Nuevo derecho

de las familias.
Cambios a la familia MATRIMONIALIZADA
PATERNALIZADA
SACRILIZADA
BIOLOGIZADA

Marta Pascual
Lomas de Zamora, 2023.
Niño como sujeto
de derecho
 Reconocimiento de su autonomía progresiva
 Solo se transfieren derechos en la medida que los niños
tengan suficiente madurez consentimiento participado.
 Ejercer la responsabilidad parental en su condición de
padre/madre ( art 644).
 Derecho a rechazar la nulidad del matrimonio durante
la minoría de edad( art 425)
Derecho humano a la
vida íntima y familiar.
 No es derecho de familia sino DERECHO DE HOMBRE O
MUJER A LA FAMILIA o DERECHO DE BIENESTAR
GARANTIZADO por el Estado.
 Democratización de la familia: igualdad de los
cónyuges y los hijos.
 Protección de la mujer e incentivo en el cambio del rol
tradicional: guarda compartida
 Protección de la vivienda familiar.
 Uso del apellido indistinto y de los hijos.
Nuevas formas
familiares
 Admite diferentes formas de familia: ensamblada.
 No se habla de la consumación matrimonial sino de
consentimiento libre.
 Articulo 509; :” uniones basadas en el afecto de
carácter singular, público, notorio, estable y
permanente de dos personas que comparten proyecto
de vida común, sean de igual o diferente sexo”
 Plan de parentalidad ( art 656)
Fallo de la CIDH “Atala
c/ Chile
 En el año 2003, después de una separación aparentemente amistosa, con
terapeuta incluido, el marido de la jueza chilena Karen Atala, enterado de que
ésta compartía su casa con un nuevo amor, Emma de Ramón, le inició una
demanda para quitarle la tenencia de las tres hijas que tenía en común. Las
sentencias de primera y segunda instancia le reconocieron a Atala -hoy,
directora de la Fundación Iguales, una ONG por los derechos lgbti-, la custodia.
Pero su ex marido no paró hasta llegar a la Corte Suprema, que
finalmente consideró al lesbianismo como causal para apartarla de sus
hijas. Karen decidió llevar el caso a la CIDH, y recién en 2012 obtuvo una
histórica sentencia favorable en la que se reconoce la discriminación que
sufrió.

 Sin embargo, como para la Corte Suprema chilena las sentencias de la Corte
Interamericana no son vinculantes, las niñas -para entonces, ya adolescentes-
tuvieron que esperar a cumplir la mayoría de edad para poder volver a vivir
con su mamá. El caso fue tema de debate en canales, calles y mesas de café.
Su vida privada tuvo que convertirse en materia de debate público y
castigo aleccionador para otras familias no heterosexuales, para que, tal como
cuenta en esta conversación, Atala entendiera la densidad política de lo íntimo.
Fallo de la CIDH “Forneron
e hija vs Chile”
 La sentencia de la Corte IDH en el Caso "Fornerón e Hija vs.
Argentina" es emblemática. Se refiere a la guarda judicial y
posterior adopción de Milagros, sin contar con el consentimiento de
su padre biológico, Leonardo Fornerón, así como a la falta de
establecimiento de un régimen de visitas y a la ausencia de una
investigación penal efectiva sobre la supuesta “venta” de la niña al
matrimonio de guarda.
 Por todo ello, Fornerón presentó una denuncia contra el Estado
argentino ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos,
que fue luego elevada a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. La Corte Interamericana dictó sentencia el 27 de abril de
2012, considerando al Estado argentino responsable por la violación
de los derechos a las garantías judiciales, a la protección judicial y
al derecho a la protección a la familia establecidos en la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, en perjuicio del
señor Fornerón y de su hija, y estableció una serie de medidas
reparatorias.
Regulación de las
Uniones Convivenciales
 Incorporación del matrimonio igualitario en 2011.
 Reforma aplicó una solución transaccional: deber de
asistencia, protección de la vivienda familiar y régimen
de compensaciones económicas.
 Reconocimiento de nuevas formas familiares: progenitor
afín. Art. 672
Prioriza valores de
solidaridad y responsabilidad
 Entre cónyuges prioriza la asistencia: art 471.

