LOSDERECHOSDEAGUASDELMINERO

W~NSTONALBUROUENOUE
TRONCOS~
Abogado
Ayudante de Derecho de blinerfü
Pontlf,cia Universidad Católica
l’rofmor auxiliar de Derecho de Mlnerfa
LWversidad Gabriela Mlslral

SUMARIO:INTRODUCCIÓN: Presentación del problema. PRIMERAPARTE:Régimt-njurídico de ios derechos

de aguas del minero. a) Requisitos para adquirir los derechasde aguas. b) Lugar donde se pueden utilizar las
nguas.c) Necesidadlegal de usar aguas en las labores mineras. di Necesidad de un título de ocupación del suelo.
e) Inscripción de los derechos de aguas del minero. JJ Limitaciones al uso de las aguas en un proyecto minero.
SEGUNDAPARTE:Confiictos entre los concesionarios de aguas y los concesionarios mineros. a) Confiicto entre el
concesionario de exploración de aguas subterráneas con el concesionario minero. b) Conficto entre el titular de
un derechode aprovechamiento de aguas y un concesionario minero. CONCLUSIONES: a) Conclusiones jurídicas.
bi Conclusiones de política hidrica.

1. INTRODUCCIÓN Para lo anterior, es que se tratará de esbo-

zar un régimen jurídico del derecho de aguas
PRESENTACIÓNDELPROBLEMA del minero (primera parte), para posteriormen-
te analizar los eventuales conflictos entre usua-
La industria minera necesita agua para sus rios de este derecho (segunda parte). Cierran
faenas de exploración, explotación y beneficio de este trabajo las conclusiones de rigor.
minerales, situación reconocida por el ordena-
miento jurídico minero y de aguas, el que le otor-
ga una protección jurídica al uso de este recurso. II. PREVIERAPARE
No obstante lo anterior, la normativa que
RÉGIMEN JURfDICO DE LAS AGUAS DEL MINERO
regula el derecho de las aguas que el minero
adquiere por el solo ministerio de la ley no es
muy detallada, existiendo vacíos que hacen Los derechos de aguas que por el solo mi-
que los eventuales conflictos entre usuarios no nisterio de la ley se le otorga al minero, está
tengan una regulación y un tratamiento jurídi- regulado en los siguientes artículos:
co específico. Art. 8 inciso final de la Ley Orgánica Cons-
El objetivo de esta ponencia es tratar de avan- titucional sobre Concesiones Mineras, que es-
zar un poco más en el estudio de los derechos de tablece: “Los titulares de concesiones mineras
aguas del minero que le son otorgados ipso iure tendrán los derechos de agua que en su favor
por el ordenamiento jurídico y dar ideas genera- establezca la ley”.
les sobre la solución de conflictos entre usuarios Art. 110 del Código de Minería: “El titular
que esta institución pueda provocar. de una concesión minera tiene, por el solo mi-
14 WINSTONALBURQUENQUE

nisterio de la ley, el derecho de aprovecha- Cabe hacer notar que los derechos de aguas
miento de las aguas halladas en las labores de del minero ya habían sido consagrados en el
su concesión, en la medida en que tales aguas Código de Minería de 1932 en el artículo 88.
sean necesarias para los trabajos de explora-
ción, de explotación y de beneficio que pueda
a) Requisitos para que el minero adquiera
realizar, según la especie de concesión de que
se trate. Estos derechos son inseparables de la los derechos de aguas
concesión minera y se extinguirán con esta”.
Art. 111 del Código de Minería: “El uso de De la normativa señalada podemos deter-
las demás aguas necesarias para explorar, ex- minar los requisitos necesarios para adquirir
plotar o beneficiar sustancias minerales se su- ipso iure los derechos del minero:
jetará a las disposiciones del Código de Aguas
y demás leyes aplicables”. 1” Debe ser un concesionario minero ya constituido.
