NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO

N 29497

EL DESPIDO EN EL PER
Mag. FRANCISCO A. GARCA
FERREYRA
* Asesor Legal de la Presidencia de la

Corte Superior de Justicia de Ica

* Ex - Juez del 2do. Juzgado Especializado
Laboral de Ica Modulo Laboral

EL DESPIDO LABORAL
El despido es un acto jurdico unilateral del empleador para dar por
extinguido el contrato de trabajo.
Tipos de despidos admitidos:
El colectivo basado en una causa objetiva sealada en la Ley, caso fortuito,
la fuerza mayor, econmicos
El individual que puede ser:
El despido causado o por justa causa.
El despido nulo que es el agraviante, injurioso, ofensivo.
El despido arbitrario o incausado.
El despido fraudulento.
No existe proteccin contra el despido arbitrario al trabajador que labora
menos de cuatro (4) horas.

EL DESPIDO COLECTIVO
POR CAUSA OBJETIVA

Son causas objetivas para la extincin del contrato de trabajo:

El caso fortuito y la fuerza mayor.

Los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o

anlogos.
- Mximo 10% del total de trabajadores.
- Debe existir negociacin con medidas alternativas
- Solicitud acompaada de pericia ante la Autoridad de
Trabajo. Puede pedir la suspensin perfecta de labores la
que procede con la sola presentacin.
- La Autoridad de Trabajo convoca a conciliacin.
- La Autoridad de Trabajo resuelve y cabe recurso de
apelacin en el plazo de tres das hbiles.
- El empleador debe acreditar pago de beneficios dentro
de las 48 horas.

La disolucin, liquidacin y la quiebra de la empresa.

La reestructuracin patrimonial.

EL DESPIDO INDIVIDUAL
POR CAUSA JUSTA

Laborar por 4 ms horas diarias.

Tipicidad, comprobacin y demostrable en juicio por el
empleador.

Relacionadas con la capacidad del trabajador:

Detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud
sobrevenida.

Requiere certificacin del rea de salud (EsSalud, MINSA)

La negativa injustificada de someterse a los exmenes se
considerar como aceptacin del despido.

Rendimiento deficiente relacionada a su capacidad o al

promedio bajo condiciones similares.
Negativa injustificada a exmenes previos, convenidos o
establecidos por ley, determinantes para la relacin
laboral.
Cumplir las medidas prescritas por el mdico para evitar
enfermedades o accidentes.

Relacionadas con la conducta del trabajador:

Causas graves

Quebrantamiento de la buena fe laboral

Disminucin deliberada y reiterada del rendimiento
Apropiacin consumada o frustrada de bienes o servicios
Uso o entrega a terceros de informacin reservada.
Concurrencia reiterada en estado de embriaguez, drogas
Actos de violencia, grave indisciplina, injuria, etc.
Dao intencional contra edificios e instalaciones.
Abandono del trabajo:
Ms de 3 das consecutivos 5 das en un periodo de 30 d.
Ms de 15 das en un periodo de 180 das.

Impuntualidad reiterada si hubo sanciones previas.

Condena penal por delito doloso por sentencia firme.

Inhabilitacin judicial o administrativa por 3 meses o ms.

PROCEDIMIENTO DEL
DESPIDO POR CAUSA JUSTA

Preaviso:
Empleador comunica los cargos formulados
Puede exonerarse de asistir al centro de trabajo sin perjudicar
derecho de defensa y pago de la remuneracin (por escrito)
No puede luego invocarse causa distinta sino reiniciar trmite.
Derecho de defensa:
El trabajador tiene un plazo no menor de 6 das naturales para
defenderse por escrito de lo imputado
Salvo falta grave flagrante sin resultar razonable el descargo.
Comunicacin de despido:
Por escrito indicando la causa y fecha de cese.
Procede notificar por notario o juez de paz (polica en ltimo caso)
Procede el despido despus de realizado el descargo o una vez
concluido el plazo de ley sin presentar descargo.
El preaviso y la comunicacin del despido se notifican validamente si son
dirigidas al ltimo domicilio del trabajador

PROCEDIMIENTO EN CASO DE
DESPIDO
El empleador no podr despedir por causa relacionada con la
conducta o con la capacidad del trabajador sin antes otorgarle por
escrito un plazo razonable no menor de seis (06) das
naturales para que pueda defenderse por escrito de los cargos
que se le formulare, salvo aquellos casos de falta grave flagrante
en que no resulte razonable tal posibilidad o de treinta (30) das
naturales para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia.
Mientras dure el tramite previo vinculado al despido por causa
relacionada con la conducta del trabajador, el empleador puede
exonerarlo de su obligacin de asistir al centro de trabajo,
siempre que ello no perjudique su derecho de defensa y se le abone la
remuneracin y dems derechos y beneficios que pudieran
corresponderle. La exoneracin debe constar por escrito.
En estos casos debe de observarse el PRINCIPIO DE INMEDIATEZ.CASO SERPOST STC N. 00543-2007-PA/TC