 Disolución del matrimonio: alimentos a favor del

enfermo
 atribución de la vivienda al más necesitado ( art art
443 incs b y h )
 compensaciones x el desequilibrio económico. Art 441
 Deber de asistencia en las uniones convivenciales ( art
519).
 Disminución de la legitima a los forzosos en favor
padeciente de grave discapacidad ( art 2448)
Incorporación de
GENERO vs SEXO
 Se indica la condición metabiológica de ser hombre/
mujer o sea la percepción sicológica INTERIOR DE SI
MISMO ( como se siente) a diferencia de la asunción
SOCIAL en su expresión externa que puede coincidir o
no con la de su nacimiento.
 Cambio de sexo ; es un trámite administrativo ante el
Registro Civil.
 En caso de arrepentimiento; Judicial
Incorporación del
AFECTO como
concepto jurídico,
 La familia constituida más que x lazos sanguíneos x
lazos afectivos.
 DESENCARNIZACIÓN sea debilitamiento de lo
BIOLÓGICO en beneficio de lo AFECTIVO o sicológico.
 Ejemplos de sentencias pos mortem o consentimiento
de los “ allegado “ art 59 CC
Pacificación de los
conflictos familiares.
 Divorcio sin mención de causales con propuesta de
pacto para los efectos de la disolución en los
hijos y cónyuge.
 Regla del cuidado personal compartido de los
padres ( art 650).
 Eliminación de plazos para pedir divorcio.
Matrimonio: principios de
libertad e igualdad.
 Libertad positiva a que cada persona planifique y
concrete su proyecto personal y organice su vida
familiar de acuerdo a su visión: libertad de intimidad.
 Derecho Familia clásico daba muy poca autonomía a los
miembros: normas de orden público
 HOY orden público matrimonial : igualdad de los
cónyuges en el matrimonio.
 Autonomía personal: divorcio sin causa o plazos.
Principio de igualdad
 No discriminación x identidad sexual.
 Igualdad de género.
 Código pretende conjugar la igualdad
jurídica con la solidaridad familiar para
garantizar la protección de los miembros
más vulnerables de la familia
Esponsales

 No los reconoce ( art 401).

Es la promesa recíproca: no hay acción para exigir el
cumplimiento de la promesa matrimonial o recompensa x la
ruptura.
Procede la reparación x los gastos efectuados c miras al
matrimonio.
Daño x pérdidas.
Matrimonio igualitario.
 Ley 26618/12: Primer país en la región en reconocer
igualdad de las personas del mismo sexo e igualdad
matrimonial.
 Permite adopción.
 Nombre de los hijos x elección de la pareja o
alfabéticamente.
 En caso de divorcio cuidado compartido de los hijos o
judicialmente de acuerdo al interés superior de los
niños.
LOS NIÑOS, NIÑAS Y
ADOLESCENTES COMO
SUJETOS DE DERECHO
La Convención de los Derechos del Niño y La ley
26.061
La Convención sobre los
Derechos del Niño
 La Convención sobre los Derechos del Niño (también conocida
por sus siglas CDN) aprobada en el marco de la Asamblea de las
Naciones Unidas el 20/11/1989

 En nuestro caso, la normativa ha ingresado al derecho

argentino mediante la sanción de la ley 23.849 de fecha
27/09/1990

 su par a nivel nacional es la ley 26.061 de Protección Integral

de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes
La Convención sobre los
Derechos del Niño
y OBSERVACIONES GENERALES

 El reconocimiento de los niños, niñas y adolescentes como

"sujetos de derechos", es decir, ya sea como individuos,
miembros de una familia o integrantes de una comunidad

 Con derechos y responsabilidades apropiados según su

edad y su madurez.