Art. 56 inciso segundo del Código de
Aguas: “Corresponde a los dueños de perte- El objetivo de las normas señaladas es otor-
nencias mineras, dentro de ellas, el derecho de gar la utilización de las aguas para las faenas
aprovechamiento de las aguas halladas en sus mineras, las que no pueden realizarse sin tener
labores, mientras conserven el dominio de sus un título jurídico que las habilite (arts. 7 de la
pertenencias y en la medida necesaria para la LOC sobre concesiones mineras y 107 del Có-
respectiva explotación”. digo de Minería).
De la enunciación de los artículos citados, Para lo anterior, es que es requisito para
se desprende que el Código de Aguas es más adquirir las aguas por el solo ministerio de la
restrictivo en el derecho que le otorga al mine- ley, ser un concesionario minero de explora-
ro que el Código de Minería. Debe entenderse ción o de explotación constituido y no en trá-
que en la parte de la norma del Código de mite.
Aguas que contradice a la del Código de Mine- La facultad de catar y cavar establecida en
ría se encuentra derogada en virtud del art. 244 el art. 14 del Código de Minería no otorga de-
del Código de Minería’ y por ser la norma mi- recho alguno sobre las aguas que se alumbren
nera de fecha posterior. en virtud de ella.
En el caso de los derechos de aguas del
minero no se requiere de un acto de la admi- 2” Las aguas deben ser halladas en las “labores
nistración que otorgue dicho derecho, sino de su concesión” minera.
que ingresa a su patrimonio por el solo hecho
de cumplirse las condiciones legales estableci-
das. Así lo ha determinado la propia Direc- El alumbramiento de las aguas obedece a
ción General de Aguas en resolución N” 364 un elemento fortuito en las faenas de explora-
de fecha 23 de septiembre de 1988 en la que ción y explotación de una concesión minera.
deniega solicitud de aprovechamiento de Como se verá más adelante, la voz “labo-
aguas a Anaconda-Chile en cuyo consideran- res de su concesión” debe interpretarse en un
do a) establece: “Que las aguas solicitadas han sentido amplio dentro del concepto de “pro-
sido halladas en labores mineras y dentro de las yecto minero”.
pertenencias mineras de la peticionaria”, y en el
considerando b) dice: “Que, según lo dispuesto 3” Las a uas halladas solo pueden ser utilizadas
en el inciso 2” del Art. 56 del Código de Aguas, para Ha exploración, explotación y beneficio de
corresponde a los dueños de pertenencias mineras minerales, y en la medida que dichos usos lo
dentro de ellas, el derecho de aprovechamiento de requiera.
las aguas halladas en sus labores, mientras conser-
ven el dominio de ellas y en la medida necesaria
para la respectiva explotación”. El agua a que se tendrá derecho solo podrá
utilizarse y en la cantidad que se requiera
para ello, para la exploración, explotación de
1 Art. 244 del Código de Minerla: “Derógase toda disposi- la concesión minera y el beneficio de los mi-
ción legal o reglamentaria contraria o incompatible con nerales.
los preceptos de este Código”.
 Como se analizará, el lugar físico dentro de En efecto, encontrar aguas en una faena mi-
las “labores mineras” en donde se podrá usar nera es, en la práctica, un verdadero problema,
el agua, debe estar enmarcado dentro del con- toda vez que significa tener que invertir capital
cepto de “proyecto minero”. en drenar esa agua, o lo que es peor, suspender
las faenas. De esta forma, el agua debería ser
desplazada a otro lugar desde donde se ha ha-
4” Los derechos de agua que nacen de la conce- llado y si este lugar de destino no se encuentra
sión minera acceden a esta. dentro del perímetro de la concesión donde se
alumbró, no podría utilizarse.
