Vicisitudes del consentimiento y

comienzo de existencia de la
persona
 Revocación del consentimiento
❑DERECHO COMPARADO
• Se permite expresamente revocar el
consentimiento hasta que el embrión sea
implantado (derecho de veto de
cualquiera): Francia, España, Dinamarca,
Grecia, Suiza, Alemania, Bélgica, Islandia y
Finlandia.
• Autorizan al hombre a revocar hasta la
fecundación; después pesa la voluntad
unilateral de la mujer: Austria, Estonia,
Italia.
 TEDH, 7/3/2006, Evans c/ Reino Unido
• En 2000 la Sra. Evans y su compañero se someten a
tratamiento de fecundación asistida.
• La mujer sufre tumores precancerosos en sus dos ovarios. Se
crean 6 embriones crioconservados
• En 2002 la pareja se separa. El hombre notifica a la clínica
para que destruya los embriones.
• No hay violación del derecho a la vida familiar: el respeto a la
vida privada cubre el derecho de tener un niño o de no
tenerlo.
• A falta de consenso europeo sobre la definición científica y
jurídica del inicio de la vida, la cuestión de cuándo comienza
el derecho a la vida entra dentro del margen de apreciación
de cada Estado. En el derecho inglés, el embrión no tiene
derechos independientes o intereses y no se puede reclamar
en su nombre la violación del derecho a la vida
• Los derechos del hombre son igualmente dignos de
protección que los de la mujer.
 CNCiv, sala J, 13/9/11, “P., A. c/ S., A. C. s/
Medidas Precautorias”
✓Pedido de autorización para implantar 5 embriones
crioconservados, fecundados con su ex marido
✓Separación de hecho y un hijo en común
✓Voluntad procreacional: “la paternidad biológica es
aceptada desde el momento en que el Sr. S. accedió a
hacerse el tratamiento de fertilización asistida,
conociendo las implicancias y posibles consecuencias
asumidas en el contrato... La voluntad procreacional
explícita queda pues manifiesta en ocasión de suministrar
su material genético conociendo que lo hacía con la
finalidad específica de que fuera utilizado en el proceso de
inseminación”.
✓Comienzo de la existencia de la persona y derecho a la
vida: “el hecho de que no haya concepción en el seno
materno no es óbice para aplicar el art. 70 por analogía…”
 Ley 26.862 y Código Civil y
Comercial
❑Ley 26.862: “El consentimiento es
revocable hasta antes de producirse la
implantación del embrión en la mujer
(art. 7)”
❑Art. 561, CCyC: “…El consentimiento
es libremente revocable mientras no se
haya producido la concepción en la
persona, o la implantación del
embrión”.
 Protección jurídica del
embrión
• ART. 19 original: La existencia de la persona
humana comienza con la concepción en el
seno materno. En el caso de técnicas de
reproducción humana asistida, comienza con
la implantación del embrión en la mujer, sin
perjuicio de lo que prevea la ley especial para
la protección del embrión no implantado.
• ART. 19 aprobado: La existencia de la
persona humana comienza con la
concepción.
 CIDH, 28/11/2012 , Artavia Murillo y otros c/
Costa Rica
❑ “la Corte entiende que el término ‘concepción’ no puede
ser comprendido como un momento o proceso excluyente
del cuerpo de la mujer, dado que un embrión no tiene
ninguna posibilidad de supervivencia si la implantación no
sucede”. “el Tribunal entiende el término ‘concepción’
desde el momento en que ocurre la implantación, razón
por la cual considera que antes de este evento no procede
aplicar el artículo 4 de la Convención Americana”.
❑ “la finalidad del artículo 4.1 de la Convención es la de
salvaguardar el derecho a la vida sin que ello implique la
negación de otros derechos que protege la Convención. En
ese sentido, la clausula ‘en general’ tiene como objeto y
fin el permitir que, ante un conflicto de derechos, sea
posible invocar excepciones a la protección del derecho a
la vida desde la concepción”.
 CSJN, 01/09/2015, L.E.H. y otros c/ O.S.E.P. s/
amparo
❑ SC Mendoza rechaza pedido de cobertura DGP: “el
derecho a la vida del embrión no viable no implantado
debe prevalecer sobre el derecho a la salud reproductiva
de los actores”.
❑ CSJN: el DGP no aparece incluida dentro de las técnicas y
procedimientos enumerados por la ley como integrantes
de la cobertura que los prestadores de servicios de salud
deben proporcionar con carácter obligatorio… es cierto
que la regulación deja abierta la posibilidad de incluir en
la nómina de prestaciones… a los “nuevos procedimientos
y técnicas desarrollados mediante avances técnico-
