Sent T 011 24

REPÚBLICA DE COLOMBIA
CORTE CONSTITUCIONAL
Sala Novena de Revisión
SENTENCIA T-011 DE 2024
Referencia: expediente T-9.592.658
Acción de tutela instaurada por Genaro1

en contra de la Nueva EPS
Magistrado sustanciador:
José Fernando Reyes Cuartas
Bogotá D.C., veinticinco (25) de enero de dos mil veinticuatro (2024).
La Sala Novena de Revisión de tutelas de la Corte Constitucional, integrada por

la magistrada Natalia Ángel Cabo y los magistrados Juan Carlos Cortés
González y José Fernando Reyes Cuartas, quien la preside, en cumplimiento de
sus atribuciones constitucionales y legales, profiere la siguiente:
SENTENCIA
I. Antecedentes
1. Hechos2
1. El 16 de junio de 2023, el señor Genaro presentó una acción de tutela en

contra de la Nueva EPS. Ello por considerar vulnerado tanto su derecho
fundamental a la salud como los principios de integralidad y continuidad en el
servicio.
2. El accionante es venezolano3. Afirmó que se encuentra afiliado en el régimen

contributivo a la Nueva EPS, tiene 31 años y fue diagnosticado con VIH4.
Informó que ha sido tratado con terapia antirretroviral desde el 20 de noviembre
de 20205.
1
Con el propósito de proteger el derecho a la intimidad de la accionante, se procede a anonimizar su nombre y
cualquier dato que pueda permitir su identificación. Ello de conformidad con la Circular Interna 10 de 2022 de
la Corte Constitucional. En concreto, de conformidad con el literal (a) del artículo 1 de la Circular, según el
cual, “se deberán omitir de las providencias que se publican en la página web de la Corte Constitucional los
nombres reales de las personas en los siguientes casos: (…) “cuando se haga referencia a su historia clínica u
otra información relativa a la salud física o psíquica”.
2
Documento digital “00ExpedientedigitalT9592658” del expediente digital de tutela.
3
El actor anexó al escrito de tutela un Permiso Especial de Permanencia (en adelante PEP) con fecha de
expedición del 29 de enero de 2020 y con anotación de vigencia de dos años.
4
Expediente digital. 10_05001333303520230024800-(2023-09-18%2015-00-58)-1695067258-9.pdf. p. 6.
5
Ibidem., p. 4.
Sentencia T-011 de 2024
3. El 30 de septiembre de 2022, la Nueva EPS le suspendió el servicio de salud.

En su versión, ello ocurrió como consecuencia de su desvinculación laboral. Sin
embargo, el actor no específico en qué consistía su trabajo, bajo qué tipo de
vinculación laboral se encontraba ni desde qué fecha se materializó la
desvinculación laboral.
4. El accionante consideró que la suspensión en la afiliación por parte de la

Nueva EPS vulneró su derecho a la salud porque él requiere “controles
permanentes con la realización de pruebas diagnósticas, curaciones, exámenes
de laboratorio, suministro de medicamentos, citas médicas con especialistas,
procedimientos médicos, entre otros”6. Estimó que la Nueva EPS estaba en la
obligación de asegurarle la prestación de los servicios de salud mientras se
definía su situación en el Sistema General de Seguridad Social en Salud (en
adelante SGSSS).
5. Con fundamento en lo expuesto, el accionante requirió el amparo de su

derecho fundamental a la salud. Solicitó que se le ordenara a la EPS o a quien
correspondiera que le garantizaran la continuidad en la prestación del servicio
de salud y la entrega de los medicamentos correspondientes al tratamiento del
VIH.
2. El trámite procesal y la sentencia objeto de revisión
6. Mediante auto del 16 de junio de 2023, el Juzgado Treinta y Cinco

Administrativo de Medellín avocó el conocimiento de la acción, le corrió
traslado a la Nueva EPS y vinculó al Departamento Nacional de Planeación -
Sistema de Identificación de Potenciales Beneficiarios de Programas Sociales
(en adelante Sisbén). Además, el juzgado requirió al accionante para que
aportara una copia reciente de su historia clínica o de la última orden médica
que le fue expedida para la entrega de los medicamentos a los que hizo
referencia en la acción de tutela7.
7. Por auto del 26 de junio de 2023, el Juzgado Treinta y Cinco Administrativo

de Medellín vinculó a la Secretaría de Salud del departamento de Antioquia y
al Distrito Especial de Ciencia y Tecnología e Innovación de Medellín (Oficina
Sisbén)8.
8. El Departamento Nacional de Planeación9. Señaló que no era responsable de

la presunta vulneración de los derechos fundamentales del accionante. Informó
que a esa entidad no le corresponde aplicar encuestas, reclasificar personas o
definir la entrada o salida de los programas sociales, ni ordenar que alguien sea
incluido en dichas bases. De conformidad con la normatividad vigente, en este
asunto deben responder los municipios y distritos. Agregó que el accionante no
se encontraba en la base de datos del Sisbén10.
6
Expediente digital. 2_05001333303520230024800-(2023-07-21%2011-05-30) -1689955530-1.pdf. p. 1.
7
8
9
10
Ibidem. p. 11.
2
9. La Nueva EPS11. Informó que el usuario identificado con un Permiso

Especial de Permanencia (en adelante PEP)12, no había radicado la solicitud de
afiliación con el lleno de los requisitos necesarios; por lo que no era procedente
su afiliación a dicha EPS. La promotora de salud detalló que:
“(…) la usuaria (sic) registra cancelada en nuestra base de datos bajo el (sic) causal
documento invalido en registraduría de acuerdo con lo establecido en el marco
normativo Resolución No. 0971 28 de abril de 2021 del Ministerio de Relaciones
Exteriores (…) De acuerdo con lo expuesto es deber de la usuaria tramitar la vigencia
de su documento a PT y remitirlo a NUEVA EPS para proceder con su activación en
nuestra entidad”13.
10. El Distrito Especial de Ciencia, Tecnología e Innovación de Medellín14.

Sostuvo que el accionante no figura en la base de datos nacional del Sisbén
versión IV. La entidad territorial manifestó que el Departamento Nacional de
Planeación –como administrador del Sisbén de Medellín– no puede realizar la
encuesta del Sisbén o incluir en la base de datos al señor Genaro hasta tanto él
–en su calidad de extranjero– obtenga alguno de los documentos legalmente
exigidos. La entidad vinculada informó que el 27 de junio de 2023 realizó varios
intentos de comunicación telefónica con el accionante para brindarle la
orientación y la información correspondiente a las competencias del DNP. Sin
embargo, este no respondió a los llamados telefónicos15.
11. La Secretaría Seccional de Salud y Protección Social de Antioquia guardó

silencio durante el trámite de la acción de tutela.
12. Primera instancia16. En sentencia del 28 de junio de 2023, el Juzgado

Treinta y Cinco Administrativo del Circuito de Medellín negó la acción de
tutela porque no se aportaron las “órdenes de atenciones en salud o
medicamentos con anotaciones de urgencia, que habiliten la intervención del
Juez Constitucional para la protección de los derechos invocados”17. Sostuvo
que no se acreditaron las gestiones pertinentes por parte del accionante para
actualizar su documento de identidad con el fin de legalizar su condición
migratoria irregular. En ese contexto, el juzgado afirmó que al accionante le
correspondía realizar los trámites ante la autoridad migratoria y actualizar los
documentos respectivos.
13. La anterior decisión no fue impugnada.
3. Pruebas que obran en el expediente
Tabla 1. Pruebas que obran en el expediente de tutela T-9.375.986

Oficio Archivo del expediente digital
11
Expediente digital. 17_05001333303520230024800-(2023-09-18%2015-00-58) -1695067258-16.pdf.
12
Aunque la accionada se refiere en nombre a otro usuario, hace referencia a la afiliación bajo el número de
identificación del PEP del accionante.
13
14
15
Ibidem.
16
17
3
1 Copia del permiso especial de permanencia “9_05001333303520230024800-(2023-

expedido el 29 de enero de 2020. 07-21%2011-05-30) -1689955530-9.jpg”
2 Historia clínica con fecha del 31 de agosto de “10_05001333303520230024800-(2023-
2022 emitida por la IPS Sociedad Integral de 09-18%2015-00-58) -1695067258-
Especialistas en Salud. 9.pdf.”
4. Actuaciones en sede de revisión
14. Mediante auto del 26 de septiembre de 2023, la Sala de Selección de Tutelas

Número Cuatro seleccionó este expediente para su revisión18. Por sorteo, el
asunto le fue repartido a la Sala Novena de Revisión.
15. Después de revisar el expediente, se advirtió la necesidad de ordenar la

práctica de varias pruebas. Mediante auto del 23 de octubre de 202319, el
magistrado sustanciador vinculó a Migración Colombia y les solicitó al
accionante, a la Nueva EPS y a la Secretaría Seccional de Salud y Protección
Social de Antioquia que respondieran un cuestionario.
16. Por correo electrónico del 27 de octubre de 2023, la Secretaría Seccional

de Salud y Protección Social de Antioquia informó que, una vez rastreadas las
bases de datos de los trámites realizados ante el CRUE departamental, no se
encontró ninguna solicitud con el número de documento del accionante, ni por
urgencias ni por atenciones ambulatorias.
17. Asimismo, allegó un fallo de tutela del 20 de abril de 2021. En este, el

