Compliance Siapsa

COMPLIANCE
PENAL
18 de Noviembre del 2020

Compliance Program
SIAPSA.
¿Qué es Compliance?
“La obligación de las personas jurídicas de establecer mecanismos internos
que prevengan que determinadas personas físicas, que ocupan puestos de
relevancia, cometan dentro de éstas un delito en beneficio de la empresa”
Compliance Empresarial = Seguro o garantía
Compliance Empresarial = El granito de arena de la iniciativa privada en la
lucha vs la corrupción
Responsabilidad Penal de
las Personas Jurídicas
Marco JURÍDICO
La Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas se encuentra regulada
preponderantemente en las siguientes normas:
• Código Nacional de Procedimientos Penales (CNPP). (5 de marzo 2014)
• Ley General de Responsabilidades Administrativas (LGRA). Entró en vigor el
18 de julio de 2016.
Dentro de estas normas se establece:
1. Cuándo es responsable penalmente una Persona Jurídica
2. Faltas Administrativas Graves y actos vinculados
3. Consecuencias Jurídicas
4. Determinación de la responsabilidad penal de la Persona Jurídica
5. Extinción, Modificación y Atenuantes de la Responsabilidad Penal
Jurisprudencia
Responsabilidad de los Representantes de las Personas Morales.
“No puede admitirse que carezcan de responsabilidad quienes actúan a nombre de las
personas morales, pues de aceptarse tal argumento los delitos que llegaran a cometer los
sujetos que ocupan los puestos de los diversos órganos de las personas morales,
quedarían impunes, ya que las sanciones deberían ser para la persona moral, lo cual es un
absurdo lógica y jurídicamente hablando, pues las personas morales carecen de voluntad
propia y no es sino a través de las personas físicas como actúan. Es por esto que los
directores, gerentes, administradores y demás representantes de las sociedades,
responden en lo personal de los hechos delictuosos que cometan en nombre propio o bajo
el amparo de la representación corporativa”.
¿Cuándo existe la responsabilidad penal?
Con fundamento en el Artículo 421 del CNPP, las Personas Jurídicas son
responsables penalmente cuando sea cometido un delito:
• En su nombre
• Por su cuenta
• En su beneficio
• A través de los medios que proporcionen
• Cuando haya existido inobservancia del debido control en su organización, el
cual se compone de la implementación y ejecución de medidas para el
cumplimiento normativo, así como para la prevención de riesgos y comisión
de delitos.
Se atenúan o exentuan las penas aplicadas si:
• Se colabora con la investigación de la comisión del

delito.
• Aportan medios de prueba.
• Reparan el daño antes de la etapa de juicio oral.
• Establecen medios eficaces de prevención.

Contexto.
• Nuevas disposiciones / Reformas.
• Edurecimiento de leyes por combate a la
corrupción.
• Cambios sustanciales en criterios penales
derivados de disposiciones y compromisos
internacionales (BEPS – OCDE).
• Cambio de cultura en las organizaciones.
Contexto y antecedentes.
• Endurecimiento de procesos de fiscalización y
revisión por parte de las autoridades.
Reto para las organizaciones …
¿Qué es distinto en el compliance para el
outsourcing a otra empresas?
•Alcance de responsabilidad por el número de agentes y
terceros involucrados.
•Control de los procesos es crítico para temas penales.
•En el proceso: seguimos siendo responsables aunque
terceros se involucren.
•Dispersión geográfica de nuestras operaciones.
Beneficios de un
Programa de
Compliance.
• Evitar sanciones, multas, riesgos jurídicos y operativos.
• Evita pérdidas económicas y riesgos reputacionales.
• Protege el patrimonio de los dueños y empleados.
• Responsabilidad social (seguridad, prevención de
corrupción)
• Mantener el crecimiento y la competitividad.
• ¿quién/es paga(n) los costos de la
corrupción?
• Promueve el proceso de la institucionalización de las
empresas.
• Indispensable para que la empresa trascienda.
¿Qué supone tener un programa de compliance?
• Programa de cumplimiento normativo en distintas
materias:
Penal, Administrativo, Laboral, de protección de
datos, prevención de lavado de dinero y corrupción,
entre otras regulaciones.
• Programa de cumplimiento corporativo (programa de
compliance penal para prevenir el delito).
• Código de ética y manuales de integridad (asociado a
los principios de la organización).
• Oficial de cumplimiento.
• Comité de evaluación y prevención de riesgos.
• Equipo jurídico de asesores interno/externo.
¿Quién reporta a quién?

