UNIVERSIDAD DE CHILE

FACULTAD DE CIENCIAS AGRONMICAS

DEPARTAMENTO DE CIENCIAS AMBIENTALES Y
RECURSOS NATURALES RENOVABLES

ANLISIS

DE LAS NORMATIVAS LEGALES DEL AGUA EN

CHILE

Y SUS

REFORMAS

6.1 Evolucin histrica del Derecho de Aguas

En Amrica, las primeras instituciones relativas al uso de las aguas se remontan a la
poca precolombina. Ya en el imperio incaico existan reglas la cocha y la mita sobre
turnos para la reparticin de las aguas de un cauce comn entre varios usuarios. Con la
llegada de los conquistadores espaoles, stos comenzaron a aplicar sus propias normas
a los territorios anexados, imponiendo consigo una legislacin de aguas basada tanto e n
el Derecho Romano y el Derecho Musulmn. El primero tena una visin ms privatista
del derecho a las aguas, mientras que el segundo segua una inspiracin comunitaria,
influidos por los contextos geogrficos en que cada legislacin se desenvolva.
En Chile, con el nacimiento de la repblica, paulatinamente se fueron dictando normas
criollas, lo que en materia de derecho privado, inclusive el derecho de aguas, se plasm
en el Cdigo Civil de 1856, que entr en vigencia el 1 de enero de 1857, y que
permanece vigente hasta la fecha, con diversas modificaciones. Ya hacia fines del siglo
19 comenz a dictarse una normativa ms especfica que reglament el uso de las aguas
en los distintos territorios del pas.
Slo en 1951 se dict el primer Cdigo de Aguas, cuya vigencia principi el 1 de abril
de 1952. ste se mantuvo sin sufrir modificaciones hasta la dictacin de la Ley de
Reforma Agraria en 1967, que introdujo numerosas modificaciones en la materia. El
texto del Cdigo de Aguas fue sistematizado en 1969 por lo que, pese a corresponder al
cdigo de 1967, se le conoci como el cdigo de 1969.
Luego, el gobierno militar introdujo un fuerte enfoque privatista en el derecho de aguas,
lo cual se manifest inicialmente con la dictacin del D.L. 2603 de 1979, el cual
esbozaba el reconocimiento constitucional de los derechos de aguas que contendra la
Constitucin de 1980. Estos criterios se plasmaron en un nuevo Cdigo de Aguas,
publicado el 29 de octubre de 1981, que actualmente nos rige.
6.1.1 Poltica de aguas vigente
En la actualidad cobra especial relevancia la titularidad de los derechos de
aprovechamiento de aguas, tanto aquellos concedidos por el Estado de conformidad a la
ley como los que han sido reconocidos por sta. Determinar quien tiene el derecho de
usar las aguas de acuerdo al Derecho chileno es el punto central de la poltica de aguas.
El punto de partida de esta construccin jurdica es el dominio de la Nacin sobre las
s de la
apropiacin directa por parte de los particulares. El vnculo de los particulares con las
aguas, es decir, su posibilidad de usarlas, pasa por el Estado y depende de ste, en
razn de un vnculo pblico de la Nacin con las aguas en calidad de propietaria.

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Hoy en da los derechos de aguas se organizan sobre la base de los distintos usos del
agua, dando origen a una tipologa variada de derechos de aprovechamiento de aguas
que los particulares pueden solicitar al Estado o bien que provienen de situa ciones
consuetudinarias reconocidas por la ley. La autoridad estatal interviene en este sistema
para garantizar el acceso de los particulares al uso de las aguas y para regular los
conflictos que pueden surgir entre ellos.