Los derechos de aguas hallados en las fae- Otro fundamento para desestimar esta alter-
nas de la concesión minera son inseparables de nativa, es que en el caso de una pertenencia mi-
la concesión y sigue la suerte de esta, por lo nera, cuya extensión va desde 1 a 10 hectáreas,
que si se extingue la concesión minera también es casi imposible encontrar agua y utilizarla en
lo harán los derechos de aguas. la misma pertenencia y así sucesivamente, con
La transferencia de la concesión minera ne- todas las pertenencias del “proyecto minero”3.
cesariamente incluye la transferencia de los de-
rechos de aguas, y estos últimos no pueden ser
transferidos en forma independiente de la con- 2” La utilización de las aguas halladas dentro
cesión minera. del grupo de pertenencias

Esta es una interpretación más acorde a la rea-

b) Lugar en donde se pueden utilizar las lidad de la actividad minera, ya que permitiría la
aguas utilización de las aguas dentro del grupo de perte-
nencias de donde se encontró el agua, el que pue-
Hay tres interpretaciones en las que se pue- de tener una extensión máxima de 1.000 hectáreas.
de entender dónde se deben utilizar las aguas
Pero puede que un “proyecto minero” conste
halladas en las labores mineras: de varios grupos de pertenencias y la efectiva
utilización de las aguas se haga en un grupo de
1” Utilización de las aguas en la misma conce- pertenencias distinto del que se encontró el agua.
sión donde fueron halladas.
3” Utilización del agua dentro de cual uier con-
Esta alternativa significa que el agua halla- cesión minera que se encuentre dentro del
da en una determinada concesión . minera en “proyecto minero”4.
ejercicio de las labores de exploración o explo-
tación solo debe ser utilizada en la misma con- De diversas normas del ordenamiento jurí-
cesión donde fue encontrada*. dico, y a través de una interpretación sistemá-
Si bien esta interpretación es la más cercana a tica del mismo, podemos llegar a establecer el
una interpretación restrictiva del art. 110 del Códi- concepto de “proyecto minero”.
go de Minería, nos encontramos que no es la co-
En efecto, el art. 10 letra i) de la Ley de Bases
rrecta ya que, por lo interdisciplinario de la mate- del Medio Ambiente señala que se someten al
ria, se requiere de una interpretación sistemática sistema de impacto ambiental los “Proyectos de
del ordenamiento jurídico de aguas y minero.
desarrollo minero, incluidos los de carbón, pe-
tróleo y gas, comprendiendo las prospecciones,
2 Así lo afirmaba yo mismo en un trabajo anterior, ver:
explotaciones, plantas procesadoras y disposi-
Alburquenque, Winston. Con,Gcto entre cl cmmsionnrio ción de residuos y estériles, así como la extrac-
minero y el concesronnrm de aguns subterráneas, en: Revista ción industrial de áridos, turba o greda”.
de Derechos de Minas, Val. IX (1998) pp. 19-24, lo que
ahora con un mayor estudio del asunto rectifico.
3 El problema de las dimensiones no se da en una conce-
No comparte esta interpretación restrictiva Vergara
Blanco, Alejandro. Rrconocimiento ipso jure y ejercicio del sión de exploración toda vea que su superficie máxima
espaciaiísimo derecho de aprovechamiento de las aguas halla- puede ser de 3.000 hectáreas.
das en labores mineras. Ponencia presentada a las II Jorna- 4 Sigo en este aspecto a: Vergara Blanco, Alejandro. op. cit.
das de Derecho Minero, Coquimbo, noviembre de 1999. quien esboza por primera vez este concepto de “proyec-
En prensas en Revista de Derecho (Universidad Catóhca to minero” como vía mterpretativa, concepto que aquí
del Norte, sede Coquimbo), 2000. intento desarrollar.
16

Asimismo el art. 4” del Reglamento de Se- servas de agua dentro del área del “proyecto
guridad Minera define industria extractiva mi- minero” y la utilización del recurso en él.
