Tema 28
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Revisión marzo 19
*He puesto en rojo normativa de la Pág. 2 que, en mi opinión, no creo que afecte al tema.
Bibliografía Sucinta
Alonso Olea, M. y Casas Baamonde, M. E. (2001).Derecho del Trabajo, Madrid: Civitas.
Sala, T; Albiol, I; Camps, L.M y García Ninet, J.I.Temas de Derecho del Trabajo. Madrid: Civitas.
Referencias Legales
- Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del
Estatuto de los Trabajadores.
- Real Decreto-ley 8/2019, de 8 de marzo, de medidas urgentes de protección social y de lucha contra la
precariedad laboral en la jornada de trabajo
- Real Decreto-ley 6/2019, de 1 de marzo, de medidas urgentes para garantía de la igualdad de trato y de
oportunidades entre mujeres y hombres en el empleo y la ocupación.
Tema 28:Prestación básica del trabajador
1. Introducción
El contenido del contrato de trabajo comprende el estudio de los derechos y
obligaciones del empleador y del trabajador como partes integrantes de dicho contrato.
En efecto, los derechos y obligaciones de las partes, más que por espontánea expresión
de las mismas, se rigen por las cláusulas de los pactos colectivos de condiciones y por los
preceptos legales y reglamentarios por los que se regula la relación laboral. El Estado
interviene para fijar ciertas situaciones concernientes a la forma de ejecutar la prestación de
servicios, y no sólo impone deberes a ambos contratantes, sino que establece una serie de
prohibiciones que derivan de los intereses en juego. El empresario no puede, de esta manera,
imponer omnímodamente su voluntad en cuanto a la prestación básica del trabajador en el
marco del contrato: el Estado fija los derechos y obligaciones de las partes, al regular el
contrato de trabajo. En este contexto es relevante el tiempo de trabajo el cual se analiza en el
presente tema como prestación básica del trabajador: jornada, horario, permisos retribuidos y
turnos. Asimismo, también hace referencia al descanso del trabajador (tanto al descanso
semanal como las vacaciones anuales). Finalmente se hace una referencia a las horas
extraordinarias.
2. Jornadas de trabajo
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2. Artículos 10, y 34 a 38, del Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre de 2015,
por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores
(en adelante, ET).
10. Ley 9/2010, de 14 de abril, por la que se regula la prestación de servicios de tránsito
aéreo, se establecen las obligaciones de los proveedores civiles de dichos servicios y se
fijan determinadas condiciones laborales civiles de tránsito aéreo.
12. Real Decreto 1579/2008, de 26 de septiembre, por el que se modifica el Real Decreto
1561/1995, de 21 de septiembre, sobre jornadas especiales de trabajo, y se regulan
determinados aspectos de las condiciones de trabajo de los trabajadores móviles que
realizan servicios de interoperabilidad transfronteriza en el sector del transporte.
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Los principios básicos en materia de jornada laboral según lo dispuesto en el art. 34 del
ET son:
La duración de la jornada de trabajo será la pactada en los Convenios Colectivos o en los
contratos de trabajo.
La duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo será de 40 horas semanales de
trabajo efectivo de promedio en cómputo anual. Se observa que el año aparece como la
unidad de cómputo de la jornada, siendo la semana un módulo de distribución de la total
duración anual del tiempo de trabajo efectivo ordinario.
Mediante convenio colectivo o, en su defecto, por acuerdo entre la empresa y los
representantes de los trabajadores, se podrá establecer la distribución irregular de la
jornada a lo largo del año. En defecto de pacto, la empresa podrá distribuir de manera
irregular a lo largo del año el 10% de la jornada de trabajo. Dicha distribución deberá
respetar en todo caso los períodos mínimos de descanso diario y semanal y el trabajador
deberá conocer con un preaviso mínimo de cinco días, el día y la hora de la prestación de
trabajo resultante de aquella. Mediante este principio se pretende la máxima
flexibilización en la distribución del tiempo de trabajo y la adaptación organizativa del
trabajo en cada empresa, puesto que la distribución del tiempo de trabajo queda en manos
de la negociación colectiva, salvo que no exista pacto en este sentido. No obstante, este
preaviso podrá ser aumentado por el convenio colectivo, nunca empeorado. Así lo ha
confirmado la sentencia del Tribunal Supremo 857/2019 de 11 de diciembre de 2019, que
dice que el preaviso de cinco días para cambiar la jornada laboral a los trabajadores es
innegociable, anulando un artículo del Convenio de Renfe que los redujo a 48 horas.
