limite pas aux seules organisations syndicales. Elle concerne

également toutes les institutions représentatives du personnel que sont les délégués du
personnel, les comités d'hygiène, de sécurité et des conditions de travail et les comités
d'entreprise.

Aujourd'hui, conscients de l'importance que prennent les nouvelles technologies au sein

des entreprises (notamment l'intranet, la messagerie électronique, le partage des documents), les
représentants des salariés sont encore dans une phase d'appropriation de ces outils. Ils sont peu

préparés à ces technologies au sein même de leur activité. De leur côté, les employeurs ne
semblent pas soucieux d'une utilisation modérée de ces outils par les institutions du personnel
en attendant de pouvoir effectuer un contrôle sur l'utilisation qui sera faite par ces nouvelles
technologies.
Les partenaires sociaux semblent avoir pris conscience de l'importances des nouvelles
technologies dans l'avènement voire le renouvellement d'un dialogue social fiable et rentable au
sein de l'entreprise. A leur tour, les syndicats doivent désormais s'adapter aux mutations
technologiques devenues incontournable pour la pérennité du dialogue social.

75
 Un grand barbu allemand écrivait en 1848 dans le manifeste du parti communiste
"Travailleurs de tous les pays, connectez-vous ? Le syndicalisme est aujourd'hui soutenu par les
moyens de communication améliorés, créés par l'industrie moderne et qui permettent aux
ouvriers d'être en contact mutuel". Il faisait bien évidemment référence aux nouvelles
technologies de l'époque. Mais cette affirmation n'est pas seulement d'actualité mais devient une
forte réalité.

L'année 2004 a marqué une étape importante en de

matière d'utilisation des moyens
communication électronique dans les relations collectives du travail. Avec la loi du 4 mai 2004

qui vient ajouter un alinéa à l'article L.412-8 du Code du travail, la communication syndicale
entend aller de paire avec les mutations technologiques intervenant au sein des entreprises.

4.2. Emergence d'un syndicalisme virtuel

Pour arriver à parler éventuellement d'un syndicalisme virtuel la marche été longue, et a
d'ailleurs il est encore trop tôt aujourd'hui de parler d'une révolution quant aux moyens de
communication des partenaires sociaux.
Très tôt, le législateur français a voulu réguler les situations juridiques naissantes avec le
développement de l'informatique au sein des entreprises.

Ainsi, la promulgation de la loi du 6 janvier 1978 relative à l'informatique, aux fichiers et

aux libertés, a permis de prévenir les éventuels contentieux qu'allaient engendrer ces nouvelles
situations de travail. Cette loi a été la loi fondatrice quant à l'utilisation des toutes premières
technologies d'information et de communication.

Quoiqu'il en soit, cette norme législative reste une norme fondatrice mais, dans la
pratique, il semble qu'elle soit fortement inadaptée aux besoins des acteurs sociaux comme l'est
une grande partie de la législation sociale.
En apparence, il semblerait que le législateur a été hostile à légiférer sur le sujet des NTIC
en ce qui concerne leurs impacts sur les relations collectives de travail. L'expression syndicale
via l'intranet ou encore les messageries internes des entreprises n'est présente dans le Code du
travail que depuis mai 2004.
En effet, depuis 1982, le législateur avait cessé d'intervenir dans les domaines relevant
des modalités d'information et d'expression syndicale. C'est en 1968, que le législateur a
introduit dans notre droit des dispositifs visant à permettre à l'activité syndicale de s'épanouir
au sein des entreprises. Cette loi a en effet autorisé les syndicats à user des moyens de
communication nouveaux dans les entreprises afin de leur permettre de rester quotidiennement
au contact des salariés.

D'après G. Lyon-Caen « les droits de la section syndicale d'entreprise, qui voit le jour en
1968 sont des droits d'affichage, de distributions de tracts, de réunion, de collecte ; bref des
libertés conçues sur le modèle des libertés publiques » [Lyon-Caen, 1984].

76
 Par la suite, en 1982, le Parlement a voté les lois Auroux qui ont facilité l'exercice des
droits d'expression syndicale. Cet assouplissement s'inscrit dans une étape importante du droit
du travail, c'est-à-dire l'ascension du niveau de l'entreprise comme niveau de négociation à part
entière. De ce fait, le législateur a été contraint de faciliter l'usage des droits reconnus aux
syndicats plusieurs années auparavant. [Pelissier, 1984]
Suite à ces deux lois, les prérogatives syndicales sont restées inchangées. Mais avec
l'introduction des NTIC au sein des entreprises, le moyen de communication des représentants
des salariés a commencé à faire débat. C'est seulement en mai 2004 que le législateur a tenté de
combler le manque du Code du travail quant à l'utilisation des NTIC par les syndicats.
Effectivement avant cette loi, l'expression syndicale était encore régie par les lois de 1982.

La loi sur le dialogue social votée par le Parlement le 4 mai 2004 va ainsi venir ajouter un
alinéa à l'article L.412-8 du Code du travail. Cette loi reconnaît pour la première fois la
possibilité pour les syndicats d'utiliser les moyens modernes de communication internes à
l'entreprise pour exercer leurs activités.
L'article L.412-8 alinéa 4 dispose que: « Un accord d'entreprise peut autoriser la mise à
disposition des publications et tracts de nature syndicale, soit sur un site syndical mis en place
sur l'intranet de l'entreprise, soit par diffusion sur la messagerie électronique de l'entreprise.
Dans ce dernier cas, cette diffusion doit être compatible avec les exigences de bon
fonctionnement du réseau informatique de l'entreprise et ne pas entraver l'accomplissement du
travail. L'accord d'entreprise définit les modalités de cette mise à disposition ou de ce mode de
diffusion, en précisant notamment les conditions d'accès des organisations syndicales et les
règles techniques visant à préserver la liberté de choix des salariés d'accepter ou de refuser un

message ».

A la lecture de cet article, la communication syndicale par un site syndical sur l'intranet
ou par la messagerie électronique de l'entreprise est donc subordonnée à la conclusion d'un
contrat. La position patronale semble ainsi bien assurée puisqu'à défaut d'un tel accord collectif
qui nécessite bien évidemment l'accord de l'employeur, tout accès à l'intranet comme à la
messagerie interne peut être désormais interdit aux syndicats.
Le tribunal de grande instance de Nanterre a été le premier à faire application du nouveau
texte légal, dans une décision du 26 octobre 2004 ; il a interdit sous astreinte à deux délégués
syndicaux de faire leur communication syndicale par le biais de la messagerie professionnelle :
« En l'état, force est de constater qu'en application de l'article L.412-8 du Code du travail, les
publications et tracts de nature syndicale ne peuvent être diffusés, ni sur un site syndical mis en

place sur Intranet de l'entreprise, ni sur la messagerie électronique de l'entreprise, sauf accord
de l'entreprise ».

L'article L.412-8 semblerait venir régler les problèmes du dialogue social au sein de
l'entreprise ; mais à dire vrai, l'usage des nouveaux modes de communication par les syndicats
est cantonné à un accord conclu avec l'employeur, ce qui pourrait atténuer l'avènement du
syndicat virtuel.

77
 Les syndicats avaient toujours compris l'apport des nouvelles technologies à la
circulation de l'information, il n'était pas rare que les syndicats aient recours à des sites Internet
externes pour faire circuler leurs messages. Mais depuis l'article L.412-8, il semblerait que la
diffusion de courriels syndicaux via Internet ait été traitée.

En effet, dans une décision de la chambre sociale de la Cour de Cassation en date du

25 janvier 2005 ; elle rejette le pourvoi de la CFDT et soumet la diffusion de tracts
la sur
messagerie électronique à la condition, soit d'une autorisation de l'employeur, soit d'un accord
d'entreprise l'organisant. Elle écarte du même coup ces correspondances de la sphère
personnelle protégée par la jurisprudence Nikon (cf. supra). L'adresse de messagerie
personnelle des salariés n'est en revanche pas concernée par cette décision.
La gérance juridique des NTIC au sein des organisations syndicale ne se fait pas encore
de manière optimale et les représentants des salariés ont encore un long chemin à parcourir.

4.3. Internet : un espace de liberté syndicale ?

La loi de 2004 a voulu instaurer un léger équilibre entre les parties du dialogue social. En
introduisant l'article L.412-8 dans le Code du travail, le législateur a comblé le vide qui existait
quant à l'utilisation des NTIC par les représentants des salariés.

Les NTIC, présentes dans l'entreprise depuis des années, sont utilisées à bon escient par
tout le personnel de l'entreprise. L'article introduit par la loi de mai 2004 a donc permis aux

syndicats de partager ces avantages des nouvelles technologies à condition de conclure un

accord d'entreprise avec l'employeur. Mais est-ce que la position dominante du chef
d'entreprise, notamment lors du déroulement des négociations, ne constitue pas une entrave à
l'exercice de la libre représentation du personnel ?