Juzgado Doce de Familia de Medellín amparó el derecho a la salud de Genaro.
En esa oportunidad, la autoridad judicial encontró que la EPS no le estaba
prestando el servicio de salud porque el actor se encontraba en mora en el pago
de los aportes. No obstante, aquel continuaba afiliado en el régimen contributivo
en estado activo por emergencia20. De manera que la EPS estaba en la
obligación de mantener su estado de afiliación y suministrarle el servicio
correspondiente hasta que culminase la emergencia sanitaria por el COVID-19.
Por consiguiente, le ordenó a la Nueva EPS que le autorizara y le prestara el
tratamiento integral que requiriera para la patología de VIH. Exhortó al
accionante a que, una vez terminara su afiliación por emergencia y de no contar
con la capacidad de pago, acudiese a la Secretaría de Salud del Municipio de
Medellín para que esta procediera a incluirlo en el listado censal del régimen
subsidiado.
18. Mediante correo electrónico del 1 de noviembre de 2023, Migración

Colombia manifestó que Genaro tiene permiso por protección temporal (en
adelante PPT). Este fue impreso el 12 de septiembre de 202321. Su situación
migratoria en el país es regular de conformidad con lo establecido en el artículo
14 de la Resolución 0971 de 2021. Mencionó que, para permanecer de manera
legal dentro del territorio nacional, cualquier migrante venezolano debe: (i)
18
Cfr.
https://www.corteconstitucional.gov.co/secretaria/autos/AUTO%2026%20DE%20OCTUBRE%20DE%2020
23.pdf
19
A través del oficio OPTC-447/23 (notificado el 23 de octubre de 2023), la Secretaría General de la Corte
Constitucional notificó el Auto del 25 de mayo de 2023.
20
En virtud de lo establecido en el artículo 15 del Decreto Legislativo 538 de 2020.
21
A la fecha de la remisión del informe por parte de Migración Colombia, el accionante no había reclamado su
documento de identificación.
4
presentarse para el Registro Único de Migrantes Venezolanos (en adelante

RUMV), (ii) acreditar el diligenciamiento de la encuesta de caracterización
socioeconómica, (iii) acudir a la toma de los datos biométricos y (iv) proceder
a la autorización para la expedición del PPT.
19. A través de correo electrónico del 2 de noviembre de 2023, la Nueva EPS

confirmó que el estado de afiliación actual es cancelado desde el 12 de abril de
2023 debido a una inactividad que superó los seis meses. Aseguró que no se
realizó una activación o traslado al régimen subsidiado porque el usuario no
tiene puntaje Sisbén. Remitió la historia clínica del paciente con fecha del 31
de agosto de 2022.
20. En correo electrónico del 10 de noviembre 2023, el Distrito Especial de

Ciencia, Tecnología e Innovación de Medellín manifestó que el 8 de noviembre
de 2023 estableció comunicación telefónica con el accionante. Aseguró que le
brindó la información y orientación para solicitar la encuesta en el Sisbén del
Distrito de Medellín.
21. El señor Genaro no se pronunció frente al auto del 23 de octubre de 2023.
II. Consideraciones
1. Competencia
22. De conformidad con lo establecido en los artículos 86 y 241.9 de la

Constitución y 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991, la Sala Novena de Revisión
es competente para analizar el fallo materia de revisión.
2. Delimitación del problema jurídico y método de decisión
23. Antes de que la Sala estudie el problema jurídico, es necesario que

determine si en el presente asunto se configura la cosa juzgada constitucional.
Ello debido a que la Secretaría Seccional de Salud y Protección Social de
Antioquia informó que la pretensión de amparo fue objeto de un
pronunciamiento anterior en sede de tutela. En caso de superarse este primer
análisis, la Sala continuará con el estudio de la protección del derecho
fundamental y responderá el siguiente problema jurídico.
24. ¿Se vulneran los derechos a la salud y a la seguridad social de una persona
migrante diagnosticada con VIH cuando la EPS a la que se encuentra
inicialmente afiliada le suspende la prestación de los servicios de salud ante la
incapacidad de seguir realizando los aportes correspondientes en el régimen
contributivo y por el vencimiento del documento de identidad que le permite
permanecer legalmente dentro del territorio nacional?
25. Para resolver el presente caso, la Sala Novena de Revisión analizará la

potencial existencia de cosa juzgada constitucional en el caso concreto (sección
3). Posteriormente, la Sala reiterará el precedente sobre el derecho a la salud
de la población extranjera en Colombia. En esta sección, el Tribunal enfatizará
en la normatividad que fue adoptada para la población migrante de origen
venezolano (sección 4). Asimismo, se referirá a la atención ampliada en salud
5
en materia de VIH. Para ello, profundizará sobre el VIH como enfermedad

catastrófica. Resaltará tanto la importancia del derecho fundamental al
diagnóstico para su tratamiento como el cumplimiento del principio de
continuidad en la prestación de los servicios de salud (sección 5). Finalmente,
a partir del anterior estudio, la Corte Constitucional decidirá el caso planteado
(sección 6).
3. La cosa juzgada constitucional y la temeridad en materia de tutela:

reiteración de jurisprudencia22
26. De acuerdo con el artículo 38 del Decreto 2591 de 1991, la cosa juzgada
constitucional y la temeridad son dos instituciones procesales que se configuran
a partir de la presentación múltiple e injustificada de una misma acción de tutela.
Ante su ocurrencia, el juez constitucional tendrá que rechazar o decidir
desfavorablemente todas las solicitudes de amparo.
27. La cosa juzgada es una figura que tiene como propósito finalizar un debate
procesal que ya fue resuelto por la administración de justicia con una decisión
inmutable, vinculante y definitiva23. En la Sentencia SU-1219 de 2001, esta
Corporación estableció que la cosa juzgada constitucional ocurre con la
ejecutoria del fallo que se profiere en sede de revisión por la misma Corte
Constitucional. Cuando este Tribunal no selecciona para revisión una
providencia de tutela, el efecto del auto que así lo decide es la ejecutoria formal
y material de la sentencia. Por lo tanto, la decisión de no selección en sede de
revisión también causa la cosa juzgada constitucional inmutable y definitiva24.
Las consecuencias de la exclusión de revisión de un expediente de tutela son:
“(i) la ejecutoria formal y material de la sentencia de segunda instancia; (ii) la

configuración del fenómeno de la cosa juzgada constitucional de las sentencias de
instancia (ya sea la única o segunda instancia) que hace la decisión inmutable e
inmodificable,25 salvo en la eventualidad de que la sentencia sea anulada por parte de
la misma Corte Constitucional de conformidad con la ley; y (iii) la improcedencia de
tutela contra tutela”26.
28. La cosa juzgada constitucional ocurre ante la presentación múltiple de una

misma acción de tutela de forma sucesiva o simultánea. Para el estudio de este
fenómeno, la Corte ha desarrollado el juicio de la triple identidad. Este consiste
en identificar la similitud entre el objeto, la causa y las partes.
29. La identidad de objeto se refiere a que las demandas busquen la satisfacción

de una misma pretensión o el amparo de un mismo derecho fundamental. La
identidad de causa alude a que el ejercicio de las acciones se fundamente en
unos mismos hechos o situación fáctica. La identidad de partes requiere que las
acciones de tutela se hayan dirigido contra el mismo demandado y se hayan
interpuesto por el mismo demandante, ya sea en su condición de persona natural
22
Se reiteran las consideraciones de las Sentencias T-107 y T-407 de 2022.
23
Sentencia T-249 de 2018.
24
Esta posición jurisprudencial ha sido defendida en las Sentencias T-1204 de 2008, T-286 de 2018, T-272 de
2019 y SU 027 de 2021.
25
26
6
o persona jurídica, de manera directa o por medio de apoderado. Cuando ocurre

la cosa juzgada, al juez constitucional le corresponde declarar la improcedencia
de la acción de tutela27.
30. En la Sentencia SU-027 de 2021, la Corte estableció que la cosa juzgada

constitucional puede ser desvirtuada en casos excepcionales (i.e. hechos
nuevos). Inclusive cuando se verifique la identidad de las partes, del objeto y de
las pretensiones. El análisis de esos factores debe ser exhaustivo con el fin de
garantizar los principios de cosa juzgada y seguridad jurídica28. Este Tribunal
ha precisado que “una variación de los hechos o un nuevo elemento que no tiene
incidencia en las pretensiones ni en la decisión, tampoco puede ser razón per se
para afirmar que no hay identidad de pretensiones, pues, agregar un hecho
nuevo que no tenga incidencia en la decisión no puede justificar reabrir una
controversia que ha cumplido el correspondiente trámite”29.
31. Por su parte, la temeridad está encaminada a evitar el uso indiscriminado de