6.2 El Cdigo de Aguas

El sistema concesional original sobre las aguas fue instaurado con la dictacin del D.L.
2.603 de 1979 y el Cdigo de Aguas de 1981, consagrando un sistema de derechos de
aguas basados en las siguientes caractersticas:
a. Propiedad privada sobre los derechos de aprovechamiento de aguas, constituida
o reconocida de conformidad a la ley, protegida por garantas constitucionales y
libremente transferibles.
b. Libertad absoluta en el uso de las aguas, sin que sea necesario justificar su uso
para adquirir o mantener un derecho de aprovechamiento.
c. Adquisicin originaria gratuita y a perpetuidad de los derechos de aguas.
d. No injerencia del Estado en la transferencia de derechos de aguas.
Durante muchos aos dicho sistema se mantuvo vigente sin variaciones, pero las
distorsiones producidas en el mercado de los derechos de aguas hizo necesario
introducir modificaciones al sistema, primero sectorialmente en materia de concesiones
acucolas, comunidades agrcolas y comunidades indgenas, y posteriormente mediante
una reforma al Cdigo de Aguas, tema que analizaremos ms adelante.
6.2.1 Clasificacin de las aguas
El Cdigo de Aguas no define al agua como elemento, pero s las clasifica en aguas
martimas, terrestres y pluviales. Estas ltimas sern martimas o terrestres segn
donde se precipiten. Las disposiciones del Cdigo slo se aplican respecto de las aguas
terrestres.
Las aguas terrestres, a su vez, se clasifican en aguas superficiales, que se encuentran
naturalmente a la vista, y aguas subterrneas, ocultas en el seno de la tierra. Las aguas
superficiales pueden ser aguas corrientes que escurren por cauces naturales o artificiales
o aguas detenidas, acumuladas en depsitos naturales o artificiales.
Conjuntamente con la clasificacin de las aguas es importante tener presente el
concepto de alveo o cauce, el cual corresponde al suelo que las aguas ocupan y
desocupan alternativamente en sus creces y bajas peridicas. Los cauces naturales de
aguas corrientes son de dominio pblico, y aquellos de aguas detenidas son de dominio
privado, salvo en casos de lagos navegables por buques de ms de 100 toneladas. Por
otra parte, los cauces artificiales, de aguas corrientes o detenidas, son de dominio
privado.

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6.2.2 El dominio de las aguas y el derecho de aprovechamiento

Las aguas son bienes nacionales de uso pblico y sobre ellas se otorga a los particulares
un derecho de aprovechamiento, de conformidad a la ley. En otras palabras, slo el
Estado puede ser titular del dominio sobre las aguas en s, sin perjuicio que sobre dicho
dominio se constituya el derecho de aprovechamiento como derecho real que faculta a
su titular al uso y goce de las aguas sobre las que recae.
Los derechos de aprovechamiento de aguas se clasifican de acuerdo al uso que se le da
a las aguas y segn la forma en que se ejerce. De acuerdo al uso de las aguas se
clasifican en derechos consuntivos o no consuntivos. Segn la forma en que se ejerce el
derecho, se clasifican en derechos de ejercicio permanente o eventual y de ejercicio
continuo, discontinuo o alternado.
Los derechos de aprovechamiento consuntivos son aquellos que facultan a su titular para
consumir totalmente las aguas en cualquier actividad, por ejemplo, el riego agrcola. Por
su parte, los derechos de aprovechamiento no consuntivos permiten emplear el agua sin
consumirla, como es el caso de la operacin de una turbina para generar electricidad,
debiendo restituirla en igual cantidad y calidad en la forma que determine el acto de
adquisicin o constitucin del derecho.
Los derechos de aprovechamiento de ejercicio permanente permiten a su titular usar las
aguas sin estar sujeto a ninguna condicin desde fuentes de abastecimiento no
agotadas, es decir, con suficiente caudal para satisfacer todos los derechos de aguas de
ejercicio permanente constituidos sobre ella. Por el contrario, los derechos de
aprovechamiento de aguas de ejercicio eventual son aquellos que permiten usar las
aguas en aquellas pocas en que el caudal de la fuente tenga un sobrante, luego de
haberse satisfecho todos los derechos de aprovechamiento de ejercicio permanente y
tambin aquellos de ejercicio eventual constituidos con anterioridad.
Los derechos de aprovechamiento de ejercicio continuo son aquellos que permiten usar
el agua las 24 horas del da. A su vez, los derechos de aprovechamiento de ejerci cio
discontinuo slo permiten dicho uso durante determinados perodos de tiempo.
Finalmente, los derechos de aprovechamiento de ejercicio alternado son aquellos en que
el uso de las aguas se distribuye por turnos entre dos o ms personas.
6.2.3 Generacin, conservacin y prdida del derecho de aprovechamiento
El Cdigo de Aguas trata esta materia de manera bastante escueta, por lo cual se remite
de manera supletoria al Cdigo Civil respecto de la transferencia, transmisin,
adquisicin y prdida de los derechos de aprovechamiento. Se puede sealar de manera
introductoria que los derechos de aprovechamiento de aguas nacen y pueden ser
adquiridos por los titulares de manera originaria o derivativa. En el primer caso el
derecho nace sin que haya una relacin de causa a efecto con el antecesor y es su
primer titular la persona que lo crea. En el segundo, hay un traspaso del derecho de
aprovechamiento de un titular a su sucesor en el dominio.
El primer y principal modo de adquirir derechos de aguas de carcter originarios es el
acto de la autoridad, mediante una resolucin dictada por la Direccin General de Aguas,
previa solicitud del interesado. Dicha resolucin se reduce a escritura pblica y se
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inscribe en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Biene s Races

