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    Esquema 1. MERCANTIL II

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    1) El documento presenta una introducción a la teoría general de las sociedades, definiendo conceptos clave como sociedad y clasificándolas. 2) Se describen los elementos esenciales para que exista una sociedad como el origen negocial, la actividad común y el fin común. 3) También se clasifican las sociedades en contractuales/personalistas versus corporativas/estatutarias y se explican sus características.

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    1) El documento presenta una introducción a la teoría general de las sociedades, definiendo conceptos clave como sociedad y clasificándolas. 2) Se describen los elementos esenciales para que exista una sociedad como el origen negocial, la actividad común y el fin común. 3) También se clasifican las sociedades en contractuales/personalistas versus corporativas/estatutarias y se explican sus características.

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    Esquema tema 1 derecho mercantil 2

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    1) El documento presenta una introducción a la teoría general de las sociedades, definiendo conceptos clave como sociedad y clasificándolas. 2) Se describen los elementos esenciales para que exista una sociedad como el origen negocial, la actividad común y el fin común. 3) También se clasifican las sociedades en contractuales/personalistas versus corporativas/estatutarias y se explican sus características.

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    LECCIÓN 1: TEORÍA GENERAL DE SOCIEDADES

    ESQUEMA

    I. Concepto de sociedad
    -Concepto tradicional (arts. 1665 CC compraventa civil y 116 c. com, compraventa mercantil ) !
    elemento esencial: ánimo de lucro.

    Es muy difícil diferenciar ambas compraventas.

    “La sociedad es un contrato por el que dos o más personas se obligan a poner en común
    dinero, bienes o industria para realizar una actividad con el fin de repartir entre sí las
    ganancias” :ÁNIMO DE LUCRO.
    Poner en común industria: aportar tu trabajo personal (no se puede aportar el trabajo personal
    en todos los tipos de industria, solo en algunas).

    - Concepto amplio: el concepto actual se basa en la estructura propia de la


    agrupación. No es esencial el ánimo de lucro. Existen sociedades que no tienen
    como fin ánimo de lucro. Existen sociedades donde el objetivo no es un ánimo de
    lucro (por ejemplo, algunas cooperativas).
    - En definitiva, la definición del C. Com está anticuado, porque no todas las
    sociedades tienen ánimo de lucro. Ahora existe una definición más amplia.

    - Elementos esenciales para que exista una sociedad:

    - Origen negocial. En el origen de la sociedad siempre hay un negocio que nace de un


    ACUERDO DE VOLUNTADES, con un fin común entre todos.
    - Actividad común. Los socios se obligan a realizar alguna actividad o de aportar x
    dinero. A parte de aportar dinero, también se pueden obligar a aportar servicios, realizar alguna
    aportación, etc. Dependerá de cada sociedad. Están obligados a NO PERJUDICAR la sociedad:
    deber de fidelidad. Prohibición de competencia, por ejemplo.
    Pero, por ejemplo, en las S.A cuando tenemos acciones de un banco x ej, eso no te impide tener
    acciones de otro banco diferente. Pero si se trata de una S.Colectiva con 3 socios de un taller, uno no
    puede dedicarse a lo mismo en otro taller. Deber de fidelidad. No se establece en la ley expresamente
    pero se exige ese deber tácitamente.
    - Fin común. El animo de lucro en la mayoría de las veces, pero no tiene por qué ser.
    EL ÁNIMO DE LUCRO NO es elemento ESENCIAL para la creación de una SOCIEDAD en la
    actualidad.
    El empresario (persona física) tiene una responsabilidad sobre las deudas de la empresa. El
    empresario responde de las deudas con su patrimonio personal.
    El empresario (persona jurídica) dependiendo de la forma que tenga responderá como socio o no. en
    las sociedades capitalistas (sociedad limitada), por ejemplo, los socios no responden de las deudas
    con su propio patrimonio. Esta sociedad limitada inicialmente se constituye con 2 o mas socios, pero
    podría ser que esos socios uno fallece o sale de la sociedad, y puede ser que quede solo un socio de
    forma sobrevenida. Se permitía que quedara solo un socio en la sociedad limitada. En la actualidad,
    se permite desde el principio que una persona cree una sociedad limitada. No es necesario 2 o más
    socios.
    Pueden existir sociedades con un solo socio: SOCIEDAD UNIPERSONAL.

