2313 2957 Ria 24 04 267

Descargar como pdf o txt
Descargar como pdf o txt
Está en la página 1de 11

Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 267-277, octubre - diciembre 2022

ISSN: 2306-8582
eISSN: 2313-2957
10.18271/ria.2022.478

Derecho consuetudinario andino en el sistema jurídico


peruano. Un abordaje desde la formación universitaria
Andean customary law in the Peruvian legal system. An approach from a
university education perspective

Javier Santos Puma Llanqui1, Duverly Joao Incacutipa Limachi2*, Cleida Incacutipa Limachi3, Wilber Cesar
Calsina Ponce4, Julio Fitzgerald Zevallos Yana5 y Ángela Rosario Esteves Villanueva6
Resumen

El sistema jurídico de los Estados se construye sobre la base de los usos y costumbres de la población; no obstante, en el sistema
jurídico peruano se impone la tradición greco-romana, que conduce a la clandestinidad al derecho de costumbre. El objetivo de esta
investigación es evidenciar la naturaleza de la formación académica del derecho en las universidades públicas y privadas del Perú
mediante el análisis de los currículos de estudios. Se utilizó como método la revisión documental de información disponible en la
página web de la Superintendencia Nacional de Educación Superior Universitaria - SUNEDU. De acuerdo con los resultados, en el
Perú, de las Facultades que forman profesionales en derecho 29.8% corresponde a universidades públicas y 70.2% a privadas. De
ellas, 70.24% establecen que la materia de Derecho romano y Derecho anglosajón son de carácter obligatorio, mientras que 71.4% no
consideran cursos referidos al pluralismo jurídico o derecho consuetudinario. Por lo tanto, la formación profesional en derecho y por
ende, la administración de justicia no va acorde con el contexto. En los últimos años se han desencadenado graves crisis y conflictos
sociales con trasfondos de inequidades culturales. Por lo cual se debe considerar el derecho consuetudinario andino como materia
relevante en la formación universitaria peruana de los futuros abogados que impartirán justicia en una población que se autoidentifica
como indígena.

Palabras Clave: Diversidad cultural, derecho consuetudinario, universidad.

Abstract

The legal system of the states is built on the basis of the uses and customs of the population; however, in the Peruvian legal system, the
Greco-Roman tradition is imposed, leading to the clandestinity of customary law. The objective of this research is to demonstrate the
academic formation of law in public and private universities in Peru through the analysis of the curricula. The method used was the
documentary review available on the website of the National Superintendence of University Higher Education - SUNEDU. According to
the results, in Peru, 29.8% of the faculties that train law professionals correspond to public universities and 70.2% to private universities.
Of these, 70.24% state that Roman law and common law are mandatory subjects, while 71.4% do not consider courses on legal pluralism
or common law. Therefore, the professional training in law and therefore, the administration of justice is not in accordance with
the context, due to the fact that in recent years serious crises and social conflicts have been unleashed with backgrounds of cultural
inequalities. Therefore, Andean customary law should be considered as a relevant subject in the Peruvian university education of future
lawyers, who will impart justice in a population that self-identifies as indigenous.

Key words: Cultural diversity, customary law, university.

Recibido: 04/08/2022
Aceptado: 25/10/2022
Publicado: 08/11/2022
Sección: Artículo original
*Autor de correspondencia: [email protected]

Introducción 1
Escuela Profesional de Antropología. Universidad Nacional del Altiplano, Av
Floral S/N Puno-Perú. ORCID: https://orcid.org/0000-0003-0323-7890
2
Escuela Profesional de Antropología. Universidad Nacional del Altiplano, Av
La Europa clásica inspirada en sus leyes canónicas Floral S/N Puno-Perú. ORCID: https://orcid.org/0000-0002-0067-3147
y civiles desarrolló un sistema jurídico complejo 3
Escuela profesional de Ciencias de la comunicación social. Universidad Nacional
del Altiplano, Av Floral S/N Puno-Perú. ORCID: https://orcid.org/0000-0003-
monárquico estatal basado en una cultura jurídica 4111-1105
teológica e institucional romana germánica anglosajona, 4
Escuela profesional de Arte. Universidad Nacional del Altiplano, Av Floral S/N
Puno-Perú. ORCID: https://orcid.org/0000-0001-9094-7684
producto de su espíritu racionalista (Espinoza, 2017; 5
Escuela Profesional de Antropología. Universidad Nacional del Altiplano Puno,
Fernández, 2021). Es el caso de España, que en el siglo Perú. ORCID: https://orcid.org/0000-0001-5173-8433
6
Escuela profesional de Enfermería. Universidad Nacional del Altiplano, Av Floral
XVI conquista pueblos americanos y gesta un régimen S/N Puno-Perú. ORCID: https://orcid.org/0000-0003-1413-6171
colonial impositivo político, jurídico y académico que Como citar: Puma Llanqui, J. S., Incacutipa Limachi, D. J., Incacutipa Limachi,
ocasiona gran impacto socio cultural sobre la autonomía C., Calsina Ponce, W. C., Zevallos Yana, J. F., & Esteves Villanueva, Ángela
R. (2022). Derecho consuetudinario andino en el sistema jurídico peruano.
e identidad cultural indígena (Jank & Arcaro, 2022) al Un abordaje desde la formación universitaria. Revista de Investigaciones
imponer un derecho positivista, monista, gobernativo Altoandinas, 24(4), 267-277. https://doi.org/10.18271/ria.2022.478