respectivo. Aunque es de escasa aplicacin, existe adems una norma especial que
permite al Presidente de la Repblica constituir directamente un derecho de
aprovechamiento en caso de circunstancias excepcionales y de inters general.
En segundo lugar, la ley tambin constituye un modo de adquirir derechos de
aprovechamiento de aguas de manera originaria. El Cdigo de Aguas y algunas
legislaciones sectoriales otorgan derechos de aguas por el solo ministerio de la ley, como
el en el caso de las aguas que nacen, corren y mueren en un mismo predio, cuyos
derechos de aprovechamiento pertenecen al propietario del predio en cuestin. Otro
caso lo constituyen los derechos de aprovechamiento sobre lagos menores no
navegables por buques de ms de 100 toneladas y que estn ntegramente situados
dentro de una propiedad, cuyos derechos de aprovechamiento tambin pertenecen al
propietario del terreno.
El ltimo modo de adquirir derechos de aprovechamiento de aguas de manera originaria
es la prescripcin adquisitiva, esto es por haberse posedo durante cierto lapso de
tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
Respecto de los modos de adquirir derechos de aprovechamiento de aguas de carcter
derivativo, el principal es la tradicin, ya que es el que ms se utiliza. El Cdigo de
Aguas exige que el ttulo traslaticio o antecedente jurdico respecto de derechos de
aguas conste por escritura pblica, cuya tradicin se materializa mediante la competente
inscripcin en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Races
competente.
El otro modo de adquirir derivativo de un derecho de aprovechamiento de aguas es la
sucesin por causa de muerte, situacin reglada completamente por el Cdigo Civil, lo
que implica que la transmisin de los derechos de aguas se materializa con la delacin
de la herencia al momento del fallecimiento del causante. Sin perjuicio de ello, el Cdigo
de Aguas s obliga a practicar las inscripciones de la posesin efectiva y de herencia para
efectos de poder disponer de dichos derechos de aguas.
Los derechos de aprovechamiento de aguas, una vez adquiridos por su titular de manera
originaria o derivativa, son perpetuos y gratuitos, es decir, no tienen fecha de trmino,
sin perjuicio que su titular s pueda cambiar, y no se debe pagar por mantenerlo en el
patrimonio. Sin embargo dicha regla general tiene algunas excepciones.
En primer lugar, luego de la ltima modificacin al Cdigo de Aguas, los derechos de
aprovechamiento de aguas son renunciables, caso en el cual desaparece el derecho
constituido. Esta facultad tiene como restriccin el no perjudicar a terceros, como por
ejemplo quien renuncia a sus derechos en perjuicio de sus acreedores.
Por otra parte, tambin producto de la ltima modificacin al Cdigo de Aguas, los
derechos de aguas que no son utilizados efectivamente por sus titulares pagan una
patente, la que se va haciendo ms gravosa a medida que pasa el tiempo y se mantiene
el no uso de las aguas.

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6.2.4 Aguas subterrneas: condicin jurdica y formas legales de acceso a ellas