    II. Clasificación de las sociedades

    - Sociedad civil y mercantil

    o Criterio del objeto:

    ▪ Objeto o actividad mercantil: sociedad mercantil. Se aplica el C.Com/


    Estatuto jurídico del empresario.
    ▪ Objeto o actividad civil: sociedad civil. Se aplica el Código Civil.
    Las sociedades que se dedican a la pesca, ganadería, actividades artesanales, abogados, médicos,
    todos los profesionales colegiados( profesionales liberales) no se consideran mercantiles. Son
    sociedades con OBJETO CIVIL. Se aplica el CCivil. Sociedad civil: mancomunidad.

    o Criterio de la forma. Si formalmente son sociedades de capital (S.A o S.L)


    siempre van a ser mercantiles por la forma.
    o Sociedades mercantiles por la forma (con independencia del objeto) =
    sociedades capitalistas (SA o SL, la sociedad y los socios están separados.
    Siempre se tienen que publicar en el registro mercantil).

    - Sociedades civiles con forma mercantil (art. 1670 CC). Puede haber sociedades civiles
    que voluntariamente adopten la forma de sociedad mercantil. Por la forma son
    mercantiles pero por el objeto son civiles. ¿como tratamos a estas sociedades? La doctrina
    está conforme en que se les debería tratar como sociedades CIVILES. Por ejemplo,
    sociedad colectiva de abogados, tiene forma de mercantil pero el objeto es civil.

    Por qué querría una sociedad de abogados constituirse como colectiva? Porque les podría interesar
    más el régimen de la sociedad mercantil más que el civil. A efectos del registro mercantil, no se
    podría registrar en el registro mercantil porque sigue siendo civil.

    Sociedades mercantiles con forma civil? En la práctica no se dan. Siguen siendo igualmente
    mercantiles por el objeto.
    - Sociedades contractuales o personalistas. Caracteres.

    Estas sociedades son aquellas que están basadas en la confianza de los socios entre ellos. La
    persona , las características del socio es fundamental para que los demás decidan asociarse. Hay
    mucha confianza entre los socios. (sociedades familiares, entre hermanos, etc.) son sociedades
    cerradas, es muy complicado entrar como socio.

    -Caracteres:
    En estas sociedades el patrimonio de los socios y de la sociedad no se diferencian. Están mezclados.
    Los socios responden de las deudas sociales.
    Los socios son los mismos que administran y gestionan la sociedad: AUTO-ORGANICISMO.
    Estas sociedades están basadas en relaciones de confianzas. Las características personales de los
    socios son esenciales (porque los socios responden personalmente de las deudas, por eso es tan
    importante).
    Las sociedades que responden a este modelo son las civiles (C. Civil, objeto civil), la sociedad
    colectiva y la sociedad comanditaria simple (C. Com, objeto mercantil).
    La sociedad civil y colectiva = sociedad general. Cuando x ej una S.L no se inscribe en el registro
    mercantil no se constituye como una real S.L por lo que se le aplicará el régimen general. Será una
    sociedad civil o colectiva, dependiendo del objeto. Si el objeto es civil: sociedad civil; si el objeto es
    mercantil: sociedad colectiva.

    - Sociedades corporativas o estatutarias. Caracteres

    El patrimonio está diferenciado. Los socios no responden. La sociedad tiene propia personalidad y su
    propio patrimonio. Si no puede cumplir sus obligaciones: concurso. Los socios no responden, pero
    los gestores y administradores si responden. Si estos han sido los culpables por una mal
    administración, responden.

    HETERO-ORGANICISMO. las sociedades corporativas suelen ser grandes, y lo normal es que la


    administración se deje en manos de 3º que no son socios.

    Irrelevancia de las características personales. Ausencia de relaciones entre los socios.


    Prevalencia de los Estatutos para regir la organización.
    SA Y SL.

    - Atipicidad en Derecho de Sociedades


    art. 122 C. Com: Por regla general, las sociedades mercantiles se constituirán adoptando alguna de
    las formas siguientes: la regular colectiva, la comanditaria, simple o por acciones, la anónima, la de
    responsabilidad limitada.
    ¿pueden constituirse sociedades atípicas? Solo es posible adaptar el régimen dispositivo de cada
    sociedad ( a través de pactos entre socios) siempre que eso no suponga desvirtuar el tipo. No cae la
    creación de tipos no previstos. (numerus clausus). Las normas imperativas de las sociedades no
    pueden ser modificadas, solo el régimen dispositivo, el cual si puede ser modificado entre pactos de
    los socios.
    III. El contrato de sociedad

    - Naturaleza y caracteres del contrato


    El contrato de sociedad tiene singularidades (plurilateral como regla general y de organización):

    • Caracteres:

    - Consensual. Se perfecciona por el consentimiento de las partes ; lo contrario a


    consensual : contrato real (se necesita también la entrega de una cosa para que se perfeccione).
    A parte, se entiende que existe libertad de forma al momento de constituirse, y cuando hablamos de
    que hay requisitos de forma, no son de carácter constitutivo. Si se trata de una sociedad de capital
    NO hay libertad de forma.