http://www.poderjudicial.es/search/AN/openDocument/2cd4109bdeb5028e/20200127
La compensación de las diferencias, ya sean por exceso o por defecto, entre la jornada
realizada y la duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo legal o pactada será
exigible según lo acordado en convenio colectivo o, a falta de previsión al respecto, por
acuerdo entre la empresa y los representantes de los trabajadores.
El número de horas ordinarias de trabajo efectivo no puede ser superior a 9 diarias, salvo
que por convenio colectivo, o en su defecto, acuerdo entre la empresa y los representantes
de los trabajadores, se establezca otra distribución del tiempo de trabajo diario, respetando
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en todo caso el descanso entre jornadas (12 horas).Existe una novedad con respecto a los
menores de 18 años, y es que no pueden realizar más de 8 horas diarias de trabajo
efectivo, incluyendo, en su caso el tiempo dedicado a la formación y, si trabajasen para
varios empresarios, las horas realizadas con cada uno de ellos.
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Las discrepancias que surjan entre empresarios y trabajadores en relación con el ejercicio
de los derechos de conciliación de la vida personal, familiar y laboral reconocidos legal o
convencionalmente se resolverán por la jurisdicción social a través de un procedimiento
urgente y preferente.
En relación con la reordenación del tiempo de trabajo, que tanto la Ley Orgánica
1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género,
como la Ley 29/2011 de 22 de septiembre, de reconocimiento y protección integral a las
víctimas del terrorismo, ampliaron estos derechos concedidos a las víctimas de dichos actos.
Además, la Ley 3/2012 de medidas urgentes para la reforma del mercado laboral,
modifica tanto la redacción del artículo 37.8 del ET estableciendo que los trabajadores que
tengan la consideración de víctimas de violencia de género o de víctimas del terrorismo
tendrán derecho para hacer efectiva su protección o su derecho a la asistencia social integral, a
la reducción de la jornada de trabajo con disminución proporcional del salario o a la
reordenación del tiempo de trabajo, a través de la adaptación del horario, de la aplicación del
horario flexible o de otras formas de ordenación del tiempo de trabajo que se utilicen en la
empresa, así como la redacción del artículo 40.4 del ET, que establece que los trabajadores que
tengan la consideración de víctimas de violencia de género o de víctimas del terrorismo que se
vean obligados a abandonar el puesto de trabajo, tendrán derecho preferente a ocupar otro
puesto de trabajo, del mismo grupo profesional o categoría equivalente para hacer efectiva su
protección. El traslado tendrá una duración de seis meses, terminando este periodo, los
trabajadores podrán optar entre el regreso a su puesto de trabajo anterior o la continuidad en el
nuevo.
El artículo 34.6 del ET señala que anualmente se elaborará por la empresa el calendario
laboral, debiendo exponerse un ejemplar del mismo en un lugar visible de cada centro de
trabajo. En la actualidad el calendario laboral es elaborado por el empresario (anteriormente
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El horario flexible es aquel que rompe con la uniformidad del horario y que permite
un mayor margen de libertad para los trabajadores, dentro de unos límites predeterminados del
momento de entrada y de salida al trabajo (que suelen ser móviles) y de un tiempo común
mayoritario a todos los trabajadores.
Por jornada partida se entiende que es aquello que tiene interrupciones dentro de la
misma. A diferencia de la jornada continua que es aquella que no tiene interrupciones dentro
de la misma. La Ley señala que siempre que la jornada diaria continuada exceda de 6 horas,
deberá establecerse un período de descanso durante la misma de duración no inferior a 15
minutos. Este período de descanso se considerará tiempo de trabajo efectivo cuando así este
establecido o se establezca por convenio colectivo o contrato de trabajo.
Trabajo a turnos
Se considera trabajo a turnos toda forma de organización del trabajo en equipo según la
cual los trabajadores ocupan sucesivamente los mismos puestos de trabajo, según un cierto
ritmo, continuo o discontinuo implicando que los trabajadores han de prestar sus servicios en
horas diferentes en un período determinado de días o de semanas.
