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Derecho de aguas
Artículo 5.- Las aguas, en cualquiera de sus estados, son bienes nacionales
de uso público. En consecuencia, su dominio y uso pertenece a todos los
habitantes de la nación.
En función del interés público se constituirán derechos de aprovechamiento
sobre las aguas, los que podrán ser limitados en su ejercicio, de conformidad
con las disposiciones de este Código.
Explicación: los DAA se concederá en función del interés público, o bien, solo
en razón del interés público se concederá el DAA.
Para estos efectos, se entenderán comprendidas bajo el interés público las
acciones que ejecute la autoridad para resguardar el consumo humano y el
saneamiento, la preservación ecosistémica, la disponibilidad de las aguas, la
sustentabilidad acuífera (aguas bajo la tierra) y, en general, aquellas
destinadas a promover un equilibrio entre eficiencia y seguridad en los usos
productivos de las aguas.
Explicación: este inciso menciona por qué se otorga este derecho.
El DAA va a ser para uso exclusivo y excluyente de un particular y se invoca
que se hace por el interés público, es decir, el DAA a un agricultor se le
otorgara por salvaguardar el consumo humano y la preservación ecosistémica,
parece más bien una limitación al otorgamiento al DAA, pero no la razón por
la cual se otorga el DAA.
el DAA hace convivir lo privado con lo público, pero esta norma dice que se
otorga este derecho en función del interés público, pero más que en función
del interés público, tendría más sentido si la norma dijera que se otorgara el
DAA siempre y cuando no se afecte el interés público, se ve más como una
limitación para otorgar el DAA a un particular, qué la razón para otorgar el
DAA a un particular.
El acceso al agua potable y el saneamiento es un derecho humano esencial e
irrenunciable que debe ser garantizado por el Estado.
Explicación: en este inciso se habla acerca del derecho humano al agua
potable y al saneamiento.
El agua potable es el agua bebestible.
El saneamiento de aguas consiste en producir agua limpia o reutilizable en el
ambiente. Purificar agua.
Este inciso calza con el artículo 19 numeral 1 y 8 de la CPR.
Artículo 19.- La Constitución asegura a todas las personas:
1º.- El derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona.
Artículo 19.- La Constitución asegura a todas las personas:
8º.- El derecho a vivir e n un medio ambiente libre de contaminación. Es deber
del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la
preservación de la naturaleza.
No se podrán constituir derechos de aprovechamiento en glaciares.
Explicación: esta es una limitación con que pone el código. Un glaciar es una
masa grande de hielo, el glaciar es una gran fuente de agua en el verano,
porque llegan las épocas de deshielo.
En el caso de los territorios indígenas, el Estado velará por la integridad entre
tierra y agua, y protegerá las aguas existentes para beneficio de las
comunidades indígenas, de acuerdo con las leyes y a los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Explicación: este inciso genera un conflicto, por ejemplo, en un sector
indígena hay un rio cruzado, y esta norma lo que dice es que hay que valer por
la integridad entre agua y la tierra, pero se sabe que el agua se mueve, de
modo que no se sabe cual es el agua indígena.
Artículo 5 bis. - Las aguas cumplen diversas funciones, principalmente las de
subsistencia, que incluyen el uso para el consumo humano, el saneamiento y
el uso doméstico de subsistencia; las de preservación ecosistémica, y las
productivas.
Explicación: principalmente, las aguas tienen una función de subsistencia, que
es lo que siempre prevalecerá, pero también tiene funciones de preservación
ecosistémica y las funciones productivas.
Inciso 2°.- Siempre prevalecerá el uso para el consumo humano, el uso
doméstico de subsistencia y el saneamiento, tanto en el otorgamiento como
en la limitación al ejercicio de los derechos de aprovechamiento.
Inciso 3°.- Se entenderá por usos domésticos de subsistencia, el
aprovechamiento que una persona o una familia hace del agua que ella misma
extrae, con el fin de utilizarla para satisfacer sus necesidades de bebida, aseo
personal, la bebida de sus animales y cultivo de productos hortofrutícolas
indispensables para su subsistencia.
Explicación: Es distinto a otorgar el DAA a que el ejercicio del DAA. Para
otorgarlo se realiza el “balance hibrido”.
Inciso 4°.- La autoridad deberá siempre velar por la armonía y el equilibrio
entre la función de preservación ecosistémica y la función productiva que
cumplen las aguas.
Inciso 5°.- La Dirección General de Aguas se sujetará a la priorización
dispuesta en el inciso segundo cuando disponga la reducción temporal del
ejercicio de los derechos de aprovechamiento o la redistribución de las aguas,
de conformidad con lo dispuesto en los artículos 17, 62, 314 y demás normas
pertinentes de este Código. Con todo, la autoridad deberá considerar la
diversidad geográfica y climática del país, la disponibilidad efectiva de los
recursos hídricos y la situación de cada cuenca hidrográfica.
Explicación: una cosa es otorgar el DAA, y otra distinta es que se pueda
ejercer este DAA, el otorgamiento se hace en función de una operación
llamada “el balance hibrido”, en donde se hace una solicitud a la autoridad
pidiendo, por ejemplo, 50 L/S, la autoridad para ver si lo puede otorgar hará
este balance, verá cuanto es lo que se les otorga a otros, y de acuerdo a la
cantidad de agua que haya en el rio, se le otorgará.
Entonces, el DAA se otorgará si es que existe “disponibilidad del recurso”.