    - Plurilateral. No hay dos partes, como en los contratos normales. Hay varios socios y
    todos se comprometen a aportar un capital a la sociedad. Y luego esa sociedad, esa organización, es
    la que puede exigirle sus obligaciones como socios. A raíz de esto nace un sujeto con personalidad
    jurídica. En que momento se adquiere esa personalidad jurídica como sujeto diferenciado? Esa
    sociedad hay un momento en el que está obligada a responder de deudas y obligaciones, y por eso es
    importante determinar en que momento nace en el ordenamiento como sujeto, con personalidad
    jurídica que pueda responder. El contrato de sociedad tiene carácter consensual, por lo que se
    perfecciona con el mero consentimiento de las partes, por lo que la sociedad adquiere personalidad
    jurídica en el momento en el que las partes dan su consentimiento.

    - Oneroso. Existe una obligación de aportar al patrimonio común.

    - De tracto sucesivo. Los socios están obligados por un tiempo continuado, y no


    pueden hacer nada que perjudique a la sociedad.

    • Elementos del contrato de sociedad (art. 1261 CC):

    - Consentimiento. Se requieren los requisitos generales de capacidad ( +18 y


    capacidad de obrar)

    - Causa. Es la finalidad economico social que se persigue con el contrato de sociedad


    (puede ser el animo de lucro, pero puede ser otro fin). Tiene que ser una causa lícita, ni puede ser
    contraria a la ley, la moral o la costumbre.

    - Objeto. El objeto son las obligaciones que genera el contrato para los socios
    (aportación al fondo común). El objeto de aportación, la forma y los plazos dependen de cada tipo
    social .
    El objeto del contrato (a que se obligan los socios) no hay que confundirlo con el objeto social
    (actividades a las que se dedica la sociedad para conseguir el fin común).
    -forma y publicidad en la constitucion de las sociedades mercantiles

    art. 116 y 119 c com: requisitos de forma: Escritura pública + inscripción. No tienen eficacia
    constitutiva, salvo en las sociedades de capital. Si una sociedad de capital no se inscribe en el
    registro por ejemplo, no se constituye finalmente como una sociedad de capital, sino que se aplicará
    el régimen general (sociedad colectiva o civil)

    -sociedades mercantiles irregulares:

    Aquí lo que ocurre es que son sociedades en las que falta el requisito de la forma (no hay publicidad
    ni inscripción). Pero genera plenas obligaciones entre los socios, y también responden de
    obligaciones externas frente a terceros si la sociedad se ha exteriorizado (actúa como tal en el trafico
    jurídico contrayendo obligaciones).
    Aquí existe una responsabilidad de los gestores y de la sociedad irregular con el patrimonio común;
    aplicación del régimen de la sociedad colectiva si su objeto es mercantil.

    -personalidad jurídica de las sociedades mercantiles: significado y límites:

    Personalidad jurídica= atribución de una individualidad , nombre, nacionalidad, domicilio/


    patrimonio propio capacidad para contratar y obligarse frente a terceros/ obligación de responder
    frente a terceros.
    La sociedad como tal existe desde que se exterioriza en el trafico jurídico (publicidad de hecho,
    personalidad jurídica básica).
    Excepción: sociedades de capital. Solo con la inscripción adquieren la personalidad jurídica propia
    del tipo. Personalidad jurídica plena o perfecta (absoluta separación de patrimonios). No nace la
    personalidad jurídica hasta que no se inscribe.
    Posible utilización de la personalidad jurídica perfecta para eludir la responsabilidad de los socios
    (abuso de la personalidad jurídica): doctrina jurisprudencial del ‘levantamiento del velo’.
    Para estos casos en lo que ha habido un abuso de la personalidad jurídica se aplica la doctrina del
    levantamiento del velo: descubrir quien esta utilizando fraudulentamente la sociedad jurídica para
    dañar a terceros a través de la sociedad y eludir responsabilidades.

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