Les partenaires doivent prendre conscience que la reconnaissance de la partie « adverse »

est le préalable incontournable à une paix sociale durable. Toutefois, cette reconnaissance
s'effectue parfois lors de la conclusion d'accords relatifs à l'exercice du droit syndical. Nous
pouvons notamment citer l'accord Fédéral Express de 2001 qui dispose que « convaincus de la
nécessité d'une éthique de partenaires, les signataires se reconnaissent mutuellement des droits
et devoirs, dont le respect réciproque constitue une des clés de la réussite économique et sociale
de Fedex »65.

Il semblerait que les partenaires sociaux ont pris conscience de l'importance des NTIC
pour véhiculer dans les meilleures conditions leur dialogue social. Et lorsque le pouvoir de
l'employeur leur interdit l'accès à l'intranet ou à la messagerie électronique, les syndicats
exercent leurs prérogatives à l'extérieur via des sites Internet externes.
Conscients des enjeux d'un système d'information et de communication et de
l'importance des dispositifs techniques mis en oeuvre, les syndicats croient à l'information

fo
Accord Fédéral Express du 21 février 2001, Liaisons sociales, 23 mars 2001.

78
comme forme de pouvoir et veulent réorganiser leur mode d'action à l'extérieur de l'entreprise
quant cela leur est interdit à l'intérieur. Le réseau d'internet sera le support adéquat pour cette
mutation.

Les syndicats adoptent et s'adaptent rapidement à ce nouveau mode de communication.

Avec Internet, la contestation sociale touche doublement, l'information présente sur les sites en
question est accessible tout le temps et de tout endroit, le salarié n'est pas contraint d'être sur le
lieu de travail pour s'informer de l'actualité sociale en cours. Ces outils de communication
viennent compléter les dispositifs traditionnels d'expression syndicale prévus par le Code du
travail.

Mais il est clair que cette mutation dans les pratiques n'est pas sans conséquences.
L'usage optimal de ces outils nécessite certaines compétences que les représentants des salariés
n'ont pas forcément. Pour atteindre un large public, le développement de ces sites doit être pensé
à tous les niveaux (interfaces, navigation, contenu...). Ainsi, pour paraphraser J.-P. Dubosc,
Internet constitue « une sacrée conquête de l'ouest pour des militants davantage familiarisés
avec les bons vieux panneaux d'affichage »66.
Il est de l'intérêt des syndicats de changer d'habitudes et de s'approprier les outils des
NTIC. Ils pourront ainsi se dégager de l'autorité patronale qui règne en maître au sein de
l'entreprise quand il s'agit du dialogue social. Internet serait peut-être le début d'une liberté
recherchée par les représentants des salariés soucieux de véhiculer la meilleure information.
Internet peut être d'une rentabilité aux organisations syndicales, d'autant plus qu'elles ne doivent
plus passer par un accord préalable de l'employeur. En effet, en raisons des procédés lourds à
respecter en cas de volonté de modernisation de leur discours, il est tout à fait normal que les
représentants des salariés se rabattent sur l'Internet pour renouveler leur action et leur image
sans passer par un accord d'entreprise.
Les règles définies par l'article L.412-8 du Code du travail n'ont pas l'obligation d'être
respectées par les représentants des salariés en cas de communication avec les salariés via
Internet. Les syndicats ne sont plus soumis aux contraintes traditionnelles, ils ne sont pas limités
par des quotas d'envois de tracts, par des horaires de diffusion ou les dimensions des tableaux
virtuels d'affichage.
En ayant recours à l'Internet les syndicats ne voient pas d'obligations à respecter envers

l'employeur, d'autant plus que le droit du travail ne s'est préoccupé que de l'action syndicale
interne ; et la sécurité des réseaux de l'entreprise n'est pas remise en cause.

L'employeur ne serait-il pas en réalité le perdant de cette loi de 2004 ? Il ne peut plus
effectuer un contrôle de l'action syndicale exercée au sein de l'entreprise étant donnée que celle-
ci est menée de l'extérieur. Internet permet à n'importe quel syndicat, représentatif ou non, de
créer un site et de le maintenir, en dehors de toute obligation d'accord collectif pouvant même
s'adresser à un public non concerné. Internet peut alors devenir un simple espace de

.l.-P. Dubosc, « Les syndicats se ruent sur la toile, au grand dam des entreprises », Liaisons sociales magazine, mars 2001, p.34.

79
contestations virulentes, dont les sites sont toutefois soumis à certaines règles ou limites à ne
pas franchir.
Il faut dire que sites n'est pas exonérée de toute responsabilité, les
l'existence de ces
nouvelles technologies restent soumises à un droit même si celui-ci semble encore instable. Le
Tribunal de grande instance de Paris a jugé dès lors qu'il est possible de connaître les
que «
animateurs d'un site web et de situer sans ambiguïté leurs messages dans le cadre d'un conflit
social existant, la diffusion de derniers s'inscrit dans l'exercice du droit à l'expression
ces
directe et collective des salariés reconnu par l'article L 461-1 du code du travail. Il n'existe

aucune raison évidente d'interdire aux salariés d'utiliser les techniques nouvelles pour

l'exercice de ce droit, l'usage d'Internet pour la communication des pensées et des opinions
étant soumis aux mêmes règles que l'emploi de supports traditionnels, tels que tracts ou
affiches, et la liberté d'expression trouvant d'une manière ou d'une autre ses limites dans les
dispositions de la loi sur la presse ou dans l'application de la théorie de l'abus de droit »67.
Le Tribunal de grande instance a ainsi dégagé les principes régissant la validité de ces
sites. Les auteurs du site doivent être connus afin que leur responsabilité puisse être engagée en

cas d'infractions relatives au droit de la presse, aux droit à la vie privée...

droits d'auteurs, au
Les administrateurs de sites redeviennent de simples citoyens responsables de leurs actes et
propos. Ainsi, les abus, injures... pourront entraîner des poursuites à l'encontre de la fédération
syndicale ou des auteurs du site.
Il ressort que l'émergence de sites syndicaux externes peut se révéler comme un frein
contraignant pour l'employeur, même si ces sites engagent la responsabilité des syndicats
auteurs. Ainsi, la mise en place d'une réelle négociation semble nécessaire. Les représentants
des salariés et l'employeur doivent réussir à utiliser l'article L.412-8 du Code du travail de
manière profitable aux deux parties. L'employeur ne peut se contenter d'énoncer des interdits au

risque de perturber le climat social de l'entreprise.

En conclusion, on assiste à travers ce développement à une forte mutation et changement
de pratiques suite à l'appropriation des NTIC par les organisations syndicales. L'usage des
nouvelles technologies va avoir un impact progressivement important dans le monde du travail.
Les partenaires sociaux dans les entreprises vont donc devoir laisser libre cour à leur
imagination pour aboutir à une entente parfaite et ne pas entraver la bonne circulation de
l'information qui n'est pas une "marchandise" comme les autres.
Nous sommes désormais dans une société d'information, très préoccupée par la
circulation et le partage. L'entreprise comme image réduite de cette société ne peut se passer de
ce constat. Une performance de l'entreprise serait liée à une bonne maîtrise de l'information
autour de son savoir et de son savoir-faire.

"
jqj parjs référé, 17 novembre 1997, TPS, juin 1998, n°204, p. 16.

80
 Conclusion et Perspectives

Denis Ettighoffer estime que les nouvelles technologies transforment l'entreprise qui, de
taylorienne et mécanique, devient réseau "l'entreprise post-taylorienne est flux". Au lieu d'une
:
logique économique fondée sur l'accumulation du capital matériel, l'entreprise virtuelle
développe une logique de co-production, fondée sur l'accumulation collective de matière grise et
de capital immatériel. Une véritable mutation des entreprises et des organisations serait à

l'œuvre, liée à l'apparition des nouvelles technologiques qui leur permettraient d'obtenir les trois
dons de l'entreprise virtuelle :

■
l'ubiquité (être virtuellement et simultanément en des lieux multiples) ;
■
l'omniprésence (découpler le temps de travail de l'ouverture des services et faire
travailler l'entreprise 24 heures sur 24) ;

■
l'omniscience (accéder aux réseaux d'échange des savoir faire).
Au long de ce travail, nous avons donc pu constater que les entreprises s'approprient
désormais les NTIC, et se sont même familiarisées avec leurs nouvelles pratiques. Les
entreprises semblent avoir compris qu'il en allait de leur pérennité, face à cette compétitivité
devenue de plus en plus accrue. La relation client/entreprise est plurielle. Cette pluralité doit
beaucoup à la matérialité que chaque support de communication attribue aux échanges et aux
informations ; mais il semblerait que dorénavant l'entreprise ait opté pour le support immatériel
lui permettant une réorganisation de la communication à tous les niveaux.

La notion d'information revêt plusieurs sens et est utilisée dans bon nombre de domaines.
Cette notion est pour tous ces domaines une donnée capitale qu'il faut savoir gérer au mieux afin
de la rentabiliser au mieux. Dans le milieu des entreprises, la notion d'information est présente à
tous les niveaux et sut tout support que se soit. La numérisation que subit l'entreprise bouscule
les traditions, les pratiques et les habitudes, et donne une autre valeur à la notion d'information.