Ahora, si hay una sequía, y los caudales bajan, es decir, las aguas que traen los
caudales será poca, esto no hará que desaparezca el DAA otorgado, pero si
hará que se modifique el ejercicio del DAA, se limitara el ejercicio del
derecho, y esta limitación se puede hacer de distintas formas, ya sea, una
organización de aguas que regule todo el cause; o la misma organización dirá
cuanta es la cantidad de agua que se sacará, entonces, el derecho de
otorgamiento sigue siendo de 50 L/S, pero en este caso, la organización de
aguas hará que el ejercicio de este derecho se reduzca.
El ejercicio puede estar limitado, ya sea en “reducción temporal del ejercicio
de DAA”, que es una especie de limitación al ejercicio del DAA y en la
“redistribución de las aguas”, que también es una especie de limitación al
ejercicio del DAA.
Inciso 6°.- Cuando se concedan derechos de agua para el consumo humano y
el saneamiento, solo podrá utilizarse dicha agua para fines distintos en la
medida que se destinen a un uso no consuntivo y prevalezca la preferencia del
consumo humano y el saneamiento.
Inciso 7°.- Tratándose de solicitudes realizadas por un comité o una
cooperativa de servicio sanitario rural, y siempre que no excedan de 12 litros
por segundo, durante la tramitación de la solicitud definitiva, la Dirección
General de Aguas podrá autorizar transitoriamente, mediante resolución, la
extracción del recurso hídrico por un caudal no superior al indicado. Para ello,
la Dirección deberá efectuar una visita a terreno y confeccionar un informe
técnico que respalde el caudal autorizado transitoriamente y dictará una
resolución fundada al respecto dentro del plazo de noventa días, contado desde
la presentación de la solicitud. Esta autorización se mantendrá vigente durante
la tramitación de la solicitud definitiva, la que no podrá exceder de un año,
prorrogable por una sola vez.
Artículo 5 ter.- Para asegurar el ejercicio de las funciones de subsistencia y de
preservación ecosistémica, el Estado podrá constituir reservas de aguas
disponibles, superficiales o subterráneas, de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 147 bis.
Explicación: las reservas de aguas disponibles dicen relación con poder
garantizar la función de subsistencia.
Sin perjuicio de lo anterior, como consecuencia del término, caducidad,
extinción o renuncia de un derecho de aprovechamiento, las aguas quedarán
libres para ser reservadas por el Estado, de conformidad con lo dispuesto en
este artículo, y para la constitución de nuevos derechos sobre ellas.
Explicación: el DAA puede terminar ya sea por el término; caducidad;
extinción y/o por renuncia, y en consecuencia, quedaran libres las aguas, y
pasaran a ser reservadas por el estado.
Sobre dichas reservas, la Dirección General de Aguas podrá constituir
derechos de aprovechamiento para los usos de la función de subsistencia.
Explicación: Cuando la ley reserva aguas puede otorgar nuevos derechos, pero
solo para satisfacer la función de subsistencia.
Inciso 4°.- Las aguas reservadas podrán ser entregadas a prestadores de
servicios sanitarios para garantizar el consumo humano y el saneamiento. Para
efectos del proceso de fijación de tarifas establecido en el decreto con fuerza
de ley N° 70, de 1988, del Ministerio de Obras Públicas, se considerará que
las aguas entregadas en virtud del presente artículo son aportes de terceros y
tienen un costo igual a cero.
Sin perjuicio de lo dispuesto en este artículo, las prestadoras de servicios
sanitarios mantendrán la obligación de garantizar la continuidad y calidad del
servicio, planificando y ejecutando las obras necesarias para ello, incluidas las
de prevención y mitigación que correspondiere.
Artículo 5 quáter.- La solicitud y el otorgamiento de derechos de
aprovechamiento sobre aguas reservadas, para los usos de la función de
subsistencia, se sujetarán, en lo que sea compatible con su objeto, al
procedimiento contenido en el Párrafo I del Título I del Libro Segundo.
Artículo 5 quinquies. - Los derechos de aprovechamiento que se otorguen
sobre aguas reservadas podrán transferirse, siempre que se mantenga el uso
para el cual fueron originariamente concedidos y las transferencias sean
informadas a la Dirección General de Aguas.
Explicación: este DAA que tiene función de subsistencia puede transferirse; la
transferencia será entre vivos, pero se pueden transferir siempre y cuando el
adquirente lo use para lo mismo y no cambie el uso y, además, informe las
transferencias.
La transferencia tiene dos requisitos:
 No cambiar el uso.
 Informar previamente.
Inciso 2°.- Los derechos de aprovechamiento constituidos sobre aguas
reservadas adquiridos por sucesión por causa de muerte o por cualquier otro
modo derivativo, se transmiten o transfieren, según sea el caso, con las
mismas cargas, gravámenes, limitaciones y restricciones que afectan al
derecho adquirido originariamente, en todas sus sucesivas transferencias o
transmisiones. Ello deberá constar en las respectivas inscripciones
conservatorias.
Inciso 3°.- Estos derechos de aprovechamiento se extinguirán, por
resolución del director general de Aguas, si su titular no realiza las obras
para utilizar las aguas de conformidad con los plazos y suspensiones
indicados en el artículo 6 bis, las usa para un fin diverso para aquel que han
sido otorgadas, o cede su uso a cualquier otro título.
Explicación: este DAA tiene una causal de extinción, que es por “si su titular
no realiza las obras para utilizar las aguas de conformidad con los plazos y
suspensiones”.
Inciso final.- La extinción a la que hace referencia el inciso anterior podrá ser
objeto de los recursos de reconsideración y reclamación dispuestos en los
artículos 136 y 137. Estos recursos no suspenderán el cumplimiento de la
resolución, sin perjuicio que, en el caso del recurso de reclamación, la Corte
de Apelaciones respectiva ordene lo contrario.