 El despido deber ser comunicado por escrito al trabajador

mediante carta en la que se indique de modo preciso la causa del
mismo y la fecha del cese.
Si el trabajador se negara a recibirla le ser remitida por
intermedio de notario o de juez de paz, o de la polica a falta
de aquellos.
El empleador no podr invocar posteriormente causa distinta
de la imputada en la carta de despido. Sin embargo, si iniciado
el trmite previo al despido el empleador toma conocimiento de
alguna otra falta grave en la que incurriera el trabajador y que no fue
materia de imputacin, podr reiniciar el trmite.
Tratndose de la comisin de una misma falta por varios
trabajadores, el empleador podr imponer sanciones diversas a
todos ellos, en atencin a los antecedentes de cada cual y otras
circunstancias coadyuvantes, pudiendo incluso remitir u olvidar la
falta, segn su criterio.

PLAZOS PARA DEMANDAR EL

DESPIDO
El plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de
despido, despido arbitrario y hostilidad caduca a los treinta (30)
das naturales de producido el hecho. La caducidad de la accin no perjudica el derecho del trabajador
de demandar dentro del periodo prescriptorio el pago de otras
sumas liquidas que le adeude el empleador.
Estos plazos no se encuentran sujetos a interrupcin o pacto que
los enerve; una vez transcurridos impiden el ejercicio del derecho.
La nica excepcin est constituida por la imposibilidad material
de accionar ante un Tribunal Peruano por encontrarse el
trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar a el,
o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se
suspende mientras dure el impedimento.

 Ni el despido ni el motivo alegado se

deducen o presumen, quien los acusa debe
probarlos.
La indemnizacin por despido arbitrario es
equivalente a una remuneracin y media
ordinaria mensual por cada ao completo de
servicios con un mximo de doce (12)
remuneraciones. Las fracciones de ao se abonan
por dozavos y treintavos, segn corresponda. Su
abono procede superado el periodo de prueba.
La inobservancia de las formalidades no esenciales
del despido, no inhibe al juez de pronunciarse sobre
el fondo del asunto dentro del plazo de ley a fin de
determinar la existencia o no de la falta grave.

 Si cobro los beneficios

sociales, ya no puedo
demandar la Nulidad de
Despido?
Acaso no ha existido
convalidacin de la nulidad
de despido al haber hecho
efectivo el cobro de mis
beneficios sociales?

COBRO DE LOS BENEFICIOS SOCIALES NO

IMPIDE LA REPOSICIN DEL TRABAJADOR
EXP. N. 03052-2009-PA/TC
CALLAO
YOLANDA LARA GARAY

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 14 das del mes de julio de 2010, el Pleno

del
Tribunal
Constitucional,
integrada
por
los
magistrados Mesa Ramrez, Vergara Gotelli, Calle Hayen,
Eto Cruz, lvarez Miranda y Urviola Hani, pronuncia la
siguiente sentencia:

PRECEDENTE VINCULANTE.- VARIACION DE CRITERIO TC

As, las reglas en materia de procedencia del amparo
restitutorio del trabajo, son las siguientes:
a.
El cobro de los beneficios sociales (compensacin
por
tiempo
de
servicios,
vacaciones
truncas,
gratificaciones truncas, utilidades u otro concepto
remunerativo) por parte del trabajador, no supone el
consentimiento del despido arbitrario y, por ende, no
debe considerarse como causal de improcedencia del
amparo.
b.
El cobro de la indemnizacin por despido arbitrario
u otro concepto que tenga el mismo fin incentivos
supone la aceptacin de la forma de proteccin
alternativa brindada por ley, por lo que debe
considerarse como causal de improcedencia del
amparo.
c.
El pago pendiente de la compensacin por tiempo de
servicios u otros conceptos remunerativos adeudos al
trabajador debe efectuarse de modo independiente y
diferenciado al pago de la indemnizacin por despido

SENTENCIA 02062005-AA/TC
El Tribunal Constitucional estima que se

modifica
sustancialmente su competencia para conocer de
controversias derivadas de materia laboral individual,
sean privadas o pblicas. Sin embargo, los criterios
jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio
Llanos Huasco, Exp. N. 976-2001-AA/TC, para los
casos de despidos incausados (en los cuales no
exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y
nulos, se mantendrn en esencia. En efecto, si tal
como hemos sealado, el contenido del derecho
constitucional a una proteccin adecuada contra el
despido arbitrario supone la indemnizacin o la
reposicin segn corresponda, a eleccin del
trabajador, entonces, en caso de que en la va judicial
ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la
restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la
va idnea para obtener la proteccin adecuada de los
trabajadores del rgimen laboral privado, incluida la