81
Cette numérisation ne faire appel au droit qui va gérer cette
peut s'opérer sans contrôle, et va
numérisation. Le juridique devient alors une autre façon d'appréhender l'information, il permet
de mieux l'apprivoiser et d'en faire une donnée sécurisée, d'autant plus que cette donnée transite

désormais par les réseaux qui sont devenus un des espaces principaux de communication.

La toile est devenue un nouvel espace de stratégies où l'information s'érige en maître-mot,

et joue le rôle de véritable vecteur de communication. Les entreprises ont su jouer de
l'information et la faire passer outre les espaces temporels et géographiques ; elle est une donnée
qui s'adapte parfaitement aux nouvelles techniquesle dit M. Bulard, "l'information
: comme
n'est pas une marchandise comme les autres, puisqu'en la diffusant on ne s'en sépare pas : plus
on la partage, plus on l'enrichit, plus on la monopolise, plus on l'appauvrit"''*.

Les entreprises mettent en place des dispositifs communicationnels qui peuvent

nouveaux
être aussi bien matériels qu'immatériels. Mais la société de l'information à inciter les entreprises

à se pencher plus sur les dispositifs communicationnels immatériels et tout se qu'ils peuvent
apporter de nouveaux. Ce choix n'a pas laissé le législateur indifférent, il est donc intervenu afin
de réguler et de cadrer ces nouvelles pratiques.
Pour une entreprise, maîtriser les possibilités et les effets de la société de l'information, ce
n'est pas cumuler les équipements technologiques divers : c'est maîtriser l'ensemble des
innovations en particulier commerciales, organisationnelles, culturelles et sociales, mais aussi
juridiques.
A dire vrai, les problèmes de droit que soulèvent les nouvelles technologies tels que la
sécurité, la confidentialité, la preuve, la protection des consommateurs, la responsabilité des
professionnels concernés, le respect des droits de la personne et la propriété etc. sont des
problèmes récurrents depuis plusieurs décennies, ils sont nouveaux que sur leur aspect
technique.

Nous sommes effectivement dans un Etat de droit, qui s'engage lui aussi dans cette
société mondialisée d'information, et il serait inconcevable, que le droit ne s'adapte pas à la
société de Réseaux qui laisse encore entendre trop de malentendus et de contradictions. Le droit
se doit de gérer toutes les situations nouvelles, même s'il en est encore au stade de tâtonnement
à bien des égards.

S'agissant maintenant de l'adaptation du droit aux nouvelles technologies dans les

entreprises, il semblerait qu'on puisse remarquer un certain nombre d'améliorations, mais un
long chemin reste encore à parcourir. On a pu constater tout au long de ce travail, que les NTIC
ont pris une place non négligeable dans les relations salariés-employeurs créant alors certaines
difficultés que le droit du travail ne parvient pas encore à résoudre. On a clairement pu constater

que le législateur, même s'il avance, n'est pas encore aussi rapide et perspicace que le sont les
NTIC.

Bulard M., "temps moderne version Internet", le monde diplomatique, décembre 2000.

82
 Ainsi, loin d'être une zone de non droit, la toile ne constitue, en réalité, qu'un nouveau
terrain virtuel sur lequel les capacités d'adaptation avec ce nouveau monde immatériel de tous
les acteurs, et aussi du législateur s'expriment avec une originalité : originalité nécessaire
permettant d'évoluer de manière efficace dans un contexte devenu international.
Par conséquent, nous sommes aujourd'hui, dans une société d'information où le droit doit
lui aussi s'adapter et comme nous l'avons déjà signalé, J.-E. Ray dit à ce propos que '7e juriste
doit à l'évidence faire preuve d'une grande capacité d'adaptation, sinon d'une bonne dose de
créativité, plus que jamais, le droit doit être la plus puissante des écoles de l'imagination "69.

En guise de synthèse et d'ouverture

En synthèse, Il en ressort que si ce rapport de recherche s'est focalisé sur les pratiques
liées aux dispositifs communicationnels en entreprise, il n'a aucunement tenu compte du débat
« disciplinaire » sur la place exacte du droit sciences de l'information et de la
par rapport aux
communication, qui aurait été certes intéressant mais reste très complexe.

Lors de nos recherches bibliographiques, nous avons constaté que si l'institution

judiciaire (comme instance, acteur et territoire pour le développement du droit), a fait l'objet de
plusieurs travaux de recherche en sociologie [Gurvitch, 1936], en littérature [Malaurie, 1997],
en psychanalyse [Genet, 2005], en linguistique [Kalinowski, 1986] et en histoire et philosophie
[Foucault, 1975], elle n'a reçu que peu l'intérêt des recherches en SIC [Lucien, 2005].
Nous avons constaté que plusieurs chercheurs en droit se sont intéressés aux systèmes
d'information et de communication, leurs démarches sont souvent marquées par des approches
juridiques, socio-économiques, voire philosophiques...
Par opposition, nous n'avons pu trouver de grands travaux sur le Droit comme objet
d'étude en SIC, hormis certains travaux sur l'analyse du discours appliquée aux textes

juridiques et les travaux récents de Bruno Ravaz70. Nous nous interrogeons sur les raisons de ce
désintérêt, alors que plusieurs indices semblent nous avoir montré tout au long de ce travail
qu'il peut exister une forte concordance entre les deux disciplines.
Le constat reste aussi valable dans le cas des ressources en ligne. Dans le portail de la
Sfsic (société française des sciences de l'information et de la communication) le droit ne se
manifeste dans aucune sous-rubrique. Le moteur de recherche Google et l'encyclopédie
numérique Wikipédia confirment aussi cette distinction. En réponse à une requête sur la
communication et le droit, on constate que sur les premières pages, la plupart de sites est à
vocation commerciale ou juridique, les sites spécialisés dans la recherche en communication se

''''
Ray J.E, "Le droit du travail à l'épreuve du télétravail", Droit social, 1996, p. 356.
70
Président de l'université Sud Toulon Var, MCF en Droit et HDR en SIC, ce qui peut justifier le rapprochement en question. Co-
Auteur de l'ouvrage « Droit de l'information et de la communication », paru en mai 2006, ed. Ellipses.

83
voient rarissimes. De même, dans l'encyclopédie Wikipédia, nous trouvons que le droit peut
être défini et traité sous plusieurs approches disciplinaires mais l'approche communicationnelle
reste la grande absente. En réponse à la requête « approches du droit », on relève la réponse
suivante :

D'autres sciences humaines s'intéressent au droit mais avec une approche non strictement
juridique.

■
La sociologie du droit étudie le droit en tant que phénomène social.
■
La philosophie du droit étudie les fondements et la définition de notions juridiques
comme le droit, la loi ou l'état.

■
L'histoire du droit étudie le droit dans la perspective historique avec ses constances
et son évolution.

■
L'anthropologie juridique étudie les phénomènes juridiques avec une approche
culturelle, sociale et symbolique.

Enfin plusieurs questions relevant des deux disciplines peuvent faire l'objet d'une étude
avec approche communicationnelle :

■
Comment le droit peut-être un vecteur de régulation de l'espace public, un dispositif
de transmission de sens et des valeurs ?

■
Défis techniques, défis culturels, et défis normatif : quelle prise de pouvoir ?
■
Quels nouveaux territoires de la production et de la réception dans un
environnement juridique en mutation ?
■
Les instances judicaires comme médiateurs dans une collectivité ?

84
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Paris : éd. Adbs, Coll. Sciences de l'information, Série Etudes et techniques, 2003.

[Waquet, 2000]
Waquet P. Le pouvoir de direction et les libertés de salariés. Coll. Droit social, déc. 2000, p
1051.

[Webographie]
Les sites suivants ont été reconsultés le 03 octobre 2006,
les liens hypertextes sont toujours valables.

http://archivesic.ccsd.cnrs.fr : site des archives ouvertes en Sciences de l'information et de la

communication, dossier Droit de l'information/communication.

http://c.asselin.free.fr/french/iuridique.htm : site de l'organisme intelligence-center.com, portail

du droit des NTIC.

http://cnu71 .free.fr : site de la section « Sciences de l'information et de la communication » du

Conseil national des universités (CNU 71e section)

http://www.adbs.fr/site/publications/droit info/themes,php : site de l'ADBS Association

professionnelle des professionnels de l'information et de la documentation, dossier droit de
l'information.

h ttp : // www. d ro i t. or g : portail du droit français.

http://www.droitdunet.fr : forum du droit sur l'internet.

http://www.droit-technologie.Org/l 2.asp?actu id= 1078 : actualités et dossiers thématiques.

http://www.journaldunet.com : journal électronique des actualités du net, dossiers thématiques.

http://www.iuriscom.nct/indexart.php revue juridique spécialisée dans le droit de l'information

(articles, mémoires, débats...).

http://www.iustice.gouv.fr/metiers/metiers.htm : site officiel du ministère de la justice.

89
http://www.legifrance.gouv.fr/html/index2.html : le service public français de la diffusion du
droit (base de données des textes publiés au JO et jurisprudences)

http://www.legipresse.com : revue mensuelle du droit de la communication, spécialisée dans le

droit français, européen et international des médias.

http://www.sfsic.org/portaij/index.php : portail de la société française des sciences de

l'information et de la communication.

http://www.sorbier.net/liens droit NTIC.htm : site spécialisé dans l'internet et le numérique,

portail sur le droit et NTIC.

http://www.wipo.int/export/portal/index.html.fr : organisation mondiale de la propriété

intellectuelle.

