Resolución #3620-2022-TCE-S4 PDF
Resolución #3620-2022-TCE-S4 PDF
Resolución #3620-2022-TCE-S4 PDF
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
I. ANTECEDENTES:
1
Mediante Decreto Legislativo N° 1018, se crea el Organismo Público Ejecutor denominado Central de Compras Públicas –
PERÚ COMPRAS, adscrito al Ministerio de Economía y Finanzas, que tiene personería jurídica de derecho público, con
autonomía técnica, funcional, administrativa, económica y financiera; y tiene como funciones, entre otras, promover y
conducir los procesos de selección para la generación de Convenios Marco para la adquisición de bienes y servicios, así
como suscribir los acuerdos correspondientes.
Firmado digitalmente por PEREZ
GUTIERREZ Annie Elizabeth FAU
20419026809 soft
Motivo: Soy el autor del documento
Firmado digitalmente por FERREYRA
Página 1 de 23
Fecha: 25.10.2022 18:46:57 -05:00
CORAL Violeta Lucero FAU
20419026809 soft
Motivo: Soy el autor del documento Firmado digitalmente por CABRERA
Fecha: 25.10.2022 17:57:26 -05:00 GIL Cristian Joe FAU 20419026809
soft
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 25.10.2022 19:27:01 -05:00
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
2
Aprobada mediante la Resolución N° 007-2017-OSCE/CD, del 31 de marzo de 2017, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 2 de abril de 2017.
3
Aprobada mediante la Resolución Jefatural N° 080-2018-PERÚ COMPRAS, del 9 de agosto de 2018, publicada en el Diario
Oficial El Peruano en la misma fecha.
Página 2 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
4
Cabe señalar que, mediante Decreto Supremo N° 044-2020-PCM, se declara el Estado de Emergencia Nacional por el plazo
de quince (15) días calendario, disponiéndose el aislamiento social obligatorio (cuarentena), por las graves circunstancias
que afectan la vida de la Nación a consecuencia del brote del COVID-19; habiéndose prorrogado dicho plazo hasta el 2 de
setiembre de 2021. En dicho contexto, a través de la Resolución Directoral N° 001-2020-EF-54.01, se suspendió, a partir del
16 de marzo de 2020 y por quince (15) días, el cómputo de plazos de procedimientos de selección, procedimientos de
impugnación que forman parte de procedimientos de selección y procesos administrativos sancionadores, y se dictan otras
medidas en materia de abastecimiento; habiéndose prorrogado dicho plazo mediante las Resoluciones Directorales Ns.
002, 003, 004 y 005-2020-54.01, hasta el 24 de mayo de 2020. Sin embargo, mediante la Resolución Directoral N° 006-2020-
EF-54.01, publicada el 14 de mayo de 2020 en el Diario Oficial “El Peruano”, se dispuso el reinicio de los plazos y
procedimientos mencionados.
5
Obrante a folio 3 del expediente administrativo digital en formato PDF.
6
Obrante a folios 4 al 10 del expediente administrativo digital en formato PDF.
Página 3 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
4. A través del Decreto del 12 de agosto de 2022 8, previa razón expuesta, se dispuso
iniciar procedimiento administrativo sancionador contra el Adjudicatario, por su
supuesta responsabilidad al incumplir injustificadamente con su obligación de
7
Obrante a folios 11 al 18 del expediente administrativo digital en formato PDF.
8
Obrante a folios 90 al 94 del expediente administrativo digital en formato PDF. Cabe precisar que a través del Toma Razón
Electrónico se dio cuenta que el inicio del procedimiento administrativo sancionador fue notificado al Adjudicatario, en la
misma fecha, a través de la “Casilla Electrónica del OSCE”, de conformidad con el numeral 267.3 del artículo 267 del
Reglamento y el numeral 7.1.2 del punto 7.1 de la Directiva N° 008-2020-OSCE/CD, aprobada con Resolución N° 086-2020-
OSCE/CD.
Página 4 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
Asimismo, se otorgó al Adjudicatario el plazo de diez (10) días hábiles para que
formule sus descargos, bajo apercibimiento de resolver el procedimiento con la
documentación obrante en el expediente, en caso de incumplir el requerimiento.
9
Obrante a folios 103 al 106 del expediente administrativo digital en formato PDF.
Página 5 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
II. ANÁLISIS:
Naturaleza de la infracción
10
Obrante a folios 118 al 119 del expediente administrativo digital en formato PDF.
Página 6 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
3. Ahora bien, con relación al primer elemento constitutivo, es decir, que el Acuerdo
Marco no se haya formalizado por el incumplimiento de la obligación por parte del
proveedor adjudicatario, es importante considerar la normativa aplicable al caso
concreto y su materialización a partir de la omisión por parte de aquél.