la acción de tutela, la congestión judicial y la restricción de los derechos
fundamentales de los ciudadanos30. Esta acontece cuando se identifica una
actuación dolosa, injustificada y de mala fe del accionante al incoar el recurso
de amparo. Su consecuencia es la declaratoria de improcedencia de la acción de
tutela31 y la imposición de las sanciones previstas en los artículos 25 y 38 del
Decreto 2591 de 1991 o en los artículos 80 y 81 de la Ley 1564 de 201232.
32. Aun cuando exista identidad de las partes, los hechos y las pretensiones, una
actuación no es temeraria si se origina en la condición de ignorancia o indefensión
del actor. Esto puede ocurrir mediante el asesoramiento errado de los
profesionales del derecho o ante nuevos sucesos acaecidos con posterioridad a la
interposición de la acción33. En esos casos, resulta factible que una misma
persona presente una nueva acción de tutela sin que se configure la temeridad ni
proceda el rechazo de la solicitud de amparo34.
3.1. En el caso particular no se configura la cosa juzgada constitucional
33. De conformidad con la información aportada en sede de revisión35, la Sala

tuvo conocimiento de otro trámite de tutela dirigido contra la Nueva EPS. El 20
de abril de 2021, el Juzgado Doce de Familia de Medellín amparó el derecho a
la salud del accionante y ordenó la continuidad del servicio de salud. Esta
decisión fue proferida dos años antes de que se presentara la acción de tutela
objeto de revisión.
27
Sentencias T-019 de 2016, T-272 de 2019, SU-012 de 2020, T-427 de 2017, T-583 de 2019 y T-611 de 2019.
28
Ibidem.
29
Sentencias T-447 de 2017 y T-337 de 2020.
30
31
Sentencias T-184 de 2005, SU-713 de 2006, T-089de 2007, T-516 de 2008, T-679 de 2009, T-497 de 2012,
T-327 de 2013, SU-377 de 2014 y T-146 de 2016.
32
Por el cual se expide el Código General del Proceso y se dictan otras disposiciones.
33
Sentencia SU-027 de 2021.
34
35
Por la Secretaría Seccional de Salud y Protección Social de Antioquia,
7
34. En la página de la Corte Constitucional36 se pudo corroborar que el

expediente correspondiente a dicha solicitud de amparo no le ha sido remitido
a esta Corporación para el estudio de selección y eventual revisión37. Si bien
existe un pronunciamiento previo por parte de la jurisdicción constitucional
sobre este caso, el proceso no se encuentra ejecutoriado formal y materialmente.
En consecuencia, la Sala evidencia que el asunto no ha hecho tránsito a cosa
juzgada constitucional.
35. A partir de los elementos expuestos, la Sala observa que tampoco se acredita
la identidad de causa entre ambas acciones de tutela; como se observa en la
siguiente tabla.
Tabla 2. Verificación de los tres presupuestos para la configuración de la cosa juzgada

constitucional
Juzgado Treinta y cinco
Supuestos Juzgado Doce de Familia de Medellín
Administrativo de Medellín (radicado
de identidad (radicado 05001311001220210017600)
050013333035 20230024800)
Partes Accionante: Genaro Accionante: Genaro
Accionada: La Nueva EPS Accionada: La Nueva EPS

Objeto El accionante pretende la continuidad de su El accionante pretende la continuidad de
tratamiento de antirretrovirales para el su tratamiento de antirretrovirales para el
control de su diagnóstico de VIH. control de su diagnóstico de VIH.
Causa La suspensión del servicio de salud a pesar La suspensión del servicio de salud por la
de que el accionante se encontraba en desafiliación del accionante por parte de
estado activo por emergencia en la EPS donde aparece en estado retirado.
cumplimiento del artículo 15 del Decreto
Legislativo 538 de 2020.
36. En la misma línea, la Sala considera que el señor Genaro no incurrió en una
actuación temeraria. En la solicitud de amparo que fue presentada en el año
2021, el paciente cuestionó la suspensión de su tratamiento antirretroviral a
pesar de tener su afiliación en estado activo por emergencia38. Mientras que en
el trámite procesal materia de estudio, el usuario fue retirado y desafiliado de la
EPS; lo que significó la interrupción definitiva del acceso a cualquier servicio
médico39. Por lo tanto, en criterio de la Sala, estas circunstancias descartan que
el accionante haya actuado con dolo o mala fe.
36
De acuerdo con la búsqueda realizada por el número al 05001311001220210017600 del expediente de tutela
en primera instancia. Búsqueda realizada el 20 de noviembre de 2023. Disponible en:
https://www.corteconstitucional.gov.co/secretaria/consultat/consulta.php?campo=NumeroUnico&date3=2019
-01-01&date4=2023-11-
20&radi=Radicados&palabra=05001311001220210017600&radi=radicados&todos=%25
37
Mediante auto del 27 de noviembre de 2023, el magistrado sustanciador le solicitó al Juzgado Doce de Familia
de Medellín indicar si le remitió oportunamente a la Secretaría de la Corte Constitucional el expediente
correspondiente a la acción de tutela instaurada por el señor Genaro en contra de la Nueva EPS. Cumplido el
término concedido para el particular, el 4 de diciembre de 2023 el juzgado confirmó que no había remitido el
expediente para su eventual selección y revisión.
38
De conformidad con la protección otorgada en el artículo 15 del Decreto Legislativo 538 de 2020 durante la
emergencia sanitaria por el Covid-19.
39
En las Sentencias T-145 de 2023 y T-919 de 2003, la Corte ha señalado que el diagnóstico del VIH puede
constituir una excepción a la estructuración de la temeridad debido a la situación de indefensión y el miedo
insuperable que sufre la persona que pretende la defensa de su derecho a la salud por intermedio de la
presentación de escritos de tutela.
8
4. El derecho a la salud de la población extranjera en Colombia:

37. De acuerdo con el artículo 49 de la Constitución, la atención en salud es un

servicio público cuya prestación es responsabilidad del Estado. Este ha de
“garantiza[r] a todas las personas el acceso a los servicios de promoción,
protección y recuperación de la salud”. Esto sin perjuicio de que la atención en
salud también sea prestada por entidades privadas bajo la vigilancia y control
estatal41. Como derecho fundamental autónomo42 su garantía comprende el
acceso a los servicios de promoción, prevención, diagnóstico, tratamiento,
rehabilitación y paliación43.
38. El artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y

Culturales estableció que toda persona tiene derecho al disfrute del más alto
nivel posible de salud física y mental. Para ello, los Estados deben crear
condiciones que les aseguren a todos la asistencia y los servicios médicos en
caso de enfermedad. De acuerdo con la Observación General 14 (2000) del
Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el derecho a la salud
incluye: “el acceso igual y oportuno a los servicios de salud básicos preventivos,
curativos y de rehabilitación”44. La anterior observación consideró este derecho
como fundamental e indispensable para el ejercicio de los demás derechos
humanos.
39. Asimismo, existe una obligación internacional de protección del derecho a

la salud como garantía de protección. Esta deriva del artículo 26 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos. La Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha indicado que a partir de dicha norma se derivan “dos
tipos de obligaciones. Por un lado, la adopción de medidas generales de manera
progresiva y por otro lado la adopción de medidas de carácter inmediato”45.
Sobre aquellas que tienen exigibilidad inmediata, los Estados deberán
adoptarlas de manera eficaz a fin de garantizar el acceso al derecho a la salud46.
40. A nivel interno, la cobertura y el acceso a los servicios de salud están

determinados en el SGSSS47. En la Sentencia SU-677 de 2017, esta Corporación
precisó que el acceso al SGSSS está sujeto a la titularidad de un documento de
identidad válido. Se trata de un deber aplicable tanto a los extranjeros como a
los nacionales. Esta credencial parte de la necesidad de establecer la identidad
de la persona y tener un registro de la atención para efectos de contabilidad y
sostenibilidad del sistema. Respecto de la población extranjera, la Corte aclaró
que: “la condición de migrante regular no es un formalismo, tiene sus raíces en
el deber de corresponsabilidad, pues el libre ejercicio de los derechos trae
40
Se reiteran las consideraciones presentadas en las Sentencias T-415 de 2021 y T-106 de 2022.
41
Ley 100 de 1993 (artículo 4).
42
Sentencias T-760 de 2008 y C-313 de 2014.
43
44
Observación General 14 (2000) del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el derecho a la
salud. Apartado d) del párrafo 2 del artículo 12. El derecho a establecimientos, bienes y servicios de salud (15).
45
Corte IDH. Caso Poblete Vilches y otros Vs. Chile. Fondo. Sentencia de 8 de marzo de 2018, párr. 104.
46
Ibidem.
47
9
deberes correlativos que exigen cumplirse para el goce efectivo de los