90
 Glossaire

Extrait majoritairement du lexique juridique du ministère de la justice

Arrêt : Synonyme de jugement. Ce terme désigne la décision de justice rendue par les
cours d'appel, les chambres de l'instruction, les cours administratives d'appel, les cours d'assises,
la Cour de cassation et le Conseil d'Etat.

Article : On peut définir l'article comme la plus petite partie d'un texte de contrat, d'un
texte de loi, ou d'un règlement administratif qui, pour sa compréhension, se suffit à elle même.
Les Codes sont divisés en Livres, Titres, Chapitres, Sections, Sous-sections et Articles.

Brevet : Un brevet est un titre de propriété industrielle qui confère à son titulaire un droit
exclusif d'exploitation sur l'invention brevetée, durant une durée limitée (généralement 20 ans,
voire 25 dans le cas de certains produits pharmaceutiques) et sur un territoire déterminé (en
général un pays unique, et dans certains cas un groupe de pays, par exemple dans le cas du
brevet eurasien) (wikipédia).

Comité d'entreprise : un conseil doté de la personnalité civile composé du chef

d'entreprise ou d'un de ses représentants, et de membres du personnel élus. Un représentant de
chacune des organisations syndicales de travailleurs peut y siéger avec voix consultative.
Convention collective : Dans le droit français, une convention collective (CC) est un
accord entre des associations d'employeurs et des syndicats reconnus à l'échelle nationale
précisant le Code du travail. Seules les dispositions plus favorables au salarié que le Code du
travail sont applicables (art. L132-4 du Code du travail). (Wikipédia)

Cour d'appel : Juridiction judiciaire du second degré qui réexamine une affaire déjà
jugée par un tribunal. Lorsqu'on forme un recours devant la cour d'appel, on dit "interjeter
appel" ou "faire appel".

Cour de cassation : Juridiction suprême des juridictions de l'ordre judiciaire installée à

Paris. Son rôle n'est pas de rejuger une affaire, mais de contrôler que les décisions de justice ont

91
été rendues en conformité avec les règles de droit. Le recours exercé devant cette juridiction est
appelé "pourvoi en cassation".
Décret : Acte/texte administratif à portée générale ou individuelle signée par le Président
de la République ou par le Premier ministre ou les ministres concernés.
Droit commun : Ensemble des règles juridiques s'appliquant généralement à toute
situation qui n'est pas soumise à des règles spéciales ou particulières.

Dumping social : Le dumping social est une pratique qui autorise une concurrence jugée
déloyale sur les prix car fondée sur l'exploitation d'une main d'œuvre très peu payée et non
protégée par des lois sociales, (wikipédia)

Jurisprudence : Ensemble des décisions de justice qui interprètent, précisent le sens des
textes de droit, et, le cas échéant, complètent les lois et les règlements. Désigne également la
solution faisant autorité, donnée par un juge ou une juridiction à un problème de droit.
Loi : Règle de droit écrite à portée générale et impersonnelle, applicable à tous, votée par
le Parlement : l'assemblée nationale et le Sénat. La loi est promulguée (signée) par le Président
de la République et publiée au journal officiel (JO).

Obligation de résultats : Dans le secteur du Conseil en général (sauf dans celui du

Recrutement), signifie que le conseil doit remplir un certain nombre d'objectifs quantifiables et
qualitatifs, s'il veut toucher la totalité de ses honoraires. Ainsi, des pénalités de retard sont en

général prévues lorsqu'un projet informatique par exemple dérape dans le temps (engagements
de qualité, de coût et de délais). ...

(www.mieuxapprendre.com/pages/glossaire-rh.html)
Pourvoi : Recours formé devant la Cour de cassation contre une décision de justice
rendue par une cour d'appel, une cour d'assises, ou un tribunal statuant en dernier ressort. La
Cour de cassation ne rejuge pas une affaire. Elle vérifie que les juges ont bien appliqué les
règles de droit. Désigne également le recours devant le Conseil d'État contre une décision d'un
tribunal administratif ou d'une cour administrative d'appel statuant en dernier ressort.

92
 Index des abréviations

AFNIC Association Française pour le Nommage Internet en Coopération

Al. Alinéa
Art. Article
Bull. civ. Bulletin Civil
CA Cour d'Appel
Cass. civ Chambre Civile de la cour de Cassation
Cass. crim. Chambre Criminelle de la cour de Cassation
Cass. soc. Chambre Sociale de la cour de Cassation
Ch. soc. Chambre Sociale
CNIL Commission Nationale de l'Informatique et des Libertés
CPI Code de la Propriété Intellectuelle
DCSS Direction Centrale de la Sécurité des Systèmes de l'information
Dr. adm. Droit Administratif
Dr. civ. Droit civil
Dr. ouv. Droit ouvrier
Dr. soc. Droit social
DSI Directeur du Système d'Information
ICANN Internet Corporation of Assigned Names and Numbers
INPI Institut National de la Propriété Industrielle
IP Internet Protocol

JO Journal Officiel
LCEN La Confiance dans l'Economie Numérique
NTIC Nouvelles Technologies de l'Information et de la Communication
SIC Sciences (ou Systèmes) d'Information et de Communication
TA Tribunal Administratif
TGI Tribunal de Grande Instance
TLD Top Level Domain
TPS Travail et Protection Sociale
URL Unifom Resource Location

93
Annexes

94
 http://www.indicerh.net/sections.php?op=printpage&artid=4471

® a»
* A •
• n

indiceRH.net
La perception des salariés français sur l'équilibre vie privée / vie
professionnelle s'est améliorée ( ISR)

Paris, le 6 juin 2006 - ISR, l'un des acteurs majeurs dans la recherche et le conseil
en stratégie de Ressources Humaines, établit que près de la moitié des Français
(49%) ont une perception positive de leur équilibre vie privée/vie professionnelle, alors
qu'ils n'étaient que 45% en 2001. La mauvaise réputation des salariés Français, souvent
taxés d'éternels insatisfaits, serait-elle en passe d'être démentie ?...

L'Equilibre vie privée I vie professionnelle : un enjeu sociéta! majeur

35 heures, congé parental, congé paternité..., autant de mesures légales allant dans le sens d'une meilleure
prise en compte de l'équilibre vie privée / vie professionnelle qui ont vu le jour ces dernières années. Ces
politiques sociales sont aussi le reflet d'une tendance générale marquée par l'évolution des rôles et des
modèles de travail (développement du télétravail, des temps partiels, horaires aménagés,...). Qu'il s'agisse
d'un impératif social ou économique, l'équilibre entre la vie privée et la vie professionnelle est donc devenu
un slogan brandi unanimement par les salariés, les responsables politiques, et même les entreprises.

Dans ce contexte, ISR a mené une étude mesurant la perception des salariés de leur équilibre vie privée / vie
professionnelle dans 18 des plus importantes économies mondiales. Rassemblant les opinions de plusieurs
centaines de milliers de salariés dans le monde, l'étude a été réalisée, en France, auprès d'un échantillon de
26 537 salariés.

PAYS PERCEPTION POSITIVE EN CLASSEMENT

2005 (EN %)
Canada 54% 1

Pays-Bas 54% 1

Etats-Unis 54% 1

Australie 52% 4

Brésil 52% 4

Belgique 51% 6

Irlande 51% 6

Turquie 51% 6

France 49% 9

Allemagne 49% 9

Grande Bretagne 49% 9

Portugal 46% 12

Inde 45% 13

Singapour 42% 14

Italie 41% 15

Espagne 41% 15

Hong Kong 35% 17

Japon 33% 18

Indice RH 09/10/06
 http://www.indicerh.net/sections.php?op=printpage&artid=4471

Evolution de Sa perception de j'équilibre vie privée i vie professionnelle entre 2001 et 2005 : ia France
connaît une des plus fortes améliorations...

Alors que l'Inde connaît le déclin le plus important avec 45% seulement des salariés satisfaits quant à leur
équilibre vie privée / vie professionnelle (contre 54% en 2001), le Brésil et la France sont les pays qui
présentent l'évolution positive la plus marquée. Ainsi, la perception des Français à l'égard de cet équilibre
s'est sensiblement améliorée depuis 2001, passant de 45% à 49% en 2005.

Evolution de la perception de l'équilibre vie privée / vie professionnelle entre 2001 et 2005

PAYS MOYENNE 2001 MOYENNE 2005 EVOLUTION

Inde 54 45 -9
Italie 44 41 -3
Japon 36 33 -3
Espagne 43 41 -2
Flong Kong 36 35 -1
Canada 55 54 -1
Turquie 52 51 -1
Singapore 42 42 0
Ireland 50 51 1
Belgique 50 51 1
Pays-Bas 53 54 1
Grande-Bretagne 47 49 2
Etats-Unis 51 54 3
Allemagne 46 49 3
Australie 49 52 3
Portugal 43 46 3
France 45 49 4
Brésil 47 52 5

Cette évolution positive se traduit au travers de plusieurs indicateurs :

Si 43% des Français se sentent soumis à une forte pression au travail, cette proportion est beaucoup plus faible
qu'il y a 5
(54% en 2001). A l'opposé de Flong Kong où 59% des personnes affirment souffrir de la pression au
ans
travail, la France fait partie, avec les Etats-Unis et l'Australie, des 3 pays qui se sentent le moins concernés par ce
problème.

