Seguridad Social

Capitales constitutivos en materia

de Seguridad Social

Judith Karen Cárdenas Onofre

I. Introducción

Es probable que algunos lectores hayan tenido la no muy grata

experiencia de recibir una cédula de liquidación de capitales constitutivos
emitida por el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), por lo que se
habrán hecho preguntas como estas: ¿qué pasó aquí?, ¿en qué fallé?

Los créditos fiscales derivados de capitales constitutivos llegan a

representar un tema económico sensible para los patrones, puesto que
no es algo que se tenga contemplado en los presupuestos de las
empresas.

Por ello, conviene retomar el tema, para que tanto los nuevos
empresarios como los que no lo son cuenten con los conocimientos que
les permitan transmitir a sus colaboradores en qué consisten los
capitales constitutivos y cómo pueden evitarse.

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 II. Fundamento legal

La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM), como ley fundamental de donde emana todo el
ordenamiento legal, en su artículo 123, fracción XIV, establece:

Los empresarios serán responsables de los accidentes del trabajo y de las enfermedades profesionales de
los trabajadores, sufridas con motivo o en ejercicio de la profesión o trabajo que ejecuten; por lo tanto, los
patronos deberán pagar la indemnización correspondiente, según que haya traído como consecuencia la
muerte o simplemente incapacidad temporal o permanente para trabajar, de acuerdo con lo que las leyes
determinen. Esta responsabilidad subsistirá aún en el caso de que el patrono contrate el trabajo por un
intermediario.
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En este sentido, la Ley Federal del Trabajo (LFT), Título Noveno (artículo 472), establece los ordenamientos para
legislar lo relativo a los riesgos de trabajo en las relaciones laborales.

Para completar el marco legal aplicable a los patrones que inscriben a sus trabajadores en el Régimen Obligatorio
del Seguro Social, estos quedan relevados del cumplimiento de las obligaciones relacionadas con los riesgos de
trabajo que establece la Ley Federal del Trabajo, de acuerdo con el artículo 53 de la Ley del Seguro Social (LSS).

Tales ordenamientos, en síntesis, establecen una responsabilidad para el patrón, respecto a los accidentes de trabajo
y enfermedades profesionales que sufran sus trabajadores. Para hacer frente a esa responsabilidad el Instituto
Mexicano del Seguro Social será quien cubra las prestaciones en especie y en dinero, en la medida en que el patrón
cumpla con sus obligaciones.

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Ahora bien, la LSS en su artículo 5-A establece qué se entiende por diversos conceptos, tales como patrón, trabajador,
sujeto obligado, responsable solidario, derechohabiente, cédula de liquidación, entre otros. Sin embargo, no se
encuentra una definición de capital constitutivo en ese artículo ni en ninguno otro de la citada Ley.

Por ello, resulta conveniente proponer una definición de capital constitutivo para efectos didácticos de este texto
(aunada a la que diversos autores han expuesto): “monto pagado por el patrón al Instituto Mexicano del Seguro Social
para restituir las erogaciones de las prestaciones económicas y en especie otorgadas por este, a un derechohabiente,
por un incumplimiento de obligaciones elementales del patrón, tales como: inscribir a los trabajadores, informar en
tiempo y forma el salario base de cotización”.

Al respecto, el artículo 15, fracción I, de la LSS establece como obligaciones de los patrones: “registrarse e inscribir
a sus trabajadores en el Instituto, comunicar sus altas y bajas, las modificaciones de su salario y los demás datos,
dentro de plazos no mayores de cinco días hábiles”.

Una vez que se tienen identificadas las obligaciones elementales o básicas, para efectos didácticos del presente
texto, conviene remitirse a dos artículos de la LSS que refieren qué sucede en materia de capitales constitutivos,
cuando existe incumplimiento por parte del patrón:

Artículo 88.

El patrón es responsable de los daños y perjuicios que se causaren al asegurado, a sus familiares
derechohabientes o al Instituto, cuando por incumplimiento de la obligación de inscribirlo o de avisar los
salarios efectivos o los cambios de éstos, no pudieran otorgarse las prestaciones en especie y en dinero
del seguro de enfermedades y maternidad, o bien cuando el subsidio a que tuvieran derecho se viera
disminuido en su cuantía.

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Artículo 77.