Al respecto, según el literal b) del numeral 115.1 del artículo 115 del Reglamento,
las reglas especiales del procedimiento y los documentos asociados establecen las
condiciones que deben ser cumplidas para la realización de las actuaciones
preparatorias, para cada Acuerdo Marco.
Página 7 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
“(…)
Documento que contendrá las reglas del procedimiento, que incluye los plazos,
requisitos, criterios de admisión y evaluación, texto del Acuerdo Marco, entre otros,
y que serán aplicables como parte de la selección de los proveedores participantes
en las convocatorias para la implementación de los Catálogos Electrónicos de
Acuerdos Marco.
Estas reglas podrán incluir, según corresponda, que el proveedor deba acreditar
experiencia, capacidad financiera, el compromiso de constituir una garantía de
Página 8 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
“(…)
Los Proveedores Adjudicatarios estarán obligados a perfeccionar los Acuerdos
Marco, lo que supone la aceptación de los términos y condiciones establecidos
como parte de la convocatoria para la Implementación o Extensión de Vigencia,
según corresponda. (…)”
Página 9 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
7. Por otro lado, con relación al segundo elemento constitutivo del tipo infractor, es
decir, que la conducta omisiva del proveedor adjudicatario sea injustificada, es
pertinente resaltar que corresponde al Tribunal determinar si se ha configurado el
primer elemento de la conducta típica establecida en el literal b) del numeral 50.1
del artículo 50 del TUO de la Ley N° 30225, así como verificar que obren en el
expediente elementos que, fehacientemente acrediten, que: i) concurrieron
circunstancias que le hicieron imposible física o jurídicamente la formalización del
Acuerdo Marco; o, ii) no obstante haber actuado con la diligencia ordinaria, le fue
imposible suscribir el contrato respectivo debido a factores ajenos a su voluntad.
Configuración de la infracción
Página 10 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
Fases Duración
Convocatoria. 28/03/2019
Registro de participantes y presentación de ofertas. Del 29/03/2019 al 23/04/2019
Admisión y evaluación. Del 24/04/2019 al 25/04/2019
Publicación de resultados. 30/04/2019
Suscripción automática de Acuerdos Marco. 13/05/2019
Periodo de depósito de la garantía de fiel cumplimiento Del 01/05/2019 al 12/05/2019
Página 11 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
Cabe añadir que, el numeral 3.10 del referido título, establecía que Perú Compras
de forma automática registraría la suscripción del acuerdo marco con el proveedor
adjudicatario, según la aceptación consignada por aquél en su declaración jurada
presentada en la fase de registro y presentación de ofertas. En dicho documento
los proveedores declararon que “Efectuarían el depósito por concepto de garantía
de cumplimiento antes de la fecha de suscripción automática del Acuerdo”; lo cual
evidencia que el Adjudicatario conocía de tal obligación antes de registrarse como
participante.
13. Así, en el citado documento se aprecia que una de las etapas del procedimiento
de Catálogo de Convenio Marco es la de presentación de garantía, estableciéndose
plazos para su presentación, lo que permite concluir que es una obligación de los
proveedores cumplir con ello como condición para que se suscriba de manera
automática el Acuerdo Marco, en caso contrario, darán lugar a la no suscripción
del Acuerdo Marco por incumplimiento del proveedor adjudicatario.
Página 12 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
15. En esta línea, resulta pertinente mencionar que el Acuerdo de Sala Plena N° 006-
2021/TCE del 11 de junio de 2021, publicado el 16 del mismo mes y año en el Diario
Oficial El Peruano, concluye que la infracción consistente en incumplir
injustificadamente la obligación de perfeccionar el contrato o formalizar Acuerdos
Marco, se configura en el momento en que el postor adjudicado incumple con
alguna de sus obligaciones que impiden el perfeccionamiento del contrato.
17. Es pertinente resaltar que para acreditar la existencia de una causa justificada
debe probarse fehacientemente que concurrieron circunstancias que hicieron
imposible física o jurídicamente el perfeccionamiento contractual con la Entidad o
que, no obstante haber actuado con la diligencia ordinaria, le fue imposible al
Adjudicatario perfeccionar el mismo debido a factores ajenos a su voluntad.
Página 13 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
19. Debe precisarse que, del análisis efectuado precedentemente, se tiene que la no
formalización del acuerdo marco tuvo su origen en que, al vencimiento del plazo
[12 de mayo de 2019], el Adjudicatario no presentó la garantía de fiel
cumplimiento.