Les salariés français semblent également assez satisfaits de la souplesse de leurs horaires de travail. En 2005,
seuls 29% des Français pensent que leurs horaires de travail ne sont pas assez flexibles pour répondre aux
impératifs familiaux et personnels, contre 39% en 2001.

...

qui ne doit pas gommer plusieurs sources d'insatisfactions

Bien que la France fasse partie des pays qui compte un nombre croissant de personnes satisfaites quant à leur
équilibre vie privée / vie professionnelle, la situation des salariés français n'est pas aussi positive que les résultats
peuvent le laisser présager.

Parmi les freins à la réussite de l'équilibre vie professionnelle / vie privée, les salariés français sont nombreux à
mettre en avant une charge de travail excessive : 52% des salariés français se plaignent de leur surcharge de
travail alors qu'ils étaient seulement 47 % il y a 5 ans. Ils se classent ainsi dans le trio de tête des pays européens
qui considèrent que leur charge de travail est excessive à la suite du Portugal (59%) et de l'Espagne (57%), alors
que la Grande-Bretagne est le pays le moins concerné par cette problématique avec seulement 39% de salariés

p.2/3 Indice RH 09/10/06

 http://www.indicerh.net/sections.php?op=printpage&artid=4471

qui se plaignent de leur charge de travail. Dans le prolongement de ce résultat, plus d'un tiers des salariés français
(39%) estiment que leur travail empiète sérieusement sur leur vie privée, alors qu'ils sont seulement 32% en
Angleterre.

L'insuffisance du personnel représente une ombre supplémentaire au tableau français de l'équilibre vie privée / vie
professionnelle : 54% des Français pensent qu'il n'y pas assez de personnels dans leur service pour assurer la
charge de travail. Sur cette question, les Français sont les plus insatisfaits après les Japonais qui sont 61% à
partager cette opinion.

De manière générale, cette nouvelle étude tend à montrer que l'ensemble des salariés n'a pas ressenti
d'améliorations aussi conséquentes que l'on aurait pu s'y attendre quant à l'équilibre vie professionnelle / vie
privée. Même en France, où les 35 heures ont contribué à créer un nouvel équilibre en faveur de la vie privée, les
salariés ne sont pas épargnés par de fortes charges de travail.

« Cette étude montre bien

que la problématique de l'équilibre vie privée / vie professionnelle soulève encore des
enjeux majeurs de management. Les dirigeants doivent jouer un rôle plus actif, définir des buts clairs et prioriser
les tâches, communiquer avec les salariés, montrer de l'intérêt pour leur bien-être et de l'empathie envers les
problèmes qu'ils rencontrent au travail. C'est un enjeu stratégique déterminant pour l'entreprise, qui, si elle le
néglige, prend le risque de voir l'efficacité de ses salariés réduite », commente Douglas Rosane, Directeur d'ISR
France. En effet, l'étude montre que dans les pays où la satisfaction relative à l'équilibre vie privée / vie
professionnelle s'est dégradée durant les 5 dernières années, la perception des salariés sur différents aspects de
leur efficacité a également évolué négativement.

A propos d'ISR

ISR est un acteur

majeur au niveau mondial dans la recherche et le conseil en stratégie de Ressources Humaines.
Créée en1974, et bénéficiant aujourd'hui d'une présence mondiale, ISR conçoit, administre et analyse des
enquêtes pour les plus grandes entreprises, dans le but de les aider à retenir leurs meilleurs collaborateurs,
améliorer leur productivité ainsi que la satisfaction client, et créer de la valeur. ISR a consulté plus de 35 millions
de salariés dans plus de 3000 organisations et 106 pays. Pour plus d'informations : www.isrinsight.com

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p.3/3 Indice RH 09/10/06

 J uriTIC
PORTAIL INTRANET JURIDIQUE DES TIC

LES TENDANCES JURlTIC

.
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L'état de la jurisprudence TIC

200312004

L'Observatoire JuriTIC JUTÎTIC

PORTAIL INTRANET JURIDIQUE DES TIC

> L'Observatoire JuriTIC est né à l'initiative de spécialistes du droit et de l'informatique.

Ils'appuie sur une démarche constante de veille et d'analyse des pratiques du droit des
Technologies de l'Information et de la Communication (TIC).

> L'Observatoire JuriTIC a pour mission de mener régulièrement des enquêtes et des
études sur l'état des pratiques et de la jurisprudence en matière de TIC, et ce afin de mieux
connaître les besoins et les tendances au sein des entreprises. Ces enquêtes sont réalisées
auprès des décideurs d'entreprise, des DSI, d'informaticiens, d'utilisateurs du portail intranet
JuriTIC, pour les aider à mieux connaître "l'état de l'art" et les législations en vigueur dans le
domaine des TIC.

> Par la publication trimestrielle de ces études, l'Observatoire JuriTIC entend rapprocher les

professionnels de l'informatique de l'information juridique et de façon générale de sensibiliser

les entreprises à la gestion juridique de leur patrimoine informationnel.

Enquêtes en cours :
■
Le DSI et le droit TIC quelles pratiques ?
:
■
Le salarié informaticien et le droit TIC : quelles contraintes ?

•
Le salarié et le droit TIC : quels usages ?

JuriTIC - Touts droits réservés ' ,9

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 Les tendances JuriTIC
JuriTIC"
PORTAIL INTRANET JOXIWOUE DESTIC

Présentation de l'Enquête
« Tendances 2004 »

Avertissement: Il se peut que certaines décisions n'aient pas été répertoriées et ce malgré;toutes les recherches effectuées par les
membres de l'observatoire. Aussi, l'observatoire ne pourra en être tenu pour responsable, l'enquête est publiée uniquement à
titreië'information, l'utilisateur se doit de vérifier>iJsS:chiffres produits-:

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©2004 JuriTIC - Touts droits réservés

tes tendances JuriTIC : Observations t uiiviiv

générales
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POKIAILINTRANET«RiSiQUEDESTIC

> Les tendances JuriTIC 2004 présentent l'état de la jurisprudence française en matière des
TIC sur l'année 2004. Seules les décisions impliquant une personne morale ont été
répertoriées.
> Toute entreprise, et plus spécifiquement toute direction des SI, est nécessairement
concernée par l'une des 5 problématiques traitées à l'occasion de cette étude :

■
la propriété intellectuelle (exemples : logiciel, bases de données, sites internet)
"
le respect des libertés (exemples : fichiers clients, prospection directe)
■
les salariés et l'informatique (exemples : messagerie électronique, charte informatique)
■
les Contrats (exemples : les contrats d'infogérance, les obligations du cybermarchand)

"
la sécurité (exemples : le mél bombing, introduction de virus)

Il est ainsi étudié l'ensemble des décisions significatives dans ces cinq domaines. De plus,
l'étude présente également les décisions les plus marquantes de l'année 2003, afin de mettre
en exergue l'importance croissante du droit TIC pour les entreprises.

> L'objectif étant à la fois d'identifier les sujets à risque au sein des entreprises, mais

également d'illustrer les problématiques auxquelles l'entreprise doit porter une attention
particulière.

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 Les Tendances JuriTIC : Sommaire
JuriTIC ™
PORTAIL INTRANET JURIDIQUE DES TIC

1. Les tendances jurisprudentielles 2003 / 2004

1. La vision globale du contentieux TIC
2. L'évolution globale du contentieux TIC
3. L'évolution détaillée du contentieux TIC

2. L'étude détaillée : Répartition du contentieux par thème

1. La propriété intellectuelle et l'informatique
2. Les libertés et l'informatique
3. Le droit social et l'informatique
4. Les contrats et l'informatique
5. La sécurité et l'informatique

3. Synthèse des tendances 2004 : que faut il retenir ?

4. Les recommandations : Audit et protection du SI
5. Présentation de JuriTIC, portail intranet des TIC

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il Les tendances JuriTIC

JuriTIC"
PORTAIL INTRANET JURIDIQUE DES TIC

Tendances Jurisprudentielles
2004*

* Période Janvier à Octobre

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Si 2004 JuriTIC - Touts droits réservés 6
 Les tendances JuriTIC : Vision globale 2004
JuriTIC
PORTAIL INTRANET JURIDIQUE DES TIC

La cartographie des contentieux liés aux TIC (par domaine)

11%

O Respect des libertés

êh
□ P opriété Intellectuelle
□ Relations de travail

□ Contrats
□ Sécurité

Analyse

> Les problématiques liées aux noms de domaines, logiciels, bases de données sont les
principales sources de contentieux (59%).
> Le contentieux concernant le respect des libertés ne représente encore que 11% des
cas, le renforcement du dispositif de protection des données à caractère personnel
devrait modifier ce constat.