estatal. Sin duda alguna se instauraron instituciones


Attribution 4.0 International (CC BY 4.0) Share - Adapt

267
Derecho consuetudinario andino en el sistema jurídico peruano. Un abordaje desde la formación universitaria

municipales y educativas clasistas. En Perú se fundaron de las Facultades de Derecho vigentes para la formación
universidades de corte europeo, y bajo su influencia en el universitaria, tanto públicas como privadas; por lo que
período republicano prevalece la formación universitaria nuestro diseño cualitativo es documental, realizado bajo
del derecho. los criterios de inclusión: a) universidad registrada en
la SUNEDU, b) la disponibilidad de una página web de
La investigación busca evidenciar las la universidad y c) la accesibilidad pública del diseño
características de la formación académica del derecho curricular.
en las universidades públicas y privadas del Perú
mediante el análisis de sus currículos de estudios, que, a Orígenes del Derecho Positivo peruano
pesar de haber transcurrido más de 200 años, sostienen
la formación clásica del derecho encarnada en textos Las antiguas culturas peruanas estuvieron
del corpus iuris civilis y del corpus iuris canonici. “El organizadas en ayllus, que desarrollaron un sistema
cambio no resulta fácil, pues a la fuerza de la tradición, jurídico autónomo y propio en el extenso territorio
existe el convencimiento acerca de que el derecho por bajo su dominio. Su organización social se caracterizó
excelencia la razón es el derecho de Roma” (Peset, 1975, como una institución de fin económico en los aspectos
p. 325). Se forma a los abogados con una perspectiva domésticos y agrícolas (Basadre, 1989). Para Mukarker
jerarquizada y positivista dejando de lado la diversidad (1992) el Tahuantinsuyo o “Imperio de las Cuatro
cultural nacional. Regiones Unidas” constituye a la llegada de los españoles
la más extensa y perfecta organización política y social
Asimismo, se realiza un recorrido histórico de América (p. 136).
del derecho implantado en la colonia y actualmente
vigente en la formación universitaria del Perú, que deja Una de las secuelas de la colonialidad es el
de lado la justicia intercultural fundamentada en la sistema organizacional peruano, que de acuerdo a la
diversidad de los pueblos originarios aymaras, quechuas investigación tiene absoluta vigencia en el sistema
y amazónicos; justicia con un sistema jurídico propio, jurídico, producto de la invasión española que se
inspirado en usos y costumbres tales como el valor social impuso en las poblaciones “indígenas” mediante
basado en la oralidad, lo que permitió gestar un sistema instituciones jurídicas, incluso adquiridas de diversas
jurídico consuetudinario que es una de las expresiones costumbres producto de intercambios e invasiones. Los
de la estructura social y cultural de un pueblo (Espinoza, españoles fueron canalizadores o transportadores de
2017), producto de la posición de los propios indígenas; normas judías del canon law (Derecho Canónico), el
sistema jurídico en toda la extensión, es decir, con ius romanum (Derecho Romano), derecho germánico,
autoridades, procedimientos y normas de regulación derecho castellano, numerosos ordenamientos jurídicos
(Sierra, 2018;Vásquez, 2020); sistema dejado de lado por practicados e inspirados en propias realidades,
los operadores de justicia, universidades y poderes del costumbres y características socio jurídicas.
Estado. El texto es abordado en el origen del derecho
positivista peruano, su diversidad cultural y el rol de la El Derecho Canónico ha constituido, “un
universidad peruana en la enseñanza en la formación de elemento esencial de la Iglesia católica, razón por la
futuros abogados. cual las normas en la Iglesia han existido desde sus
primeros momentos, en una evolución que ya alcanza
Materiales y método los dos mil años” (Salinas, 2008, p. 372), fundamentado
en el misterio de la iglesia, que consideró necesario e
La investigación se abordó con un enfoque importante el derecho y la justicia desde la óptica divina
cuantitativo, descriptivo y transversal (Hernández & regulada mediante las ordenes positivista que instruyeron
Mendoza, 2018). Se considera como técnica principal y ordenaron los sacramentos de las personas como
la revisión documental disponible en la página web de la fe y el carisma que debían de cumplirse obligada y
las universidades del Perú. Se usó como instrumentos jerárquicamente. Indudablemente la Iglesia fue objetada
la elaboración de una ruta de trabajo de revisión y criticada en su oportunidad al querer considerar las
documentaria, la lectura minuciosa de documentos confesiones religiosas bajo el amparo judicial estatal.
digitales, la elaboración y aplicación de fichas de
contenido y sistematización final en tablas de contenido A partir del siglo IV el Derecho Canónico toma
realizada de manera rigurosa teniendo como fuente otros vuelos, no solo trata de la organización interna y la
principal la página web de la Superintendencia Nacional disciplina de la Iglesia, “de cuestiones de herejías, sino
de Educación Superior Universitaria – SUNEDU. que va más allá, y empieza a generarse una legislación en
torno al matrimonio y a los derechos reales y procesales”
La indagación bibliográfica realizada nos permitió (Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM, p.
conocer detalladamente los planes y mallas curriculares 125). Lo humano debe mantener los parámetros de lo

268 Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022
Puma Llanqui, J. S., Incacutipa Limachi, D. J., Incacutipa Limachi, C., Calsina Ponce, W. C., Zevallos Yana, J. F., & Esteves Villanueva, Ángela R.