derechos”48.
41. Por su parte, el artículo 100 de la Constitución establece que “los

extranjeros gozarán, en el territorio de la República, de las garantías concedidas
a los nacionales, salvo las limitaciones que establezcan la Constitución o la
ley”. En igual sentido, el artículo 4 refiere que “es deber de los nacionales y de
los extranjeros en Colombia acatar la Constitución y las leyes, y respetar y
obedecer a las autoridades”. Por ello, la Corte ha indicado que “la condición
jurídica de extranjero es consustancial a la imposición de deberes, como
contrapartida de los derechos reconocidos”49.
42. Esos deberes implican el cumplimiento de la ley para el ingreso y

permanencia de los ciudadanos extranjeros dentro del territorio nacional. Por
ello, ante la crisis migratoria en Venezuela, el Gobierno ha adoptado diferentes
medidas de carácter especial para recibir a los venezolanos en situación
migratoria irregular50.
43. El Ministerio de Relaciones Exteriores expidió la Resolución 5797 de 2017

y creó el PEP. Se trata de un documento provisional para que los venezolanos
legalicen su estancia en Colombia. Según el artículo 2 de esa resolución, el
documento inicialmente tenía una vigencia de 90 días renovable hasta por dos
años. De esta manera, los migrantes venezolanos que contasen con el PEP
podrían inscribirse, entre otras, al SGSSS y obtener permiso para ejercer
cualquier actividad u ocupación legal en el país51. Este régimen fue objeto de
modificaciones posteriores hasta la expedición del Decreto 216 de 202152. Esta
norma adoptó el régimen actual bajo el Estatuto Temporal de Protección para
Migrantes Venezolanos Bajo Régimen de Protección Temporal (en adelante “el
Estatuto”).
44. El Estatuto tiene la finalidad de facilitar las condiciones de entrada y

permanencia en Colombia. De manera que los ciudadanos venezolanos que
ingresen o que ya se encuentran en el territorio legalicen su situación
migratoria. Para ello, el Estatuto decreta que los migrantes venezolanos que
deseen permanecer dentro del territorio nacional deben cumplir con los
siguientes requisitos:
“1. Encontrarse en territorio colombiano de manera regular como titulares de un

Permiso de Ingreso y Permanencia (PIP), Permiso Temporal de Permanencia (PTP)
o de un Permiso Especial de Permanencia (PEP) vigente, cualquiera sea su fase de
expedición, incluido el PEPFF. || 2. Encontrarse en territorio colombiano de manera
regular como titulares de un Salvoconducto SC-2 en el marco del trámite de una
48
49
50
Según datos de la Agencia de la Organización de las Naciones Unidas para los refugiados de agosto de 2023,
a la fecha hay aproximadamente 7,7 millones de venezolanos que han migrado del país. Colombia es el principal
Estado receptor. Disponible en: https://data.unhcr.org/en/documents/details/104647.
51
Decreto 1288 de 2018.
52
La Resolución 0740 de 2018 del Ministerio de Relaciones Exteriores estableció un nuevo término para su
expedición a quienes se encuentren en el territorio colombiano al 2 de febrero de 2018. Este periodo sería
ampliado hasta cinco veces más mediante las Resoluciones 10677 de 2018, 2634 de 2019, 0240 de 2020, 2185
de 2020 y 2502 de 2020.
10
solicitud de reconocimiento de· la condición de refugiado. || 3. Encontrarse en

territorio colombiano de manera irregular a 31 de enero de 2021. || 4. Ingresar a
territorio colombiano de manera regular a través del respectivo Puesto de Control
Migratorio legalmente habilitado, cumpliendo con los requisitos establecidos en las
normas migratorias, durante los primeros dos (2) años de vigencia del presente
Estatuto”53.
45. Esta norma aplica a todos los venezolanos independientemente de su

condición legal migratoria al momento de entrada en vigor del Estatuto. Este
comprende por igual a los migrantes en condición migratoria irregular, los
regularizados con PEP y los solicitantes de asilo. Si la persona cumple las
condiciones, debe presentarse ante la Unidad Administrativa Especial de
Migración Colombia para inscribirse en el Registro Único de Migrantes
Venezolanos y solicitar el PPT. El permiso tendrá vigencia hasta la fecha del
último día en que rija el Estatuto54, salvo que el Gobierno Nacional decida
prorrogarlo55. Además, le permite al ciudadano aplicar con posterioridad a la
visa de residente56.
46. En resumen, actualmente existen mecanismos para que los migrantes

obtengan un documento de identidad válido que les permita regularizar su
estadía en el país. Estos instrumentos son la puerta de entrada a las diferentes
dimensiones de la actividad asistencial del Estado (i.e salud)57.
47. Aunque la afiliación al sistema es obligatoria para todos los residentes en

el país, la atención de urgencias debe ser prestada a los nacionales y los
extranjeros sin ninguna exigencia ni discriminación. Esto responde al principio
de universalidad en la atención en salud58. Como lo indicó la Corte en la
Sentencia T-210 de 2018: “la garantía de los derechos fundamentales no
depende de la condición de ciudadano, sino de la condición de ser humano; de
ser persona que habita el territorio nacional”.
48. En términos similares, este tribunal ha señalado que “en algunos casos
excepcionales, la ‘atención de urgencias’ [puede] llegar a incluir el tratamiento
de enfermedades catastróficas como el cáncer, cuando los mismos sean
solicitados por el médico tratante como urgentes y, por lo tanto, sean
indispensables y no puedan ser retrasados razonablemente sin poner en riesgo
la vida”59. Esto busca que se avance “lo más expedita y eficazmente posible
hacia la realización del derecho a la salud de los migrantes con mayores
estándares a la mera urgencia médica, especialmente en tratándose de aquellos
migrantes en mayor situación de vulnerabilidad”60.
53
Decreto 216 de 2021 (artículo 4).
54
Decreto 216 de 2021. (artículo 2). El Estatuto tendrá una vigencia de diez años.
55
56
57
Se reiteran algunas de las consideraciones presentadas en las Sentencias T-415 de 2021 y T-152 de 2019.
58
Ley 100 de 1993. (artículo 168).
59
Reiterando las Sentencias T-705 de 2017, T-210 de 2018, T-348 de 2018 y T-025 de 2019, T-415 de 2021.
60
Sentencias T-210 de 2018, T-197 de 2019 y T-415 de 2021.
11
49. Por consiguiente, las entidades encargadas de la prestación de los servicios

de salud deben tener en cuenta el diagnóstico del paciente para evaluar si, por
las circunstancias especiales de su enfermedad, están obligadas a cubrir un
tratamiento con independencia de la afiliación al SGSSS.
5. Situación especial de los pacientes diagnosticados con el VIH:

50. Esta Corporación ha reconocido de manera reiterada que las personas

diagnosticadas con el VIH son sujetos de especial protección constitucional62.
No solo debido a la gravedad que conlleva vivir con esta enfermedad. También
por la discriminación y estigmatización histórica que constantemente sufren y
que es derivada de los prejuicios sociales y el impacto del virus en la salud
pública63.
51. La enfermedad ha sido catalogada como catastrófica, ruinosa y progresiva64.

Quienes han sido diagnosticados se encuentran en una situación de debilidad
manifiesta porque aquella “disminuye su posibilidad de ejercer plenamente sus
derechos fundamentales, en especial el de la vida, el cual, solo puede ser
protegido de manera efectiva si se proporcionan los tratamientos y se
suministran los medicamentos destinados al control de tan grave enfermedad”65.
Tales circunstancias conllevan a una obligación por parte del Estado de declarar
la atención integral en la lucha contra el VIH como una prioridad.
52. El Estado ha proferido diferentes normas con el fin de prevenir y prestar la

asistencia necesaria para el control del virus. En concreto se destacan el Decreto
1543 de 199766 y la Ley 972 de 2005.
53. El Decreto 1543 de 1997 reglamentó el manejo de la infección por el VIH,

el Síndrome de Inmunodeficiencia Adquirida (en adelante SIDA) y las otras
Enfermedades de Transmisión Sexual (en adelante ETS). En específico, reguló
las definiciones de este tipo de enfermedades, la forma del diagnóstico y la
atención integral, la promoción, la prevención, la vigilancia epidemiológica, las
medidas de bioseguridad, los derechos y deberes de los afectados. Asimismo,
dispuso los mecanismos de organización, coordinación y sanción67.
54. En la Ley 972 de 2005 se crearon las medidas para mejorar la atención en
salud de las personas que viven con VIH. Por ejemplo, el artículo 3 establece
que las entidades que conforman el SGSSS “bajo ningún pretexto podrán
negarse a prestar la asistencia de laboratorio, médica u hospitalaria requerida a
un paciente infectado con el VIH/SIDA”. La norma advierte que la atención
61
62
Sentencias T-1165 de 2001, T-843 de 2004, T-557 de 2005, T-816 de 2005, T-916 de 2006, T-905 de 2007,
T-992 de 2007, T-295 de 2008, T-554 de 2010, T-323 de 2011, T-878 de 2012, T-027 de 2013, T-158 de 2014,
T-229 de 2014, T-290 de 2015, T-412 de 2016, T-277 de 2017, T-051 de 2018, T-152 de 2019 y T-267 de 2020.
63
Sentencia C-248 de 2019.
64
Ley 972 de 2005.
65
66
Modificado y derogado en algunos artículos por el Decreto 780 de 2016.
67
12
será obligatoria siempre que el paciente se encuentre debidamente afiliado al