> La sécurité informatique ne représente que 4% de l'ensemble du contentieux. Cette

tendance peut s'expliquer par le caractère confidentiel des questions de sécurité, et
le recours à des solutions de protection technique et non juridique.

♦
Période Janvier à Octobre

*©£004 JtiriTIC - Touts droits réservés

m wvzvi/ïju.ritic> com

Les tendances JuriTIC : Vision globale 2003

JuriTIC
PORTAIL INTRANET JURIDIQUE DES TIC

La cartographie des contentieux liés aux TIC (par domaine)

6% 10%

■ Respect des libertés

H Propriété Intellectuelle
□ Relations de travail

B Contrats

□ Sécurité
60%

Analyse

> Déjà en 2003, la jurisprudence concernait essentiellement la propriété intellectuelle.

> Etplus particulièrement les noms de domaines sont la source de contentieux la plus
importante (40%). Cela confirme la tendance des entreprises à considérer la menace
« extérieure » comme la principale source de risque informatique.

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 Les tendances JuriTIC : Évolution globale 2003/2004
JuriTIC
portail mmmn juridique des tic

Évolution du nombre de décisions

Année 2003 Janvier/Octobre 2004 Année 2004

(Estimation)

Analyse
> Une tendance à la multiplication des contentieux apparaît. (+20%)
> Les récents changements législatifs auront certainement pour conséquence,
l'augmentation du nombre de décisions en la matière. Cela permettra également de
sensibiliser les dirigeants d'entreprise.

2004 JuriTIC - Touts droits réservés

pi www.juritic.com

Les tendances JuriTIC : Évolution détaillée 2003/2004

JuriTIC"
PORTAIL I NTRANET JURIDIQUE DES TIC

Le contentieux en détail

I Nbre de décisions en 03

9 Nbre de décisions en 04 *

uMJJm.
Respect des Propriété Relations de Contrats Sécurité
libertés Intellectuelle travail
Analyse

> Le nombre d'affaires relatives aux relations des salariés avec l'informatique a
fortement augmenté (+ 50%). Il en va de même pour les litiges concernant le respect
des libertés. Le contentieux « propriété intellectuelle », notamment les noms de
domaine, a sensiblement augmenté. En parallèle, le nombre de contentieux portant sur
la sécurité informatique a diminué, mais il faut néanmoins souligner le nombre restreint
des décisions répertoriées.

> Cette tendance n'est que la résultante des effets de sensibilisation des entreprises
par le législateur et la CNIL.

* Période Janvier à Octobre

wwwjuritic.com
© 2004 JuriTIC Touts droits réservés
: - , 10 i.
Les tendances JuriTIC
JuriTIC"
pqïïtmiintranet juridique: des tic

Présentation JuriTIC

www,juritic, com
3 2004 JuriTIC - Touts droits réservés < 11

Présentation de JuriTIC
iwbiiiuiivn v.w wwiiiiv. JuriTIC
POHTAtUNTRAMTiUHiDSQUEDESTSG

> L'équipe JuriTIC

JuriTIC est une société éditrice de contenu juridique relatif aux Technologies de l'Information et de
la Communication (TIC) à destination des entreprises. Elle regroupe des juristes, consultants et
informaticiens.

> Notre concept innovant

•
Agir, Comprendre et Responsabiliser », tel est le maître mot de JuriTIC. Nous offrons les moyens à
«

l'ensemble des acteurs du SI, de comprendre le droit TIC, d'agir dans le respect des lois, et de les
responsabiliser en vertu du principe « Nul n'est censé ignoré la loi ».

> Un outil à votre service

■
un concept abouti avec le concours de juristes spécialisés en Systèmes d'Information et
des informaticiens de terrain.
"
les fondamentaux du droit TIC en langage simple et compréhensible
■
une veille quotidienne du droit TIC pour l'entreprise
■
la sensibilisation de l'ensemble des acteurs de l'entreprise au cadre légal et réglementaire
des TIC.
■
la responsabilisation des utilisateurs du SI : l'utilisateur devra nécessairement appliquer
l'information connue.
■
approche révolutionnaire : si l'utilisateur ne vient pas à JuriTIc, JuriTIC ira à lui. L'accès
une

à l'information
juridique se fait à partir du réseau local de l'entreprise et l'utilisateur demeure
informé des mises à jour régulières. Il reste alerté des problématiques « JuriTIC » à tout
moment.

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4 JuriTIC - Touts droits réservés

,c
contacts
LOnruClS JuriTIC
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JuriTIC

40, rue Jean Monnet - Bât 2

F-68200 MULHOUSE

Tél. +33 (0)6 85 43 38 31

Fax. +33 (0)3 89 42 00 88

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l- wwwjyritic.com
 JuriTIC"
Le DSI et le Droit TIC : quelles pratiques ?
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L'Observatoire JuriTIC présente les

vous

Synthèse résultats de sa nouvelle enquête Flash

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L'Observatoire JuriTIC JuriTIC

> L'Observatoire JuriTIC est né de l'initiative de spécialistes du droit et de l'informatique.
Il s'appuie démarche constante de veille et d'analyse des pratiques du droit des
sur une
Technologies de l'Information et de la Communication (TIC).

> L'Observatoire JuriTIC a pour mission de mener régulièrement des enquêtes et des
études sur l'état des pratiques et de la jurisprudence en matière de TIC, et ce afin de mieux
connaître les besoins et les tendances au sein des entreprises. Ces enquêtes sont réalisées
auprès des décideurs d'entreprise, des DSI, d'informaticiens, d'utilisateurs du portail JuriTIC,
pour mieux connaître "l'état de l'art" et les législations en vigueur dans le domaine des TIC.

> Par la publication trimestrielle de ces études, l'Observatoire JuriTIC entend rapprocher
les professionnels de l'informatique de l'information juridique et de façon générale de
sensibiliser les entreprises à la gestion juridique de leur patrimoine informationnel.

Enquête en cours :
■
Le salarié informaticien et le droit TIC: quelles contraintes ?

Enquête à venir :
■
DSI : comment gérez-vous les aspects juridiques de votre infogérance ?

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JuriTIC -Touts droits réservés :.«? ' _t<< 2
Remerciements JuriTIC
> Les membres de l'Observatoire souhaitent remercier toutes les
personnes qui ont répondu à cette enquête, et celles ayant contribué à sa
diffusion auprès des Directeurs des Systèmes d'Information et
notamment :

Cômundf

L'intégralité des résultats est à votre disposition sur www.iuritic.com /enouete

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5 JùriTIC - Toute droits réservés -
3 i.
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Les Objectifs de l'étude JuriTIC

Méthodes et Objectifs de l'étude

« Le DSI et le Droit des TIC »

© 2005 JyriTIC- Touts droits réservés ~ 4 ^

I, www.juritic.com
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Le DSI et le droit des TIC : Observations générales JuriTIC

« Recherche désespérément un DSI juridiquement proactif »

L'Observatoire JuriTIC a recueilli - entre Mars 2005 et octobre 2005 - les témoignages de 132

« Directeurs des Systèmes d'Information - DSI - », du secteur public et privé sur l'ensemble du
territoire français.

Les DI/DSI ont répondu en ligne à un questionnaire les interrogeant sur leurs pratiques du droit des
TIC au quotidien, sur leur niveau de maîtrise juridique du SI et de leur fonction et les
outils/méthodes mis en place pour intégrer la dimension juridique à leur projet et à leurs activités.
L'objectif était de mesurer et d'apprécier « la culture juri-TIC » des responsables informatiques. En
effet, et comme le souligne l'étude « l'intelligence juridique » du Cigref - septembre 2004 - « le
DSI est responsable de l'architecture technique du système d'information de l'entreprise, il participe
à l'organisation de l'information juridique dans l'entreprise, en permettant la recherche et la
diffusion à des fins stratégiques ».

C'est ainsi que le DSI doit détecter la législation applicable au SI, veiller à l'appliquer et sensibiliser
son service aux dispositions légales et réglementaires définies. La structure de cette enquête a été
construite afin de mettre en exergue les moyens et mesures mis en œuvre pour protéger le SI.

*
Pour des commodités de rédaction, l'ensemble des répondants (DSI/DI/RI) sera désigné sous l'acronyme de DSI

wwwjgritic.com
Touts droits réservés « - —
r~

| S**»»!#!