divino universal bajo un interés económico y político, p.39). En consecuencia se evidenció el derecho romano
de tal forma “los líderes del Imperio abandonaron germánico en América; los conquistadores españoles
las responsabilidades políticas que les cabían por ser al colonizar al imperio Inca en los países de la región
ciudadanos y optaron por la jerarquía de la Iglesia andina impusieron su legislación colonial, privándolos
Católica” (Andrades, 2017, p. 80). del derecho a la identidad cultural y a la aplicación del
Derecho consuetudinario de los pueblos indígenas (Díaz,
El derecho romano es “considerado como el 2018). En cuanto al Siglo XVI la imagen de la conquista
conjunto de los principios de derecho que han regido la peruana o invasión española trajo desenlaces instituidos
sociedad romana en las diversas épocas de su existencia” por el rey castellano que comenzó su política unificadora
(Petit, 2007, p. 17), con su población fragmentada “de una de normas y sanciones bajo el precepto religioso a
manera simple entre libres y esclavos, puesto que esta toda la población peruana. Para su cometido fundaron
era la diferencia capital entre la fuerza de trabajo sujeta y ciudades y al mismo tiempo instauraron instituciones
el resto de la población, que se beneficiaba de la posición como la Iglesia católica, las universidades, las cortes de
imperial que Roma había adquirido” (Amunátegui, 2020, justicias y municipalidades, que constituyeron aparatos
p. 99). Por su cuerpo normativo el Ius civile considerado evangelizadores de control e imposición. El “Estado
el derecho civil es un cuerpo normativo exclusivo para colonial, se basaba en una combinación de la coacción
los ciudadanos romanos, el ius Gentium creado para propia de la política y la religión, que expresaba los
un proceso expansionista para ciudadanos extranjeros; fundamentos del cristianismo, acondicionando a los
Roma vio la necesidad de institucionalizar el derecho dominantes y dominados a la obediencia a Dios y al
de las gentes a ciudadanos de diferentes nacionalidades; orden, legitimando la violencia legal del Estado” (Torres,
complejos de normas consuetudinarias, derivadas de 2008, p.254).
la razón natural que los romanos tenían en común con
los otros pueblos civilizados (Argüello, 1998), normas La mirada católica colonizadora ha generado
que presentaron una serie deficiencias y vacíos en su desigualdades por medio de los fueros conminado
aplicación. el absolutismo jerarquizado del soberano frente a la
población, que aceptaba e internalizaba la concepción
Por otra parte, el derecho germánico rigió en base tradicional externa: “el poder como mecanismo
a su derecho consuetudinario. Dentro de él surgieron esencialmente jurídico, lo que dice la ley, lo que prohíbe,
sus propias normas tomadas de sociedades antiguas, por lo que dice no, con toda una letanía de efectos negativos:
ejemplo el Derecho Romano tuvo vigencia en la mayor exclusión, rechazo, barrera, negaciones, ocultaciones”
parte de Alemania hasta el año 1900 (Schiffrin, 2009, (Foucault, 1979, p.154).
p.125).
Dentro de este marco de secuelas el Perú en el
El derecho español influido directamente por el Siglo XIX no logra restituir sus patrones jurídicos
derecho romano germánico por más de seis siglos. Los ancestrales y diversos, más bien formaliza el derecho
herederos más inmediatos de la tradición germánica externo bajo el fundamento del poder absoluto estatal, se
fueron León, Castilla y Portugal (De Hinojosa, 2019) al cristaliza la importación voluntaria del derecho liberal
acopiar el derecho común como el derecho castellano con valores burgueses, una aristocracia tradicional a la
del norte y mediterráneo que por diferentes reinos de europea capitalista dominante propia del positivismo
España instauraron el derecho consuetudinario. España jurídico y delineada por la voluntad de los gobernantes.
compiló diversos ordenamientos jurídicos, como el Se considera como antecedente legal la constitución
derecho germánico, el romano en derecho privado y de Cádiz y la continuidad de cuerpos normativos que
público influido por las universidades europeas. En institucionalizaron el predominio y el respeto absoluto
la Universidad de Bolonia se formaron estudiantes mediante el “ius imperium, una práctica jurídica
españoles quienes revisaron libros de Derecho Romano, cuya legitimidad permaneció para él intocable y cuyo
quedando envilecidos por la doctrina italiana que fundamento general tenía que aceptarse, en cuanto,
consistía en un poder de la realeza mediante las partidas como ocurre con el formalismo verbal y la irracionalidad
y el derecho real. de la prueba, no se oponían a ello muy fuertes tendencias
de los jurídicamente interesados” (Weber, 2002, p. 624),
Por otro lado, la sociedad peruana ha sido sostenido bajo el fundamento normativo romano francés,
escenario de la imposición del derecho europeo colonial, alemán, italiano e inglés.
el “Derecho español del S. XVI se impone por la fuerza
como resultado de una conquista y establece el centro de Evidentemente luego de la independencia del
gravedad jurídico en un país extranjero. En cambio, el Estado Peruano se generó gran incertidumbre jurídica
Derecho liberal del S. XIX es voluntariamente importado “los Estados soberanos no fueron capaces de crear
por un país independiente” (De Trazegnies, 1980, órdenes legales” (Díaz, 2018), lo único que atinaron es a

Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022 269
Derecho consuetudinario andino en el sistema jurídico peruano. Un abordaje desde la formación universitaria