sistema. Cuando pierda la afiliación por causas relativas a la incapacidad
prolongada, “no podrá suspenderse su tratamiento y la EPS en ese caso,
recobrará a la subcuenta ECAT del Fosyga68 según la reglamentación que
expida para el efecto”. El paciente no asegurado sin capacidad de pago deberá
ser atendido por la respectiva entidad territorial con cargo a los recursos
provenientes de la oferta69.
55. Las EPS están obligadas a prestar los servicios de salud requeridos por los
pacientes con VIH70. Sobre todo, cuando se trata de usuarios que, por su
situación de debilidad manifiesta, no están en condiciones de asumir el costo de
su tratamiento o no se ha hecho efectivo su traslado al régimen subsidiado en
salud. La Corte ha indicado “que al ponderar el derecho a la salud o el de la vida
misma de un paciente que vive con VIH y el interés económico propio de las
Empresas Promotoras de Salud, predominan en todo caso, los derechos de quien
es sujeto de especial protección constitucional”71.
56. En este ámbito, la Sala considera oportuno hacer referencia a dos elementos.
Por una parte, al derecho fundamental al diagnóstico. Por otra, al principio de
continuidad en salud.
57. El derecho al diagnóstico72 consiste en la valoración técnica, científica y

oportuna que defina con claridad el tratamiento médico que el paciente requiere
para lograr la recuperación de su estado de salud73. Esta garantía se satisface
cuando se cumplen a cabalidad tres dimensiones: la identificación de las
enfermedades o patologías que tiene el paciente a través de exámenes previos;
la valoración correspondiente por parte del especialista para determinar el
diagnóstico; y la prescripción de los procedimientos médicos requeridos para
tratar al paciente74.
58. La Corte ha relacionado el derecho a la salud en su faceta de diagnóstico

con la aplicación de los principios de prevención e integralidad. El primero
implica una actuación de oficio enfocada en la prevención del agravamiento de
la enfermedad. De tal forma que los “servicios y tecnologías de salud [sean]
suministrados de manera completa para prevenir, paliar o curar la
enfermedad”75. El segundo hace referencia a la garantía en la prestación de
servicios y tecnologías requeridos sin anteponer barreras de orden
administrativo. Principalmente, bajo el entendido de que el diagnóstico permite
“definir, en términos de cantidad y periodicidad, los servicios médicos y el
tratamiento que se debe adelantar para garantizar de manera efectiva la salud
del paciente y su integridad personal”76.
68
Hoy Administradora de los Recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud (ADRES).
69
70
71
72
73
Sentencia SU508 de 2020.
74
75
76
13
59. El principio de continuidad en la prestación del servicio de salud supone la

prohibición de suspender el tratamiento invocando cuestiones administrativas,
contractuales o económicas77. La interrupción súbita, intempestiva o abrupta del
tratamiento médico antes de la recuperación o estabilización del paciente
repercute tanto en su estado de salud como en su integridad personal. Asimismo,
el principio de continuidad implica una obligación para la entidad encargada de
llevar la prescripción médica hasta su culminación.
60. En la Sentencia T-067 de 2015, este Tribunal indicó que “la prestación del
servicio de salud debe darse de forma continua y los usuarios del sistema de
salud deben recibir la atención de manera completa, según lo prescrito por el
médico tratante, en consideración al principio de integralidad”78. En todo caso,
“las decisiones de las EPS de suspender la prestación del servicio o desafiliar a
una persona del Sistema no pueden adoptarse de manera unilateral y caprichosa,
pues siempre habrá de garantizarse el debido proceso a los afiliados”79. Por lo
tanto, esta Corporación ha reiterado que siempre que una EPS proceda a
desafiliar a sus usuarios deberá verificar si tiene en curso un tratamiento médico.
En ese evento, prevalecerá el principio de continuidad en la prestación del
servicio.
61. El Ministerio de Salud y Protección Social ha indicado que la faceta de

diagnóstico de las personas con el VIH se garantiza con la prueba rápida
(ELISA) y los exámenes complementarios (i.e. carga viral o Western Blot y los
de linfocitos CD4)80. Mientras que la dimensión del tratamiento se asegura con
el suministro de antirretrovirales y el monitoreo de la carga viral con los
exámenes de laboratorio.
62. Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso

Cuscul Pivaral y otros Vs. Guatemala, indicó que el control del VIH requiere
la realización constante de pruebas de laboratorio que permitan la cuantificación
de linfocitos TCD4+ y TCD8+ en sangre periférica. Así como estudiar la
cantidad del VIH en el plasma para la atención de la infección. El tribunal
interamericano advirtió que los exámenes CD4 y de carga viral deben ser
realizados en periodos de seis meses o un año a todos los pacientes
diagnosticados con el VIH:
“el tratamiento antirretroviral permite controlar el virus en los diferentes fluidos del
organismo, pero que (sic) no lo elimina. Por esta razón, el tratamiento antirretroviral
debe ser estrictamente vigilado y darse por toda la vida después de que la enfermedad
haya sido diagnosticada, pues de suspenderse el virus sale de las células y se divide
con gran rapidez, con el agravante de que las cepas virales serán resistentes a los
fármacos que un paciente esté tomando”81.
77
Sentencias T-886 de 2012, T-234 de 2013, T-899 de 2014, T-121 de 2015, T-296 de 2016, T-092 de 2018,
T331 de 2018 y T-012 de 2020.
78
79
Ibidem.
80
Ibidem.
81
Corte IDH. Caso Cuscul Pivaral y otros Vs. Guatemala. Sentencia de 23 de agosto de 2018, párr. 110.
14
63. La Corte IDH ha hecho énfasis en que el diagnóstico del VIH no afecta
exclusivamente a quien vive con la enfermedad, sino que ineludiblemente puede
repercutir en la vida de terceros. Especialmente si a las personas que han
contraído el virus no se les asegura un tratamiento oportuno. Sobre el particular,
el Gobierno nacional ha señalado que, si bien el VIH sigue siendo un problema
de salud pública mundial82, el tratamiento antirretroviral reduce hasta en 96%
la posibilidad de transmitir la infección83. Por ello, el Instituto Nacional de
Salud (en adelante INS) ha establecido un protocolo para la vigilancia en salud
de los casos de VIH/SIDA84.
64. Esa estrategia busca ofertar la prueba diagnóstica a toda la población que la
requiera a través de la optimización de la cobertura y la calidad de la atención
de los servicios de salud. Esto con el objetivo de fortalecer la detección
temprana y el tratamiento oportuno de los casos de VIH. De igual manera, el
INS presta “asesoría pre y pos prueba para quienes se realizan las pruebas de
tamizaje, orientando sobre los mecanismos de transmisión, conductas sexuales
seguras y el uso de métodos de barrera para la prevención de la transmisión
sexual y las medidas para evitar la transmisión perinatal”. Entre otras medidas
colectivas encaminadas a educar a la población en lo relativo a la transmisión
del virus85.
65. Además de los riesgos de transmisión cuando no se sigue una prescripción

con antirretrovirales, la enfermedad también afecta tanto social como
emocionalmente a los pacientes. Ello repercute en su entorno familiar86. Por esa
razón, el Ministerio de Salud y Protección Social ha desarrollado una Guía de
Práctica Clínica (GPC) basada en la evidencia científica para la atención de la
infección por VIH/SIDA en personas adultas, gestantes y adolescentes. Allí se
recomienda que la atención se realice por parte de un equipo interdisciplinario
conformado por un médico experto, psicólogo, psiquiatra, nutricionista,
enfermero, trabajador social, químico farmacéutico, odontólogo y personal
encargado del cumplimiento bajo el liderazgo clínico de un infectólogo. La
cartera ministerial explica que:
“(…) la interdisciplinariedad es relevante y deseable para el manejo no solo clínico,