nera como “todas las actividades correspon- En cuanto a la obligación de información del
dientes a prospección de yacimientos, recurso hídrico dentro del proyecto, el art. 348
extracción, transformación, concentración, fun- inciso 1” del Reglamento de Seguridad Minera
dición de minerales y productos intermedios, establece: “La Empresa minera o sus represen-
transporte, almacenamiento de desechos y em- tantes deben reunir los datos relativos a la situa-
barque de minerales metálicos y no metálicos, ción, extensión y profundidad de las labores an-
rocas, depósitos de sustancias fósiles e hidro- tiguas y de los depósitos naturales de agua
carburos líquidos o gaseosos y fertilizantes”. (fallas y cuevas acuíferas) que puedan existir
El art. 5” del Reglamento de Seguridad Mine- dentro de sus pertenencias. Esta información
ra define faenas mineras como “El conjunto de deberá estar actualizada y disponible”. En el in-
instalaciones y lugares de trabajo de la industria ciso 3” señala: “El sondeo en mineral o en terre-
extractiva minera, tales como minas, plantas de nos estériles es obligatorio cuando se sospeche
beneficio, fundiciones, maestranzas, casas de la existencia de cantidades importantes de agua
fuerza, talleres, actividades de embarque en tie- en las proximidades de las labores”.
rra y, en general, la totalidad de las labores de Sobre esta obligación de información, el art.
apoyo necesarias para asegurar el funcionamien- 349 inc. 1” del Reglamento determina: “La Em-
to de la industria extractiva minera”. presa minera o sus representantes deben docu-
De dichas normas podemos definir el con- mentarse en forma detallada respecto del terre-
cepto de “proyecto minero” como el “Conjunto no, rocas, nieves y aguas halladas en la
de estudios, permisos y faenas mineras desti- superficie o en las inmediaciones de la mina y
nadas a la exploración y explotación de deter- obviar cualquier peligro que pueda afectar la
minadas concesiones mineras y el beneficio de seguridad en el trabajo”.
los minerales extraídos de dichas concesiones”. En cuanto a la obligatoriedad de utilizar el
Dados los estudios y permisos que debe te- agua en los proyectos mineros, el Reglamento
ner un “proyecto minero”, se encuentra perfec- de Seguridad Minera singulariza esta obliga-
tamente delimitada el área de sus concesiones ción en los siguientes artículos:
mineras, y su conjunto de instalaciones y fae- El art. 48 del Reglamento señala que: “la Em-
nas están unidas por un vínculo funcional que presa minera debe disponer que el suministro de
es el objeto de dicho proyecto. agua potable fresca sea suficiente y fácilmente
De esta forma, el concepto de “proyecto mi- accesible y que esté disponible en cualquier mo-
nero” origina una interpretación acorde con la mento para sus trabajadores”. Para lo anterior es
realidad de la actividad minera, y la voz “en las que se exige, por lo menos, de un bebedero por
labores de la concesión” utilizada en el art. 110 cada cincuenta personas o fracción.
del Código de Minería se debe entender como Por otro lado, el art. 49 del Reglamento de-
que las aguas halladas no solo pueden ser utili- termina que en todas aquellas empresas mine-
zadas en las labores materialmente situadas en ras que ocupen más de quince trabajadores en
el terreno cubierto por la concesión en que fue- las operaciones directas de ellas, deberán dotar
ron halladas, sino que tales aguas podrán ser de baños fácilmente accesibles a todos los tra-
utilizadas en labores mineras situadas en terre- bajadores.
nos cubiertos por cualquier concesión minera El inciso final de dicho artículo exige la
que forme parte del “proyecto minero”. existencia, en todo momento, de un suministro
de agua caliente para los trabajadores, en pro-
c) Necesidad legal de utilizar aguas en las porción de por lo menos una llave por cada
labores mineras5 diez personas o fracción.
El art. 107 del Reglamento señala que: “En
El ordenamiento jurídico exige por parte de materia de explosivos, los barrenos con tempera-
ta empresa minera el conocimiento de las re- turas superiores a sesenta grados Celsio (60” C)
deben ser enfriados por agua o por otro medio”.
