Apuntes J.S.D UNAB 2021 RECURSOS

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RECURSOS 2021

Profesora Jany Silva Dawson

I UNIDAD: MEDIOS DE IMPUGNACIÓN.

A) MEDIOS DE IMPUGNACIÓN EN GENERAL:


La impugnación es la acción y efecto de atacar o refutar un acto judicial, un
documento, la declaración de un testigo, el informe de un perito, etc., con el fin de
obtener su revocación o invalidación.
Los recursos, objeto de nuestro estudio en este curso no son los únicos medios de
impugnar una resolución judicial, también lo son:
i) El proceso: independiente, distinto a aquél en que se dictó la resolución
que se impugna, es un medio válido para obtener la modificación o revocación de la
resolución, en realidad cuando hablamos del proceso como medio de impugnación, nos
referimos a caso especiales de regulación de la cosa juzgada.

Casos:
1.- Juicio ejecutivo: renovación de acción ejecutiva y reserva de derechos
Art 467 CPC, ejecutante puede al evacuar el traslado de las excepciones opuestas
por el ejecutado, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para
entablar acción ordinaria.
Art 473 CPC, ejecutado opone excepciones, pero no tiene medios de prueba, pide
reserva de derechos, para hacerlos valer en juicio ordinario, en el que puede revertir lo
resuelto en el juicio ejecutivo.
Art 478 CPC, si ejecutante o ejecutado piden reserva de derechos antes de dictarse
sentencia en el juicio ejecutivo, el tribunal puede declararlo así, existiendo motivos
calificados, debiendo deducirse la demanda ordinaria en el plazo del art 474 CPC, bajo
pena de no ser admitida después.
Art 477 CPC, si se rechaza la acción ejecutiva por vicios de forma, puede renovarse
la acción ejecutiva, en un proceso diferente al anterior.
2.- Interdictos posesorios:
Art 563, 564, y 581 CPC: siempre que a salvo el ejercicio de la acción ordinaria e
incluso otras posesorias que correspondan en el caso de restablecimiento (cosa juzgada
formal).
3.- Pensiones de Alimentos:
Art 5 Ley 14.908 (inc. penúltimo y último): las pensiones de alimentos fijadas en
un proceso pueden modificarse por resoluciones dictadas en procesos posteriores, si
cambian las circunstancias. (cosa juzgada provisional).
ii) El incidente:

Como medio de impugnación lo encontramos:


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1.- Medidas cautelares o precautorias:


El tribunal puede concederlas sin audiencia de la otra parte, esto es, de plano, si
existen razones graves para ello art 302 CPC, pero ello no obsta a la esta última pueda
pedir el alzamiento de la medida decretada a través de un incidente, dejándose sin efecto
la resolución anteriormente dictada.
2.- Actuaciones judiciales decretadas con citación:
Ya que cuando el tribunal concede una actuación “con citación” de acuerdo al art
69 CPC, implica que el juez acepta la medida, pero confiere el derecho a la otra parte para
que se oponga o haga observaciones dentro de tercero día, pudiendo producirse un
incidente que va a impugnar la resolución judicial que concedió la diligencia o actuación.
3.- incidente de nulidad de todo lo obrado (art 80 CPC)
iii) Las excepciones en los procedimientos ejecutivos:

Ello ocurre cuando se acoge una de las excepciones opuestas en el juicio ejecutivo
y se deja sin efecto la resolución que ordenó despachar el mandamiento de ejecución y
embargo. Lo mismo puede ocurrir en el procedimiento de cumplimiento incidental de
sentencias (art 234 CPC)
iv) Recursos.

Concepto de recursos

Etimológicamente significa re-correr, esto es, correr de nuevo, el camino ya hecho.


Jurídicamente denota tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra instancia
como el medio de impugnación por virtud del cual se recorre el proceso.
Los recursos son un medio de impugnación de las resoluciones judiciales, con lo
cual se persigue, normalmente, modificarlas o dejarlas sin efecto.

El recurso es el acto jurídico procesal de parte o de quién tenga legitimación para


actuar, mediante el cual se impugna una resolución judicial, dentro del mismo proceso
en que se pronunció, solicitando su revisión a fin de eliminar el agravio que se le ha
causado con su dictación.

Elementos del concepto de recurso

Para estar en presencia de un recurso es menester que concurran los siguientes


elementos:
1.-Acto jurídico procesal de parte o de quien tenga legitimación para actuar.
2.-Existencia de un agravio para el recurrente.
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3.- Impugnación de una resolución judicial dentro del mismo proceso en que se
dictó.
4.-Revisión de la sentencia impugnada.
Algunos autores (Mosquera – Maturana) agregan como elemento la existencia del
recurso prevista por el legislador, determinando el tribunal que debe conocer del mismo y
el procedimiento que debe seguirse para su resolución.

Fuentes de los recursos

I.- La Constitución Política del Estado.


Como fuente directa:
1.1- Recurso de Protección (art.20 CPR)
1.2- Recurso de Amparo. (art. 21 CPR)
1.3- Requerimientos de Inaplicabilidad e Inconstitucionalidad. (art 93 N°6 y N°7
CPR), tanto en sus formas de requerimiento de inaplicabilidad y
requerimiento de inconstitucionalidad (antes art 80.)
1.4- Recurso de Reclamación por Privación de la Nacionalidad. (art 12 CPR)

Estos más que recursos son acciones judiciales especiales.