Las aguas subterrneas, dada su naturaleza, tienen un tratamiento diferenciado en el
Cdigo de Aguas. Ya que se encuentras ocultas en el seno de la tierra, para su
aprovechamiento se requiere previamente su ubicacin y luego su alumbramiento. Por
ello el Cdigo establece dos tipos de procedimientos: la exploracin y la explotacin de
aguas subterrneas.
En la exploracin, el interesado solicita a la Direccin General de Aguas la autorizacin
para desarrollar labores de bsqueda de aguas subterrneas en un rea geogrfica
delimitada. Una vez concedida la autorizacin, con los requisitos legales, puede alumbrar
las aguas que encuentre para determinar su caudal. Durante la vigencia de su
autorizacin gozar de preferencia para la constitucin de derechos de aprovechamiento
sobre las aguas alumbradas.
La explotacin de aguas subterrneas significa el otorgamiento de derechos de
aprovechamiento sobre ellas, captadas a travs de un pozo u obra de captacin anloga,
a la cual se le decretar un rea de proteccin circundante en la que se prohibir la
instalacin de obras similares. Sin perjuicio de lo anterior, si la captacin de aguas
subterrneas que realice un titular causa perjuicio en un tercero, la Direccin General de
Aguas podr reducir proporcionalmente el ejercicio de dichos derechos para que sean
ejercidos en iguales condiciones.
Como excepcin a lo sealado, el Cdigo de Aguas contempla la facultad de cualquier
persona para cavar pozos en suelos propios para bebida y usos domsticos. Otra
excepcin la constituye el derecho de aprovechamiento del minero sobre las aguas que
halle en sus pertenencias mientras conserve la propiedad de stas y en la medida
necesaria para sus labores.
6.2.5 El Registro de Propiedad de Aguas y el Catastro Pblico de Aguas
Existen dos registros relativos a derechos de aprovechamiento de aguas, uno con el
objetivo de realizar la tradicin y mantener la historia fidedigna de la propiedad de los
derechos de aguas y otro cuyo objeto es realizar un inventario del recurso. El pri mero lo
constituye el Registro de Aguas del Conservador de Bienes Races y el segundo, el
Catastro Pblico de Aguas a cargo de la Direccin General de Aguas.
El Registro de Aguas opera de manera similar al Registro de Propiedad que llevan a su
cargo los mismos Conservadores de Bienes Races y las normas relativas a ste son
supletorias respecto de lo no regulado expresamente por el Cdigo de Aguas. En este
registro se inscriben los ttulos traslaticios de derechos de aguas (por ejemplo, escrituras
de compraventa) as como tambin otros documentos relativos a la determinacin de la
propiedad o calidad de un derecho de aprovechamiento, tales como las escrituras
pblicas de resoluciones de constitucin de derechos de aprovechamiento, sentencias
judiciales que reconozcan la existencia de un derecho de aprovechamiento, los
instrumentos constitutivos o modificatorios de una organizacin de usuarios, entre otros.
El Registro de Aguas competente es aquel a cargo del Conservador de Bienes Races
cuya jurisdiccin abarca la comuna donde se ubica la obra de captacin del derecho de
aprovechamiento de que se trate. El Conservador, al practicar la inscripcin originaria de
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un derecho de aguas, deber anotar como datos mnimos el nombre del titular, la
individualizacin de la obra de captacin, el nombre de la fuente, la referencia a los
ttulos de la organizacin de usuarios y la forma como las aguas se dividen entre stos.
Por su parte, la Direccin General de Aguas lleva un registro denominado catastro
Pblico de Aguas, en el cual se consignan todos los datos, actos y antecedentes que
digan relacin con el recurso, con las obras de desarrollo del mismo, con los derechos de
aprovechamiento, con los derechos reales constituidos sobre stos y con las obras
construidas para ejercerlos. El Catastro Pblico de Aguas est constituido por el Registro
Pblico de Derechos de Aprovechamiento de Aguas y por el Registro Pblico de Derechos
de Aprovechamiento de Agua no inscritos en los Registros de Agua de los Conservadores
de Bienes Races susceptibles de regularizacin. En todo caso debe tenerse presente que
las inscripciones y registros en el Catastro Pblico de Aguas en caso alguno acreditarn
posesin inscrita ni dominio sobre los derechos de aprovechamiento de aguas o de los
derechos reales constituidos sobre ellos, circunstancia que slo la certifica el Registro de
Aguas.
6.2.6 Procedimientos administrativos y judiciales
El Cdigo de Aguas contempla un procedimiento administrativo comn respecto de toda
materia relacionada con los derechos de aprovechamiento de aguas, el cual se inicia con
la presentacin de la solicitud o requerimiento respectivo ante la Direccin General de
Aguas o ante la Gobernacin respectiva si dicho servicio no tuviese oficinas en el lugar.
Esta solicitud ser notificada a los terceros mediante avisos en el Diario Oficial y diarios
locales y nacionales, adems de avisos radiales. Si se presenta alguna oposicin a la
solicitud o bien transcurre el plazo para hacerlo sin que ello ocurra, la Direccin General
de Aguas debe resolver el requerimiento mediante una resolucin, la cual es recurrible
ante el superior jerrquico y tambin reclamable ante los tribunales de justicia.
Este procedimiento tambin se aplica respecto de las solicitudes de constitucin de
derechos de aprovechamiento, excepto si dentro de los seis meses siguientes a la
solicitud inicial se presentan otras solicitudes sobre las mismas aguas y no existe recurso
suficiente para satisfacerlas todas, la Direccin General de Aguas convoca a un remate
para adjudicar, al mejor postor, los derechos de aguas solicitados. En el evento que no
se presenten otras solicitudes, la autoridad igualmente podr limitar los derechos de
aprovechamiento que otorgue de acuerdo al uso que se pretende dar a las aguas segn
el contenido de la solicitud. La resolucin que dicta la Direccin General de Aguas se
debe reducir a escritura pblica y luego inscribir en el Registro de Aguas del
Conservador de Bienes Races competente.
Respecto de la proteccin de los derechos de aprovechamiento de aguas, el Cdigo de
Aguas establece diversas acciones posesorias que sus titulares pueden ejercer ante los
tribunales de justicia para asegurar el ejercicio tranquilo e ininterrumpido de un derecho
de aprovechamiento. El procedimiento aplicable para el ejercicio de estas acciones es el
mismo establecido para las acciones posesorias civiles. Para todas las controversias de
aguas que no tengan sealado un procedimiento especial, se aplica el procedimiento
sumario establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil.
Existe adems la figura del amparo judicial como procedimiento especial para proteger
al titular de un derecho de aprovechamiento o quien goce de la presuncin de su