científicos”… Sin embargo… esa alternativa solo es viable
“cuando… sean autorizados por la autoridad de
aplicación”…. situación excepcional en la que no se
encuentra la técnica DGP.
 Juzg. Nac. Civ. n° 92, 29/12/2016, “D. P., R. V.
c/ F., A. E. s/medidas precautorias”
✓“la cuestión debatida en autos con relación a las
consecuencias del acceso a las TRHA exige la ponderación
de sendos derechos involucrados: por un lado, el derecho a
formar una familia y el derecho a intentar procrear que
otorga fundamento a la petición de la actora de que se le
implanten los tres embriones crioconservados; por el otro, el
derecho a la libertad personal… sobre el cual se asienta la
negativa del demandado”.
✓“más allá de la solución legal fueron los propios cónyuges
quienes al suscribir el consentimiento informado aceptaron
que este consentimiento caducaría en el plazo de 12 meses
si ambos no lo renovaban de común acuerdo, indicando
incluso el destino que se daría a los embriones
crioconservados (la dación o donación a una pareja infértil)
en caso de no renovarse este consentimiento” (doctrina de
los propios actos).
 Juzg. Fam. La Plata, 22/4/19, R. G. J. Y
OTRO/A S/ AUTORIZACION JUDICIAL
✓Pareja que solicita autorización judicial para interrumpir
la crioconservación de embriones.
✓Crioconservación de 9 embriones, 3 de ellos implantados
en 2014, nace un hijo. En 2017 tienen otro hijo sin TRHA
✓La Clínica exige orden judicial
✓Cita Artavia Murillo: “El juez nacional debe aplicar la
jurisprudencia convencional, incluso la establecida en
casos en los que el Estado de pertenencia no sea parte, ya
que lo que define la integración de la jurisprudencia de la
Corte IDH es la interpretación que el tribunal regional
realiza del corpus iuris interamericano con la finalidad de
crear un estándar en la región sobre su aplicabilidad y
efectividad”
✓Otorgar la autorización para cesar la crioconservación de
los seis embriones
 CNCiv, sala G, 9/4/21, “R. G. A. y otro”
✓Pareja que solicita autorización judicial para interrumpir la
crioconservación de embriones
✓Juzgado 1ra Instancia: asimila “el caso a la situación de los
progenitores que deben decidir si retiran las medidas de
soporte vital a que está sometido el hijo para prolongar en el
tiempo un estado irreversible” y “como representantes
legales están plenamente facultados para disponer el cese
en la crioconservación”
✓Cámara revoca: no se ha diagnosticado enfermedad alguna
y tampoco se hallan en una situación terminal sino, en todo
caso, en una inicial
✓art. 19 del CCyC no diferencia la condición jurídica del
embrión implantado del no implantado. Sólo menciona la
concepción… El embrión sea originado en técnicas de
fecundación humana asistida o no, en ambos casos, detenta
la condición de humanidad, vale decir, tiene la misma
sustantividad humana
 Juzg. Fam., San Lorenzo, 22/08/2022, C., E. A.
y otros s. Venias y dispensas
✓Pareja que solicita autorización judicial para interrumpir
la crioconservación de un embrión.
✓Un hijo por TRHA y otro en forma natural
✓los actores al celebrar el contrato –con la clínica-, …
jamás fueron advertidos que para el cese del mismo
necesitarían de una autorización judicial…, la clínica los
embarca en un proceso judicial, del cual nadie puede
saber su resultado y por lo tanto estaríamos ante un
contrato vitalicio, en el que una de las partes no puede
rescindirlo, por criterio de la otra
✓a partir del fallo de la CIDH, es claro que el estatus de
persona lo adquiere el embrión luego de implantado… a lo
cual debo agregar la IVE, es decir, es legal el descarte del
embrión post-implantado por lo tanto, con mayor razón el
embrión criopreservado
LEY DE TRHA CON MEDIA SANCIÓN 2014
❑ Art. 12. Transcurridos 10 años desde la obtención
del material genético, cesará la crioconservación o
serán destinados a la investigación.
❑ Puede extenderse ese plazo si se manifiesta de
modo expreso y previo a su vencimiento la
decisión de someterse a un procedimiento en el
futuro. El plazo es prorrogable por 5 años
❑ Las parejas deben acordar y dejar asentado, en
forma previa y expresa, el destino de los
embriones en caso de disolución del vínculo,
debiendo optar entre la posibilidad de que sean
utilizados por otra persona, para la investigación o
cesar la crioconservación
 PROYECTO DE LEY 1541-D-2019
❑ Art. 10: En el caso de un proyecto parental conjunto
que compromete embriones sobrantes, los titulares
deben estar de acuerdo sobre su destino. En caso de