El art. 316 señala que: “La perforación de
5 Vid. igualmente, Vergara Blanco, op. cit., trabajo que sigo roca en toda mina a tajo abierto deberá efectuar-
en esta parte.
se usando el método de perforación húmeda”. del minero a través de la dictación de una sen-
Asimismo, en el Capítulo Tercero sobre “Explosi- tencia judicial declarativa. Esta sentencia decla-
vos” señala el art. 329 que “En los tiros queda- rará que se han cumplido los requisitos estableci-
dos, cargados con mezclas explosivas en base a dos en la ley para que se le otorgue al minero los
nitratos, se sacará el taco y a continuación se ane- derechos de agua y determinará el caudal, las
gará con agua, se colocará un cebo y se tronará”. características del derecho, el punto de captación
El art. 344 señala que: “En las minas en que y el lugar donde se utilizarán las agua&.
se explote un mineral cuya suspensión de par- La sentencia declarativa será dictada en un
tículas en el aire forme mezcla explosivas, se juicio sumario en virtud de los artículos 177
deberán: (...) d) humedecer con agua los luga- del Código de Aguas y 46 del Reglamento del
res de trabajo antes de los disparos”. Catastro Público de Aguas, el que en su inciso
Dentro del Título VII, el Reglamento de Se- primero establece: “El perfeccionamiento o re-
guridad Minera en el Capítulo Octavo sobre gularización de los derechos de aprovecha-
“Prevención y Control de Incendios” señala en miento, tiene por objetivo hacer claridad res-
el art. 439 que: “En los lugares donde se alma- pecto de las características esenciales de
cena madera u otros elementos combustibles, identificación de los mismos, respetando para
se deben instalar sistemas de extinción de fue- ello las presunciones y reconocimientos esta-
go por agua y probar frecuentemente las tube- blecidos en la legislación, y en especial en los
rías de agua contra incendio para cerciorarse artículos 7” del decreto ley N” 2.603, de 1979 y
de que esten en buen estado“. 309,312 y 313 del Código de Aguas”.
Por lo tanto, si se conjuga la normativa que En este juicio podrán oponerse los usuarios
exige a la empresa minera la utilización de las que se puedan ver afectados con la utilización
aguas en las faenas mineras de su “proyecto de estas aguas, y la Dirección General de Aguas
minero” y aquella que le otorga ipso iure un deberá informar sobre los aspectos técnicos.
derecho de aprovechamiento de esas aguas, se La sentencia judicial que reconozca los de-
debe concluir que mientras se cumplan los re- rechos de agua del minero podrá inscribirse en
quisitos establecidos en la ley para tener dere- el Registro de Propiedad de Aguas del Conser-
cho a esas aguas, aquellas se podrán utilizar en vador de Bienes Raíces, en el Catastro Público
toda la extensión del “proyecto minero”. de Aguas y deberá subinscribirse al margen de
la inscripción de las concesiones mineras a que
d) Inscripción de los derechos de aguas del acceda.
minero Dada la accesoriedad de los derechos de
aguas del minero a las concesiones mineras, es
La cantidad de agua a que tiene derecho el imprescindible esta última subinscripción, ya
minero estará determinada por la efectiva utili- que la transferencia y la extinción de la conce-
zación del recurso en sus faenas mineras. Este sión minera trae necesariamente aparejado la
hecho produce un problema de compatibilidad transferencia y extinción de los derechos de
de aquellos con respecto de los que terceros aguas a que tiene derecho.
tengan en el mismo acuífero, toda vez que no Con el mecanismo señalado, la Dirección
habría constancia exacta por parte de la Direc- General de Aguas tendría un mayor conoci-
ción General de Aguas de los derechos consti- miento de las reservas y usos del recurso hfdri-
tuidos o reconocidos, cuyo caudal es conocido co por parte de los “proyectos mineros” por
por dicha Dirección, y los efectivamente usa- dos razones:
dos, que incluye las aguas del minero.
Además del desconocimiento del caudal, 1” Tendrá la exactitud del caudal alumbrado,
los derechos de aguas del minero están en una características del derecho, lugar de capta-
indeterminación absoluta, especialmente sobre ción y utilización de las aguas del minero.
el punto de captación de las aguas, las caracte-
rísticas del derecho y los lugares de utilización
de las mismas. 6 Este criterio es proporcionado por Vergara Blanco, Ale-
Para lo anterior, es que es posible el reconoci- jandro. Derecho de aguos (Santiago, Editorial Jurídica de
miento y determinación de los derechos de agua Chile, 1998), Tomo II, p. 350. Al respecto, v6ase la juris-
prudencia allf citada.