El patrón que estando obligado a asegurar a sus trabajadores contra riesgos de trabajo no lo hiciera,
deberá enterar al Instituto, en caso de que ocurra el siniestro, los capitales constitutivos de las prestaciones
en dinero y en especie, de conformidad con lo dispuesto en la presente Ley, sin perjuicio de que el Instituto
otorgue desde luego las prestaciones a que haya lugar.

El IMSS no puede dejar en estado de indefensión a los asegurados y derechohabientes, por eso procede a entregar
las prestaciones en especie y en dinero a quienes tengan derecho, y una vez que conozca la cuantía por cubrir las
prestaciones procede a emitir cédulas de liquidación al patrón, bajo el concepto de capitales constitutivos, para
efectos de recuperar las cuantías erogadas.

Evidentemente, el capital constitutivo no tendrá razón de emitirse si el patrón presenta los avisos de ingreso o alta de
los trabajadores asegurados, así como los de modificaciones de su salario dentro de los plazos señalados en los
artículos 15, fracción I, y 34 de la LSS, atendiendo a lo que cada rama de seguros establezca en lo particular.

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 III. Seguros en los que se establecen capitales constitutivos conforme a la LSS

El pago de un capital constitutivo representa un costo económico “caro” para el patrón, porque los capitales se
integran del importe de alguna o algunas de las prestaciones en especie y económicas siguientes:
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1. Asistencia médica.

2. Hospitalización.

3. Medicamentos y material de curación.

4. Servicios auxiliares de diagnóstico y de tratamiento.

5. Intervenciones quirúrgicas.

6. Aparatos de prótesis y ortopedia.

7. Gastos de traslado del trabajador accidentado y pagos de viáticos en su caso.

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 8. Subsidios.

9. Gastos de funeral.

10. Indemnizaciones globales en sustitución de la pensión.

11. Valor actual de la pensión.

12. Cinco por ciento del importe de los conceptos que lo integran, por gastos de administración.

Entonces, el IMSS, cuando finca un capital constitutivo, no distingue si el incumplimiento se debió a la falta de
conocimiento o a una negligencia del patrón, por ello, conviene tener presentes los siguientes aspectos para minimizar
los contingentes por estos conceptos:

a) En el Seguro de Enfermedades y Maternidad: El IMSS fincará los capitales constitutivos solo cuando el
patrón:

●● No presente en tiempo y forma el aviso de inscripción.

●● No presente en tiempo y forma el aviso de modificación salarial, o este reporte un salario inferior al
real.

●● Presente de forma extemporánea los citados avisos.

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El capital constitutivo cubrirá los daños y perjuicios que se causen a los asegurados y derechohabientes por
las prestaciones en dinero o en especie que no se otorguen debido a la omisión de la inscripción, o por una
discrepancia en el salario base de cotización.

Cabe aclarar que si la enfermedad se presenta dentro de los cinco días hábiles que tienen los patrones para
presentar los avisos, no se fincará capital constitutivo alguno. Para reforzar lo indicado, leamos lo que al
respecto establece el artículo 88, último párrafo, de la LSS:

“No procederá la determinación del capital constitutivo, cuando el Instituto otorgue a los
derechohabientes las prestaciones en especie y en dinero a que tengan derecho, siempre y cuando
los avisos de ingreso o alta de los trabajadores asegurados y los de modificaciones de su salario,
hubiesen sido entregados al Instituto dentro de los plazos que señalan los artículos 15, fracción I y
34 de esta Ley”.

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 b) Seguro de Riesgos de Trabajo: En este seguro el IMSS contemplaría las siguientes situaciones:

●● No se presente el aviso de inscripción del trabajador.

●● No se presente el aviso de modificación salarial, o este sea presentado después de que suceda el
accidente.

●● No se presente el aviso de modificación salarial reportando el salario base de cotización, conforme al

artículo 27 de la LSS.

●● Por recaída de un riesgo de trabajo con el mismo patrón o con otro distinto.

Conviene precisar que para el caso del seguro de riesgos de trabajo, sí es aplicable fincar capitales
constitutivos por aquellos accidentes que ocurran dentro de los cinco días hábiles concedidos a
los patrones para presentar los avisos afiliatorios de alta y/o de modificación salarial, aquí no basta con que
se presenten los avisos, puesto que se debe prever que el trabajador esté debidamente inscrito y, por lo
tanto, asegurado antes de que se presente el accidente.

c) Seguro de Invalidez y Vida, y Seguro de Retiro, Cesantía en Edad Avanzada y Vejez: El

incumplimiento también se refiere a la no presentación de los avisos afiliatorios de altas y modificación
salarial cuando no puedan otorgarse o se vean disminuidas las prestaciones relacionadas con la pensión de
invalidez, viudez, orfandad y ascendientes.