desacuerdo, no es posible la conformación de
embriones… En caso de modificación del destino de los
embriones, esto debe ser acordado por todas las
personas titulares de los embriones afectados. En caso
de desacuerdo, serán destinados a investigación.
❑ Art. 11: En caso de silencio y vencido el plazo de
criopreservación de diez (10) años, el centro de salud
debe contactar a las personas titulares. Si ello fuera
imposible o persistiera el silencio, los embriones serán
donados para la investigación, debiendo el centro de
salud notificar a la Autoridad de Aplicación para que
proceda según lo que establece la presente ley.
ANONIMATO DEL
DONANTE
 DERECHO COMPARADO: DOS
SISTEMAS
• Se protege el anonimato: Suele reconocerse
el derecho a acceder a la información
genérica, sin dejar trascender la identidad
del dador, por cuestiones de salud o con
arreglo a la legislación penal (España,
Francia, Québec, Grecia, etc.)
• Se prohíbe el anonimato: se permite el
acceso a la información acerca de la
identidad de los donantes (Suecia, Suiza,
Austria, Noruega, Holanda, Reino Unido,
Finlandia, Alemania y Uruguay)
TCE, 17/06/99: descartó la inconstitucionalidad
del anonimato
• El anonimato de los donantes no supone una absoluta
imposibilidad de determinar su identidad, pues… de
manera excepcional, “en circunstancias
extraordinarias”…, podrá revelarse la identidad del
donante, siempre… sea indispensable para evitar el
peligro o para conseguir el fin legal propuesto.
• Los limites establecidos en este ámbito no carecen de
base racional, respondiendo claramente a la
necesidad de cohonestar la obtención de gametos y
preembriones imprescindibles para la puesta en
práctica de estas técnicas, con el derecho a la
intimidad de los donantes, contribuyendo a favorecer
el acceso a estas técnicas de reproducción humana
artificial.
SC, “Rose and another vs. Secretary of State”,
26/07/2002
• Dos hijos nacidos por TRHA solicitan acceder a
alguna información identificatoria, aunque no
fuera la identidad del donante
• A la hora “de considerar si el art. 8 resulta
comprometido, es artificial distinguir entre la
información identificatoria y la no
identificatoria... La información sobre el
donante solo es relevante en la medida en que
ayuda a los requirentes a construir una imagen
de sí mismos. Habrá un punto en que la
información sobre el donante sea demasiado
remota para ayudar a este propósito…”.
 CNContAdm. Fed., sala V, 29/04/14, “C., E. M. y
otros c. EN-M° SALUD s/ amparo ley 16.986”
✓ Amparo interpuesto por un matrimonio en representación de
sus dos hijas y de todas las personas concebidas por TRHA
para la creación de un registro con la información que
poseen los centros de fertilidad del país sobre la identidad de
los donantes, a fin de que al cumplir la mayoría de edad, los
nacidos pudieran conocer su identidad biológica.
✓ “en el artículo 8º de la CDN se reconoce el derecho a la
identidad, inclusive biológica, de conformidad con lo que se
disponga al respecto en la legislación de cada Estado. Por tal
razón, y a fines de garantizar la posibilidad de ejercicio
efectivo del derecho reconocido en ese precepto, en las
condiciones que establezca la legislación respectiva,
corresponde hacer lugar de manera parcial a la demanda de
amparo y, en consecuencia, ordenar al Estado que… en el
caso preserve la información relativa a la identidad del
donante…”.
 SCBA, 6/4/2016, “B., M. y otro s. Filiación”
✓ Pedido de inscripción de comaternidad que devino abstracto
DISIDENCIA PETTIGIANI
✓ No obstante ello, la posible aplicación de tal regla de modo
coherente con todo el ordenamiento jurídico argentino exige su
interpretación integrativa a la luz del concreto superior interés
del menor F…
✓ resulta necesario compatibilizar los distintos intereses a través
de un adecuado compromiso dirigido a preservar el derecho de
F. a conocer su origen biológico y ante la eventualidad de que
oportunamente solicite la información que prevé el art. 564 del
Código Civil y Comercial... A tal fin… corresponde disponer una
medida complementaria acorde con la naturaleza de los
derechos involucrados, tendiente a la obtención de dicha
información del laboratorio y banco privado CRYO BANK…, de
modo que la misma pueda ser almacenada en el Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas, como mecanismo que
garantice su disponibilidad en el tiempo..
PONDERACIÓN DE DERECHOS EN JUEGO