2” Podrá tener acceso por parte del Servicio ción se encuentre si es un bien nacional de uso
Nacional de Geología y Minería, de los da- público o la autorización del Ministerio de Bie-
tos relativos a la situación, extensión y pro- nes Nacionales si es un bien fiscal, se concluye
fundidad de los depósitos naturales de agua que para tener acceso a este derecho se necesi-
que puedan existir dentro del perímetro cu- ta de un título de ocupación del suelo.
bierto por las concesiones de los “proyectos Si se pretende declarar judicialmente este
mineros” en virtud del art. 348 inciso 1” del derecho, el tribunal podrá exigir este requisito
Reglamento de Seguridad Minera. o, mas aún, el propio titular del predio superfi-
cial podría oponerse a la declaración, argu-
e) Necesidad de un título de ocupación del mentando que las faenas mineras se han desa-
suelo rrollado sin su autorización, vulnerando su
derecho de propiedad.
El concesionario minero para poder realizar
labores de exploración y explotación minera f) Limitaciones al uso de las aguas en un
deberá contar con algún título de ocupación proyecto minero
del suelo, ya sea una servidumbre minera, un
arrendamiento o ser dueños del terreno super- El uso de las aguas del minero está sujeto a
ficial donde se encuentran sus faenas. las siguientes limitaciones:
Por lo tanto, si en el ejercicio de estas faenas
alumbra aguas subterráneas y las utiliza dentro
1” Solo puede utilizarse en la medida que
de su “proyecto minero”, se deberá entender
que no requiere de la autorización del dueño sean necesarias para la exploración y explo-
del suelo exigida por los arts. 58 inc. 2” del C6- tación de las concesiones mineras y para el
digo de Aguas y 22 de la resolución DGA N” beneficio de minerales, entendiendo a esto
186, de 1996, que establece normas de explora- último como todas las faenas de la indus-
ción y explotación de aguas subterráneas. tria extractiva minera.
Si el concesionario minero no tiene título de Si es que el agua hallada no es suficiente para
ocupación del suelo, deberá adquirirlo por dos llevar a cabo el “proyecto minero”, se deberá
solicitar los derechos de aprovechamiento de
razones: para ejercer sus derechos mineros y
para poder tener acceso a los derechos de aguas necesarios de acuerdo al Código de
aguas por el solo ministerio de la ley. Aguas (art. 111 del Código de Minería).
Si bien el art. 110 del Código de Minería no
establece expresamente este requisito, dicha 2” Tanto en el ejercicio de los derechos de
obligación se desprende del régimen jurídico agua adquiridos ipso iure, como en el ejerci-
que regula el ejercicio de los derechos mineros. cio de los derechos constituidos a través del
En efecto, el art. 19 N” 24 inc. 6” parte final de Código de Aguas, se debe respetar toda la
la Constitución, el art. 8 de la Ley Orgánica normativa ambiental en lo relativo a la no
Constitucional sobre concesiones mineras, el contaminación de las aguas, en especial el
art. 109 (que antecede al que establece los dere- art. 94 del Código Sanitario que establece:
chos de aguas del minero en el Título VIII “De “No se podrá ejecutar labores mineras en si-
los derechos y obligaciones de los concesiona- tios donde se han alumbrado aguas subterrá-
rios mineros”) y los arts. 120 y siguientes del neas en terrenos particulares ni en aquellos
Código de Minería establecen el derecho del lugares cuya explotación pueda afectar el
concesionario minero a constituir las servi- caudal o la calidad natural del agua, sin pre-
dumbres necesarias para ejercer los derechos via autorización del Servicio Nacional de Sa-
mineros que le otorga la concesión, dentro de lud, el que fijará las condiciones de seguridad
los cuales se encuentra el derecho a las aguas. y el área de protección de la fuente o caudal
correspondiente.