retomar el derecho español que acarreó consigo el derecho profesionales con las cuales acrecentarían su status
anglosajón y romano “en todos aquellos lugares en que prominente dentro de la estratificación social que era
no existía una clase nacional organizada de juristas, el inseparable del factor racial” (Robles, 2006, pág.41);
derecho romano se introdujo victoriosamente” (Weber, en cuanto a los de origen indígena, no se les permitía
2002, p. 635). estudiar por el simple hecho de que la formación del
derecho obedecía a un interés monárquico y burocrático
Conforme a la circunstancia histórica peruana de política de Estado y mediante ella mantener control
concerniente a la política del derecho “esta fue absorbida hegemónico en las instituciones importantes del Estado
por la política global pos colonial y monocultural, que peruano; es evidente que “el acceso a la educación básica
tiene como marco histórico la cultura eurocéntrica y universitaria, entendido en un principio como un
que se adapta mal a contextos donde esta cultura dispositivo de ascenso social y éxito, se convirtió en este
eurocéntrica tiene que convivir, de una manera o de otra, contexto en un espacio de reproducción de la exclusión y
con culturas y religiones de otro tipo, no occidentales la desigualdad” (Degregori & Sandoval , 2009, pág. 29).
como son, por ejemplo, las culturas indígenas” (De
Sousa. 2007, p. 13); son los que asumían decisiones Entre los siglos XVI y XVIII predominó en
políticas de estado quienes absorbían e influenciaban en las aulas universitarias la enseñanza canónica y el
la lógica legal española, dejando en el olvido al proceso derecho romano con fuerte valor tradicionalista clásico,
histórico. Simplemente no interesaba la práctica de germánico, francés e italiano, por el hecho de haber
usos y costumbres en términos propios de identidad y incorporado juristas con formación laica que permitió
diversidad cultural indígena. la unificación del sistema jurídico siguiendo principios
españoles, punto de partida de la desarmonía con la
Rol de la universidad peruana en la enseñanza del derecho tradición jurídica al dejar de lado los orígenes legales
de cada pueblo que tenía sus propias lógicas mediante
En la colonia se crearon universidades públicas en la costumbre, y sus formas de organización comunal.
distintas ciudades del país, entre ellas la Universidad San Dejaron de lado el precepto de que “todo Derecho es
Cristóbal de Huamanga, Ayacucho (1677), la Universidad originado primeramente por la costumbre y las creencias
San Antonio Abad, Cusco (1692), seguidamente en el del pueblo y después por la jurisprudencia y, por tanto,
periodo republicano se crea la Universidad Nacional de en todas partes en virtud de fuerzas internas” (Savigny,
Trujillo (1824), la Universidad Nacional San Agustín 2015, p. 21).
Arequipa (1828), la Universidad San Carlos de Puno
(1856); posteriormente vino la creación de la primera Ya a inicios del período republicano, prevalece en
universidad privada, la Pontificia Universidad Católica, la formación universitaria el derecho nacional inspirado
Lima (1917). por los principios del derecho español de marcada
influencia europea. Es así que en la universidad se
No obstante, en el Perú colonial se instituyó la impartía la enseñanza clásica, los docentes se amparaban
educación superior universitaria mediante la universidad en sus compendios y manuales como materiales de
de San Marcos, con fuerte influencia religiosa y referencia. No se dictaba Economía Política, ni Derecho
tradicional europea dependiente del gobierno español, Constitucional ni otras ramas del Derecho aplicado al
la formación del derecho con gran contenido canónico Perú. Los profesores universitarios tenían mayores
y carácter aristocrático, con beneficio a la nobleza de conocimientos de los sistemas jurídicos europeos, como
la colonia. Con respeto a la formación universitaria del el francés y el español (Basadre, 2001), sin tener en
derecho se obligó el uso del latín y el derecho romano, cuenta el amplio sistema jurídico interno desarrollado
“ya que todas las codificaciones presentan su influencia: por los pueblos que vivían en base a una costumbre
así el código civil francés de 1804, el código civil alemán propia.
de 1900 (Bürgerliches Gesetzbuch), el codice civile
italiano de 1942, el código civil argentino, el brasilero Por último, la formación del derecho en la
y el chileno, y los códigos civiles peruanos” (Oyarce, universidad está enmarcada dentro de los cauces del
2018). De hecho, los primeros docentes del derecho legalismo y el formalismo que consideran la ley como
formaron y reflexionaron mediante el uso de manuales e única forma de solución de los problemas, y por otro
investigaciones de corte extranjera y de la misma forma lado mantiene en su formación las posturas del derecho
consideraron como fuente el derecho romano. clásico, dejando de lado los mecanismos de regulación
social con características locales propias, que cuentan
Al mismo tiempo, la formación del derecho con alternativas propias y naturales de solución de
fue elitista a fin de favorecer a la nobleza “cuyos hijos conflictos, en un país en el cual prima la diversidad
podían unir a sus títulos nobiliarios las credenciales cultural.

270 Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022
Puma Llanqui, J. S., Incacutipa Limachi, D. J., Incacutipa Limachi, C., Calsina Ponce, W. C., Zevallos Yana, J. F., & Esteves Villanueva, Ángela R.

En este contexto, en la actualidad surge una ofertan la formación del derecho conforme al portal de
paradoja pues en la formación universitaria de pregrado transparencia de cada universidad.
a nivel nacional se mantienen aún cursos y tópicos
del derecho clásico romano germánico. A este efecto, Resultados
estaríamos aún bajo la lógica jurídica externa enraizada
desde la formación universitaria; tal hecho no permite El currículo universitario peruano en la formación del
que el sistema jurídico nacional reconozca las practicas derecho
jurídicas alternas de los pueblos originarios como
práctica del derecho colectivo. En la Superintendencia Nacional de Educación
Superior Universitaria (SUNEDU) se encuentran
En este sentido, identificamos los currículos registradas 143 universidades, 51 son públicas y 92
de estudio de las Escuelas Profesionales del Derecho privadas. 84 universidades forman profesionales del
tanto de universidades públicas como privadas en derecho y 59 no cuentan con Facultades de Derecho. El
relación a la diversidad cultural, pluralismo jurídico, 49% de las universidades públicas forman abogados y,
justicia intercultural, antropología jurídica u otros, el 59% de las universidades privadas hacen lo mismo.
lo que nos permitió identificar la vinculación de la
enseñanza del derecho con la realidad sociocultural Prevalece la formación del derecho en
peruana, o si por lo contrario continuamos alineados universidades públicas y privadas, entendiéndose que la
bajo las pautas jurídicas externas e importadas. Para opción educativa se encuentra asociada a factores como
tal hecho usamos información existente en las páginas la necesidad de recurrir a un abogado o asumiendo que
web de universidades públicas y privadas del Perú que es una profesión de brinda rentabilidad económica.

Tabla 1. Universidades públicas que forman profesionales del derecho


Universidades públicas
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Universidad Nacional de San Cristóbal de Huamanga
Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco
Universidad Nacional de Trujillo
Universidad Nacional de San Agustín de Arequipa
Universidad Nacional San Luis Gonzaga
Universidad Nacional de la Amazonía Peruana
Universidad Nacional del Altiplano
Universidad Nacional de Piura
Universidad Nacional de Cajamarca
Universidad Nacional Federico Villarreal
Universidad Nacional Hermilio Valdizán de Huánuco
Universidad Nacional Daniel Alcides Carrión
Universidad Nacional José Faustino Sánchez Carrión
Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo
Universidad Nacional Jorge Basadre Grohmann
Universidad Nacional Santiago Antúnez de Mayolo
Universidad Nacional de San Martín
Universidad Nacional de Ucayali
Universidad Nacional de Tumbes
Universidad Nacional del Santa
Universidad Nacional de Huancavelica
Universidad Nacional Amazónica de Madre de Dios
Universidad Nacional Toribio Rodríguez de Mendoza de Amazonas
Universidad Nacional de Barranca
Fuente: Elaborado en función de la información disponible en el portal web de la
Superintendencia Nacional de Educación Superior Universitaria SUNEDU.

Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022 271
Derecho consuetudinario andino en el sistema jurídico peruano. Un abordaje desde la formación universitaria

Tabla 2. Universidades privadas que forman profesionales del


derecho
Universidades privadas
Pontificia Universidad Católica del Perú
Universidad Católica de Santa María
Universidad del Pacífico
Universidad de Lima
Universidad de San Martín de Porres
Universidad Femenina del Sagrado Corazón
Universidad Inca Garcilaso de la Vega
Universidad de Piura
Universidad Ricardo Palma
Universidad Andina Néstor Cáceres Velásquez
Universidad Peruana Los Andes
Universidad Andina del Cusco
Universidad Tecnológica de los Andes
Universidad Privada de Tacna
Universidad Particular de Chiclayo
Universidad San Pedro
Universidad Privada Antenor Orrego
Universidad de Huánuco
Universidad José Carlos Mariátegui
Universidad Científica del Perú
Universidad César Vallejo S.A.C.
Universidad Católica Los Ángeles de Chimbote
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas S.A.C.
Universidad Privada del Norte S.A.C.
Universidad San Ignacio de Loyola S.A.
Universidad Alas Peruanas
Universidad Privada Norbert Wiener
Universidad Católica San Pablo
Grupo Educativo Universidad Privada de Ica S.A.C.
Universidad Privada San Juan Bautista S.A.C.
Universidad Tecnológica del Perú
Universidad Continental S.A.C.
Universidad Científica del Sur S.A.C.
Universidad Católica Santo Toribio de Mogrovejo
Universidad Privada Antonio Guillermo Urrelo
Universidad Católica Sedes Sapientiae
Universidad Señor de Sipán
Universidad Católica de Trujillo Benedicto XVI
Universidad Peruana de las Américas
Universidad ESAN
Universidad Antonio Ruiz de Montoya
Universidad Peruana de Ciencias e Informática
Universidad Privada Telesup
Universidad Sergio Bernales S.A.
Universidad Privada de Pucallpa S.A.C.
Universidad Privada de Trujillo
Universidad Privada San Carlos
Universidad Peruana de Integración Global S.A.C.
Universidad Peruana del Oriente S.A.C.
Universidad Autónoma del Perú
Universidad Peruana del Centro
Universidad Autónoma San Francisco
Universidad San Andrés
Universidad Privada Juan Pablo II
Universidad Privada Leonardo Da Vinci S.A.C.
Universidad La Salle
Universidad Latinoamericana CIMA
Universidad Marítima del Perú
Universidad Santo Tomás de Aquino de Ciencia e Integración
Fuente: Elaborado en función de la información disponible en el portal web de
la Superintendencia Nacional de Educación Superior Universitaria SUNEDU.

272 Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022
Puma Llanqui, J. S., Incacutipa Limachi, D. J., Incacutipa Limachi, C., Calsina Ponce, W. C., Zevallos Yana, J. F., & Esteves Villanueva, Ángela R.

Tabla 3. Universidades públicas y de los grandes referentes de una formación que mantiene
privadas que forman abogados. un vínculo muy importante en la institucionalización del
Universidades N° de universidades derecho peruano.
Públicas 25 29.8 %
Privadas 59 70.2 % Contrariamente podemos indicar que los cursos
Total 84 100.00 % relacionados al pluralismo jurídico, Antropología
Fuente: Elaborado en función a la información Jurídica, Derecho de los pueblos indígenas u originarios,
disponible en el portal web de las universidades 2020.
pasan a un segundo plano y más aún son considerados
como cursos electivos, que usualmente no llegan a
Según los datos de la Tabla 3, de las universidades desarrollarse, pues prima un criterio muy tecnicista
que forman profesionales de derecho en el Perú 29.8% de formación de administradores de derecho; es decir,
corresponde a las universidades públicas y 70.2% a “de forma mayoritaria, en nuestras facultades los
universidades privadas. A partir de los datos entendemos profesores enseñan la ley” (Monroy, 2016, pág. 15).
que la gran demanda en la formación de la abogacía por La formación universitaria debiera considerar que “la
parte de los estudiantes es guiada, principalmente, por concepción del desarrollo profesional, como proceso
la posibilidad de incursionar en la carrera pública, ya de formación permanente de la persona en un contexto
sea en el Poder Judicial o en el Ministerio Público. Y socio-histórico determinado, nos permite comprender
sin lugar a dudas, el sentido de engranaje en la oferta cómo la competencia profesional se construye y se
académica refleja la rentabilidad que genera para las desarrolla de forma gradual y continua durante el
universidades privadas. proceso de formación y posterior desempeño del sujeto
en la profesión y lo conduce a una actuación profesional
El derecho romano en la formación universitaria autónoma, ética, responsable y eficiente” (González,
2006, p. 180).
Considerando la importancia de la formación
universitaria y la relevancia que tiene los currículos Además del curso del Derecho Romano están
de estudio en la formación del futuro profesional “los los de Derecho Anglosajón y Derecho Canónico como
cambios del currículo universitario en busca de una cursos obligatorios, principalmente en los primeros
integralidad en el profesional se fundamentan en la semestres. En la misma dirección van las universidades
necesidad de ofrecer una formación para la vida” (Sierra, públicas y privadas, dejando de lado los cursos de
2010, p.123). Pluralismo Jurídico. De igual modo algunos cursos son
considerados como electivos; es decir, opcionales.
El gran reto del sistema universitario consiste
en ampliar su capacidad de respuesta a las exigencias De los datos obtenidos podemos señalar que la
sociales, a las demandas crecientes que enfrentan los propuesta de formación universitaria peruana privilegia
profesionales en formación para insertarse plenamente la educación de corte colonial, sin mayores oportunidades
en los procesos sociales, productivos y científicos en para el desarrollo de otros cursos que ayuden a entender
un contexto de alta complejidad, caracterizado por la la diversidad cultural del Perú, donde la mayoría, 52.2%
desigual situación económica, los vertiginosos cambios de la población, tiene ascendencia quechua, aimara,
tecnológicos y la amplia diversidad sociocultural (Clares asháninca, aguaruna u otro pueblo indígena (Instituto
& Morga, 2021). Lo cual desde nuestro punto de vista Nacional de Estadística e Informática, 2017), cuya
resulta contradictorio en relación con la programación lógica de administración de justicia no se vislumbra en
curricular y la demanda sociocultural, y para el la formación del futuro administrador de justicia cuyo
abordaje en la formación universitaria de procesos de ejercicio profesional se realizará en este contexto.
administración de justicia desde la complejidad cultural
que hasta ahora es invisible, y peor aún invisible desde la La costumbre en la formación del derecho
institucionalidad de administradores de justicia.
Debemos tener en consideración que en el
La Tabla 4 muestra que 70.2% de las universidades Perú nuestra diversidad cultural adopta una herencia
peruanas consideran que la materia de Derecho Romano prehispánica de grupos lingüísticos que radican en todo
es de carácter obligatorio, un curso que aporta a la el territorio, desde los quechua hablantes, los aymaras
formación del futuro abogado. Entendemos que ello se y los grupos étnicos asentados en la Amazonía, incluso
debe principalmente a que las instituciones más sólidas antes de la formación del Estado propiamente dicho.
del derecho occidental provienen de dicha rama del
conocimiento. Uno de los puntos de análisis es la relación Ante ello, una de las características a tener en
entre la formación de corte colonial, en que se consideran consideración es la incursión de la costumbre en el derecho,
cursos referenciales como Derecho Romano como uno al que podríamos denominar como una “costumbre

Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022 273
Derecho consuetudinario andino en el sistema jurídico peruano. Un abordaje desde la formación universitaria

jurídica”; es decir, aquel conjunto de comportamientos El pluralismo jurídico en la formación universitaria


que de forma repetida tratan de establecer patrones
conductuales de orden social en aquellos individuos que El pluralismo jurídico es la respuesta a la deuda
se presentan como parte integrante de una población, y histórica que el Estado tiene con el pueblo indígena
por ello es relevante indicar que la “costumbre jurídica se (Romero & Vilela, 2022, p. 1802). La administración
distingue por los siguientes caracteres: su espontaneidad, de justicia, en teoría, está ligada a la manera de
su particularismo, su imprecisión, su formación lenta y entender los derechos humanos desde una perspectiva
su falta de autor conocido” (Alzamora, 1987, p. 242) ya intercultural, primando el diálogo intercultural (Picolli,
que a la fecha no se ha identificado pueblos o sociedades 2008). Si partimos del análisis de un diálogo entre
con patrones sociales embargados de paz y calma, los culturas diferentes, es una utopía, aunque en cuanto
problemas, los intereses y necesidades siempre han a las relaciones de poder existe vasta investigación y
existido, administrados de formas diferentes; es decir, jurisprudencia respecto a interpretaciones erradas de la
con leyes con origen en las propias costumbres. ley (Incacutipa Limachi et al., 2022). Por lo que su estudio
en la formación universitaria es urgente, una deuda
Por ello es importante entender, y hacer entender, histórica, que coadyuve a comprender la complejidad
que 70.24 % de universidades tanto públicas como cultural peruana y sobre todo de administración de
privadas mantienen una línea de formación colonial justicia que no tiene relevancia para la justicia formal:
en el ámbito académico. Se debe incursionar en los “ninguna época como la actual había concedido tanta
temas culturales a fin de tener un profesional del relevancia al proceso de formación de los profesionales
derecho con un perfil más integrador de las culturas llevado a cabo en las universidades” (Llerena, 2015).
internas del país, cuya composición debe de partir
del propio Estado al tener que evaluar materias en las En la Tabla 5, 71.4% de las universidades
mallas curriculares de las escuelas de Derecho acorde peruanas no consideran cursos referidos al pluralismo
con las diversas realidades del Perú, pues los Estados jurídico; 19.1% los considera en condición de absoluta
Nacionales deben aprender a convivir con varias culturas inferioridad. Y en muchos casos son cursos electivos que
(Kymilcka & Straehle, 2003), y mayor exigencia los no contribuyen en la formación de abogados en materia
operadores del derecho. de justicia. La mayoría de las universidades no tienen
ninguna referencia al derecho consuetudinario que se
Entendiendo que el “derecho es el instrumento requiere en la administración de justicia en espacios
más concreto, explícito y notorio de control social, pero culturalmente diferentes, ni responde a una de las
de ninguna manera el más poderoso” (Silva, 2005), pues funciones esenciales del sistema educativo universitario
lo que se pretende mediante el derecho es que la conducta que busca reducir las desigualdades sociales (Angulo et
de todos los individuos de una sociedad o un grupo al., 2016). Una formación universitaria que contribuya
determinado, esté acorde socialmente a su realidad, por en la reducción de las desigualdades sociales aún se
lo que si fuese necesario se tendría que aplicar el control encuentra ausente.
coactivo como el persuasivo. Este tipo de controles son
los que se aplican actualmente en diversas culturas del La formación jurídica es contraria a la práctica de
Perú, desde las comunidades campesinas, comunidades usos y costumbres de los pueblos indígenas u originarios
nativas y grupos etno lingüísticos, que están al margen donde la enseñanza universitaria del derecho tradicional,
de la formación del derecho positivista. Al conocer sus codificado, esquematizado está pautada por el estado
procedimientos, sus formas de actuar nos harían entender monopolizador como si fuese una fábrica de leyes que
que “sus juicios cuentan con ciertas formalidades, pero deben ser repetidas y memorizadas por los estudiantes
carecen de la rigidez que caracteriza a la administración y operadores de justicia: “el objetivo de la educación
de justicia formal” (Villavicencio, 2000). jurídica no es el asesoramiento legal. Era y es el “pleito”
[…] los abogados se siguen formando para luchar, para
En ese sentido, entendemos que el derecho la discusión por todos los medios, para la exacerbación
consuetudinario no se presenta o se ausenta al derecho de los conflictos” (Fucito, 2001, p. 39).
formal (Estatal), pues se trata de una coexistencia de un
sistema jurídico formal y a la vez informal, un derecho Para nadie es un secreto que las instituciones
en donde convergen elementos autóctonos tradicionales más importantes encargadas de la administración de
(cosmovisión, identidad, etc.) y elementos occidentales justicia carecen de legitimidad; basta mencionar que
(derecho positivo). el Poder Judicial tiene siete veces mayor porcentaje
de desconfianza que de confianza (Instituto Nacional

274 Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022
Puma Llanqui, J. S., Incacutipa Limachi, D. J., Incacutipa Limachi, C., Calsina Ponce, W. C., Zevallos Yana, J. F., & Esteves Villanueva, Ángela R.