Compliance penal.
Responsabilidad penal
de las personas jurídicas
(empresas)
Responsabilidad penal: puntos a considerar.
• La responsabilidad penal está basada en la culpabilidad (dolo o culpa).
• Paradigma: solo las personas físicas pueden ser sancionadas
Penalmente (CNPP rompe este paradigma 2016)
• Nueva política criminal a nivel mundial que obliga a las empresas a prevenir
delitosy colaborar con las autoridades. MEJORES PRACTICAS
INTERNACIONALES.
• Delitos por los que puede responder una persona jurídica (no son todos)
• Terrorismo.
• Uso ilício de instalaciones destinadas al tránsito aéreo.
• Contra la salud.
• Corrupción de menores.
• Tráfico de influencias.
• Cohecho.
Responsabilidad penal: puntos a considerar.
• Delitos por los que puede responder una persona jurídica (2):
• Tráfico de menores.
• Falsificación y alteración de moneda.
• Fraude.
• Encumbrimiento.
• Operaciones con recursos de procedencia ilítica.
• Contra el ambiente.
• Tráfico de personas.
• Introducción clandestina de armas de fuego.
• Secuestro.
• Contrabando.
• Defraudación fiscal y su equiparable.
• Hechos de corrupción.
¿Consecuencias JURIDICAS?
El CNPP en su artículo 422 establece las consecuencias jurídicas aplicables a Personas
Jurídicas:
• Sanción pecuniaria
• Decomiso de instrumentos, objetos o productos del delito
• Publicación de sentencia
• Disolución
• Suspensión de actividades
• Clausura de locales o establecimientos
• Prohibición de realizar en un futuro las actividades en las que se haya cometido el delito
• Inhabilitación temporal
• Amonestación pública
La pena aplicable dependerá del grado de culpabilidad que haya tenido la Persona Jurídica,
así como la gravedad del delito cometido.
¿Quiénes pueden cometer delitos que hagan responsable
a
• laEmpleados,
empresa?funcionarios, administradores.
• Cuando actúen:
• Por cuenta de…
• A nombre de….
• En beneficio de….la empresa.
• Usando medios proporcionados por la empresa.

• Y se determine que hubo falta/inobservancia de DEBIDO CONTROL.
• Debido contro = excluyente de responsabilidad.

EL DEBIDO CONTROL. ¿Qué es? ¿Cuándo hay
inobservancia
del debido control? …LO QUE LA EMPRESA DEBE PROBAR
Hay inobservcancia del debido control
cuando falta…
1. Análisis de riesgos (Risk Assessment)
2. NO hay un Manual de Cumplimiento corporativo
(responsabilidades de cada área para prevenir el delito)
3. Políticas y mecanismos para la presentación de
denuncias internas o ante el MP.
4. Programas de entrenamiento, difusión y
capacitación.
5. Control para cumplimiento corporativo (prevención
de lavado
de dinero y corrupción).
(Mecanismos de prevención del delito)
La empresa es responsable cuando NO HAY ESTOS MECANISMOS o NO