DESPIDO NULO

SE PRODUCE EL DENOMINADO DESPIDO NULO,

CUANDO:
Se despide al trabajador por su mera condicin de
afiliado a un sindicato o por su participacin en
actividades sindicales.
Se despide al trabajador por su mera condicin de
representante o candidato de los trabajadores (o por
haber actuado en esa condicin)
Se despide al trabajador por razones de discriminacin
derivados de su sexo, raza, religin, opcin poltica,
etc.
Se despide a la trabajadora por su estado de
embarazo (siempre que se produzca en cualquier
momento del periodo de gestacin o dentro de los 90
das posteriores al parto).
Se despide al trabajador por razones de ser
portador de Sida (Cfr. Ley N. 26626 ).
Se despide al trabajador por razones de

 Consiguientemente, los despidos originados en la lesin a la libertad

sindical y al derecho de sindicacin siempre tendrn la tutela
urgente del PROCESO DE AMPARO, aun cuando las vas ordinarias
tambin puedan reparar tales derechos.
Del mismo modo, los despidos originados en la discriminacin
por razn de sexo raza, religin, opinin, idioma o de
cualquier otra ndole, tendrn proteccin A TRAVS DEL
AMPARO, as como los despidos producidos con motivo del
embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23 de la Constitucin,
el Estado protege especialmente a la madre. Deber que se traduce en
las obligaciones estatales de adoptar todas las medidas apropiadas
para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del
empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el
despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad, as
como la discriminacin sobre la base del estado civil y prestar
proteccin especial a la mujer durante el embarazo (artculo 11
numerales 1 y 2 literales a y d de la Convencin sobre la eliminacin
de todas las formas de discriminacin contra la mujer de Naciones
Unidas).

 Igualmente, el PROCESO DE AMPARO ser el idneo frente al

despido que se origina en la condicin de impedido fsico
mental, a tenor de los artculos 7 y 23 de la Constitucin
que les garantiza una proteccin especial de parte del Estado.
En efecto, conforme al artculo 18 del Protocolo adicional a la
Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Protocolo de
San Salvador, sobre proteccin de los minusvlidos, toda
persona afectada por una disminucin en sus capacidades
fsicas o mentales tiene derecho a recibir una atencin
especial con el fin de alcanzar el mximo desarrollo de su
personalidad.

Por tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las

causales que configuran un despido nulo, el amparo ser
procedente por las razones expuestas, considerando la
proteccin urgente que se requiere para este tipo de casos, sin
perjuicio del derecho del trabajador a recurrir a la va judicial
ordinaria laboral, si as lo estima conveniente.

DESPIDO NULO NO PROCESO DE

AMPARO
De otro lado, conforme a la lnea jurisprudencial en
materia de derechos laborales de carcter individual
(por todas Exp. N. 2526-2003-AA), se ha establecido
que el amparo no es la va idnea para el
cuestionamiento de la causa justa de despido
imputada por el empleador cuando se trate de

hechos controvertidos, o cuando, existiendo

duda sobre tales hechos, se requiera la
actuacin de medios probatorios a fin de poder
determinar la veracidad, falsedad o la adecuada
calificacin de la imputacin de la causa justa de
despido, que evidentemente no pueden dilucidarse a
travs del amparo.

DESPIDO INCAUSADO

DESPIDO INCAUSADO
Respecto al despido sin imputacin de causa, la jurisprudencia es
abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los
supuestos en los que el amparo se configura como va idnea
para reponer el derecho vulnerado.

En la STC 0976-2001-PA/TC, entre las modalidades de despido

arbitrario se destaca el despido incausado, el cual se produce
cuando se despide al trabajador, ya sea de manera

verbal o mediante comunicacin escrita, sin

expresarle causa alguna derivada de la conducta o la
labor que la justifique (fundamento 15, b). En tal sentido
un despido ser justificado o injustificado en tanto la voluntad
extintiva de la relacin laboral manifestada por el empleador se
lleve a cabo con expresin de causa o sin ella, es decir, cuando
se indican (o no) los hechos que motivan y justifican la
extincin de la relacin laboral. Entonces, el despido ser
legtimo slo cuando la decisin del empleador se fundamente
en la existencia de una causa justa contemplada en la ley y
debidamente comprobada en el procedimiento de despido, en
el cual se deben respetar las garantas mnimas que brinda el