Derecho a la identidad

Derecho a
formar una familia/
Eficacia del sistema Intimidad del donante
 Código Civil y Comercial
• Art. 563: La información relativa a que la persona
ha nacido por el uso de TRHA con gametos de un
tercero debe constar en el correspondiente legajo
base para la inscripción del nacimiento.
• Art. 564: A petición de las personas nacidas a
través de las técnicas de reproducción humana
asistida, puede: a) obtenerse del centro de salud
interviniente información relativa a datos
médicos del donante, cuando es relevante para la
salud; b) revelarse la identidad del donante, por
razones debidamente fundadas, evaluadas por la
autoridad judicial por el procedimiento más
breve que prevea la ley local.
FERTILIZACIÓN POST MORTEM
la mujer se insemina con material genético o
embrión crioconservado del o la cónyuge o
conviviente, fallecido durante el proceso de
fertilización (sin conformidad expresa)

la mujer se insemina con material genético o

implanta un embrión crioconservado con la
conformidad del o la cónyuge/conviviente
fallecido durante el proceso de fertilización

el cónyuge o conviviente fallece

repentinamente y la mujer solicita la
extracción de su material genético para su
posterior inseminación
 DERECHO COMPARADO

PROHIBICIÓN: Alemania, Dinamarca,

Italia, Suiza, Noruega, etc.

ABSTENCIÓN: Argentina

REGULACIÓN: España (ley 14/2006, art.

9), Cataluña (Cód. Fam., art. 92.2),
Inglaterra (HF&E Act 2008, Secc. 39),
Bélgica (Ley 2007, arts. 15 y 16), Portugal
(Ley 32/2006, art. 22), Grecia (art. 1457
CCiv., ley 3089)
 Material Consentimie Eficacia/ ¿Quiénes Plazos
genético/ nto Forma acceden?
embriones
España Material Expreso o Sí Matrimonio # 1 año
genético/ tácito sexo
embrión
Gran Embrión Expreso Sí Matrimonio y Mujer: 42
Bretaña unión civil días del
nacimiento
Bélgica Embrión Expreso Sí Matrimonio y + 6 meses
convivencia - 2 años