sino también de salud mental, ya que como se encontró en la evidencia, el estigma y
la discriminación tienen un fuerte impacto en las personas que viven con VIH, sobre
todo en poblaciones vulnerables como mujeres o poblaciones clave. También es
frecuente la asociación de comorbilidades que afectan la salud mental en personas
que viven con VIH como el uso de sustancias psicoactivas, drogas intravenosas y
abuso de alcohol. Todos estos elementos justifican de acuerdo con el panel, la
necesidad de involucrar en el equipo interdisciplinario a psicología y psiquiatría,
82
En Colombia ha aumentado el número de casos registrados por infección de VIH. Información En los últimos
cuatro años. Información disponible en: https://www.eltiempo.com/salud/mientras-en-el-mundo-cae-los-casos-
de-contagio-de-vih-en-colombia-aumentan-831738
83
Información disponible en: https://www.minsalud.gov.co/salud/publica/ssr/Paginas/Virus-de-la-
inmunodeficiencia-humana-VIH-y-Sindrome-de-la-inmunodeficiencia-adquirida-SIDA.aspx#:~:text=images-
,Virus%20de%20la%20inmunodeficiencia%20humana%20(VIH)%20y%20S%C3%ADndrome,de%20la%20
inmunodeficiencia%20adquirida%20(SIDA)&text=El%20VIH%20infecta%20y%20destruye,de%205%20a%
2010%20a%C3%B1os.
84
Colombia. Instituto Nacional de Salud. Protocolo de Vigilancia en Salud Pública de VIH/SIDA. versión 7.
[Internet] 2022. https://doi.org/10.33610/infoeventos.9
85
86
Corte IDH. Caso Cuscul Pivaral y otros Vs. Guatemala. Sentencia de 23 de agosto de 2018, párr. 194.
15
como parte del soporte a la identificación de riesgos en adherencia y para la

valoración integral de la persona, incluyendo su salud mental y emocional”87.
66. Bajo esta óptica, la jurisprudencia constitucional ha reiterado que el

tratamiento antirretroviral resulta imprescindible “para estabilizar la situación
de salud y preservar la vida de los pacientes”88. Lo que además implica un
constante chequeo de la labor diagnóstica con el fin de controlar los efectos
adversos de la enfermedad89. De manera que existe una vulneración al derecho
fundamental de la salud de un paciente con VIH cuando por barreras
administrativas o económicas se le interrumpe la prescripción médica iniciada.
La discontinuidad en el manejo de los antirretrovirales normalmente conduce a
un deterioro de su salud y la activación del virus produce enfermedades
subyacentes o infecciones oportunistas. Las EPS tienen el deber de realizar un
seguimiento permanente y tomar las medidas pertinentes para garantizar el
acceso a un tratamiento integral que abarque a nivel asistencial todas las
necesidades en salud que implica el diagnóstico de VIH.
6. Caso concreto
67. El señor Genaro presentó una acción de tutela en contra de la Nueva EPS.
Consideró vulnerado tanto su derecho fundamental a la salud como los
principios de integralidad y continuidad en el servicio en su condición de
paciente con el VIH. Lo anterior con ocasión de la desafiliación unilateral por
parte de la entidad promotora de salud por presuntamente no tener un
documento válido de identificación. La pretensión principal de la acción fue que
se le ordenara a la EPS accionada que continuara con el tratamiento de
antirretrovirales mientras el accionante definía su situación de afiliación en el
SGSSS.
68. El Juzgado Treinta y Cinco Administrativo del Circuito de Medellín negó

el amparo porque no se aportó al expediente ninguna orden médica que
demostrara que la solicitud correspondiera a un servicio que el accionante
necesitase con urgencia.
69. Para resolver el caso concreto, la Sala verificará el cumplimiento de los

requisitos de procedencia de la acción y se pronunciará sobre el fondo del
asunto.
6.1. La acción de tutela es procedente
70. La Sala Novena de Revisión encuentra que la acción de tutela cumple con
los presupuestos de procedencia, tal y como se expone a continuación:
Tabla 3. Estudio de requisitos de procedibilidad de la acción de tutela

Requisito Acreditación en el caso concreto
87
Guía de Práctica Clínica (GPC) basada en la evidencia científica para la atención de la infección por
VIH/SIDA en personas adultas, gestantes y adolescentes. Pg. 91. Disponible en:
https://www.minsalud.gov.co/sites/rid/Lists/BibliotecaDigital/RIDE/VS/PP/ET/gpc-vih-adultos-version-
profesionales-salud.pdf.
88
89
16
Legitimación Se cumple. La acción de tutela fue presentada por el accionante de manera personal
por activa y directa.
El requisito se cumple respecto de la Nueva EPS, la Secretaría Seccional de Salud y
Protección Social de Antioquia, el Distrito Especial de Ciencia, Tecnología e
Innovación de Medellín y el Departamento Nacional de Planeación.
Primero, la EPS está legitimada como entidad encargada de prestarle al accionante el

servicio público esencial de salud. En consecuencia, esta le suministraba el
tratamiento que requiere para su patología. Empero, la Nueva EPS lo desvinculó de
manera unilateral y lo privó del acceso a la atención médica que requiere. Por lo tanto,
se le atribuye la vulneración de los derechos fundamentales en discusión.
Segundo, en lo que respecta a la Seccional de Salud y Protección Social, se trata de

una entidad con la capacidad legal para ser llamada a responder por la presunta
vulneración o amenaza del derecho fundamental a la salud. Lo anterior, de
conformidad con sus funciones de coordinar, dirigir y vigilar el sector salud y el
SGSSS en el territorio de su jurisdicción, así como de “(…) gestionar la prestación de
los servicios de salud, de manera oportuna, eficiente y con calidad a la población
pobre en lo no cubierto con subsidios a la demanda, que resida en su jurisdicción,
mediante instituciones prestadoras de servicios de salud públicas o privadas”90.
Legitimación Tercero, el Distrito Especial de Ciencia, Tecnología e Innovación de Medellín y el

por pasiva Departamento Nacional de Planeación son las entidades encargadas de aplicar la
encuesta Sisbén a petición de los residentes91.
De acuerdo con el relato del accionante en el escrito de tutela, este se encontraba en

el trámite de solicitar la calificación del Sisbén para poder vincularse al régimen
subsidiado de SGSSS. De acuerdo con lo expuesto, dado que el puntaje de Sisbén es
indispensable para que el actor pueda tramitar su afiliación al régimen subsidiado, la
legitimación por pasiva se encuentra superada.
Sin embargo, el presupuesto no se cumple frente a Migración Colombia pues no es

atribuible la presunta vulneración alegada por el accionante.
La entidad no tiene competencia de aseguramiento en el marco del SGSSS, ni de

prestación de servicios de salud. Su objeto se relaciona con el apoyo al Ministerio de
Relaciones Exteriores y el ejercicio de la vigilancia y el control migratorio en el
territorio nacional, de acuerdo con el artículo 3 del Decreto 4062 de 2011. Ahora
bien, aunque al momento en que el actor se encontraba en situación migratoria
irregular promovió la solicitud de amparo, dicha condición se superó en curso del
trámite de la acción y actualmente cuenta con el PPT, vigente desde el 12 de
septiembre de 2023.
Se cumple. El diagnóstico del VIH fue el 17 de septiembre de 2020. A partir de
noviembre de ese año el accionante inició el tratamiento de antirretrovirales hasta su
suspensión el 18 de agosto de 2022. Es decir que transcurrieron diez meses desde ese
momento hasta la presentación de la acción de tutela.
No obstante, se considera un término razonable de interposición de la acción por

Inmediatezcuatro razones. El carácter grave de la enfermedad, que ha sido catalogada como
catastrófica. La interrupción del tratamiento de antirretrovirales pone en riesgo la
salud e integridad personal de los pacientes de VIH. La amenaza o vulneración de
estos derechos fundamentales permanece en el tiempo porque el accionante
actualmente no recibe ningún servicio de salud. Además de la precaria situación
socioeconómica del accionante. De acuerdo con lo relatado en el escrito de tutela,
aquel se encuentra fuera del mercado laboral.
Se cumple por dos razones. Primero, no existe otro medio judicial al que el
peticionario pueda acudir. El artículo 41 de la Ley 1122 de 2007 establece que la
Superintendencia Nacional de Salud será competente para conocer las controversias
Subsidiariedad
relacionadas con la “cobertura de los servicios, tecnologías en salud o procedimientos
incluidos en el Plan de Beneficios en Salud (Plan Obligatorio de Salud), cuando su
negativa por parte de las Entidades Promotoras de Salud o entidades que se les
90
Ley 715 de 2001 (artículo 43.2).
91
Decreto 441 de 2017 (artículo 2.2.8.2.4).
17
asimilen ponga en riesgo o amenace la salud del usuario, consultando la Constitución

Política y las normas que regulen la materia”.
Sin embargo, el mecanismo ante la Superintendencia Nacional de Salud no es eficaz.