Lo anterior sumado a la normativa de
aguas que exige al titular de un derecho de El Servicio Nacional de Salud podrá orde-
aprovechamiento o ser dueño del predio su- nar en todo caso la paralización de las
perficial, o una autorización del dueño, o la obras o faenas cuando ellas puedan afectar
autorización del organismo cuya administra- el caudal o la calidad del agua”.
 III. SEGUNDA PARTE b) Conflicto entre el titular de un derecho
de aprovechamiento de aguas y un con-
CONFLICTOSENTRELOSCONCESIONARIOSDE cesionario minero
AGUASYLOSCONCESIONARIOSMINEROS
QUETIENENDERECHOALASAGUAS A diferencia del caso anterior, en esta situa-
ción sí se pueden producir conflictos jurídicos
a) Conflicto entre el concesionario de entre el concesionario de aguas y el concesio-
exploración de aguas subterráneas nario minero. El criterio para resolver estos
y el concesionario minero conflictos es cronológico, esto es, si el título 0
el hecho que hace nacer el derecho de aguas es
anterior o posterior al derecho afectado.
La concesión de exploración de aguas sub-
terráneas es distinta y totalmente compatible Para el estudio de estos conflictos se clasifi-
con una concesión minera, ambas pueden co- carán de acuerdo a si la ejecución de las faenas
existir superpuestas, ya que son títulos conce- mineras es anterior a la constitución del dere-
sionales con un objeto distinto. cho de aguas (1”) o si es posterior (2”).
No obstante lo anterior, la Dirección General
de Aguas, a través de la resolución DGA II Re- 1” La ejecución de las faenas mineras es anterior
gión N” 9 de 9 de enero de 1996, y posteriormen- a la constitución del derecho de aprovecha-
te, la Corte de Apelaciones de Antofagasta, por miento de aguas
sentencia de fecha 26 de septiembre de 1996 so-
bre Recurso de Reclamación que recayó sobre la Si el concesionario minero realiza labores
resolución DGA recién señalada, aceptaron, equi- de exploración y explotación minera o de bene-
vocadamente, la procedencia de una oposición a ficio de minerales y cumple los requisitos seña-
una solicitud de exploración de aguas subterrá- lados anteriormente, se entenderá que es titu-
neas por parte de un concesionario minero7. lar de las aguas halladas en dichas labores
Los fundamentos para acoger dicha oposi- mineras y podrá oponerse a la constitución de
ción fueron, en primer lugar, que las aguas que un derecho de aprovechamiento de aguas de
se pretenden explorar van a afectar los dere- un tercero.
chos que por el solo ministerio de la ley tiene La constitución de un nuevo derecho de
el concesionario minero. En segundo lugar, se aprovechamiento de aguas por parte de un
argumentó que las faenas de exploración de extraño al “proyecto minero” en un mismo
aguas afectarían las faenas de exploración y acuífero, podría afectar su derecho otorgado
explotación mineras. por el solo ministerio de la ley y, por lo tanto,
Estos fundamentos son equivocados, en pri- podría oponerse en el expediente de tramita-
mer lugar, porque los objetos de ambas conce- ción de esta solicitud. Para lo anterior, deberá
siones son distintos y compatibles y, en segundo probar ante la Dirección General de Aguas
lugar, porque el derecho a usar el predio super- que cumple los requisitos establecidos en el
ficial para realizar las labores respectivas se so- art. 110 del Código de Minería, demostrar el
luciona a través de una servidumbre de aguas o caudal hallado, señalar el punto de hallazgo
minera, según sea el caso, y le corresponderá de las aguas y el lugar de utilización de las
ejercerla a quien primero la constituya. mismas.
La Dirección General de Aguas ha cam- La existencia de una sentencia que declare
biado el criterio y ha rechazado nuevas opo- el derecho que tiene el minero a las aguas ha-
siciones a las solicitudes de exploración de lladas cobra una especial utilidad en este
aguas subterráneas fundadas en concesiones caso, toda vez que evita la prueba de la exis-
mineras. tencia de este derecho en la misma oposición
ante la Dirección General de Aguas, al estar
ya declarado.