Portugal Embrión Expreso Sí Matrimonio # Plazo

(el semen se sexo razonable
destruye)
Grecia Material Expreso Sí Matrimonio y + 6 meses
genético/ + convivencia - 2 años
embrión Autoriza # sexo
juez
Cataluña Material Expreso Sí Matrimonio y 270 días +
genético/ (límite 1 convivientes 90 días
embrión único caso) # sexo
 Jurisprudencia argentina
Trib. Fam. n 3, Morón, 21/11/2011, “G., A. P.”
✓ se autorizó a una mujer a implantarse el material
genético crioconservado de su marido fallecido 8 meses
antes, durante el proceso de fertilización
✓ No adopta una postura expresa respecto del vínculo
filial con el causante
✓ Principios en juego: libertad de intimidad (art. 19, CN) y
voluntad procreacional
✓ “si el marido, en junio de 2010, prestó el
consentimiento para criopreservar su material con fines
reproductivos y, una vez diagnosticada su enfermedad,
teniendo la posibilidad de revocar dicho consentimiento
—durante sus últimos nueve meses de vida— no lo hizo,
es presumible entender que ese consentimiento se
mantuvo”.
J. Nac. Civ. n° 3, 03/11/2014, “K.J.V. c. Instituto
de Ginecología y Fertilidad y ot. s/ amparo”
✓ se autorizó a una mujer a implantarse el material
genético de su marido fallecido 4 meses antes, durante
el proceso de fertilización. Convivencia de 10 años
✓ Conformidad manifiesta del causante: firmó contrato
con un centro en el cual se autorizó a la demandante a
retirar las muestras de semen en caso de que ocurriera
el fallecimiento con la clara voluntad de que se
inseminara a la actora con posterioridad a ese evento.
Como las muestras se trasladan a otro centro, le
permiten retirarlas pero le exigen autorización para la
inseminación
✓ Fundamentos: art. 19, CN; ley 26.862 y “Artavia
Murillo”
✓ No adopta una postura expresa respecto del vínculo
filial con el causante
 C. Civ., Com., Min., Paz y Trib., Mendoza, 3ra.,
7/8/2014, “S., M. C. s. Medida autosatisfactiva”
✓ Autoriza a una mujer a implantarse el material genético
de su marido fallecido en un accidente laboral. Ya se
había autorizado la extracción de material genético
✓ "el derecho que titulariza toda persona de poder
intentar concebir un hijo mediante las posibilidades que
la ciencia ofrezca”
✓ “tampoco parece posible sostener… que nuestro
ordenamiento jurídico establezca como derecho
fundamental del niño el nacer en una familia compuesta
por padre y madre vivos y presentes y que por ello la
fecundación postmorten condenaría al eventual fruto de
una concepción así lograda a una situación inicua o
injusta… nuestro ordenamiento jurídico… ha
reconocido diversas formas de familia, entre ellas la
monoparental”.
 Juz. Nac. Civ n 87, 5/5/2016, “N. O. C. P.
s/Autorización”
✓ Pedido de autorización para inseminarse con material
genético del conviviente fallecido en accidente
✓ Proceso de fertilización en etapa inicial
✓ “La decisión de tener hijos biológicos a través de TRHA
forma parte del ámbito de los derechos a la integridad y
libertad personal, a la vida privada y familiar; que la decisión
de ser o no ser madre o padre es parte de ese derecho a la
vida privada y se relaciona con la autonomía reproductiva...
Esos derechos son vulnerados si se obstaculizan los medios
para que la mujer pueda ejercer el derecho a controlar su
fecundidad.”
✓ “A la luz de la CN y legislación interna, la fecundación post
mortem no es una técnica prohibida y con los elementos
aportados es posible tener por acreditado que el Sr. P. tenía
la voluntad firme de ser padre, deseo que se vio frustrado
imprevistamente…”
 CNCiv., sala B, 3/4/18, D., M. H. Y OTROS
s/AUTORIZACION
✓ Solicitud de la conviviente y del progenitor del causante
✓ “en el formulario de depósito de los gametos, el padre de S. D.
invocó ser tutor del nombrado…, representación inexistente
pues este último contaba con plena capacidad y lucidez, tan es
así que dos días antes había prestado su consentimiento
informado para someterse a tratamiento de quimioterapia, por
lo que mal puede interpretarse que se suplió su voluntad”.
✓ “De todos modos, admitiendo que el contrato destinado a la
criopreservación de gamentos fue firmado por M. H. D.,
siguiendo instrucciones de su hijo S. con la finalidad de iniciar
un tratamiento de reproducción humana asistida con su
conviviente (ante la inminencia de ser sometido a un
tratamiento médico de quimioterapia que lo dejaría estéril)-
solamente podríamos inferir de tales hechos un consentimiento
tácito para realizar una TRHA al finalizar la quimioterapia, pero
ello no permite presumir que S. D. consintió que ese material
genético fuese utilizado por su conviviente después de su
muerte”
 El art. 563 del Proyecto original
• PRINCIPIO: En caso de muerte del o la cónyuge o
conviviente de la mujer que da a luz, no hay vínculo
filial entre la persona nacida del uso de las TRA y la
persona fallecida si la concepción en la mujer o la
implantación del embrión en ella no se había
producido antes del fallecimiento.
• EXCEPCIONES: No rige lo dispuesto en el párrafo
anterior si se cumple con los siguientes requisitos:
a) la persona consiente en el documento previsto
en el art. 560 o en un testamento que los
embriones producidos con sus gametos sean
transferidos en la mujer después de su
fallecimiento. b) la concepción en la mujer o la
implantación del embrión en ella se produce dentro
del año siguiente al deceso.
 ¿Orfandad obligada?

