APUNTES HISTORIA DEL DERECHO

TEMA 1: EL CONCEPTO Y EL CONTENIDO DE LA HISTORIA DEL DERECHO

1. Concepto y naturaleza de la historia del derecho como disciplina científica

1.1. La autonomía científica de la Historia del Derecho

La Historia del Derecho adquiere rasgos científicos desde el s. XIX, cuyo origen se da en Alemania, a raíz
de una polémica doctrinal entre Thibaut y Savigny sobre la necesidad de codificar o no el Derecho.

“Codificar” consiste en recoger un conjunto de normas de un mismo tipo de forma que quedan
agrupadas dentro de un código:

• Ventajas de un código: Aporta seguridad jurídica al agrupar todas las normas.

• Desventajas de un código: Inseguridad por no saber a qué norma acudir.

Esta polémica surge a partir de 1814 cuando triunfa la codificación en Francia y se aprueba el Código
Civil Francés.

• Por un lado, Thibaut era partidario de la codificación, pues defendía un Derecho general y
único para toda Alemania, como vía para su unificación.
• Y, por otro lado, Savigny era contrario a la codificación, ya que para él el Derecho era un
producto vivo de la conciencia del pueblo (denominado “espíritu popular”), considerándolo la
base de la tradición jurídica. Por tanto, Savigny consideraba que el Derecho no se trataba de
una realidad estática, sino de una realidad evolutiva.

Savigny va a expresar sus ideas a través de la Escuela Histórica, cuyos postulados son:

- Negación de un Derecho natural inmutable, al considerarlo como una realidad Evolutiva.

- Defensa de la costumbre frente a la ley.
- Se opone a la codificación, considerando que implicaba el riesgo de congelar el Derecho.

Desde estos planteamientos nace la Historia del Derecho en Alemania y los miembros de la Escuela
Histórica se van a dividir en dos ramas:

- Rama romanista: Tendente al estudio del Derecho Romano por estimar que era la esencia
jurídica de la cultura alemana.
- Rama germanista: Tendente al estudio del Derecho Consuetudinario germánico.

Los postulados de la Escuela Histórica influyen en toda Europa, destacando en España la figura de
Eduardo de Hinojosa, quien hace resurgir la Historia del Derecho en nuestro país. Así, se va a crear en
1833 la 1ª cátedra de Historia del Derecho Español, recayendo el nombramiento en Eduardo Pérez
Pujol.

Hinojosa crearía su propia escuela, cuyos discípulos más importantes son: Claudio Sánchez Albornoz y
José María Ramos Loscertales. Esta escuela tiene su expresión científica en el “Anuario de Historia del
Derecho Español”, fundado en 1924.

1.2. Naturaleza Jurídica de la Historia del Derecho

Respecto a la naturaleza jurídica de esta disciplina, hay que destacar su doble dimensión, lo cual supone
uno de los problemas tradicionales: Historia y Derecho.

Así, la doctrina (personas estudiosas de reconocido prestigio sobre una materia) se pregunta cuál de
estos ámbitos prevalece sobre el otro. Sobre esto, existen tres dimensiones de opiniones:
 - Dimensión histórica: Para ellos, la Historia del Derecho es una rama de la Historia cuyo objeto
es el Derecho. Destacan José María Pérez Collados, Francisco Tomás y Valiente, Mariano Peset
y José María Pérez-Prendes.
- Dimensión jurídica: Para ellos, la Historia del Derecho es una ciencia jurídica auxiliada por el
método histórico Destaca Alfonso García-Gallo (1952).
- Dimensión bifronte: Para ellos, la Historia del Derecho tiene una doble esencia, es Historia por
su metodología y es Derecho por su contenido. Destacan Jesús Lalinde Abadía, J.M. Font i Rius
y J.A. Escudero.

1.3 Concepto de Historia del Derecho

La Historia del Derecho se puede definir como aquella ciencia que estudia los sistemas jurídicos del
pasado, teniendo en cuenta la realidad social, económica y cultural en la que se desarrolla lo jurídico. Es
decir, supone la interconexión del Derecho con otras realidades. La finalidad de esta disciplina es
analizar el origen y las transformaciones de los ordenamientos jurídicos a través del tiempo.