 La doctrina de la protección integral. Principios: 1) el

reconocimiento de la niñez como una etapa especifica e
indispensable del desarrollo humano y 2) el
reconocimiento de los niños como titulares de derechos.
EL INTERES SUPERIOR DEL NIÑO
 El primer párrafo del art. 3°, la CDN dispone: "En todas
las medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá́ será́ EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO". El
interrogante central que ha despertado esta normativa
es qué se entiende, qué involucra o qué implica este
"interés superior del niño".
El Comité́ de los Derechos del
Niño en su Observación 14
 TRIPLE FUNCIÓN: SER UN DERECHO, UN PRINCIPIO Y
UNA NORMA DE PROCEDIMIENTO

 la Observación General en análisis afirma que "EL

OBJETIVO DEL CONCEPTO DE INTERÉS SUPERIOR DEL
NIÑO ES GARANTIZAR EL DISFRUTE PLENO Y EFECTIVO DE
TODOS LOS DERECHOS reconocidos por la Convención y
el desarrollo holístico del niño" (párr. 4°).
Definición de Interés
Superior del Niño para al
Ley 26.061
 Es la máxima satisfacción, integral y simultanea de los
derechos y garantías reconocidos en esta ley”

 Enumera una serie de "PRINCIPIOS" que serían hábiles

para desentrañar cuál es el interés superior del niño en
el caso concreto
LEY 26.061 ART. 3
 el interés superior del niño obliga a respetar:

 a) su condición de SUJETO DE DERECHO;

 b) el derecho de las niñas, niños y adolescentes A SER

OÍDOS Y A QUE SU OPINIÓN SEA TENIDA EN CUENTA;

 c) el respeto al PLENO DESARROLLO PERSONAL de sus

derechos en su medio familiar, social y cultural;

 d) su EDAD, GRADO DE MADUREZ, capacidad de

discernimiento y demás condiciones personales;

 e) el equilibrio entre los derechos y garantías de las niñas,

niños y adolescentes y las exigencias del bien común; y

 f) su CENTRO DE VIDA.
EL PRINCIPIO DE
AUTONOMÍA PROGRESIVA

 26.061 ARTICULO 3° — INTERES SUPERIOR….

 Debiéndose respetar:
 d) Su edad, grado de madurez, capacidad de
discernimiento y demás condiciones personales; …
 ¿Qué implica la autonomía?¿Cuando se adquiere?
 Doble consideración.
1)atender al grado de madurez o desarrollo cognitivo de los
niños, niñas y adolescentes personales
2)atender el tipo de acto, acción o situación que se trate
Principio de autonomía progresiva en
el CCYC. Lo incorpora de diferentes
modos:
 1) habilitando a que ciertos derechos (en especial los de tinte
personalísimos relacionados con el cuidado al propio cuerpo)
puedan ser EJERCIDOS DE MANERA PERSONAL Y AUTÓNOMA por
las personas que aún no hubiesen alcanzado la mayoría de edad
que acontece a los 18 años;

 2) como LIMITE a la autoridad de los padres sobre los hijos en

toda la regulación de la responsabilidad parental y

 3) como pauta para medir el GRADO DE INTERVENCIÓN o

participación de los niños y adolescentes en los procesos de
familia.
Sistema de Protección
Integral de Derechos
de Niños, Niñas y
Adolescentes
Ley 26.061 y decreto 415/2006
SISTEMA DE PROTECCIÓN INTEGRAL DE DERECHOS DE

NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES

 creado por la Ley 26.061

 para dar respuesta a las diversas situaciones que pueden dar lugar a la
conculcación de derechos de niños, niñas y adolescentes

 Sistema se encuentra conformado por todos aquellos organismos

gubernamentales y no gubernamentales que diseñan, planifican, coordinan,
orientan, ejecutan y supervisan las políticas publicas destinadas a la promoción,
prevención, asistencia, protección y resguardo de los derechos de niños, niñas y
adolescentes

 incorpora las llamadas oficinas u ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS LOCALES DE