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- Contratando personal para completar los equipos necesarios durante uno o más
días a la semana (supuesto típico de contrato a tiempo parcial).
En las empresas con trabajos a turnos, y cuando así lo requiera la organización del
trabajo, se podrá acumular por períodos de hasta cuatro semanas el medio día del descanso
semanal o separarlo del correspondiente al día completo para su disfrute en otro día de la
semana.
El art. 36.4 del ET establece que para los trabajadores a turnos, el empresario debe
garantizar unos servicios de prevención y protección apropiados, según la naturaleza del
trabajo de que se trate, y nunca inferiores a los previstos para los restantes trabajadores de la
empresa.
Ritmos de trabajo
Es una de las novedades del ET (art. 36.5) que establece que el empresario que
organice el trabajo en la empresa según un cierto ritmo deberá tener en cuenta el principio
general de adaptación del trabajo a la persona, especialmente de cara a atenuar el trabajo
monótono y repetitivo en función del tipo de actividad y de las exigencias en materia de
seguridad y salud de los trabajadores. Dichas exigencia han de ser tenidas en cuenta a la hora
de determinar los períodos de descanso durante la jornada de trabajo.
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Trabajo nocturno
El ET (artículo 36.1) define al trabajo nocturno como aquel que se realiza entre las
22.00 y las 06.00 horas. La jornada de trabajo de los trabajadores nocturnos no podrá exceder
de 8 horas diarias de promedio, en un período de referencia de 15 días. Asimismo dichos
trabajadores no podrán realizar horas extraordinarias.
El ET considera trabajador nocturno, a aquel que realice normalmente una parte no
inferior de 3 horas de su jornada diaria de trabajo en período nocturno, así como aquel que se
prevea que puede realizar en período nocturno, una parte no inferior a un tercio de su jornada
de trabajo anual.
Las horas que se realizan en período nocturno tienen una retribución específica de
incremento, de acuerdo con lo que se haya establecido en la negociación colectiva, salvo que
el trabajo sea nocturno por su propia naturaleza y el salario se haya establecido en función de
dicha característica.
Los trabajadores nocturnos a los que se les reconozcan problemas de salud ligados al
hecho de su trabajo nocturno, tienen derecho a ser destinados a un puesto de trabajo diurno
que exista en la empresa y para el que sean profesionalmente aptos.
Hay que señalar que el art. 6.2 del ET establece la prohibición del trabajo nocturno de
los menores de 18 años.
El Art. 36.4 establece que los trabajadores nocturnos deben de gozar en todo momento
de un nivel de protección en materia de salud y seguridad. Asimismo el empresario ha de
garantizar que los trabajadores nocturnos que contrate tengan una evaluación gratuita de su
salud, antes de su aceptación al trabajo nocturno y, posteriormente a intervalos regulares en los
términos que se establezca en la normativa específica.
En el Real Decreto 1561/1995, de 21 de septiembre sobre jornadas especiales, en su
art. 32 hace referencia al trabajo nocturno, señalando que la jornada máxima de las 8 horas
diarias o la ampliación del período de referencia de 15 días, sólo podrá superarse:
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En este sentido, interesa hacer referencia a la STS 419/2018, 19 de Abril de 2018, en virtud
de la cual, cuando el permiso de lactancia sea acumulado en jornadas completas, al garantizarse
con ello la mejor protección y atención del recién nacido, esta debe calcularse sobre la hora de ausencia
y no sobre la opción de media hora por reducción de jornada. https://supremo.vlex.es/vid/717230325
2.- En los casos de nacimientos de hijos prematuros o que, por cualquier causa, deban
permanecer hospitalizados a continuación del parto, la madre o el padre tendrán derecho a
ausentarse del trabajo durante una hora. Asimismo, tendrán derecho a reducir su jornada de
trabajo hasta un máximo de dos horas, con la disminución proporcional del salario.