20. En este punto, corresponde traer a colación los descargos del Adjudicatario, en
donde señaló que su representante legal el 30 de abril de 2019 sufrió un accidente
teniendo una contusión en la cabeza, siendo llevado de emergencia a la ciudad de
Lima, a fin de que se le realicen diversos estudios médicos y hasta rehabilitación,
por lo que no le permitió hacer el depósito de la garantía del acuerdo marco.
Página 14 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
Página 15 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
21. Por otro lado, respecto al hecho alegado por el Adjudicatario, sobre que su
situación, al no estar dentro de su ámbito de competencia, fue una causal
extraordinaria y de fuerza mayor, y que a su vez sería un evento irresistible, ya que
no tenía posibilidad de evitarlo, justificando de esta manera su imposibilidad para
haber depositado la garantía correspondiente; es preciso indicar que, tal como se
ha desarrollado anteriormente, si bien nadie puede prever que se va a poner en
riesgo su salud, para la actuación del pago de la garantía, se podían desplegar otras
acciones para su cumplimiento, por ende, la justificación que ha planteado el
Adjudicatario no es suficiente para eximirlo de responsabilidad, pues no justifica
la fuerza mayor que alega y mucho menos configuraría un supuesto que acredite
que tal accionar sea un imposible físico o jurídico de realizar, máxime si para
realizar un depósito bancario, no se requiere la intervención del propio titular,
pues basta que, la persona que realice la operación se identifique y brinde el
código o número de cuenta interbancario para realizar el depósito.
Por tanto, los hechos descritos no acreditan una conducta diligente por parte del
Adjudicatario, pues al haber asumido el compromiso de formalizar el Acuerdo
Marco IM-CE-2018-1 desde su inscripción como participante ante la Entidad, era
responsable de adoptar las medidas necesarias para el cumplimiento de sus
obligaciones, esto es, efectuar el pago de la “Garantía de Fiel Cumplimiento”
dentro del plazo establecido en el acápite del mismo nombre de las Reglas.
Página 16 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
formalizar Acuerdo Marco IM-CE-2018-1 dentro del plazo previsto por la Entidad,
conforme a los fundamentos precedentes.
22. Finalmente, como parte de sus descargos el Adjudicatario, señala que, el Tribunal
debe tomar en consideración lo expuesto en la Resolución N° 2170-2019-TCE-S3
del 31 de julio de 2019, emitida por la Tercera Sala del Tribunal, en donde se indica
lo siguiente: “(…) a fin de determinar los conceptos de “caso fortuito o fuerza
mayor” es necesario tener en consideración que el artículo 1315 del código Civil,
de aplicación supletoria a los contratos que se ejecutan bajo el ámbito de la
normativa de contrataciones del Estado, establece que “Caso fortuito o fuerza
mayor” es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario,
imprevisible, e irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso (…).”(sic).
23. En consecuencia, este Colegiado considera que existe mérito para imponer
sanción administrativa contra el Adjudicatario por la comisión de la infracción
tipificada en el literal b) del numeral 50.1 del artículo 50 del TUO de la Ley
N° 30225.
Graduación de la sanción.
Página 17 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
25. En base a las consideraciones expuestas, la multa a imponer no puede ser inferior
a cinco UIT 11 (S/ 23,000.00) ni mayor a quince UIT (S/69,000.00).
11
Mediante Decreto Supremo N° 398-2021-EF, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 29 de diciembre de 2021, se
estableció que el valor de la UIT para el año 2022, corresponde a S/ 4,600.00 (cuatro mil seiscientos y 00/100 soles).
Página 18 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
Inhabilitación
INICIO DE FIN DE FECHA DE
PERIODO RESOLUCIÓN TIPO
INHABILITACIÓN INHABILITACIÓN RESOLUCIÓN
3459-2021-
12/11/2021 12/02/2022 3 MESES 22/10/2021 MULTA
TCE-S4
Página 19 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
12
En aplicación de la nueva modificación a la Ley N° 30225, con la publicación dada el 28 de julio de 2022 en el Diario Oficial
“El Peruano” de la Ley N° 31535, a fin de incorporar la causal de afectación de actividades productivas o de abastecimiento
en tiempos de crisis sanitarias, aplicable a las micro y pequeñas empresas (MYPE), como nuevo criterio de graduación de la
sanción.
Página 20 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
Página 21 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
LA SALA RESUELVE:
Página 22 de 23
Z
Resolución Nº 3620-2022-TCE-S4
PRESIDENTE
Fecha: 25.10.2022 17:57:49 -05:00 Fecha: 25.10.2022 18:47:05 -05:00
VOCAL VOCAL
ss.
Cabrera Gil.
Ferreyra Coral.
Pérez Gutiérrez.
Página 23 de 23