DESPIDO
FRAUDULENTO

 SUSTENTO u ORIGEN.- Aparece esta modalidad de

conformidad con lo establecido implcitamente en la
sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp.
N. 0628-2001-AA/TC, de fecha 10 de julio de 2002. En
aquel caso se pretendi presentar un supuesto de
renuncia voluntaria cuando en realidad no lo era. En tal
caso, este Tribunal consider que "El derecho del trabajo
no ha dejado de ser tuitivo conforme aparecen de las
prescripciones contenidas en los artculos 22 y
siguientes de la Carta Magna, debido a la falta de
equilibrio de las partes, que caracteriza a los contratos
que regula el derecho civil. Por lo que sus lineamientos
constitucionales, que forman parte de la gama de los
derechos constitucionales, no pueden ser meramente
literales o estticos, sino efectivos y oportunos ante
circunstancias en que se vislumbra con claridad el abuso
del derecho en la subordinacin funcional y
econmica...". (Fun. Jur. N. 6).
Esos efectos restitutorios obedecen al propsito de
cautelar la plena vigencia, entre otros, de los artculos

Se produce el denominado despido fraudulento,

cuando:
Se despide al trabajador con nimo perverso
y auspiciado por el engao, por ende, de
manera contraria a la verdad y la rectitud de las
relaciones laborales; aun cuando se cumple
con la imputacin de una causal y los
cnones procedimentales, como sucede cuando
se
imputa
al
trabajador
hechos
notoriamente
inexistentes,
falsos
o
imaginarios o, asimismo, se le atribuye
una
falta
no
prevista
legalmente,
vulnerando el principio de tipicidad, como lo ha
sealado, en este ltimo caso, la jurisprudencia
de este Tribunal (Exp. N. 415-987-AA/TC, 55599-AA/TC y 150-2000-AA/TC); o se produce la

TRABAJADORES SUJETOS AL
REGIMEN LABORAL PBLICO
Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se debe
considerar que el Estado es el nico empleador en las diversas entidades de la
Administracin Pblica. Por ello, el artculo 4. literal 6) de la Ley N. 27584, que
regula el proceso contencioso administrativo, dispone que las actuaciones
administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin
pblica
son
impugnables
a
travs
del
PROCESO
CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que la
va normal para resolver las pretensiones individuales por conflictos jurdicos
derivados de la aplicacin de la legislacin laboral pblica es el proceso
contencioso administrativo, dado que permite la reposicin del trabajador
despedido y prev la concesin de medidas cautelares.

En efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Legislativo

N.276, Ley N. 24041 y regmenes especiales de servidores pblicos sujetos a la
carrera administrativa) y del proceso contencioso administrativo es posible la
reposicin, entonces las consecuencias que se deriven de los despidos de los
servidores pblicos o del personal que sin tener tal condicin labora para el
sector pblico (Ley N. 24041), debern dilucidarse en la va contenciosa
administrativa por ser la idnea, adecuada e igualmente satisfactoria, en relacin
al proceso de amparo, para resolver las controversias laborales pblicas.

Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos

individuales respecto a las actuaciones administrativas sobre el
personal dependiente al servicio de la administracin pblica y que se
derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como:
NOMBRAMIENTOS,
IMPUGNACIN DE ADJUDICACIN DE PLAZAS,
DESPLAZAMIENTOS,
REASIGNACIONES O ROTACIONES,
CUESTIONAMIENTOS RELATIVOS A REMUNERACIONES,
BONIFICACIONES,
SUBSIDIOS Y GRATIFICACIONES,
PERMISOS, LICENCIAS, ASCENSOS, PROMOCIONES,
IMPUGNACIN
DE
PROCESOS
ADMINISTRATIVOS
DISCIPLINARIOS,
SANCIONES ADMINISTRATIVAS,
CESES POR LMITE DE EDAD,
EXCEDENCIA, REINCORPORACIONES, REHABILITACIONES,
COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS y
CUESTIONAMIENTO DE LA ACTUACIN DE LA ADMINISTRACIN
CON MOTIVO DE LA LEY N. 27803, entre otros.

EXCEPCIONES AL PROCESO
CONTENCIOSO
La sancin es arbitraria, pero se ha cumplido y
queda registrada en la foja de servicio (STC 39642012-PA).
Caso de los secretarios, jueces y fiscales cesados
por los Decretos Leyes N.os 25446, 25454 y 25812.
Cese de magistrados por cumplir 70 aos de edad
(STC 8623-2006-PA).
Deniega el descanso por maternidad (STC 3032012-PA).

EXCEPCIONES AL PROCESO
CONTENCIOSO
Pase al retiro por causal de renovacin de
cuadros en las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional:
aplicacin
del
precedente
CALLEGHARI.
Cuadro Especial del Escalafn del Servicio
Diplomtico (STC 10078-2005-PA).
Ascensos en la carrera diplomtica: caso de los
Ministros Consejeros para ser Ministros (STC
04331-2008-PA).