2. Objeto de la historia del derecho

La Historia del Derecho puede ser analizada desde una triple delimitación:

• Delimitación material: Supone el estudio tanto de aspectos jurídicos y aspectos no jurídicos.

o En los aspectos jurídicos se incluyen el análisis de las fuentes del Derecho, que supone
el estudio de su formulación, existiendo fuentes directas (ley, costumbre, etc) e
indirectas (literatura jurídica, etc.); y el análisis de las instituciones (político-
administrativas y cualquier otra institución), que son cada una de las materias
principales del Derecho o de alguna de sus ramas.
o En los aspectos no jurídicos hay que tener en cuenta el análisis de los elementos
sociales, económicos, culturales e ideológicos de cada periodo histórico.
• Delimitación espacial: Se trata de establecer si se pretende analizar una Historia del Derecho
“español” o la Historia universal del Derecho.
o En la Historia del Derecho “español” destaca el profesor García-Gallo. El término
“español” no siempre es fácil de precisar; pero según el profesor García-Gallo, en lo
“español” se debe comprender el Derecho histórico de todos los territorios que en un
momento determinado formaron parte de la monarquía o del Estado español, sin
atenernos a un criterio exclusivamente geográfico. En este sentido, el problema se
plantea por las variaciones experimentadas geográficamente por lo que hoy se
entiende como “España” a lo largo de los siglos. De hecho, se habla de “nación
española” en sentido estricto a partir de la Constitución de Cádiz de 1812. Para el
profesor Escudero, dentro del Derecho Español habría que analizar los sistemas
jurídicos del Derecho romano y germánico, Derecho musulmán y judío, Derecho
indiano y los sistemas jurídicos de Portugal y Países Bajos durante la dominación
española.
o En la Historia del Derecho supranacional destacan Leibniz (Historia universal del
Derecho), Pastoret (1er catedrático de la historia de la legislación comparada), Ludwig
Mitteis (Historia global del Derecho de los pueblos antiguos), estudios del “ius
commune” y Rogelio Pérez Bustamante.
• Delimitación temporal: En este sentido, la Historia del Derecho emplea varios métodos para
periodificar.
o El método histórico o cronológico supone la división en períodos (Edad Media, Edad
Moderna, etc.).
o El método sistemático supone el análisis de una institución desde sus orígenes hasta
nuestros días.
 o El método mixto supone el empleo del cronológico para estudiar las fuentes e
instituciones político-administrativas y el empleo del criterio sistemático para estudiar
las instituciones del Derecho Civil, Penal o interdisciplinario.

3. La función de la historia del derecho en la formación del jurista

Nuestra disciplina está recogida en el artículo 3.1 del Código Civil, cuyo fin es interpretar las
disposiciones vigentes tratando de determinar cuál fue la intención y voluntad del legislador en el
momento de su promulgación, teniendo en cuenta sus antecedentes.

Artículo 3.1 del Código Civil: “Las normas se interpretarán según el sentido propio de sus palabras, en
relación con el contexto, los antecedentes históricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que
han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad de aquellas”.

De hecho, la jurisprudencia de los tribunales recoge referencias a disposiciones y textos

históricojurídicos para apoyar a sus argumentaciones. Sobresalen el Tribunal Supremo y el Tribunal
Constitucional.

Por tanto, en cualquier caso, la Historia del Derecho supone una gran introducción para el futuro jurista,
proporcionándole una base sólida para el resto de las materias que integran la carrera jurídica y es
importante para el alumno por:

• Supone un refuerzo de sus conocimientos generales.

• Supone una iniciación al resto de las asignaturas jurídicas.
• Le hace ver el carácter cambiante de las normas.
• Le ofrece una sólida formación cultural.
•

TEMA 2: SISTEMA DE FUENTES VISIGODAS Y MEDIEVALES

1. Concepto de fuente. Clases

En sentido figurativo o metafórico, “fuente” es el origen de algo, por lo que, para nosotros, sería el lugar
de donde emana el Derecho.