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titularidad, frente a cualquier amenaza por hecho u obra de autoridad o de un tercero

que afecte su ejercicio. El objetivo de esta accin es restablecer al afectado al estado
anterior a los hechos u obras que han motivado su intervencin. Luego de un
procedimiento sumarsimo, el juez debe dictar una resolucin acogiendo el a mparo, en
cuyo caso ordenar las medidas que estime pertinentes, o bien lo rechazar.
6.2.7 Situaciones transitorias del Cdigo de Aguas
Existen en la legislacin de aguas derechos de aprovechamiento que no provienen de un
acto de autoridad sino que han sido reconocidos por la Constitucin y la ley, pero que
requieren de un mecanismo para formalizarlos y conocer sus caractersticas esenciales.
A este respecto existen tres situaciones de regularizacin en el Cdigo de Aguas tratadas
en sus disposiciones transitorias.
El primer caso se refiere a derechos de aprovechamiento inscritos originalmente en el
Registro de Aguas, pero que en posteriores transferencias o transmisiones no lo
hubieran sido, habindose perdido la historia de la propiedad respecto del actual t itular.
Esta situacin puede regularizarse mediante la inscripcin en el Registro de Aguas de los
ttulos desde su actual dueo hasta llegar a la ltima inscripcin de la cual proceden. En
caso que ello no sea factible, se podr solicitar al juez que ordene la inscripcin,
teniendo a la vista los antecedentes que acreditan la continuidad en la posesin del
derecho de aguas.
Un segundo caso lo constituye la regularizacin de derechos inscritos que han sido
utilizados durante cinco aos a lo menos por una persona distinta a su titular,
constituyendo un caso de prescripcin adquisitiva, as como la inscripcin de derechos
de aprovechamiento nunca inscritos con anterioridad. La solicitud en tal sentido se
somete al procedimiento administrativo comn del Cdigo de Aguas, luego de lo cual se
remiten los antecedentes al Juzgado de Letras competente para que se resuelva la
solicitud de acuerdo al procedimiento sumario.
El ltimo caso de relevancia lo constituye el procedimiento para determinar e inscribir
derechos de aprovechamiento de aguas que provengan de predios expropiados mediante
las leyes de reforma agraria. Dicha situacin es resuelta por resolucin del Servicio
Agrcola y Ganadero, la cual es reclamable ante el Juez de Letras competente.