PROTECCIÓN DE DERECHOS, primer eslabón en la cadena de atención para
lograr la efectiva satisfacción de estos derechos o rápida restitución si ellos son
vulnerados, mediante la EJECUCIÓN DE MEDIDAS
Ante amenaza y/o vulneración de
derechos de NNA; se pueden
distinguir
3 ámbitos o niveles de intervención en los que operan
ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS LOCALES DE PROTECCIÓN
 A) INTERACCIÓN CON LAS POLÍTICAS PUBLICAS UNIVERSALES
(ARTS. 4º Y 5º, LEY 26.061)

 B) DICTADO DE MEDIDAS DE PROTECCIÓN INTEGRAL

PROPIAMENTE DICHAS (ARTS. 33 A 38, LEY 26.061)

 C) DICTADO DE MEDIDAS DE PROTECCIÓN EXCEPCIONAL

(ARTS. 39 A 41, LEY 26.061)
ADOPCIÓN DE MEDIDAS

EXCEPCIONALES
 Traen consigo LA SEPARACIÓN DEL NIÑO de su grupo
familiar de origen o con quienes este encuentra
conviviendo

 Se trata de MEDIDAS DE CARÁCTER RESTRICTIVO, deben

ser dictadas por el menor tiempo posible y frente a la
amenaza y/o vulneración extremas como aquellas que
afectan el derecho a la integridad psicofísica de los niños,
niñas y adolescentes en el seno de su convivencia familiar
ADOPCIÓN DE MEDIDAS

EXCEPCIONALES
 REQUISITOS de las medidas excepcionales

1) es su TEMPORALIDAD; establece un plazo de duración

de 90 días prorrogable por otro lapso igual siempre por
razones fundadas. ( decreto 415/2006 en su art. 39 )
2) los organismos administrativos de protección de
derechos a FUNDAR Y/O MOTIVAR la resolución
administrativa que la ordena y a la justicia a ejercer el
debido CONTROL DE LEGALIDAD.
 Causas o motivos que habilitan la
utilización de medidas excepcionales.
(Conforme Ley 26.061 art.41 y Decreto Reglamentario art 39)

 1) Cuando se trata de situaciones donde los niños, niñas o

adolescentes ya se encuentran temporal o
permanentemente privados de su medio familiar;
Ejemplo; los niños que viven solos en la calle habiendo
perdido contacto con su familia, o bien hayan sido
abandonados por ella
 2) Frente a supuestos en los cuales si bien el niño se
encuentra conviviendo con su grupo familiar, es decir, no
se encuentra carente de grupo familiar, su interés superior
exige que no permanezca allí́.
 MEDIDAS DE PROTECCION
(ARTICULO 37.)
 a) Aquellas tendientes a que las niñas, niños o adolescentes permanezcan
conviviendo con su grupo familiar;
 b) Solicitud de becas de estudio o para jardines maternales o de infantes, e
inclusión y permanencia en programas de apoyo escolar;
 c) Asistencia integral a la embarazada;
 d) Inclusión de la niña, niño, adolescente y la familia en programas
destinados al fortalecimiento y apoyo familiar;
 e) Cuidado de la niña, niño y adolescente en su propio hogar, orientando y
apoyando a los padres, representantes legales o responsables en el
cumplimiento de sus obligaciones, juntamente con el seguimiento temporal
de la familia y de la niña, niño o adolescente a través de un programa;
 f) Tratamiento médico, psicológico o psiquiátrico de la niña, niño o
adolescente o de alguno de sus padres, responsables legales o
representantes;
 g) Asistencia económica.
 La presente enunciación no es taxativa.
 MODIFICACIONES
TERMINOLOGICAS
CODIGO CIVIL
CODIGO CIVIL
Y COMERCIAL
UNION CONVIVENCIAL
CONCUBINATO RESPONSABILIDAD
PARENTAL
PATRIA POTESTAD
CUIDADO PERSONAL
TENENCIA
COMUNICACIÓN
REGIMEN DE VISITAS
PERSONA CON CAPACIDAD
INCAPAZ
RESTRINGIDA
MENORES
NIÑAS, NIÑOS Y
PADRASTRO/MADRASTRA ADOLESCENTES
PROGENITOR AFIN
“EL CAMBIO ES LA UNICA
COSA INMUTABLE”
ARTHUR SCOPENHAUER