Dentro de las fuentes del Derecho podemos seguir un doble criterio: por un lado, fuentes de creación y
fuentes de conocimiento; y, por otro lado, fuentes jurídicas y fuentes no jurídicas.

 Las fuentes de creación son aquellas que hacen referencia a la forma en que se produce el
Derecho. Diferenciamos entre las fuentes de tipo popular, que se producen cuando el Derecho
lo crea la propia comunidad por la repetición de actos (la costumbre), suponiendo la fuente del
Derecho más antigua; y por otro lado, las fuentes de origen oficial, que se producen cuando la
norma es creada o sancionada por un poder político (el rey, el parlamento o el juez en
determinados momentos históricos), destacando la ley.
 Las fuentes de conocimiento son todo aquel fenómeno escrito u objeto del pasado que
facilita datos sobre cuál era el Derecho en otros tiempos, por ejemplo, la literatura jurídica.

Otra clasificación distingue entre fuentes jurídicas y no jurídicas:

• Las fuentes jurídicas son aquellos objetos que sirven para crear, exponer o aplicar el Derecho.
Son:
o Costumbre: Tiene lugar en la repetición de usos sociales, El conjunto de las
costumbres forman el Derecho Consuetudinario.
o La ley: Es el Derecho establecido por el titular del poder. Se incluyen en este grupo los
textos jurídico-legales (códigos, recopilaciones, etc)
 o Sentencia: Supone la declaración de voluntad de un juez.
o Jurisprudencia: Es la argumentación (doctrina) contenida en la sentencia o Pactos o
Tratados: Son muy frecuentes desde la Edad Media
o Literatura jurídica: Es la labor de los tratadistas, es decir, los estudiosos del Derecho.
Supone la descripción, comentario y crítica sobre las ramas jurídicas realizadas por los
especialistas de la materia (a esto se le denomina doctrina)
o Documentos de aplicación del Derecho: Formularios, escrituras, documentos
notariales, contratos, etc.
o Principios generales del Derecho: Aquellas ideas fundamentales que influyen en la
organización jurídica de una sociedad (la buena fe, la seguridad jurídica, etc.)
• Las fuentes no jurídicas son aquellas que nos permiten conocer la realidad regulada por el
Derecho. Entre ellas destacan las crónicas históricas, las descripciones geográficas, las obras
literarias, las pinturas, algunos grabados, etc.

2. Fuentes Visigodas. El Liber Iudiciorum

Sobre las fuentes visigodas, la doctrina se plantea problemas sobre su aplicación y vigencia. En este
sentido hay algunos que defienden la personalidad y otros, la territorialidad del Derecho visigodo.

• Personalidad del derecho: Su significado consta de que el derecho está concebido para que,
por él mismo, se rija exclusivamente las personas que forman parte de un grupo sociopolítico
concreto con independencia del territorio en que se encuentre.
• Territorialidad del Derecho: Su significado implica que el derecho se rige sobre todas aquellas
personas que se encuentran en un territorio sometido a un determinado poder político con
independencia del grupo político-social al que pertenezca.

Al estudiar los textos legales visigodos surgen discrepancia sobre el carácter personal o territorial de sus
normas, centrándose en dos textos visigodos: el Código de Eurico y el Breviario de Alarico. En este
sentido, hay dos teorías:

 Teoría tradicional: Vigente hasta 1941, parte del principio de la personalidad del derecho de
los germanos; y, por tanto, también de los visigodos. Para sus defensores, el Código de Eurico
sólo estuvo vigente entre la población visigoda, mientras que el Breviario de Alarico sólo
estaría vigente entre la población hispanorromana (englobamos en el concepto “hispano” a
aquella población situada en Hispania de origen fenicio, griego, etc.)
 Teoría territorialista: Vigente desde 1941, defendida por García-Gallo y matizada por Álvaro
D’Ors, estima que ambos textos habrían tenido un carácter territorial, y se habrían aplicado
por igual tanto a visigodos como a hispanorromanos.