En la Sentencia SU-508 de 2020, la Corte se refirió a esta situación y consideró que
el mecanismo enfrenta dificultades relacionadas con su alcance y la capacidad
institucional de la Supersalud. En concreto, señaló que “mientras persistan las
dificultades para el ejercicio de dichas facultades, el mecanismo jurisdiccional ante la
Superintendencia de Salud no se entenderá como un medio idóneo y eficaz para la
protección inmediata de los derechos fundamentales de los usuarios del Sistema
General de Seguridad Social en Salud y, en consecuencia, la acción de tutela será el
medio adecuado para garantizar dichos derechos”.
Segundo, en el expediente bajo estudio se tiene que el actor es un sujeto de especial

protección constitucional en virtud de su diagnóstico. Asimismo, se puede deducir
que actualmente se encuentra en una situación socioeconómica precaria. De manera
que el amparo procede como mecanismo definitivo de protección de sus derechos
fundamentales.
6.2. La Nueva EPS vulneró el derecho a la salud del accionante que es un

paciente con VIH
71. Del material probatorio que obra en el expediente se acreditó que, desde
septiembre de 2022, la Nueva EPS desvinculó al accionante unilateralmente.
También le suspendió el tratamiento de antirretrovirales que recibía para tratar
su enfermedad de VIH. Tanto en el trámite de tutela como en sede de revisión,
la EPS manifestó que, en principio, el peticionario fue retirado. Debido a una
inactividad superior a los seis meses, el 12 de abril de 2023 canceló su estado
de afiliación.
72. Al consultar en la Base de Datos Única de Afiliados al Sistema de Seguridad

Social en Salud (ADRES)92, la Sala encontró que la situación actual del
accionante en dicho régimen es la siguiente:
Tabla 4. Consulta en la Base de Datos Única de Afiliados al Sistema de Seguridad Social en

Salud (ADRES)
FECHA DE FECHA DE
ESTADO ENTIDAD RÉGIMEN AFILIACIÓN FINALIZACIÓN TIPO DE
EFECTIVA DE AFILIADO
ACTIVACIÓN
RETIRADO NUEVA EPS CONTRIBUTIVO 01/08/2020 30/09/2022 COTIZANTE
S.A.
73. Por un lado, la accionada explicó que la desvinculación ocurrió porque el

accionante carecía de un documento válido para mantener su afiliación en salud
de conformidad con el artículo 38 de la Resolución 0971 de 28 de abril de 2021.
La EPS consideró que el señor Genaro estaba obligado a “tramitar la vigencia
de su documento a PT y remitirlo a NUEVA EPS para proceder con su
activación (…)”93. Por su parte, el accionante consideró que el retiro del SGSSS
ocurrió con motivo de la mora en el pago de los aportes dentro del régimen
contributivo.
74. Para la Sala Novena de Revisión, ninguna de las razones descritas es

admisible para que la EPS accionada desafiliara al accionante y suspendiera su
92
Consulta realizada el 20 de noviembre de 2023.
93
18
tratamiento médico con antirretrovirales. Como ya se indicó, esta prestación

médica es indispensable para el control de la enfermedad de VIH.
75. En primer lugar, la accionada señaló que el actor no había cumplido con la
carga de “tramitar la vigencia de su documento” de identidad. Para sustentar tal
requisito, se refirió a un presunto incumplimiento del artículo 38 de la
Resolución 0971 del 28 de abril de 2021 que implementa el Estatuto Temporal
de Protección para Migrantes Venezolanos. No obstante, la norma que establece
el régimen de transición para pasar del PEP al PPT, indica lo siguiente:
“De conformidad con lo establecido en el artículo 19 del Decreto 216 del 1 de marzo
de 2021, a partir de esta fecha no se expedirá ningún Permiso Especial de
Permanencia (PEP) nuevo, y todos los Permisos Especiales de Permanencia
cualquiera sea su fase de expedición, incluido el PEPFF, que se encuentren vigentes,
quedarán prorrogados automáticamente hasta el 28 de febrero de 2023, y se podrá
descargar la correspondiente certificación de vigencia a través del enlace
https://apps.migracioncolombia.gov.co/consultarVEN/”.
76. De conformidad con esta norma, y a diferencia de lo afirmado por la Nueva

EPS, la Sala encuentra que, al 20 de septiembre de 2022, el accionante sí
contaba con un documento válido de identificación como extranjero dentro del
territorio nacional.
77. El PEP del señor Genaro fue expedido el 29 de enero de 2020 y con
anotación de vigencia ordinaria de dos años94. Es decir, que se encontraba
vigente al momento de la expedición de la Resolución 0971 del 28 de abril de
2021. Por lo tanto, en aplicación del régimen de transición, el documento de
identidad fue prorrogado automáticamente hasta el 28 de febrero de 2023. En
ningún aparte de la norma se impone como condición de la prórroga automática
el demostrar ante las autoridades el inicio del trámite del PPT.
78. En esa medida, la EPS accionada suspendió la prestación del servicio y

desafilió al usuario del sistema de salud de manera unilateral y caprichosa en
un momento en el cual el accionante cumplía con los requisitos legales para
permanecer dentro del territorio nacional. Asimismo, la interrupción del
tratamiento antirretroviral demostró un desconocimiento de las garantías
constitucionales a las cuales tiene derecho el accionante como paciente de VIH.
En concreto, la prohibición de suspender el tratamiento médico de una
enfermedad catastrófica con base en razones administrativas.
79. En segundo lugar, según el relato del accionante, la omisión de cotizar al

sistema de salud fue lo que realmente causó que la entidad accionada le
suspendiera el servicio médico de antirretrovirales y lo desafiliaría del sistema
de salud.
80. De acuerdo con la información del expediente, el accionante se vinculó a la

Nueva EPS en el régimen contributivo desde agosto de 2020. Posteriormente,
se corroboró que durante el estado de emergencia sanitaria por la pandemia del
COVID-19, su afiliación cambió de activa a activa por emergencia. Esto debido
a que incurrió en mora en el pago de los aportes en seguridad social. De manera
que el accionante gozó del beneficio transitorio dispuesto en el Decreto
94
Esto es, hasta el 29 de enero de 2022.
19
Legislativo 538 de 2020 hasta el 30 de junio de 2022 cuando se dio por

terminada la emergencia sanitaria en Colombia.
81. Durante el curso del trámite de amparo, la entidad demandada insistió en

que la desvinculación del señor Genaro ocurrió debido a la invalidez de su
documento de identidad. Sin embargo, a la Sala de Revisión le llama la atención
que el accionante dejase de recibir su tratamiento médico dos meses después de
que se levantara la medida que cobijó a los usuarios que dejaron de cotizar en
salud durante la pandemia.
82. Por eso, la Corte reitera que, cuando un paciente con VIH no tenga
capacidad de pago para continuar con su afiliación en el régimen contributivo,
las EPS no podrán interrumpir el tratamiento de antirretrovirales de manera
intempestiva. Por el contrario, deberán prestarle la asesoría correspondiente
para efectuar el traslado al régimen subsidiado y mantener el servicio hasta que
la nueva afiliación se haga efectiva. El fundamento de dicha obligación está
sustentado en el principio de continuidad. Según este, “la constitución en mora
en ningún caso puede representar la interrupción de tratamientos o servicios
médicos que pongan en riesgo la vida del paciente”95.
83. La Sala enfatiza que, cuando se trata de los pacientes con VIH, el
tratamiento iniciado no se puede suspender por las barreras administrativas o
económicas porque la prestación del servicio de salud debe ser eficaz,
continuado y fundado en la buena fe. Inclusive, si el accionante hubiese
carecido de un documento válido como consecuencia de la entrada en vigor del
ETMV y se encontrase en una situación migratoria irregular, existía el deber de
garantizarle la continuidad en el tratamiento antirretroviral. De manera que,
cuando no se brinda el tratamiento antirretroviral “se incurre en una especie de
actividad experimental que afecta la dignidad de la persona”96.
84. Por último, esta Corporación confirmó que el accionante tiene el PPT
vigente y que este fue impreso el 12 de septiembre de 2023. No obstante, una
vez consultada la base de datos certificada que permite saber si una persona se
encuentra registrada en el Sisbén, se encontró que al accionante aún no se le ha
realizado la encuesta correspondiente. Este trámite es indispensable para
efectuar el traslado al régimen subsidiado en el sistema en salud. Según lo
señalado por el Distrito Especial de Ciencia, Tecnología e Innovación de
Medellín, el accionante recibió una llamada telefónica (el 8 de noviembre de
2023) en la que se le brindó la información y orientación para solicitar la
encuesta en el Sisbén versión IV del Distrito de Medellín.
85. La Sala vuelve a destacar que, cuando están de por medio pacientes con
enfermedades catastróficas –como el VIH–, existe una flexibilidad respecto de
la mora en el pago de los aportes u otras situaciones administrativas o
económicas que perjudiquen la urgencia del tratamiento médico. No solo está
de por medio la integridad personal, el eventual proceso de recuperación o la
capacidad para aumentar las expectativas de vida ante una infección imposible
de eliminar del cuerpo humano. Para las personas que deben enfrentar el virus
en cualquier fase, la terapia antirretroviral es vital para prevenir o reducir el
95
96
Sentencias T-145 de 2019 y T-218 de 2004.
20
padecimiento de los efectos de esa patología. Desde la Sentencia SU-480 de