6.3 El mercado de las aguas en Chile

La comercializacin de derechos de aguas ha ido adquiriendo mayor relevancia en la
vida econmica del pas, en la medida que el recurso se vuelve ms escaso,
constituyendo el mercado una herramienta necesaria de asignacin de recursos. En la
gran mayora de los pases desarrollados la asignacin de los recursos hdricos estn a
cargo de un sistema pblico, en forma gratuita o muy subsidiada. El establecimiento de
derechos de aguas comercializables y el desarrollo de un mercado de derechos d e aguas
es una manera de determinar los costos de oportunidad del uso de las aguas.
La liberalizacin del mercado de las aguas en Chile favoreci un uso ms eficiente de las
aguas y la diversificacin de los cultivos, sin embargo, produjo tambin una seri e de
problemas que se fueron manifestando con el tiempo, principalmente respecto de la
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equidad en el otorgamiento de los derechos de aprovechamiento de aguas y sus

externalidades. Lo anterior motiv la modificacin del Cdigo de Aguas, aumentando las
facultades de intervencin de los poderes pblicos.
6.3.1 Transacciones en el mercado de los derechos de aguas
La comercializacin de los derechos de aguas es un proceso complejo, donde influyen
diversos factores, entre los que se pueden mencionar los siguientes:
Las caractersticas de las partes contratantes
La disponibilidad geogrfica de aguas
La legitimidad del derecho negociado
El volumen de aguas transado
La situacin regional de la economa
El estatuto legal de los recursos hdricos
La infraestructura disponible para trasladar un derecho
El impacto en el medio ambiente
Sin perjuicio de la liberalizacin del mercado de las aguas en Chile, las transacciones de
derechos de aguas en general son ms bien escasas, lo que no quiere decir que no sean
relevantes en trminos de impacto. Hay diversos factores que determinan en cada
sector el mayor o menor nmero de operaciones en el mercado de derechos de aguas,
tales como:
a. El costo de la transaccin, tanto directo como indirecto, en la medida que es ms
elevado desincentiva este tipo de operaciones.
b. El esquema inicial de la propiedad sobre los derechos de aguas, la cual va a ser
modificada a travs de transacciones en el mercado de derechos de aguas slo
en la medida que las circunstancias lo justifiquen.
c. La disponibilidad de recursos hdricos, la cual al disminuir hace aumentar el
nmero de transacciones sobre un recurso ms escaso.
d. La infraestructura existente, que puede encarecer el costo de una transaccin de
derechos de aguas o bien hacerla tcnicamente inviable.
e. Participacin de las organizaciones de usuarios, las que pueden facilitar el acceso
a la informacin necesaria para las transacciones en el mercado de derechos de
aguas.
f. Ventajas del arrendamiento de aguas, transaccin que es la ms frecuente en
este mercado, producto de su bajo precio y flexibilidad durante las distintas
pocas del ao y que a veces ni siquiera involucran el pago de dinero.
Si bien el nmero de transacciones que se observan en el mercado de aguas no son tan
abundantes, en comparacin con el total de derechos de aprovechamiento constituidos y
reconocidos, s se puede sealar que la existencia de este mercado de aguas ha
favorecido la diversificacin de la produccin agrcola en aquellas zonas donde la
disponibilidad del recurso en ms limitada. Los agricultores y productores han contado
con la garanta de poder acceder a derechos de aguas a travs del mercado en aquellas
pocas en que su provisin escasea, asegurando el riego para plantaciones de mayor
valor.

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6.3.2 Transacciones de derechos de aguas y eficacia

En una economa de mercado que opera bajo la norma de libre comercio, el cambio en
los precios internacionales de los productos agrcolas motiva las transacciones de
derechos de aguas desde titulares que requieren grandes volmenes de agua para regar
cultivos poco productivos hacia quienes desean cultivar productos de alto valor con un
uso eficiente del recurso hdrico. Los vendedores de aguas pueden introducir tcnicas
simples de riego que aumenten su eficacia y les permita negociar el sobrante,
generndose un capital adicional para introducir otras mejoras en sus cultivos.
La validacin del esquema de propiedad privada sobre los derechos de aprovechamiento
de aguas en Chile, unido a un apoyo sistemtico a las diversas organizaciones de
usuarios, ha incentivado al sector privado a financiar obras de infraestructura de riego
de gran envergadura, conjuntamente con los usuarios de las aguas. Adems, los
titulares de derechos de aprovechamiento los utilizan como garanta de prstamos
otorgados por instituciones financieras, pudiendo realizarlo con total flexibilidad en el
sentido de poder afectar slo una parte de dichos derechos, dejando libre de gravamen
el resto.