Fuera de estos dos conceptos, existen dos importantes fuentes visigodas, destacando el “Liber
Iudiciorum” (Libro de los juicios). Otras fuentes jurídicas anteriores fueron:

 Leyes Teodoricianas: Fueron promulgadas en el siglo V por Teodorico I y Teodorico II cuando

aún subsistía el Imperio Romano de Occidente. Su contenido versa sobre el problema del
reparto de las tierras entre visigodos e hispanorromanos a raíz de un tratado en el año 418. Su
ámbito de vigencia es territorial.
 Código de Eurico: Promulgado por el rey visigodo en el año 476, cuyo contenido trata sobre
materias del derecho privado, penal y procesal. Según la parte que se conserva, parece que
estaba distribuido en leyes numeradas y agrupadas en títulos. En cuanto al ámbito de vigencia
depende de las teorías: para la teoría tradicional tenía un carácter personal aplicándose
únicamente a los visigodos y, según la teoría territorialista, tenía un carácter territorial y se
aplicó por igual a visigodos e hispanorromanos. El Código de Eurico fue revisado por Leovigildo
 un siglo después, dando lugar al Codex Revisus o Código de Leovigildo, del cual se conoce de
forma indirecta ya que algunas de sus leyes fueron incorporadas al Liber Iudiciorum.
 Breviario de Alarico o Lex Romana Visigothorum: Promulgada por Alarico II en el año 506 en
una asamblea de condes y obispos, cuyo contenido es muy variado y completo. Se basa en una
compilación de derecho romano postclásico con dos elementos: las leyes y su interpretación
por los redactores. En cuanto a su vigencia, ésta depende de las teorías. En España estuvo en
vigor, y 40 años después de promulgarse fue reformado por el rey Teudis para añadirle una ley
sobre costas procesales de indiscutido carácter territorial. Esta norma es un síntoma de que el
derecho visigodo tendió a la territorialidad, y este proceso culmina con el Liber Iudiciorum
(también conocido como Liber Iudicius).
 El Liber Iudiciorum es la obra más importante y conocida del derecho visigodo. El análisis del
Liber lo vamos a estructurar en 3 partes:
o Promulgación, naturaleza y contenido.
Fue promulgado por el rey Recesvinto en el año 654 y supone la definitiva afirmación del
Derecho visigodo frente a cualquiera otra ley vigente, sobre todo, las de derecho romano,
que quedan expresamente derogadas. Se convierte, por tanto, en la única norma que
podía ser aplicada por los jueces; y en su defecto, habría de acudirse al rey.
Recesvinto presenta su obra como una recopilación del derecho visigodo, formada por
leyes dictadas con anterioridad al año 654. A veces se indica el nombre del rey que la
promulgó, y en caso contrario, la norma va precedida de la palabra “antiquae” (antigua),
provenientes del Código de Eurico, o “antiquae emendatae” (antigua corregida),
provenientes del Código de Leovigildo. En cuanto a la estructura del Liber, se compone de
12 libros divididos en títulos, y éstos, en leyes agrupadas en temas, observándose en la
redacción la influencia del derecho romano.
o Redacciones. Existen varias redacciones del Liber puesto que los monarcas posteriores
siguieron legislando, distinguiendo así las redacciones oficiales y las no oficiales. Entre las
redacciones oficiales (sancionadas por una autoridad) destacan la de Ervigio, promulgada
en el Concilio 12 de Toledo en el año 681, que modifica algunas normas e incluye otras
(especialmente contra los judíos); y la de Egica, proyectada en el Concilio 16 de Toledo en
el año 693, que incluye 15 leyes de este monarca. Entre las redacciones no oficiales
destacan la Vulgata del Liber, que es un texto resultado de alteraciones realizadas en las
leyes del Liber por juristas anónimos. Implicó una importante manipulación de sus leyes y
la introducción de un título preliminar inexistente hasta entonces.
o Vigencia y permanencia en la España medieval del Liber Iudiciorum. En la España
Medieval nadie duda de su carácter territorial, mientras se mantuvo en vigor el Estado
Hispano Visigodo. Entre los Hispanos de la marca Hispánica (Septimania y Cataluña),
también entre los mozárabes (población cristiana de origen visigodo que vivía en Al-
Ándalus a partir del 1211); es bastante probable que también se aplicara el Liber en otros
territorios.
La vigencia del Liber será limitada por las razones:
• Pierde su carácter territorial y se queda como personal.
• Deja de aplicarse todo su contenido de derecho público y se va a aplicar para
cuestiones de derecho privado.
• Al no existir un poder fuerte que lo renovara, se convierte en un derecho viejo que no
encaja en la realidad medieval.
• Esta ausencia de un poder político fuerte lleva a un debilidad y vulgarización (al no
haber una interpretación general surgen distintas).
• El Liber se adapta a la Baja Edad Media, se traduce la redacción vulgar al español, bajo
el nombre de Fuero Juzgo. Va a ser el derecho principal de Toledo, algunas provincias
de Al Ándalus y Murcia.
3. Concepto y naturaleza de los Fueros