3.- Los trabajadores tendrán derecho a una reducción de la jornada de trabajo, de al menos un
octavo y un máximo de la mitad de la duración de ésta, con la disminución proporcional del
salario, en los siguientes supuestos:
- Quien por razones de guarda legal tenga a su cuidado directo algún menor de doce
años o a una persona con discapacidad física, psíquica o sensorial que no
desempeñe una actividad retribuida.
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El art. 34 del ET señala que la duración de la jornada de trabajo será la pactada en los
convenios colectivos. De ahí, cabe deducirse que la jornada pactada en el convenio colectivo
puede ser inferior a la jornada máxima legal fijada en el ET.
Reducción de la jornada por causa de fuerza mayor que tengan su causa directa en pérdidas de
actividad como consecuencia del COVID-19 (Art. 22 Real Decreto-ley 8/2020, de 17 de
marzo, de medidas urgentes extraordinarias para hacer frente al impacto económico y social
del COVID-19).
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El art. 34 del ET señala que la duración de la jornada será la pactada en los convenios
colectivos o contratos de trabajo. Esto significa que en virtud de los contratos de trabajo
individuales se puede pactar una jornada individual de trabajo inferior a la legal o la
convencionalmente establecida.
- Trabajo en el campo.
Las reducciones de los descansos entre jornadas y semanales deberán ser compensadas
mediante descansos alternativos, de duración no inferior a la reducción experimentada, a
disfrutar dentro de los períodos regulados en cada sector, en la forma que se determine
mediante acuerdo o pacto. No obstante, en los convenios colectivos se podrá autorizar que,
previo acuerdo entre la empresa y el trabajador afectado, la totalidad o parte de los descansos
compensatorios pueda acumularse para su disfrute conjuntamente con las vacaciones anuales.
Del mismo modo se podrán acumular las compensaciones contempladas para el medio día del
descanso semanal.
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Para los sectores y trabajos que por sus peculiaridades así lo requieran, el Gobierno, a
propuesta del Ministerio de Empleo y Seguridad Social, y previa consulta a las organizaciones
sindicales y empresariales más representativas, podrá establecer ampliaciones y reducciones
en la ordenación y duración de la jornada de trabajo y descansos.
El Régimen General del derecho al descanso semanal, aparece contenido en el Art. 37.1
del ET. Las características generales son las siguientes:
Como regla general, el descanso abarca la tarde del sábado o, en su caso la mañana del
lunes y el día completo del domingo.
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Características:
- Se fijan anualmente.
- No podrán exceder de catorce al año, de las cuales dos serán locales. En cualquier
caso se respetarán como fiestas de ámbito nacional las de la Natividad del Señor,
Año Nuevo, 1 de Mayo como fiesta del Trabajo y 12 de Octubre como Fiesta
Nacional de España.
- Las Comunidades Autónomas, dentro del límite anual de catorce días festivos,
podrán señalar aquellas fiestas que por tradición les sean propias, sustituyendo
para ello las de ámbito nacional que se determinen reglamentariamente y, en todo
caso, las que se trasladen a lunes. Asimismo, podrán hacer uso de la facultad de
traslado a lunes las previstas en el párrafo anterior. Si alguna Comunidad
Autónoma no pudiera establecer una de sus fiestas tradicionales por no coincidir
con domingo un suficiente número de fiestas nacionales, podrá, en el año que así
ocurra, añadir una fiesta más, con carácter de recuperable, al máximo de catorce.
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hasta que el lactante cumpla doce meses, con reducción proporcional del salario a
partir del cumplimiento de los nueve meses.
Las personas trabajadoras tendrán derecho a ausentarse del trabajo durante una hora en
el caso de nacimiento prematuro de hijo o hija, o que, por cualquier causa, deban
permanecer hospitalizados a continuación del parto. Asimismo, tendrán derecho a
reducir su jornada de trabajo hasta un máximo de dos horas, con la disminución
proporcional del salario. Para el disfrute de este permiso se estará a lo previsto en el
apartado 7.
Por búsqueda de empleo: 6 horas durante el periodo de preaviso y la extinción del
contrato. (caso despido objetivo) Regulado por ET apartado 2, art. 53 ET.
Permiso con reserva de puesto de trabajo para asistencia a curso de formación. 20
horas anuales de formación profesional para el empleo. La formación ha de ser
vinculada a la actividad de la empresa. Acumulables por un periodo hasta cinco años.