La permanente oposición a la constitución
7 Sobreel particular, ver Alburquenque Troncoso, Wins- de nuevos derechos puede evitar, en la prácti-
ton. “Conflicto entre el concesionarm de aguns y el concesio- ca, el mal uso de las solicitudes de agua por
nario minero”. Revista de Derecho de Minas. (Universi- parte de especuladores.
dad de Atacama). Val. N” 9 (1998), pp. 19-24.
20 WINSTONALBURQUENQUE

2” La ejecución de las faenas mineras es poste- que puede inscribirse en los registros corres-
rior a la constitución del derecho de aprove- pondientes.
chamiento de aguas 3” El concesionario minero para tener dere-
cho a las aguas debe tener un título de ocupa-
El conflicto se puede dar si existe constitui- ción del suelo que lo habilite para ejercer las
do un derecho de aprovechamiento de aguas, y labores mineras.
posteriormente a esto un concesionario mine- 4”No existe conflicto jurídico entre el con-
ro, en uso de sus derechos mineros, explota la cesionario de exploración de aguas subterrá-
mina y produce una baja del nivel freático neas y el concesionario minero.
afectando, de esta manera, el ejercicio del dere- 5” Los conflictos entre concesionarios de apro-
cho de aprovechamiento de agua (efecto deno- vechamiento de aguas y concesionarios mineros
minado de “pozos colgados”). se solucionan a través de un criterio cronológico, o
En este caso, el titular del derecho de aguas sea, prima aquel cuyo titulo o hecho, que lo habili-
puede interponer todas las acciones que le te para obtener el derecho, es anterior.
otorga la ley para defender el ejercicio de su
derecho, ya sea un recurso de amparo de
aguas, un recurso de protección o una acción b) Conclusiones de política hídrica
posesoria establecida en el Código de Aguas en
el art. 123. Esta última acción, que es regulada La Dirección General de Aguas para otorgar
supletoriamente por las normas del Código Ci- derechos de aprovechamiento de aguas subterrá-
vil, puede, incluso, producir la suspensión de neas sobre un acuífero determinará si la recarga
las faenas mineras y la indemnización de los del mismo es suficiente. Si los derechos ya otor-
perjuicios causados. gados sobrepasa la recarga del acuífero, rechaza-
El concesionario minero podría defe,nderse rá solicitudes nuevas aunque exista un gran vo-
con el derecho que le otorga el art. 110 del Có- lumen de aguas acumuladas o reservorio.
digo de Minería si es que cumple con los requi- El criterio es válido en la medida que los
sitos mencionados, pero aun así, prima un cri- derechos de aguas otorgados sean indefinidos
terio cronológico en virtud del cual quien y su titular pueda disponer a su voluntad del
primero adquiere el derecho, tiene preferencia derecho. No obstante esto, este criterio esta fre-
para el uso de las aguas: “primero en el tiempo, nando la actividad minera en la medida que no
mejor en el derecho”. se están otorgando derechos de aguas a las em-
presas mineras para llevar a cabo sus proyec-
tos en el norte de Chile.
IV. CONCLUSIONES
Por lo tanto, una manera de compatibilizar los
intereses de las empresas mineras y la protección
a) Conclusiones jurídicas de un acuífero determinado y, por lo tanto, dere-
chos de terceros, es que se reconozca el derecho al
1” Los derechos de aguas que tiene el mine- concesionario minero a utilizar las aguas halladas
ro por el solo ministerio de la ley pueden ser para utilizarlas dentro de su “proyecto minero”
ejercidos fuera de la concesión minera donde aun cuando estas aguas sean del reservorio.
fue alumbrada el agua, pero siempre dentro El fundamento de lo anterior es que un pro-
del perímetro del “proyecto minero”. yecto minero tendrá una duraci6n limitada y
2” Los derechos de aguas que por el solo solamente mientras duren las labores se podrá
ministerio de la ley pertenecen al minero pue- usar el agua. Una vez que el proyecto minero
den ser reconocidos por una sentencia judicial se termine, los derechos de agua se extinguirán
declarativa a través de un juicio sumario, la con él y el reservorio podrá volver a cargarse.