El fuero es la versión escrita del derecho consuetudinario (derecho basado en la costumbre) de una
localidad que se somete a la aprobación del rey o del señor para poderse juzgar conforme a él.
Normalmente, el fuero indica la autoridad que lo otorga.

En cuanto a su contenido y lengua, el fuero contiene los privilegios de los habitantes de la localidad.
Regula la organización municipal y recoge el derecho local. Muchos de ellos se han perdido, pero se
conservan otros, y por ello sabemos que unos estaban redactados en latín y otros en romance
(evolución del latín vulgar opuesta al latín clásico).

En cuanto a la clasificación de los fueros, se clasifican en grupos o familias, incluyéndose dentro de cada
grupo aquellos que tienen un origen común. Por regla general no siempre se redactaba el fuero de una
sola vez, sino que con el tiempo se iban añadiendo artículos al núcleo original. Se distinguen:

1. Los fueros breves no tenían más de 50 artículos entre los que destaca el de León que es uno de
los más antiguos y que promulgado por una asamblea que fue presidida por Alfonso V entorno
al año 1017.
2. Los fueros extensos son los que tienen más de 50 artículos pudiendo alcanzar los 1000 y el
prototipo es el de Cuenca. El de Cuenca estaba escrito en latín y se traduce al castellano en el
siglo XIII. El fuero de Cuenca fue el centro de una numerosa familia de fueros entre los que se
distinguen aquellos que son una simple copia del original, los que son adaptaciones de ese
original y por último aquellos que tan solo han recibido influencias. Dentro de esta familia
podemos señalar el fuero de Teruel y el de Salamanca.

4. Recepción del derecho común

La recepción del derecho romano es un fenómeno trascendental para los países europeos de Occidente
y es fundamental porque a partir de esta recepción estos países tienden a sustituir sus respectivos
derechos por este derecho común, este proceso va unido a la unificación política de la Europa medieval.
La causa se encuentra en que en el siglo XI se van a descubrir en Italia una serie de manuscritos de la
llamada Compilación de Justiniano (Corpus Iuris Civilis). Formado por el digesto, el código, las novelas y
los institutos:

1. El código era las constituciones imperiales.

2. Instituto era una recopilación de normas y doctrina.

3. El digesto eran obras de los grandes juristas romanos.

4. Las novelas recogían las constituciones posteriores al código.

Estos textos van a despertar un gran interés para los juristas de forma que no solo va a estudiarlos y
conocerlos, sino que también van a intentar adecuarlos con preceptos de derecho canónico y del
derecho feudal con el fin de que fuesen aplicados en la práctica y de este modo sientan las bases del
derecho común.

Los elementos del derecho común son el derecho romano, el derecho canónico y el derecho feudal:

A) DERECHO ROMANO (DIGESTO)

Es básicamente el del digesto tal y como era entendido por los comentaristas italianos.
Se funda una escuela en Bolonia por parte de un jurista llamado Irnerio que cuya función
fundamental es estudiar los textos romanos. Los discípulos de esta escuela se conocen con el
nombre de glosadores y se llaman así porque eran expertos en la glosa. La glosa consistía en
aclarar e interpretar los preceptos romanos resumiéndolo de forma accesible en las llamadas
Summas.
 Los principales glosadores son Azzo con la Summa Codicia y otro ejemplo es Accursio que
realizó unas glosas magistrales que acaban imponiéndose en la práctica jurídica, aplicándose
más.