✓Argumento
“efectista”
✓TRA se admiten a
personas solas
✓Se permite la
adopción

Voluntad procreacional + Identidad + ISN

vs.
derechos patrimoniales de los sucesores
 La previsión del art. 2279 del CCyC
• ART. 2279: Pueden suceder al causante… c) las
nacidas después de su muerte mediante
técnicas de reproducción humana asistida, con
los requisitos previstos en el artículo 561

• ¿Quiénes heredan?
• ¿Todos los embriones criocoservados o sólo los
concebidos con material genético del causante?
• ¿Y si sólo se había conservado material?
• ¿La capacidad para suceder se extiende
cualquiera fuera el plazo del nacimiento?
 La respuesta doctrinaria
• Córdoba: si hay embrión o si se implanta material
genético. No alude al plazo
• Lloveras, Orlandi y Faraoni: si el causante prestó
ese consentimiento con las formalidades impuestas
por la ley, y ha sido implantado antes de la muerte
• Azpiri: error del legislador, “no puede darse el caso
de que una persona humana que al tiempo de la
muerte no hubiera estado concebida tenga
capacidad para suceder”
• Medina: debe haber consentimiento informado y el
niño debe nacer en el plazo de 10 meses desde la
muerte del causante (plazo que se extrae de la
presunción de filiación matrimonial emergente del
art. 566, CCCN)
6. ACCIONES DE FILIACIÓN:
DISPOSICIONES GENERALES
 CARACTERES
• ART. 576.- El derecho a reclamar la filiación o de
impugnarla no se extingue por prescripción ni
por renuncia expresa o tácita, pero los derechos
patrimoniales ya adquiridos están sujetos a
prescripción.
– Irrenunciables
– Inherentes a la persona (intransmisibles
mortis causa)
– Inalienables
– Imprescriptibles (sujetas a caducidad)
– Insuficiencia del allanamiento en las acciones
de desplazamiento
 Consecuencia de la regla de doble
vínculo filial
• ART. 578.- Si se reclama una filiación que importa
dejar sin efecto una anteriormente establecida,
debe previa o simultáneamente, ejercerse la
correspondiente acción de impugnación.
• PERO… ¿DEBE PARALIZAR EL PROCESO?
• CNCiv., sala K, 23/10/2007, “G., M. M. c/ S., R. M.”
• Confirmó el decisorio que ordenó no convocar a la
audiencia del art. 360, CPCCN en la acción de
reclamación de filiación hasta tanto el expediente
sobre impugnación se encontrara en la misma etapa
procesal que el de filiación: “Ello responde a la
imposibilidad jurídica de investir simultáneamente
estados excluyentes entre sí”.