Tema 3

TEMA 3: LAS SOCIEDADES MERCANTILES
● 1. INTRODUCCIÓN
Junto al comerciante individual, los empresarios son personas jurídicas.
Su origen consiste en la creación artificial de un ente, que intenta distinguir a la
sociedad de las personas que forman parte de ella.
En el derecho asociativo hay que diferenciar entre: asociaciones y sociedades.
Mientras que las asociaciones son entes sin ánimo de lucro cuyo objetivo es cumplir
una misión, las sociedades (con ánimo de lucro) se caracterizan por el objetivo de
obtener un beneficio repartible.
Especial atención hay que prestar a las sociedades unipersonales que son sociedades
compuestas por un solo socio cuyo régimen jurídico se basa en múltiples cautelas.
● 1.1 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO

La sociedad es un contrato de dos o más personas (personas físicas o jurídicas), que
contribuyen a la formación de un fondo patrimonial común. Su objetivo es colaborar
en el ejercicio de una actividad económica para obtener un lucro repartible entre sus
socios.
Por lo tanto, se trata de un contrato plurilateral (todos los socios persiguen los mismo
objetivos), de naturaleza organizativa, de colaboración y de tracto sucesivo
(duradero)
*Un ejemplo de contrato plurilateral sería un testamento.
CONCEPTO DE SOCIEDAD Y NOTAS CARACTERÍSTICAS

• Asociación Voluntario de Personas: personas que voluntariamente optan por
convertirse en socio de una compañía.
• Contribución a un Fondo Patrimonial Común: hace referencia a las aportaciones
de los socios monetarias o no.
• Ánimo de lucro: obtener un rendimiento económico en relación a la aportación del
socio.
ELEMENTOS DEL CONTRATO

• Consentimiento: Declaración de voluntad de las partes a la hora de realizar un
contrato. El consentimiento tiene que ser libre, no tiene que existir intimidación ni
violencia.
• Objeto: Hace referencia a las aportaciones dinerarias o no dinerarias (requieren
la existencia de una valoración por parte de un tasador). Se pueden aportar de dos
formas: a título de la propiedad (cambia el dueño) o a título de uso (sigue siendo
propiedad del dueño). Distinto es el objeto social que es la actividad que realiza la
empresa, es común a toda la sociedad.
• Causa: es la finalidad del contrato, obtener un ánimo de lucro.
REQUISITOS DE FORMA Y PUBLICIDAD (no es esencial para todas las sociedades)

En función del tipo social, como las SA o las SL (capitalistas), se exigen una forma
concreta, la escritura pública.
VENTAJAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

• Separación de patrimonios: separación del patrimonio de la sociedad y el
patrimonio de los socios.
• Ventajas fiscales: IRPF del 40% (empresario individual o autónomo) frente al
Impuesto de Sociedades del 30% (sociedades mercantiles):
● 2. LA ATIPICIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. LAS

FORMAS SOCIALES TÍPICAS
TIPOS SOCIALES SEGÚN EL ART. 122 C.COM

• Sociedad regular colectiva (art. 125 y ss)
• Sociedad comanditaria simple (art. 145 y ss) o por acciones (RDL 1/2010 Ley de
Sociedades de Capital).
• Sociedad anónima (RDL 1/2010 Ley de Sociedades de Capital).
• Sociedad de responsabilidad limitada (RDL 1/2010 Ley de Sociedades de
Capital).
CLASIFICACIÓN TRADICIONAL
• Sociedades personalistas: lo relevante en estas sociedades es la identidad de la
persona o el socio, la intransmisibilidad de la condición de socio, y su régimen de
responsabilidad personal (el socio responde con su patrimonio). Las sociedades que
cumple estos requisitos son: la sociedad regular colectiva y la sociedad
comanditaria simple.
• Sociedades capitalistas: lo importante en estas sociedades es la aportación de
capital del socio (“tanto tienes, tanto vales”), la libre transmisión de condición de
socio, y su régimen de responsabilidad limitada (el socio responde con su capital
aportado). Las sociedades que cumplen estos requisitos son: la sociedad anónima, la
sociedad comanditaria por acciones y la sociedad limitada.
● 3. LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES. LA
SOCIEDAD EN FORMACIÓN Y LA SOCIEDAD IRREGULAR.
La personalidad jurídica crea una barrera entre socios y sociedad de manera que
convierte a la sociedad en un centro de imputación de derechos y obligaciones.
De manera que, en unas eventuales deudas, los acreedores se podrán dirigir en todo
caso al patrimonio de la sociedad. Y en caso de que este sea insuficiente, se atacará al
de los socios. Las sociedades capitalistas tienen independencia patrimonial, en ellas
nunca se podrá atacar el patrimonio de los socios.
La personalidad jurídica le otorga a la sociedad una plena capacidad jurídica y