B) DERECHO CANÓNICO
La elaboración doctrinal del derecho canónico fue realizada gracias a la reforma del papa
Gregorio VII que pretendía un derecho canónico universal regulado desde Roma. Con base en
esta idea un monje llamado Graciano realizar una obra denominada Decretum. Esta obra
agrupa las fuentes del derecho canónico y les añade un comentario con el que pretende
concordar los preceptos contradictorios para aclararlos y conseguir una versión global y
armónica del derecho canónico. También tenemos que destacar las decretales de Gregorio IX
que serían recopiladas por San Raimundo de Peñafort. Los decretistas y los decretalistas van a
realizar respecto al decreto y decretales una tarea similar a la que habían hecho los glosadores
respecto al derecho romano, para aclarar los decretos contradictorios.

C) DERECHO FEUDAL
En Europa era básicamente el derecho italiano tal y como se recogía en los llamados “Libri
Feudorum” se trataba de una colección de carácter privado realizada en Lombardía por un
jurista desconocido que se encargó de recoger una serie de decisiones judiciales relativas a los
feudos.

D) DIFUSIÓN DEL DERECHO COMÚN EN ESPAÑA

Por un lado, las excepciones Petri Legun Romanorum tratado del Derecho Romano que al
parecer se redactó en la Provenza a finales del S XI con el jurista Pedro y se compone de
extractos y comentarios del código de Justiniano. Consta de un prólogo y de cuatro libros
dedicados el primero a contratos, el segundo a personas, el tercero a derecho penal y el último
a cuestiones procesales, es decir, a procedimientos y organización judicial. El segundo de los
textos es el denominado Lo Codi que es una obra sencilla y clara que resume todo el derecho
de Justiniano y se destina a los jueces con el fin de facilitarles el conocimiento de ese derecho.
Se supone que fue escrito hacia el año 1149. Se va a traducir al catalán, al castellano, al francés
y al latín. Inicialmente estaba redactada en lengua provenzal.

E) POSTOGLOSAODRES O COMENTARISTAS
Son los sucesos de los glosadores y trataron de compaginar el derecho romano no solo con el
derecho canónico y feudal sino también con el derecho estatuario, que regía en algunos
municipios italianos. De esta forma integran el derecho común con el derecho particular o
propio dando lugar a un derecho nuevo que fue un derecho de juristas nacido en Italia que se
conoce con el nombre de MOS ITALICUS. Los dos principales postglosadores son Bártolo de
Sassoferrato y Baldo Deglutir Ubaldi.

F) CREACIÓN DE UNIVERSIDADES
Y por último la creación doctrinal del derecho común y la aparición de las universidades en
Europa fueron fenómenos simultáneos e interdependientes ya que le derecho común se
proyecta gracias a su enseñanza en las universidades, destacando en España la de Salamanca
(1218) y la de Valladolid (1241). A partir de esta difusión, en las universidades los tribunales van
a comenzar a resolver los casos aplicando el derecho común.

5. fuentes castellanas medievales de las siete partidas (muy importante)

La labor legislativa de Alfonso X se considera extraordinaria en su obra se releva su propósito
de difundir el conocimiento de diversas disciplinas. Se sabe que el monarca rodeado de
especialistas colaboraba personalmente en las distintas obras de contenido jurídico. En
concreto dentro de esta labor legislativa, señalaremos tres obras: el Fuero Real, Espéculo y
Siete Partidas.
Fuero Real se sabe que ya estaba redactado en el 1255, es decir, a los tres años de comenzar
Alfonso X su reinado, en cuanto a su estructura estaba formado por cuatro libros que se
ocupaban:
1. El primero de materia religiosa y políticas.
2. El segundo de procedimiento judicial.
3. El tercero de derecho civil.
4. Y el último de derecho penal.
La mayor parte de estas leyes tienen su origen en el Fuero Juzgo y en otros Fueros Castellano y
el rey Alfonso X otorga el fuero real como derecho local de diversas ciudades leonesas y
castellanas con la finalidad de sustituir los fueros municipales por un derecho territorial
uniforme, sin embargo, apenas se aplicó y estas ciudades siguieron utilizando sus antiguos
fueros.
El segundo texto de Alfonso X es el llamado Espéculo que era un cuerpo legal que estaba
formado por cinco libros en los que se alude a otros posteriores que no conocemos.
El contenido del Espéculo se asemeja de forma a veces literal con las primeras partidas.