La omisión también disminuye el ahorro en las cuentas de aportaciones de la cuenta individual para los
trabajadores para la obtención de pensiones por retiro, cesantía y vejez.
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Para entender el impacto que puede tener un capital constitutivo en materia de pensiones debemos remitirnos a la
siguiente tesis aislada de la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN):

SEGURO SOCIAL. ES PROCEDENTE LA ACCIÓN DE RECTIFICACIÓN DE UNA PENSIÓN DERIVADA

DE LA INSCRIPCIÓN DEL TRABAJADOR AL RÉGIMEN OBLIGATORIO CON UN SALARIO INFERIOR AL
QUE REALMENTE PERCIBÍA Y SÓLO ESTÁ CONDICIONADO AL LÍMITE SUPERIOR QUE REFIEREN
LOS ARTÍCULOS 33 DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL VIGENTE HASTA EL 30 DE JUNIO DE 1997 Y
28 DE LA LEY EN VIGOR.

Si en un juicio laboral se demandó del Instituto Mexicano del Seguro Social la rectificación en el pago de
una pensión, al haber inscrito al asegurado con un salario inferior al que en realidad percibía y este último
fue demostrado en el juicio laboral, no es requisito para la procedencia de esa acción que previamente la
Junta condene al patrón omiso, pues el citado organismo debe subrogarse en los derechos del trabajador

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 y otorgarle la pensión que le corresponde conforme al salario real con que debió cotizar, de acuerdo con
los artículos 181 de la ley anterior y 88 de la vigente; en el entendido de que el aludido Instituto goza de la
facultad, en su carácter de órgano fiscal autónomo, de fincar al patrón los capitales constitutivos a
que se haga acreedor por tal omisión, de conformidad con los artículos 77, 149 y 186 de la actual Ley del
Seguro Social (84 de la anterior); sin embargo, si en el mismo juicio, el patrón es demandado y, previo
cumplimiento de las formalidades esenciales del procedimiento a que tiene derecho, se acredita la omisión
atribuida, al dictar el laudo correspondiente la Junta del conocimiento debe condenarlo a enterar al
organismo de seguridad social las cuotas obrero patronales que estaba obligado a aportar. De esa manera,
el trabajador podrá disfrutar de los derechos de seguridad social que le corresponden, sin que obste que el
derecho de rectificación se condicione al límite superior previsto en los artículos 33 de la Ley del Seguro
Social anterior y 28 de la vigente.

Contradicción de tesis 481/2013, de la que se derivó la tesis jurisprudencial 2ª/J.38/2014 (10a.), Seminario
Judicial de la Federación, Décima Época 2006611.

IV. Capital constitutivo tiene naturaleza fiscal

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Para analizar más a fondo el tema que nos atañe, comentaremos por qué los capitales constitutivos son considerados
créditos fiscales.

La LSS contempla los capitales constitutivos como créditos fiscales, según lo indica el artículo 287 de dicha ley:

“Las cuotas, los capitales constitutivos, su actualización y los recargos, las multas impuestas en los términos
de esta Ley, los gastos realizados por el Instituto por inscripciones improcedentes y los que tenga derecho
a exigir de las personas no derechohabientes, tienen el carácter de crédito fiscal”.

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 De acuerdo con el Código Fiscal de la Federación (CFF), en su artículo 4:

... los créditos fiscales son los que tenga derecho a percibir el Estado o sus organismos descentralizados
que provengan de contribuciones, de sus accesorios o de aprovechamientos, incluyendo los que deriven
de responsabilidades que el Estado tenga derecho a exigir de sus funcionarios o empleados o de los
particulares, así como aquellos a los que las leyes les den ese carácter y el Estado tenga derecho a percibir
por cuenta ajena.

Por lo tanto, el capital constitutivo debe fincarse sobre la base de equidad y proporcionalidad; para ello, conviene citar
la siguiente jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia:

SEGURO SOCIAL, LEY DEL. AUNQUE LOS CAPITALES CONSTITUTIVOS TIENEN EL CARÁCTER DE
CONTRIBUCIONES DIVERSAS A LOS IMPUESTOS, DERECHOS Y CONTRIBUCIONES DE MEJORAS,
DEBEN CUMPLIR CON LOS REQUISITOS DE EQUIDAD Y PROPORCIONALIDAD,
DE ACUERDO CON SU NATURALEZA ESPECÍFICA.