1997, la Corte afirmó que “el enfermo no está abocado a abandonarse a la
fatalidad, desechando cualquier tratamiento, por considerarlo inútil ante la
certeza de un inexorable desenlace final; todo lo contrario, tiene derecho a
abrigar esperanzas de recuperación, a procurar alivio a sus dolencias, si así lo
desea, porque la vida es un acontecer dinámico, para disfrutarla de principio a
fin; de manera que [tenga] derecho a que se la respeten las fases que le resten
para completar su ciclo vital”97.
86. En consecuencia, la Sala Novena de Revisión revocará el fallo del 28 de

junio de 2023 que fue proferido por el Juzgado Treinta y Cinco Administrativo
del Circuito de Medellín y que negó la solicitud de tutela que fue promovida
por el señor Genaro. En su lugar, amparará los derechos fundamentales a la
salud y a la vida del accionante. La Corte le ordenará a la Nueva EPS que
reestablezca inmediatamente la atención y los servicios médicos
correspondientes al tratamiento antirretroviral por su diagnóstico de VIH hasta
tanto se define su afiliación en el SGSSS. Asimismo, conminará al accionante
para que, en el lapso de dos meses, en caso de no tener capacidad de pago para
permanecer en el régimen contributivo, realice los trámites correspondientes
para ser encuestado en el Sisbén con el objetivo de efectuar el traslado
correspondiente al régimen subsidiado en salud.
7. Síntesis de la decisión
87. A la Sala Novena de Revisión le correspondió revisar la acción de tutela que

fue presentada por el señor Genaro en contra de la Nueva EPS por la presunta
vulneración de sus derechos fundamentales a la salud y a la seguridad social.
Esto porque la EPS desafilió al accionante e interrumpió el tratamiento de
antirretrovirales que le había sido ordenado por su médico tratante.
88. El Juzgado Treinta y Cinco Administrativo del Circuito de Medellín negó

el amparo al estimar que el peticionario no había aportado prescripciones
médicas recientes por el profesional en salud, ni realizado los trámites
correspondientes para actualizar el PEP. Este documento sería necesario para
mantener su afiliación al SGSSS.
89. Al resolver el caso concreto, la Sala encontró que el amparo cumplía con
los requisitos de procedencia. Sobre el fondo del asunto, se determinó la
vulneración de los derechos fundamentales a la salud y a la seguridad social. En
específico, la Corte encontró que, de manera arbitraria, la Nueva EPS
interrumpió el suministro de los medicamentos que el actor requiere con
necesidad para el tratamiento de la enfermedad de VIH. Además, lo desafilió
del sistema en salud. Quedó demostrado que la entidad accionada transgredió
el principio de continuidad y el derecho fundamental al diagnóstico en la
prestación del servicio médico de un sujeto de especial protección que, debido
a su patología, se encuentra en circunstancias de debilidad manifiesta.
90. Con fundamento en lo anterior, la Corte ordenó que se revocara la sentencia

que fue proferida dentro del proceso de instancia y, en su lugar, amparó los
derechos fundamentales del actor. Por consiguiente, le ordenó a la Nueva EPS
97
Sentencia SU-480 de 1997.
21
que reestableciera los servicios médicos correspondientes al tratamiento

antirretroviral mientras se define su afiliación en el SGSSS. Asimismo,
conminó al accionante para que, en caso de no tener capacidad de pago,
realizara los trámites correspondientes para ser encuestado en el Sisbén con el
objetivo de efectuar el traslado al régimen subsidiado en salud.
III. DECISIÓN
En mérito de lo expuesto, la Sala Novena de Revisión de la Corte

Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de
la Constitución,
RESUELVE
Primero. REVOCAR el fallo que fue proferido el 28 de junio de 2023 por el

Juzgado Treinta y Cinco Administrativo del Circuito de Medellín. En su lugar
AMPARAR los derechos fundamentales a la salud y a la seguridad social del
señor Genaro.
Segundo. ORDENARLE a la Nueva EPS que, en el término de las 48 horas

siguientes a la notificación de esta sentencia, reestablezca los servicios médicos
correspondientes al tratamiento antirretroviral del señor Genaro por su
diagnóstico de VIH, mientras se define su afiliación en el Sistema General de
Seguridad Social en Salud.
Tercero. CONMINAR al señor Genaro para que dentro del término de dos
meses, que serán contados a partir de la notificación de esta providencia, en
caso de no tener capacidad de pago para permanecer en el régimen contributivo,
realice los trámites correspondientes para ser encuestado en el Sisbén con el
objetivo de efectuar el traslado correspondiente al régimen subsidiado en salud.
Cuarto. LÍBRESE por la Secretaría General de la Corte Constitucional la

comunicación de que trata el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.
Notifíquese, comuníquese y cúmplase.
JOSE FERNANDO REYES CUARTAS

Magistrado
NATALIA ÁNGEL CABO

Magistrada
JUAN CARLOS CORTÉS GONZÁLEZ

Magistrado
22
ANDREA LILIANA ROMERO LOPEZ

Secretaria General
23

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REPÚBLICA DE COLOMBIA

SENTENCIA T-011 DE 2024

Referencia: expediente T-9.592.658

Acción de tutela instaurada por Genaro1

Bogotá D.C., veinticinco (25) de enero de dos mil veinticuatro (2024).

La Sala Novena de Revisión de tutelas de la Corte Constitucional, integrada por

1. El 16 de junio de 2023, el señor Genaro presentó una acción de tutela en

2. El accionante es venezolano3. Afirmó que se encuentra afiliado en el régimen

3. El 30 de septiembre de 2022, la Nueva EPS le suspendió el servicio de salud.

4. El accionante consideró que la suspensión en la afiliación por parte de la

5. Con fundamento en lo expuesto, el accionante requirió el amparo de su

2. El trámite procesal y la sentencia objeto de revisión

6. Mediante auto del 16 de junio de 2023, el Juzgado Treinta y Cinco

7. Por auto del 26 de junio de 2023, el Juzgado Treinta y Cinco Administrativo

8. El Departamento Nacional de Planeación9. Señaló que no era responsable de

9. La Nueva EPS11. Informó que el usuario identificado con un Permiso

10. El Distrito Especial de Ciencia, Tecnología e Innovación de Medellín14.

11. La Secretaría Seccional de Salud y Protección Social de Antioquia guardó

12. Primera instancia16. En sentencia del 28 de junio de 2023, el Juzgado

13. La anterior decisión no fue impugnada.

3. Pruebas que obran en el expediente

Tabla 1. Pruebas que obran en el expediente de tutela T-9.375.986

1 Copia del permiso especial de permanencia “9_05001333303520230024800-(2023-

4. Actuaciones en sede de revisión

14. Mediante auto del 26 de septiembre de 2023, la Sala de Selección de Tutelas

15. Después de revisar el expediente, se advirtió la necesidad de ordenar la

16. Por correo electrónico del 27 de octubre de 2023, la Secretaría Seccional

17. Asimismo, allegó un fallo de tutela del 20 de abril de 2021. En este, el

18. Mediante correo electrónico del 1 de noviembre de 2023, Migración

presentarse para el Registro Único de Migrantes Venezolanos (en adelante

19. A través de correo electrónico del 2 de noviembre de 2023, la Nueva EPS

20. En correo electrónico del 10 de noviembre 2023, el Distrito Especial de

21. El señor Genaro no se pronunció frente al auto del 23 de octubre de 2023.

22. De conformidad con lo establecido en los artículos 86 y 241.9 de la

2. Delimitación del problema jurídico y método de decisión

23. Antes de que la Sala estudie el problema jurídico, es necesario que

25. Para resolver el presente caso, la Sala Novena de Revisión analizará la

en materia de VIH. Para ello, profundizará sobre el VIH como enfermedad

3. La cosa juzgada constitucional y la temeridad en materia de tutela:

“(i) la ejecutoria formal y material de la sentencia de segunda instancia; (ii) la

28. La cosa juzgada constitucional ocurre ante la presentación múltiple de una

29. La identidad de objeto se refiere a que las demandas busquen la satisfacción

o persona jurídica, de manera directa o por medio de apoderado. Cuando ocurre

30. En la Sentencia SU-027 de 2021, la Corte estableció que la cosa juzgada

31. Por su parte, la temeridad está encaminada a evitar el uso indiscriminado de

3.1. En el caso particular no se configura la cosa juzgada constitucional

33. De conformidad con la información aportada en sede de revisión35, la Sala

34. En la página de la Corte Constitucional36 se pudo corroborar que el

Tabla 2. Verificación de los tres presupuestos para la configuración de la cosa juzgada

Accionada: La Nueva EPS Accionada: La Nueva EPS

4. El derecho a la salud de la población extranjera en Colombia:

37. De acuerdo con el artículo 49 de la Constitución, la atención en salud es un

38. El artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y

39. Asimismo, existe una obligación internacional de protección del derecho a

40. A nivel interno, la cobertura y el acceso a los servicios de salud están

deberes correlativos que exigen cumplirse para el goce efectivo de los

41. Por su parte, el artículo 100 de la Constitución establece que “los

42. Esos deberes implican el cumplimiento de la ley para el ingreso y

43. El Ministerio de Relaciones Exteriores expidió la Resolución 5797 de 2017