LAS SIETE PARTIDAS

Es el código más importante del derecho histórico español y representa el apogeo de la
recepción de Castilla de derecho común. Como su nombre indica está formado por siete libros,
la primera letra de cada libro reúne la palabra Alfonso.
1. La primera partida trata de las fuentes del derecho y materias eclesiásticas.
2. La segunda partida trata del derecho público y en particular materias relacionadas con la
familia real y la sucesión de trono.
3. La tercera cuestión procesales, es decir, organización judicial y procedimiento.
4. La cuarta, la quinta y la sexta se ocupan de derecho civil; en concreto matrimonio,
sucesiones y contratos.
5. Y la última se dedica al derecho penal y al estatuto jurídico de musulmanes y judíos.

En cuanto a las fuentes del derecho hay que destacar que las partidas conceden la mayor
importancia a la ley siguiendo el esquema romano canónico.

Las partidas estaban inspiradas en textos clásicos, griegos y latinos, en textos bíblicos, por
supuesto en derecho romano y canónico, pero también en textos jurídicos Castellanos
anteriores.
Las partidas fueron traducidas al catalán, al portugués y al gallego, pero también serían
traducidas al inglés y se aplicarían en territorios de Estados Unidos que pertenecieron a
España.
Existen dos teorías en cuanto a su autoría:
1. Según la teoría tradicional se trata de una obra de Alfonso X que fue redactada por una
comisión de juristas dirigido por el monarca ente los años 1256 y 1265.
2. García Gallo pone en duda la fecha y la autoría de las partidas, afirmando que las partidas
serían la realidad una revaloración del Espéculo que fue realizada tras la muerte de Alfonso
X. La razón sería que las primeras referencias a las partidas son del siglo XIV y además en
las partidas se contienen materiales que son de fecha posterior a las atribuidas al código.
Pero es una cuestión que no ha sido resuelta.
 En cuanto a las ediciones contamos con la de Alonso Díaz de Montalvo del año 1491, la de
Gregorio López de 1555 con correcciones y comentarios, y de la Academia de la Historia de
1807.
Hasta mediados del siglo XIV las partidas se caracterizan por un carácter doctrinal y no legal y
la razón fundamental es que Alfonso XII dispuso en el 1348 en el ordenamiento de Alcalá que
las partidas rigieran como derecho supletorio en Castilla afirmando que hasta entonces no
fueran tenidas por leyes.

6. El ordenamiento de Alcalá de 1348

A) PROMULGACIÓN Se trata de unas leyes comunes a León y a Castilla que se promulga en

unas cortes celebradas por Alfonso XI en Alcalá de Henares (1348) en las que se aprueban.
B) FINALIDAD
La finalidad es mejorar la administración de justicia.
C) ESTRUCTURA
Su estructura era de 36 títulos que recoge preceptos de cortes anteriores.
D) ORDEN DE PRELACIÓN DE FUENTES
Lo fundamental de este texto es que se establece en orden de prelación de fuentes para
acabar con confusión legislativa y en contrato se recoge en el título XXVIII. Este orden de
prelación de fuentes se va a mantener hasta nuestro código civil en el 1889 y es el
siguiente:
1. Se aplica lo dispuesto ordenamiento de Alcalá.
2. Los fueros municipales siempre que no usen contrarios a Dios, a la razón y a las leyes.
3. Las Siete Partidas, con carácter supletorio.

Por otra parte, en el mismo ordenamiento se establece que corresponde únicamente al rey
la facultad de hacer leyes y de interpretarlas, atribuye la potestad legislativa al rey. Y por
último, en el Ordenamiento de Alcalá se observan influencias del derecho romano y
canónico, y aunque no se recoge el derecho común como supletorio, va a estar presente a
través de las Siete Partidas.