El Constituyente de 1917 estableció en el artículo 31, fracción IV, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, la obligación de todos los mexicanos de contribuir a los gastos públicos, pero a su vez
consignó el derecho de éstos a que dicha contribución se realizara de la manera proporcional y equitativa
que dispusieran las leyes. Es decir, el Constituyente de 1917 plasmó las bases generales de la facultad
impositiva del Estado para el logro de las funciones que le están encomendadas, pero dejó al legislador
ordinario la facultad de determinar en cada época de la historia la forma y medida en que los individuos y
los grupos que integran la sociedad deben contribuir. Así, es el legislador ordinario quien, respetando las
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bases fundamentales de nuestra Constitución Política, debe definir cuáles son las contribuciones que en
cada época existirán de acuerdo con las circunstancias sociales y económicas,
la evolución de la administración pública y las responsabilidades que el Estado vaya asumiendo en la
prestación y el mantenimiento de servicios públicos que aseguren el desarrollo integral de los individuos
que componen la sociedad. En efecto, el legislador ordinario ha otorgado a los capitales constitutivos el
carácter fiscal, expresamente en el artículo 267 de la Ley del Seguro Social; además, los capitales
constitutivos participan actualmente de todas las características propias de una relación jurídica tributaria,
a saber: 1) el sujeto activo de la relación es un ente público, el Instituto Mexicano del Seguro Social, que si
bien tiene personalidad jurídica y patrimonio propios diversos a los del Estado, fue creado por
éste, forma parte de la Administración Pública Federal Paraestatal y realiza una función que al Estado le
compete: la del servicio público de seguridad social; 2) es una obligación impuesta unilateralmente por el
Estado, en virtud de su poder de imperio, para todo aquel que se coloque en la hipótesis normativa, pues
ni el patrón ni el trabajador tienen la opción de no acogerse al sistema de seguridad social; 3) es una
obligación que tiene su origen en un acto formal y materialmente legislativo: la Ley del Seguro Social;
4) el instituto encargado de la prestación de este servicio público está dotado por la ley de facultades de
investigación para verificar el debido cumplimiento de las obligaciones que deriven de aquélla, así como
para, en su caso, determinar, fijar en cantidad líquida y cobrar las contribuciones relativas, mediante
el procedimiento administrativo de ejecución (artículos 240, fracción XVIII, 268 y 271 de la Ley del Seguro
Social); 5) los ingresos que por virtud de tales aportaciones se recaudan, son para sufragar el
gasto público, en tanto se destinan a la satisfacción, atribuida al Estado, de una necesidad colectiva y
quedan comprendidos dentro de la definición que de tal concepto da la Ley de Presupuesto, Contabilidad
y Gasto Público, y si bien pasan a formar parte del patrimonio del organismo descentralizado, no se funden

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 con el resto de los ingresos presupuestarios, por destinarse a un gasto especial determinado en la ley que
los instituye y regula, lo que se deriva de su naturaleza que responde a una obligación de carácter laboral,
pero que para prestarse con mayor eficacia y solidaridad ha pasado al Estado a través del Instituto Mexicano
del Seguro Social. Lo anterior no quita a los capitales constitutivos su destino al gasto público, pues nuestra
Constitución no prohíbe que las contribuciones se apliquen a un gasto público especial, sino a un fin
particular. Consecuentemente, si tales capitales constitutivos tienen naturaleza fiscal, es decir, son
contribuciones en términos de lo dispuesto en el artículo 31, fracción IV, constitucional, los mismos están
sujetos a los requisitos de proporcionalidad y equidad que en tal precepto se establecen.

Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo V, junio de 1997, página 100,
Pleno, tesis P./J. 38/97; véase ejecutoria en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena
Época, Tomo V, junio de 1997, página 102. Apéndice 1917-2000, Tomo I, Materia Constitucional,
Jurisprudencia, Suprema Corte de Justicia de la Nación, página 555, Pleno, tesis 482.