Se requiere un mínimo de 1 año de antigüedad en la empresa. Regulado art. 23.3 ET.
Con respecto al inicio del cómputo de los permisos retribuidos, resulta interesante hacer
mención a la STS 145/2018, 13 de Febrero de 2018, según la cual, si el día en el que se produce el
hecho que justifica el permiso no es laborable, el permiso por matrimonio, nacimiento de hijo o
fallecimiento de familiar se inicia el primer día laborable que le siga. Para los supuestos de accidente,
enfermedad grave u hospitalización, el día inicial de disfrute debe entenderse el primer día laborable
que siga a aquél en que se produjo el hecho que da derecho al permiso.
- La persona trabajadora, salvo fuerza mayor, deberá preavisar al empresario con una
antelación de quince días o la que se determine en el convenio colectivo aplicable,
precisando la fecha en que iniciará y finalizará el permiso de cuidado del lactante o la
reducción de jornada.
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El art. 5.4 del Convenio número 132 (1970) sobre las vacaciones pagadas de la OIT
señala, que las vacaciones no pueden verse reducidas por ausencias del trabajador debidas a
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causas independientes de su voluntad. Esto supone que en determinados días, en los que no ha
habido prestación laboral, han de computarse como días de trabajo a efectos del cálculo de la
duración de las vacaciones.
Hay que señalar que el período de las vacaciones se puede fraccionar en distintos
períodos. El fraccionamiento de las vacaciones exige el acuerdo de las partes, es decir,
trabajador y empresario.
El calendario de vacaciones, dispone el art. 38.3 del ET, que ha de fijarse en cada
empresa y que el trabajador debe conocer las fechas que le corresponden 2 meses antes, al
menos, del comienzo de su disfrute. La finalidad de esta obligación empresarial, tiene una
finalidad muy clara, que es la de que los trabajadores puedan programarse con anticipación su
tiempo libre.
Además introduce como novedad la Ley 3/2012, de 6 de julio, para el artículo 38.3 del
ET, que cuando el periodo de vacaciones fijado en el calendario de vacaciones de la empresa
coincida en el tiempo con una incapacidad temporal derivada de embarazo, el parto o la
lactancia natural, se tendrá derecho a disfrutar las vacaciones en fecha distinta a la de la
incapacidad temporal o a la del disfrute del permiso que le correspondiera, al finalizar el
periodo de suspensión, aunque haya terminado el año natural a que correspondan. En el
supuesto de que el periodo de vacaciones coincida con una incapacidad temporal por otras
contingencias que imposibilite al trabajador disfrutarlas, durante el año natural a que
corresponden, el trabajador podrá hacerlo una vez finaliza su incapacidad y siempre que no
hayan transcurrido más de 18 meses a partir del final del año en que se hayan originado.
Por lo que respecta a la fijación del período de disfrute de las vacaciones, el art. 38.2
del ET señala que el período o períodos de su disfrute se fijará de común acuerdo entre el
empresario y el trabajador de conformidad con, lo establecido en su caso en los Convenios
Colectivo sobre planificación anual de las vacaciones. En caso de desacuerdo entre las partes,
la jurisdicción competente fijará la fecha que para el disfrute corresponda y su decisión será
irrecurrible. El procedimiento será sumario y preferente.
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Cuestionario de repaso
2. ¿Cuáles son los principios básicos en materia de jornada laboral según lo dispuesto en el
Art. 34 del Texto Refundido del Estatuto de los Trabajadores?
Explíquelos.
13. Que señala el TRET respecto a la Reducción por contrato de trabajo individual.
14. ¿En qué sectores se encuentran reguladas respecto a las "jornadas especiales de trabajo".
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16. ¿Qué Real Decreto regula la Reducción especial de la jornada de trabajo de los
trabajadores móviles que realizan servicios de interoperabilidad transfronteriza en el
transporte ferroviario?
20. ¿Porqué motivos y en qué tiempo empresa el trabajador podrá ausentarse del trabajo, con
derecho a remuneración?
25. ¿Qué señala el Art. 5.4. del Convenio número 132 de la OIT?
26. ¿Qué señala el art. 38.3. del Texto Refundido del Estatuto de los trabajadores?
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