7. Fuentes del Derecho Marítimo: El Libro del Consulado del Mar

7.1. Características generales del Derecho Marítimo

1. Es un ordenamiento jurídico especializado y autónomo por dos razones:

1. Por la materia, ya que regula unas relaciones jurídicas muy concretas.
2. Por su ámbito de aplicación, ya que se aplica al margen del Derecho Territorial o
Local.
2. Por su naturaleza es un derecho consuetudinario, ya que en la antigüedad el
comerciante creo por costumbre unas normas propias de su actividad que se plasma en la
llamada Lex Rhodia. Esta Lex Rhodia llegó a ser una ley común del mar, y va a inspirar
colecciones de Derecho Marítimo privadas que tendrán una gran difusión en la época
medieval, en concreto el Nomos Rhodion Nautikos, que significa Derecho Naval de
Rhodios.
3. Los principios que inspirarán el Derecho Marítimo y en concreto el del Mediterráneo,
principios propios del Derecho Civil romano, son los siguientes:
1. El mar es un espacio libre y universal abierto al aprovechamiento común de todos
los hombres.
 2. Deber de proteger los bienes sometidos al riesgo del mar, respetando la
propiedad de las naves y de las mercancías, incluso en caso de naufragio.

7. 2. Tradiciones jurídicas

Tras la conquista musulmana se va a romper la unidad comercial del Mediterráneo y se va a interrumpir

la comunicación entre los puertos del Mediterráneo y los puertos del Atlántico esto hace que se
desarrollen dos tradiciones jurídicas que van a estar vigentes en la España medieval que son la
Mediterráneo y la Atlántica.

 Tradición Mediterránea
En los precedentes se encuentran unas ordenanzas que otorga Jaime I a Barcelona en el año
1258, basadas en las antiguas costumbres del mar. En estas ordenanzas se establece una
jurisdicción especial para los hombres del mar que debía ser ejercida de forma rápida por unos
jueces llamados cónsules. En el año 1283 Pedro III se crea en Valencia un auténtico Consulado
del Mar.

El concepto del consulado tiene un doble carácter ya que por un lado es una corporación
profesional que agrupa a la gente del mar para defender sus intereses económicos, pero por
otro lado es un tribunal especial que resuelve pleitos derivados del comercio marítimo y lo hace
a través de un procedimiento rápido y sencillo para adaptarse a las necesidades del tráfico
mercantil.

Dentro de la tradición jurídica mediterránea van a surgir una serie de textos jurídicos:

1. Costumbres del Mar.

2. Libro del Consulado de Mar: Es la fuente más importante de la zona
mediterránea que llega a tener un valor internacional sirviendo como base
para la formación de un derecho marítimo.
En cuanto a su contenido tiene 334 capítulos que están numerados sin orden
sistemático. Se recogen las costumbres del mar y también recoge el
reglamento judicial de los cónsules del mar de Valencia, se ubica en el siglo
XIV. Se va a aplicar en los consulados con un fin práctico. Se va a traducir al
italiano, al castellano, al francés, al holandés, al alemán y al inglés.

Por su naturaleza no se puede considerar un código por las siguientes razones:

1. Por su contenido, ya que incluye consejos morales que son impropios de un texto
legal.
2. Por su forma de redacción, ya que no tiene un tono imperativo y son frecuentes las
reiteraciones.
3. No fue promulgada, es decir, no procede de ninguna autoridad, sino que se trata de
una obra privada.

 Tradición Atlántica
Esta se inspira en una cultura de la mar basada en la violencia y en la rapiña, y era frecuente la
piratería. En este ámbito se forma también un derecho marítimo consuetudinario que se va a
recoger en una colección de 24 capítulos denominada ¨Roles D´Oleron¨ y que recoge
sentencias de los tribunales de la isla de Oleron, esta colección va a circular por Europa y llega a
España a la costa cantábrica y en el siglo XIII se realiza una versión en castellano que se va a
denominar Fuero de Layrón y que va a estar vigente en la marina castellana en la Edad Media y
moderna.