Le DSI et le droit des TIC : Sommaire JuriTIC

1. La structure de l'échantillon

2. La maîtrise juridique du Système d'information

3. Les principales préoccupations du DSI
4. Les litiges autour des TIC
5. La typologie des litiges
6. La maîtrise juridique de la fonction de DSI
7. Les sources d'information juridique du DSI
8. Le DSI et la sensibilisation au droit des TIC

9. Le DSI et les perspectives futures de sensibilisation au droit

des TIC

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Le DSI et le droit des TIC JuriTIC

Structure de l'échantillon

wwwjuritic. com
W005 JuriT.iC Touts droits réservés J
-
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Structure de l'échantillon JurîTIC

Chiffre d'Affaires
Les secteurs d'activité

□ Moins de 1 million d'euros

44% 17% ^ De 1 à 25 millions d'euros

H De 25 à 50 millions d'euros
Administration
■ Banque / Assurance □ Plus de 50 millions d'euros
17%
□ Commerce / Distribution

□ Industrie
□ Services
Les effectifs
Analyse
23%
Le panel des répondants représente un large éventail
des secteurs d'activité. Le secteur le plus représenté

gs
étant les services ( 44%) et le moins représenté est
celui du commerce et de la distribution (5%). Les
autres secteurs sont équitablement répartis (17%). □ Moins de 500 salariés

46% des personnes interrogées appartiennent à des ■ De 500 à 1000 salariés

structures de moins de 500 salariés et 51% sont 46% EU De 1000 à 5000 salariés

des DSI de structures réalisant un CA de plus de 50 □ Plus de 5000 salariés

millions d'euros.

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5 JuriTIC - Touts droits réservés
 *
jirp'l

Le DSI et le droit des TIC JuriTIC

La maîtrise juridique du Système

d'Information

Le DSI est-il en mesure de détecter

les risques juridiques du SI ?
^Analyse globale
^Analyse par secteur d'activité (disponible dans la version intégrale)
^Analyse par taille d'entreprise (disponible dans la version intégrale)

wvmjuritic. com
; ©:2@Q5 JuritlC - Touts droits réservés

La maîtrise juridique du SI : Général JuriTIC

A Niveau de connaissance des risques juridiques du SI

20%

M Faible
■ Moyen
□ Fort
71%

Analyse
Le DSI connaît les risques juridiques liés au SI ?
91°/o des
répondants déclarent peu ou moyennement les connaître. Seuls 9% affirment
parfaitement maîtriser les aspects juridiques liés au SI.
Toutefois, le nombre élevé (71%) de réponses « Moyen » laisse entendre que les DSI, connaissant
peu ou prou l'étendue des risques juridiques liés au SI, préfèrent ne pas se positionner.

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JuriTIC - Touts droits réservés ' ' jQ
Le DSI et le droit des TIC JurîTIC

Les principales préoccupations juridiques

du DSI

Quels sont les risques juridiques auxquels le DSI

porte une attention toute particulière ?
v
Analyse globale
^Analyse par secteur d'activité (disponible dans la version intégrale)
^Analyse par taille d'entreprise(disponible dans la version intégrale)

S JuriT.IC - Touts droits réservés 11"

,L www.juritic.com

Les principales préoccupations juridiques d'un DSI JurîTIC

A
La préoccupation récurrente

11%

32% B La sécurité
■ Les contrats
24%
□ Propriété intellectuelle
□ Protection des données personnelles
■ Cybersurveillance

18%
15%

Analyse
La sécurité(l'accès frauduleux au SI, la sécurisation des données et des informations de la structure)
principale préoccupation juridique du DSI (32%), suivent la protection des données à
constitue la
caractère personnel (24%) et les contrats informatiques (18%).

En effet, les manquements dans ces trois domaines ont des conséquences non négligeables à la fois
sur l'entreprise mais également sur la fonction des DSI. L'une des fautes dans ces domaines peut
engager la responsabilité pénale du DSI.

www.jpritic.com
luriTIC - Touts droits réservés 12 .
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Le DSI et le droit des TIC JuriTIC

Les litiges autour des TIC

Les risques juridiques liés aux TIC : des cas d'entreprise

^Analyse globale
^Analyse par taille d'entreprise (disponible dans la version intégrale)

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www.juritic.cqm
© 2005 JuriTIC - Touts droits réservés ' ' ~
13

Les antécédents juridiques JuriTIC

La préexistence d'un litige

42%

Non

Oui

Analyse
Si 58% des DSI déclarent n'avoir jamais eu à résoudre de problématiques en rapport avec le droit
des TIC, une forte proportion (42%) note qu'ils ont à régler un litige. En effet, si l'on constate peu
d'affaires portées devant les tribunaux, cela ne signifie pas l'absence de « contentieux » autour des
TIC.

Cette tendance montre une fois de plus la nécessité de sensibiliser les DSI à ces matières dans un
souci de gestion du risque.

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!*-
JuriTIC uriTIC

Présentation JuriTIC

www,juritic.cow
5. JitriT/C-Touts droits réservés "j 5
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Présentation de JuriTIC JuriTIC

> L'équipe JuriTIC
JuriTIC est une offre d'assistance, d'accompagnement juridique à destination des DSI. Elle se base sur trois

techniques concrètes devant répondre aux attentes de toute DSI : un audit juridique du SI suivi de la mise en
place d'un service de veille et de conseil juridique en ligne.
JuriTIC est un service de la société Acadys France, cabinet de conseil et d'audit en management des Systèmes
d'Information. (www.acadvs.frl

> Notre concept innovant

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Agir, Comprendre et Responsabiliser », tel est le maître mot de JuriTIC. Nous offrons les moyens à l'ensemble
des acteurs du SI, de comprendre le droit des TIC, d'agir dans le respect des lois, et de les responsabiliser en
vertu du principe « Nul n'est censé ignorer la loi ».

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un concept abouti avec le concours de juristes spécialisés en Systèmes d'Information et des
informaticiens de terrain.
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les fondamentaux du droit TIC en langage simple et compréhensible
•
une veille quotidienne du droit TIC pour l'entreprise
■
la sensibilisation de l'ensemble des acteurs de l'entreprise au cadre légal et réglementaire des TIC.
-
la responsabilisation des utilisateurs du SI : l'utilisateur devra nécessairement appliquer l'information
connue.

■
une approche révolutionnaire : si l'utilisateur ne vient pas à JuriTIC, JuriTIC ira à lui. L'accès à
l'information juridique se fait à partir du réseau local de l'entreprise et l'utilisateur demeure informé des
mises à jour régulières. Il reste alerté des problématiques « JuriTIC » à tout moment.

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5 JuriTIC - Touts droits réservés
Contact JuriTIC

jf
JURlliC

JuriTIC

Acadys France
40, rue Jean Monnet - Bât 2
F-68200 MULHOUSE
Site internet
Tél. +33
(0)3 89 42 00 10
Fax. +33 (0)3 89 42 00 88
http://www.juritic.com
Mobile. +33 (0)6 85 43 38 31 Contact
[email protected]

L'intégralité des résultats est à votre disposition sur www.iuritic.com /enauete

■wvjw.juritic.com
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-
M
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Acadys
JuriTIC

LES TENDANCES JURlTIC

L'état de la jurisprudence TIC

2004 / 2005
SYNTHESE
L'Observatoire JurîTIC
JuriTIC"
> L'Observatoire JuriTIC est né de l'initiative de spécialistes du droit et de l'informatique.
Il s'appuie sur une démarche constante de veille et d'analyse des pratiques du droit des
Technologies de l'Information et de la Communication (TIC).

> L'Observatoire JuriTIC a pour mission de mener régulièrement des enquêtes et des études sur
l'état des pratiques et de la jurisprudence en matière de TIC, et ce afin de mieux connaître les
besoins et les tendances au sein des entreprises. Ces enquêtes sont réalisées auprès des décideurs
d'entreprise, DSI, informaticiens, utilisateurs du portail JuriTIC, pour mieux connaître "l'état de l'art" et
les législations en vigueur dans le domaine des TIC.

> Par la publication trimestrielle de ces études, l'Observatoire JuriTIC entend rapprocher les
professionnels de l'informatique de l'information juridique et de façon générale de sensibiliser
les entreprises à la gestion juridique de leur patrimoine informationnel.

Enquêtes en cours :
■
Le salarié informaticien et le droit TIC : quelles contraintes ?
■
L'informatique face au contrat.

http://www.iuritic.com/enguete

www.jiiritic. com
5 JuriTIC - Touts droits réservés
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Les tendances JuriTIC

JuriflC

cjo

<5^
Présentation de l'Enquête
« Tendances 2005 »

Avertissement : Il se peut que certaines décisions n'aient pas été répertoriées et ce malgré toutes les recherches effectuées par les membres de

l'Observatoire. Aussi, l'Observatoire ne pourra en être tenu pour responsable, l'enquête est publiée uniquement à titre d'information, l'utilisateur se
daitsde vérifier les chiffres produits.

K
vjww.juritic. corn
SJuriTiC- Touts droits réservés 3
Les tendances JuriTIC : Observations générales
JurilIC
> Cette deuxième édition des Tendances JuriTIC présente l'état comparatif de la jurisprudence française
en matière des TIC sur les années 2004 et 2005. Avec la même ligne directrice que la précédente, il s'agit
de répertorier les principales décisions intéressant la sphère de l'entreprise. Dans cette nouvelle édition,
vous trouverez à chaque fin d'analyse de thème, les principaux enseignements de cette année
jurisprudentielle.

y L'ensemble des décisions a été classé dans une des 5 catégories suivantes :
•
la propriété intellectuelle et l'informatique
•
le respect des libertés
■
Employeur, salarié et informatique
•
les contrats
•
la sécurité

Il est ainsi étudié l'ensemble des décisions significatives dans ces cinq domaines. Nous avons en outre
mis en exergue la jurisprudence 2005 par rapport à celle répertorié en 2004. Les membres de l'Observatoire
souhaitent attirer l'attention du lecteur sur un chiffre : 42% des DSI déclarent avoir eu à connaître d'un
litige
liée à l'utilisation des TIC (Cf. Enquête le DSI et le droit des TIC : quelles pratiques ?). Ce chiffre
contraste avec le nombre de décisions judiciaires répertoriées.