de Estadistica e Informática, 2019); de igual forma pueblos andinos-amazónicos, que privilegia el derecho
el Ministerio Público, que en mayo a octubre del positivo en la administración de justicia en pueblos
2019 tiene una tasa de desconfianza de 72,0 %. Por culturalmente diversos, y, consecuentemente, recibe un
eso la percepción y opinión ciudadana respecto a las fundado rechazo a los dictámenes de la corte oficial.
instituciones del sistema judicial son cuestionadas. Este
fenómeno muestra la desconexión de lo jurídico con la La contrastación entre la formación universitaria
realidad social. de futuros abogados, la administración de justicia y la
realidad sociocultural, refleja disloques epistemológicos,
Es así que “los resultados nos demuestran que axiológicos y semánticos en la comprensión de las
los programas de estudio de derecho en universidades faltas o delitos en pueblos andino-amazónicos y el
públicas y privadas se encuentran desligadas de la lógica enceguecimiento de criterio del juez para emitir juicios.
del pueblo, etnológicamente, nos atenemos a los hechos,
a la realidad de la vida social y no nos interesa aquella Finalmente, se requiere un viraje hacia un
doctrina declarada en la ley” (Valcárcel, 1972, p.107). pluralismo jurídico que permita la posibilidad de
escuchar puntos de vista diferentes al entendimiento
La realidad de la administración de justicia clásico, que posibilite un derecho con matiz propia desde
en espacios culturalmente diferentes necesita una la realidad peruana y que refleje una administración de
evaluación del sistema de formación universitaria en justicia con rostro latinoamericano.
las facultades de derecho; “no se trata de evaluar por
evaluar, sino más bien de evaluar en coherencia con Referencias
un planteamiento curricular; es decir, de orientación
formativa” (Pupiales & De Fonseca, 2014), buscando Alzamora, M. (1987). Introducción a la ciencia del
muestras de una verdadera inclusión social orientado derecho. IDILI.
hacia un pluralismo jurídico que signifique un cambio
del paradigma normativo positivista occidental, Amunátegui, C. (2020). El digesto y su Definición de
que hoy predomina en la administración de justicia libertad. Revista de Estudios Histórico-Jurídico,
(Casado, 2020). 42, 97-105. https://doi.org/10.4151/ISSN.07176260-
Num.42-Fulltext.1026
Si bien, tratados internacionales, como el convenio
169 de la OIT, y las sentencias emblemáticas, han Andrades, E. (2017). La Transformación de la Ciudadanía
generado jurisprudencia en los países latinoamericanos, Romana en el Fin del Imperio. Revista de Estudios
por lo que existen avances muy significativos en las Histórico-Jurídico, XXXIX, 61-83. https://doi.org/
reivindicaciones de los pueblos originarios, que ahora http://dx.doi.org/10.4151/ISSN.07176260-Num.39-
son tomados en cuenta (Casado, 2020); no obstante, Fulltext.862
esto aún no se refleja en la formación de estudiantes
universitarios del Perú, como la atención a un vasto Angulo, P., Espinoza, J. A., & Angulo, P. J. (2016).
campo de administración de justicia en las comunidades Educación universitaria de calidad con formación
indígenas, que son portadores de soluciones a muchos integral y competencias profesionales. Horizonte de
problemas del derecho oficial. la Ciencia, 6(11), 159-167. https://doi.org/10.26490/
uncp.horizonteciencia.2016.11.237
Conclusiones
Argüello, L. R. (1998). Manual de derecho romano. 580.
El análisis de datos expresados en los currículos
universitarios de las facultades de derecho de las Basadre, J. (1989). Algunas consideraciones sobre el
universidades peruanas, tanto públicas como privadas, yanaconaje en la lejislación peruana. Revista Chilena
muestra que carecen de un planteamiento que considere de Historia del Derecho, 15, 191-197. https://doi.org/
el derecho consuetudinario como materia relevante doi:10.5354/0719-5451.2012.24360
en la formación de los futuros abogados para que los
profesionales egresados se encuentren preparados en el Basadre, J. (2001). Los juristas de la Republica del Perú
entendimiento de la diversidad cultural de la sociedad en el siglo xix: Francisco Garcia Calderón Landa.
peruana. Revista de Estudios Historico-Jurídicos.

En la formación de derecho se impone una Casado Gutierrez, F. (2020). La influencia del Convenio
formación tradicional, de corte colonial, que no se ha 169 de la OIT en la justiciabilidad de los derechos
adaptado y adecuado a la normatividad social de los indígenas a través de la jurisprudencia en los países

Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022 275
Derecho consuetudinario andino en el sistema jurídico peruano. Un abordaje desde la formación universitaria

del nuevo constitucionalismo latinoamericano. migratorias de los aymaras del altiplano peruano.
Boletín Mexicano de Derecho Comparado, Alteridades, 32(63), 107-118. https://doi.org/10.24275/
53(159), 977-994. https://doi.org/10.22201/ uam/izt/dcsh/alteridades/2022v32n63/incacutipa
iij.24484873e.2020.159.15796
Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM. (s. f.).
Clares, P. M., & Morga, N. G. (2021). Training-employment Capítulo séptimo El desarrollo del derecho canónico
match: students propose. Estudios Pedagogicos, (pp. 121-134). Instituto de Investigaciones Jurídicas
47(3), 251-271. https://doi.org/10.4067/S0718- de la UNAM.
07052021000300251
Instituto Nacional de Estadística e Informática. (2017).
De Hinojosa, E. (2019). El elemento Germánico en el Encuesta Nacional de Hohares. La autoidentificación
Derecho Español. Carlos III University of Madrid. étnica en Latinoamérica. En ENAHO Cap. 2.

De Sousa, B. (2007). La reinvención del estado y el estado Instituto Nacional de, & Informática, I. N. de E. e I. (2019).
plurinacional. 01-66. Presentación Índice.