Cabe comentar que en algunas ocasiones los patrones consideran que los capitales constitutivos no están
debidamente motivados y fundamentados, porque a su vez los formatos ST-7 y ST-2 no cumplen con tales requisitos.
Para estos casos, citamos la siguiente tesis aislada:

FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN. LOS REQUISITOS RELATIVOS NO SON EXIGIBLES RESPECTO

DE LA DOCUMENTACIÓN MÉDICA QUE SIRVE DE BASE PARA EL FINCAMIENTO DE UN CAPITAL
CONSTITUTIVO. Al no constituir actos administrativos que deban notificarse al particular en términos del
artículo 38 del Código Fiscal de la Federación, los documentos consistentes en el aviso de atención médica
inicial y calificación de probable riesgo de trabajo ST-7, el dictamen por alta por riesgo de trabajo ST-2, así
como los reportes de atención médica por probable capital constitutivo elaborados por
los médicos adscritos al Instituto Mexicano del Seguro Social, no es necesario que cumplan con los

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requisitos de fundamentación y motivación en los términos del artículo 16 constitucional, ya que dada su
naturaleza y objeto, las conclusiones en ellos asentadas no son vinculatorias ni trascienden a la esfera
jurídica del gobernado, temporal o definitivamente, por tratarse de documentos de carácter interno que se
encuentran en los archivos del citado instituto, relativos a la atención médica prestada al trabajador que
sufrió el riesgo de trabajo, y si bien se emplean para la emisión de la cédula de liquidación de capitales
constitutivos, es ésta la que debe cumplir con los requisitos de fundamentación y motivación.

Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Tesis aislada.

Fuente: Gaceta del Seminario Judicial de la Federación, Libro 1, Diciembre de 2013, Tomo II Materia(s):
Constitucional, Administrativa. Tesis VI.1o.A.60 A (10a.). Página 1131.

V. Capital constitutivo: Medios de defensa

Como todo crédito fiscal, por el capital constitutivo es factible interponer medios de defensa, si es que existen los
elementos legales para ello. Recordemos que los capitales constitutivos se consideran definitivos al momento de
notificarse conforme a lo establecido en el último párrafo del artículo 39 de la LSS vigente, debiendo ser pagados al
IMSS dentro de los 15 días hábiles siguientes a la fecha en que surta efectos su notificación, de acuerdo con lo
dispuesto en los artículos 39-C, tercer párrafo, y 287 del citado ordenamiento.

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 Contra la cédula de liquidación donde se asienta el crédito fiscal, los medios de defensa procedentes son:

●● Recurso de Inconformidad: cuyo plazo de interposición es de quince días hábiles siguientes a la fecha en que
haya surtido efectos la notificación del acto. El Recurso se presenta ante el Consejo Consultivo de la
Delegación que emita el capital constitutivo; lo anterior, conforme a los artículos 294 de la LSS y 6 del
Reglamento del Recurso de Inconformidad.

●● Juicio Contencioso Administrativo Fiscal: cuyo plazo de interposición es de cuarenta y cinco días hábiles
siguientes a aquel en que haya surtido efectos la notificación de la cédula de liquidación. El Juicio se
interpone ante la Sala Regional competente del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa;
procedimiento conforme a lo establecido en los artículos 295 de la LSS, 13 de la Ley Federal de Procedimiento
Contencioso y Administrativo, 23 de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente, y 50,
penúltimo párrafo del Código Fiscal de la Federación.

VI. Conclusiones

Si se hiciera un consenso con los patrones respecto a la mejora de las prácticas para “evitar” que se configure un
supuesto de incumplimiento patronal, el cual derive a su vez en un capital constitutivo, algunos aspectos claves
a considerar serían los siguientes:

●● Capacitar al personal que interviene en los procesos de contratación para que las altas de trabajadores
sean presentadas en tiempo.
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●● Optar por la “pre-afiliación” vía IMSS desde su empresa (IDSE), que permite dar de alta a un trabajador un
día antes del inicio de sus labores.

●● Establecer controles relacionados con la validación de la correcta determinación de los salarios base de
cotización.

●● Dar seguimiento a los casos reportados de enfermedades y riesgos de trabajo, para estar atentos respecto
a cuándo deberán presentarse los avisos afiliatorios de alta y modificación salarial.

●● En caso de ser notificado un crédito fiscal por capitales constitutivos, verificar que se encuentre debidamente
fundamentado y motivado, y que detalle cómo se determinó la cuantía a pagar.

L.C. Judith Karen Cárdenas Onofre

Integrante de la Comisión Representativa
ante Organismos de Seguridad Social
del Colegio de Contadores Públicos de México

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