autonomía patrimonial.
Para que una sociedad tenga personalidad jurídica debe tener una escritura pública
(requisito de forma) y estar inscrita en el RM (requisito de publicidad).
Puede ser que una sociedad a la que se le había concedido se le anule si los socios
abusan de ella (“levantamiento del velo”).
Requisitos de constitución (como se consigue la personalidad jurídica).

-De forma → Escritura pública
-De publicidad → Inscripción en el Registro Mercantil.
Si se cumplen ambos requisitos se concede la personalidad jurídica.
En conclusión:
• El hecho de la personalidad jurídica implica la creación de un ser nuevo distinto
de los socios que forman parte de ella.
• Ese socio va a asumir sus propias responsabilidades.
• Al crear un ente nuevo habrá que darle una identidad propia, domicilio…
(Estatutos Sociales).
CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS. LA

SOCIEDAD EN FORMACIÓN Y LA SOCIEDAD IRREGULAR.
El Art. 119 C.Com exige la inscripción en el RM de cualquier sociedad, sin embargo,
en la práctica, actúan sociedades sin estar inscritas que se conocen por el nombre de
sociedades irregulares.
En las sociedades capitalistas, se distinguen dos fases o etapas:
• Sociedad en formación (intervalo de tiempo en el que se constituye e inscribe la
sociedad): no ha accedido al registro, no son públicas y la voluntad de los socios es
inscribirse.
• Sociedad irregular: no ha accedido al registro, no son públicas y queda palpable
que la voluntad del socio es la no inscripción (después de un año de la formación de
la sociedad y si aún no se ha inscrito se considera como una sociedad irregular).
Son sociedades válidas que pueden llevar a cabo contratos con terceros y que
cumplen los tres requisitos para tener eficacia en la esfera interna (pero al no
inscribirse pueden salir perjudicados al no ser empresas que formen parte de la ley).
El Art. 120 C.Com dice que esas sociedades no inscrita en el RM, responde ante
terceros con los bienes de la sociedad y con los bienes de los socios (responsabilidad
personal + responsabilidad de la sociedad).
● 4. LOS GRUPOS DE SOCIEDADES

Es un conjunto de sociedades, las cuales mantienen todas y cada una de ellas su
personalidad jurídica y cierta autonomía patrimonial, por lo que serán sociedades
jurídicamente independientes (ámbito patrimonial y organizativo). Se someten a una
dirección única, llamada sociedad matriz o dominante que poseerá la mayoría de
los derechos de votos y nombrará al órgano de administración. Esta controla a las
demás denominadas sociedades filiales o dependientes.
Distinguimos dos elementos para saber que estamos ante un grupo de sociedades:
1. Independencia jurídica de cada una de ellas.
2. Pese a la independencia, unidad en la dirección económica de las sociedades
del grupo.
Será necesario que entre todas las sociedades constituyan una unidad de decisión.

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● 1.1 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO

CONCEPTO DE SOCIEDAD Y NOTAS CARACTERÍSTICAS

ELEMENTOS DEL CONTRATO

REQUISITOS DE FORMA Y PUBLICIDAD (no es esencial para todas las sociedades)

VENTAJAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

● 2. LA ATIPICIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. LAS

TIPOS SOCIALES SEGÚN EL ART. 122 C.COM

La personalidad jurídica le otorga a la sociedad una plena capacidad jurídica y

Requisitos de constitución (como se consigue la personalidad jurídica).

Si se cumplen ambos requisitos se concede la personalidad jurídica.

CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS. LA

● 4. LOS GRUPOS DE SOCIEDADES

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