De Trazegnies, F. (1980). La transferencia de Filosofías Jank Calixto, A., & Arcaro Conci, L. G. (2022). Pluralismo
Jurídicas: La Idea De Derecho En El Perú Republicano jurídico e justiça indígena: Propostas para a nova
Del Siglo XIX. En La idea del Derecho en el Perú Constituição Chilena. Estudios Constitucionales,
Republicano del S. XIX (p. 391). Fondo Editorial de la 2022(Special Issue), 350-382. https://doi.org/10.4067/
Universidad Católica del Perú. S0718-52002022000300350

Díaz, E. (2018). El Pluralismo Jurídico en América Kymilcka, Will & Straehle, Christine (2003) Cosmopolismo,
Latina. Principales Posiciones Teórico-Prácticas. Estado-nación y nacionalismo de las minorías.
Reconocimiento Legislativo. Revista de la Facultad Instituto de Investigaciones Jurídicas, México.
de Derecho de México, 68(271), 363. https://doi.
org/10.22201/fder.24488933e.2018.271.65367 Llerena, O. (2015). El proceso de formación profesional
desde un punto de vista complejo e histórico-cultural.
Espinoza Collao, A. (2017). El reconocimiento del derecho Actualidades Investigativas en Educación, 15(3),
consuetudinario indígena como Derechos Humanos: 567-589. https://doi.org/http://dx.doi.org/10.15517/aie.
su estado en el derecho chileno moderno. Cadernos v15i3.21041
de Dereito Actual, 8, 413-437.
Mukarker Ovalle, V. (1992). De los delitos y las penas en el
Fernández Droguett, F. (2021). El peritaje cultural como derecho incaico. 135-150.
práctica antropológica en la defensa de imputados
indígenas en chile: hacia la construcción de un Oyarce, A. (2018). Enseñanza e investigación del derecho
posible pluralismo jurídico. Andamios, Revista de romano en Perú. Revista de Derecho Privado, 35(35),
Investigación Social, 17(44), 275-293. https://doi. 409-421. https://doi.org/10.18601/01234366.n35.16
org/10.29092/uacm.v17i44.801
Peset Reig, M. (1975). Derecho romano y Derecho real
Foucault, M. (1979). Microfísica del poder. En Microfísica en las Universidades del siglo XVIII. Anuario de
del poder (Segunda ed). Edissa. historia del derecho español, 45, 273-340.

Fucito, F. (2001). ¿podrás cambiar la justicia en la Petit, E. (2007). Tratado Elemental de Derecho Romano.
Argentina? Fondo de Cultura Económica, S.A. Editorial Porrúa, SA de CV.

González, V. (2006). La formación de competencias Picolli, E. (2008). El pluralismo jurídico y político en Perú:
profesionales en la universidad: reflexiones y el caso de las Rondas Campesinas de Cajamarca.
experiencias desde una perspectiva educativa. XXI. Revista de Ciencias Sociales, 0(31), 27-41.
Revista de educación, 21(8), 175-187.
Pupiales, B. E., & De Fonseca, L. A. (2014). La formación
Hernández, R., & Mendoza, C. P. (2018). Metodología de universitaria en Iberoamérica desde lo virtual, como
la Investigación. entorno para la calidad pedagógica en la educación
superior. Tendencias, 15(1), 268-286. https://doi.
Incacutipa Limachi, D. J., Puma Llanqui, J. S., & org/10.22267/rtend.141501.60
Ccahuanihancco Arque, C. (2022). Trayectorias

276 Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022
Puma Llanqui, J. S., Incacutipa Limachi, D. J., Incacutipa Limachi, C., Calsina Ponce, W. C., Zevallos Yana, J. F., & Esteves Villanueva, Ángela R.

Robles, E. (2006). Origen de las Universidades más Sierra, R. V. (2010). El proceso de formación del profesional
antigua del Perú. Revista Historia de la Educación en la educación superior basado en competencias:
Latinoamericana, 8, 35-48. el desafío de su calidad, en busca de una mayor
integralidad de los egresados. Civilizar, 10(18), 117.
Romero, K. J., & Vilela, W. (2022). Análisis teórico -
histórico del proceso de regulaciónconstitucional Silva, F. (2005). El Primate responsable. Antropología de
de los derechos colectivos de los pueblos indigenas la conducta. Fondo Editorial del Congreso del Perú.
desde el pluralismo jurídico. Polo del conocimiento,
7(8), 1792-1808. https://doi.org/10.23857/pc.v7i8 Torres, J. (2008). Poder y justicia penal en Lima: 1761-1821.
Investigaciones Sociales, 20, 249-279.
Salinas, C. (2008). La codificación del derecho canónico de
1917. Revista de Derecho, 30, 311-356. Valcárcel, L. (1972). Ruta Cultural del Perú. Colección
Autores Peruanos.
Savigny, F. K. Von. (2015). De la vocación de nuestro
tiempo para la legislación y la ciencia del derecho. En Vásquez, H. (2020). Acerca del derecho consuetudinario
M. Marinez & A. Calatayud (Eds.), La codificación, indígena y de las reivindicaciones etnopolíticas.
una controversia programática basada en las obras Mapuches y Qom. Papeles de Trabajo. Centro de
de Savigny y Thibaut (38.a ed.). Carlos IIIUniversity Estudios Interdisciplinarios en Etnolingüística y
of Madrid. Antropología Socio-Cultural, 2020(39), 167-186.
https://doi.org/10.35305/revista.v0i39.171
Schiffrin, L. H. (2009). La irradiación de la cultura jurídica
del ámbito germánico sobre Latinoamérica: Ideas Villavicencio, F. (2000). Mecanismos alternativos de
viejas y sus objetivos: El intercambio científico entre solución de conflictos. (P. y Estado (ed.)).
Alemania y America Austral, 119-148.
Weber, M. (2002). Economía y Sociedad. En The effects
Sierra Camacho, M. T. (2018). Del derecho consuetudinario of brief mindfulness intervention on acute pain
a la justiciabilidad de los derechos indígenas. El experience: An examination of individual difference
legado de Rodolfo Stavenhagen a la antropología (Cuarta edc, Vol. 1). Fondo de Cultura Económica.
jurídica. Desacatos. Revista de Ciencias Sociales, 57, https://doi.org/10.1017/CBO9781107415324.004
156. https://doi.org/10.29340/57.1956

Revista de Investigaciones Altoandinas – Journal of High Andean Research 24(4), 227-235, octubre - diciembre 2022 277

También podría gustarte