6.4 Las modificaciones al Cdigo de Aguas

Debido a las caractersticas naturales de las aguas, sumado a la heterogeneidad de la
geografa del pas, el funcionamiento de los derechos de aprovechamiento de aguas en
un esquema de mercado libre gener diversos problemas. stos decan relacin
principalmente con la proteccin del medio ambiente, la equidad en el acceso a los
recursos hdricos y el acaparamiento de derechos por parte de especuladores.
6.4.1 Antecedentes de la Ley 20.017
Producto de las deficiencias del Cdigo de Aguas de 1981, en 1992 se envo un proyecto
de ley al Congreso que lo modificaba sustancialmente, condicionando la vigencia del
derecho de aprovechamiento al uso efectivo de las aguas, vinculando el otorgamiento
del derecho de aguas al uso para el cual se solicita y estableciendo una administracin
superior para las cuencas hidrogrficas. El proyecto paso 12 aos en tramitacin en el
Parlamento, durante la cual se le introdujeron modificaciones esenciales, que
morigeraron la transformacin al rgimen de aguas propuesto inicialmente.
Concluyendo el proceso legislativo, en el ao 2005 se promulg y public la Ley N
20.017, que modific el Cdigo de Aguas respecto del procedimiento para otorgar
derechos de aprovechamiento de aguas, estableci el pago de una patente por el no uso
de las aguas y estableci un caudal ecolgico mnimo para las fuentes superficiales. A
continuacin analizaremos en detalle cada uno de estos puntos.
6.4.2 Otorgamiento de derechos de aprovechamiento de aguas
Bajo el nuevo procedimiento aprobado, frente a una solicitud de un derecho de
aprovechamiento sobre una fuente en particular, se abre un plazo de seis meses para
que otros interesados puedan presentar una solicitud sobre esa misma fuente. Si no hay
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disponibilidad para ambas solicitudes, se efecta un remate para adjudicar al mejor

postor, los derechos de aguas sobre el caudal disponible. Este procedimiento era similar
a lo que exista anteriormente, pero la modificacin esta en la ampliacin del plazo para
la presentacin de solicitudes de 30 das a 6 meses, as como tambin su aplicacin a
solicitudes de constitucin de derechos de aprovechamiento sobre aguas subterrneas.
Con la modificacin aprobada, actualmente toda solicitud de derecho de
aprovechamiento debe indicar el uso que se dar a las aguas. De acuerdo a dicho
antecedente, la Direccin General de Aguas podr limitar el derecho que otorgue si no
existe concordancia entre la cantidad de agua solicitada y el uso que se le dar. Para
dichos efectos se establece una vinculacin, mediante una tabla, entre usos del agua y
el caudal necesario para ello. En todo caso, el uso que se invoque en la solicitud inicial
no ser impedimento para que con posterioridad se utilicen las aguas en un uso distinto.
6.4.3 Pago de patente por no uso de las aguas
Si bien la propuesta inicial contemplaba la caducidad de un derecho de aprovechamiento
por su no uso durante un perodo de cinco aos, finalmente se aprob el pago de una
patente respecto de derechos de aprovechamiento de aguas que no sean utilizados
efectivamente. Esto tiene por objeto desincentivar la adquisicin de derechos de aguas
con fines meramente especulativos, estableciendo un costo econmico para la
detentacin de derechos de aprovechamiento de aguas sin destinacin a alguna
actividad determinada.
Este rgimen general acepta algunas excepciones: derechos de aguas de caudal mnimo,
aquellos constituidos en zonas donde s existe competencia en el mercado de aguas
segn el Tribunal de Libre Competencia y los derechos de aprovechamiento de aguas de
las empresas sanitarias que estn comprometidos para su plan de desarrollo. En el caso
de no pago de la patente, se puede rematar el derecho de aprovechamiento moroso, el
cual en el caso de ser adjudicado a una entidad fiscal, sta se encuentra obligada a
renunciarlo.
6.4.4 Determinacin de un caudal ecolgico mnimo
La Direccin General de Aguas debe definir un caudal mnimo en cada fuente necesario
para mantener el entorno ambiental, el cual no puede exceder del 20% del caudal medio
anual. Sin perjuicio de lo anterior, el Presidente de la Repblica, previo informe de la
autoridad ambiental, podr determinar un caudal ecolgico mnimo de hasta un 40% de
caudal medio, sin que se puedan afectar derechos ya constituidos.

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