Prevención de
Corrupción.
¿Es posible hacer negocios en México sin cometer actos de
corrupción?
Elementos críticos de un programa anticorrupción.
• Evaluación de riesgos.
• Compromiso de la alta dirección de la
empresa (principios de la organización)
• Debida diligencia (del proyecto, de las entidades
involucradas).
• Mecanismo de consecuencias y seguimiento.
• Monitorear y controlar avances en la
Implementación. COMUNICARLO.
¿Cómo tener un plan de prevención de corrupción efectivo?
• Código de ética para empleados y proveedores o socios de
negocios.
• Revisión de terceros con los que hacemos negocios. KYC.
• Proveedores, socios de negocios y clientes.
• Mantener expedientes completos. Protocolos.
• Establecer un sistema de denuncias efectivo (confidencial)
• Incorporar una cláusula de NO CORRUPCIÓN en los contratos y
declaratoria de no corrupción en operaciones.
• Es recomendable seguir normativas internacionales (FCPA – UK
Brivery Act).
¿Cómo tener un plan de prevención de corrupción efectivo?
• Políticas claras de regalos y donativos.
• Mandar mensaje contundente a las autoridades de cualquier nivel.
• Conocer mis derechos, ejercer acciones legales cuando
proceda.
• No someterse a la extorsión.
• Denunciar.
• Capacitación y control. ¿qué se puede y qué no se puede?
Aspectos regulatorios.
¿QUÉ HACER SI CONTRATO PRESTACIÓN DE SERVICIOS?
• SIEMPRE tener un contrato firmado.
• Contractualmente:
• Claridad en el alcance de los servicios contratados.
• Prestación de servicios = definir entregable y el contrato debe
estipular que los servicios se prestan al margen del personal.
• Se contrata una empresa NO a ciertos empleados. Lo que
se
contrata es un servicio NO mano de obra
• Mantener expedientes completos del prestador de servicios, no
es recomendable que yo sea el único cliente.
• Incluir cláusula de cumplimiento de obligaciones laborales, fiscales y
MATERIALIDAD DE LAS OPERACIONES.
La carga de la prueba está en el contribuyente: quien debe probar

que las operaciones realmente existieron.
•Todos los contratos deben reflejar la realidad del acuerdo y la ejecución

De los contratos debe documentarse.
• RESULTADOS.
• Comunicaciones.
• Cotizaciones.
• Papeles de trabajo.
Las actas y contratos forman parte de la contabilidad.

MATERIALIDAD DE LAS OPERACIONES.
No es suficiente con el registro contable de las

operaciones.
• Fecha cierta.
• ¿Debe ratificarse ante notario? Fecha cierta.
• Debido soporte de operaciones

• Razón de negocios.
• Acuerdos razonables y en condiciones de mercado.
Otros aspectos indispensables a considerar …
• Protección de datos personales.
• No solo mantener vigente avisos de privacidad sino capacitar a
las distintas áreas de la empresa respecto del uso de datos.
• Prevención de Lavado de dinero.

• Ley de Extinción de Dominio que pone en riesgo el patrimonio de
las empresas.
• Aspectos de comercio exterior.

• Cumplimiento normativo.
• Certificaciones (CPAT – OEA) que son indispensable para
las áreas operativas.
CONCLUSIONES.
• Conocimiento del objeto o razón de la empresa, riesgos y agentes
involucrados.
• Conocer los derechos que tengo como empresa, cómo me
protege la ley.
• Mantener una política clara de conservación de información y
documentos.
• Recibir asesoría puntual y oportuna en los aspectos legales que
impactan a la operación.
•Involucrar a todas las áreas de la organización en el programa de
Compliance.
•Designar un responsable (oficial de cumplimiento)…
Recomendaciones
Recomendaciones
MENSAJE FINAL
La función del Compliance penal es motivar a las personas jurídicas a
que adopten medidas de organización internas con el fin de prevenir
y detectar la comisión de hechos delictivos.
A los administradores de una empresa les es más fácil evitar los

hechos delictivos que cometan sus empleados y descubrirlos, que al
Estado.
Ahora todos los elementos de una organización son responsables

del cumplimiento normativo de la misma.

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18 de Noviembre del 2020

• Se colabora con la investigación de la comisión del

• Aportan medios de prueba.

• Reparan el daño antes de la etapa de juicio oral.

• Establecen medios eficaces de prevención.

¿Quién reporta a quién?

• Usando medios proporcionados por la empresa.

• Debido contro = excluyente de responsabilidad.

La empresa es responsable cuando NO HAY ESTOS MECANISMOS o NO

La carga de la prueba está en el contribuyente: quien debe probar

•Todos los contratos deben reflejar la realidad del acuerdo y la ejecución

Las actas y contratos forman parte de la contabilidad.

No es suficiente con el registro contable de las

• Debido soporte de operaciones

• Prevención de Lavado de dinero.

• Aspectos de comercio exterior.

A los administradores de una empresa les es más fácil evitar los

Ahora todos los elementos de una organización son responsables

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