Il est donc fondamental de garder en mémoire que le contentieux lié aux TIC est bien supérieur au nombre
de décisions listées dans cette enquête.

www.jyritic.corn
20(35 JuriTIC - Touts droits réservés 4
 Les Tendances JuriTIC : Sommaire
JuriTIC

1. Lexique
S'y
2. Les Tendances
La vision
jurisprudentielles 2004 / 2005 A/y
1. globale du contentieux TIC
2. L évolution globale du contentieux TIC
3. L'évolution détaillée du contentieux TIC

3. L'étude détaillée : Répartition du contentieux par thème

(disponible dans la version intégrale de l'enquête)
■
La propriété intellectuelle et l'informatique
■
Les libertés et l'informatique
*
Employeur, salarié et l'informatique
■
Les contrats et l'informatique
■
La sécurité et l'informatique

■
Synthèse des Tendances 2005 : Que faut-il retenir ?
■
Présentation des services JuriTIC

,;©*2G05 JuriTIC
^ www.juritic.com
- Touts droits réservés
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Les tendances JurïTIC

JurïTIC

<5^
Lexique
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Les tendances JurïTIC : Petit lexique des Tendances

JuriflC

Qu'est-ce qu'un jugement ?

Décision rendue par une juridiction de premier degré (tribunal d'instance, tribunal de commerce...). Au sens large,
désigne toute décision de justice.
Qu'est-ce qu'un arrêt ?

Synonyme de jugement. Ce terme désigne la décision de justice rendue notamment par les cours d'appel, la Cour de
cassation.

Qu'est-ce qu'un référé ?

Procédure d'urgence engagée devant le président d'une juridiction pour faire cesser une situation contraire à la
loi. Elle permet d'obtenir, à titre provisoire :

-
toutes mesures qui ne se heurtent pas à une contestation sérieuse ou
-

toutes mesures de conservation ou de remise en état pour prévenir un dommage imminent ou faire cesser un
trouble manifestement illicite.

Qu'est-ce qu'une Cour d'appel ?

Juridiction judiciaire du second degré qui réexamine une affaire déjà jugée par un tribunal.

Qu'est-ce aue la Cour de Cassation ?

Juridiction suprême des juridictions de l'ordre judiciaire installée à Paris. Son rôle n'est pas de rejuger une affaire,
mais de contrôler que les décisions de justice ont été rendues en conformité avec les règles de droit.

Source : site internet du Ministère de la justice,

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© 2005 JuriTfC - Touts droits réservés
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Les tendances JuriTIC

JuriFIC

cjC>

Tendances Jurisprudentielles
2005
 Les tendances JuriTIC : Vision globale 2005
JurmC

,^0°5 \ La cartographie du contentieux lié aux TIC (par domaine)

48%
□ Propriété Intellectuelle
■ Relations de travail
Kc»-" H Contrats

a Respect des libertés

m Sécurité

22%

Analyse
> Comme en 2003 et 2004, le palmarès des Tendances est dominé (48%) par la propriété
intellectuelle (logiciel, bases de données, nom de domaine...)- Suivent les décisions portant sur la
relation tripartite « employeur, salarié et informatique » (22%) et celles portant sur les contrats
informatiques (16%).
> Les conséquences de la loi informatique et libertés » ne sont que peu traduites par du
«
contentieux devant les tribunaux (8%). Gageons plutôt que les entreprises se sont engagées dans
une politique globale de protection des données personnelles (salariés, clients, prospects...), et ce

en commençant par la désignation d'un Correspondant Informatique et Libertés (CIL) - Cf. Décret

n°2005 - 1309 du 20 octobre 2005

S www.juritic. corn
s droits réservés
 Les tendances JurïïlC : Vision globale 2004
JuriTIC
: îooA La cartographie du contentieux lié aux TIC (par domaine)

11%

□ Propriété Intellectuelle
*•««a#0
H Relations de travail

H Respect des libertés

14% □ Contrats

■ Sécurité

58%

Analyse

Rappelons nous :
> les problématiques liées aux noms de domaines, logiciels, bases de données étaient les

principales sources de contentieux (58%). Le contentieux portant sur « les relations de travail »
représente 14% des décisions répertoriées.
> Le contentieux concernant le respect des libertés ne représentait que 12% des cas.
> La sécurité informatique ne représentait que 5% de l'ensemble du contentieux.

www.juritic. com
5 JùriTlC - Touts droits réservés 10 1
Les tendances JuriTIC : Évolution globale 2004/2005 JuriTIC"
Evolution du nombre de décisions

2004 2005

Analyse
> On note une très forteprogression entre 2004 et 2005 : 74% de progression. Le contentieux s'est
accentué pour toutes les matières. En effet, le nombre de décisions est passé de 57 à 99 décisions.
> Pour rappel, la première édition de l'étude avait révélé 14% de progression.

5 MriTIC - Touts droits réservés 1^ |4 wwmjritic.com

Les tendances JurîTIC : Évolution détaillée 2004/2005
JurîTIC
Le contentieux en détail

. BHP fô&iaHP WÊÈÈÈÊÊÊÊP id&JKÊP x ® Année 2004

—

,— .— ■■■■—- - ^
Propriété Relations de Contrats Respect des Sécurité ■ Année 2005
, Intellectuelle travail libertés
Analyse
> A noter que l'ensemble des matières connaît une forte progression :
■
Propriété intellectuelle (42%)
■
Relations « employeur, salarié et informatique » (175%)
»
Contrats (167%)
■
Respect des libertés (14%)
«
Sécurité (100%)
Les progressions les plus fortes sont à mettre au crédit des contrats et des « relations
employeur/salarié ».
I „ wv/w.juritic.
105 JuriTIC - Touts droits réservés 2 .|1iar •
Les tendances JurïTIC J U T î fit

Synthèse
Les tendances JuriTIC 2005 : Synthèse (1/2)
JuriTIC"
> Les résultats de cette étude confirment, comme en 2004, la tendance à l'augmentation des
décisions de justice portant sur l'informatique (+74 %).

> Les thèmes les plus récurrents sont : la propriété intellectuelle, les relations au travail (Salarié,
employeur, informatique), et les contrats.

> Au vu de cette étude, voici les principaux chantiers à mettre en oeuvre :

•
La propriété intellectuelle :
«
Enregistrez vos noms de domaine pour toutes les extensions (.fr, .corn, .net...) utiles
même si vous n'en faîtes pas usage

Indiquer clairement dans les conditions générales de votre site internet, que celui-ci
est protégé en tant que base de données et que toute extraction et réutilisation des
données est interdite (article L342-1 du Code de la propriété intellectuelle).

*
La protection des données à caractère personnel :
»
Déclarez fichiers clients et prospects à la CNIL (procédure simplifiée) et respectez,
vos

tout les
indiquant clairement, les droits des personnes « fichées » : droit d'accès au
en

données, droit de rectification, de suppression, finalité du traitement

Vérifiez que vos fichiers clients, prospects...respectent le principe de l'Opt In

www.juritic. cam
© 2005 JuriTIC - Touts droits réservés
 Ju
Les tendances JuriTIC 2005 : Synthèse

•
La sécurité :

»
Nécessité pour les entreprises de conserver, au moins pendant un an, les données de
connexion à leurs réseaux.

■
Les relation employeur/salarié/informatique :
»
Ne jamais ouvrir les fichiers personnels de vos salariés sans qu'il y est un risque ou un
événement particulier ou encore si le salarié n'est pas présent ou s'il n'a pas été
dûment appelé.

■
Les contrats :

s
Au risque de se répéter, on ne peut que vous conseillez de vous faire assister par un
professionnel pour la rédaction des contrats.

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,
Les . „
tendances , T,r-
JuriTIC JuriT C

Présentation JuriTIC

■jy : www.juritic.com
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Présentation de JurîTIC
JuriTIC

> Le département JuriTIC de Acadys France

JuriTIC est une offre d'assistance, d'accompagnement juridique à destination des DSI. Elle se base sur

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Systèmes d'Information, f www.acadvs.fr1

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l'ensemble des acteurs du SI, de comprendre le droit des TIC, d'agir dans le respect des lois, et de les
responsabiliser en vertu du principe « Nul n'est censé ignorer la loi ».

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»
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commune est la valorisation des Systèmes d'Information
■
les fondamentaux du droit TIC en langage simple et compréhensible
■
une veille quotidienne du droit TIC pour l'entreprise
•
la sensibilisation de l'ensemble des acteurs de l'entreprise au cadre légal et réglementaire des TIC.
■
la responsabilisation des utilisateurs du SI : l'utilisateur devra nécessairement appliquer
l'information connue.

■
une approche révolutionnaire : si l'utilisateur ne vient pas à JuriTIC, JuriTIC ira à lui.

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