Como Fuentes indirectas:
Se refiere a las normas que se vinculan a instituciones generales del Derecho
Procesal, entre las cuales deben considerarse a los recursos.
Art 7: Establece órbita órganos del Estado: por lo que sólo son competentes para
conocer recursos a quienes la ley entrega su conocimiento.
Art 19 N°3 Debido proceso, el procedimiento para que sea racional y justo debe
comprender la facultad de las partes de recurrir la sentencia que se dicta en él.
Art. 19 N°7, al asegurar a las personas la libertad y seguridad individual, posibilitó
la génesis de los recursos de protección y amparo.
Art 77. Establece que una ley orgánica regulará la organización y atribuciones de
los tribunales, indirectamente establece los recursos como una forma de que los órganos
jurisdiccionales hagan valer el ejercicio de sus facultades.

II.- Código Orgánico de Tribunales:


Es fuente indirecta ya que señala los tribunales que van a conocer de cada uno de
ellos (determina el número de tribunales, territorio jurisdiccional de los mismos y las
competencias de las Cortes de Apelaciones (Art 63) y Suprema (art 96), incluyendo los
recursos) y es fuente directa porque reglamenta el recurso de queja (art. 545) y además
regula recurso de reposición en caso de calificaciones de jueces (art. 278).
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III.- Código de Procedimiento Civil:


El cual reglamenta como tales los siguientes recursos:
3.1.- Recurso de Aclaración, Rectificación o Enmienda (art 182).
3.2.- Recurso de Reposición (art. 181).
3.3.- Recurso de Apelación (art. 186 y stes)-
3.4.- Recurso de hecho, verdadero (arts. 203 y stes.); y falso (art 196).
3.5.- Recurso de Casación Forma y Fondo (arts. 764 y stes).
3.6.- Recurso de Revisión (arts. 810 y stes).
3.7.- Recurso de Revocación o modificación (art. 821). En las gestiones voluntarias.
IV.-Código de Procedimiento Penal:
Este Código trata los recursos en forma inorgánica en espacial el recurso de
apelación, la cual reglamenta en forma casuística (de manera general y apelación de la
sentencia definitiva).
Este Código reglamenta el Recurso de Casación en la Forma y en el Fondo sobre la
estructura básica del Código de Procedimiento Civil, salvo las modificaciones introducidas
por el Código de Procedimiento Penal. En el libro III se trata del recurso de revisión.
V.- Código Procesal Penal:
Este código regula de manera orgánica los recursos en su libro III, que trata de
ellos, en su título I, disposiciones generales, título II: recurso de reposición, título III:
recurso de apelación; título IV recurso de nulidad; por su parte en el párrafo III, del título
VIII del Libro IV trata de la revisión de sentencias firmes condenatorias., sin perjuicio que
en diversas disposiciones del código se regulan situaciones especiales del recurso de
apelación.
Resultan aplicables también los recursos de aclaración del art 182 CPC, (art 52 CPP)
y el recurso de queja.
VI.- Recursos en otros procedimientos judiciales:
1.- Código del Trabajo: reposición, apelación, nulidad y unificación de
jurisprudencia.
2.- Ley de Tribunales de Familia: se aplican normas del CPC (Art 67 ley 19.968) con
modificaciones. (ej: es improcedente el recurso de queja; reposición y apelación tienen
normas especiales)
3.- Juzgados de Policía Local: Sólo procede el recurso de apelación contra
sentencias definitivas de primera instancia y resoluciones que pongan término al juicio o
hagan imposible su continuación (art 32 ley 18.287).
4.- Sentencias dictadas por jueces árbitros:
Hay que distinguir:
i) árbitros de derecho: los mismos recursos establecidos en el CPC.
ii) árbitros arbitradores: sólo apelación (en caso que es necesario que las partes
hayan reservado el derecho a apelar, y hayan designado a los integrantes del tribunal de
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segunda instancia) y casación en la forma (pero es de causales más restringidas art 795
CPC).
Renuncia de recursos ante jueces árbitros:
Si se establece la renuncia de los recursos por las partes en el compromiso, la
jurisprudencia ha entendido que ella no puede alcanzar a las causales de casación en la
forma, la incompetencia del tribunal y la ultrapetita.
5.- Código Tributario: anteriormente El Director Regional del SII conocía en
primera o única instancia de reclamaciones e infracciones varias en forma exclusiva,
correspondiendo a las Cortes de Apelaciones conocer la segunda instancia de las
resoluciones dictadas por el primero, y le Corte Suprema los recursos de casación el fondo
y en la forma deducido contra resoluciones de éstos últimos, cuando ello sea procedente
de acuerdo al C. Tributario y CPC.
Después de la entrada en vigencia de la ley 20.322 (V Región 1° febrero 2013), la
primera o única instancia corresponde a los tribunales aduaneros y tributarios, creados
por esa ley, manteniéndose la competencia de las Cortes, ya señalado. En contra de la
sentencia definitiva dictada por el tribunal de primera instancia en una reclamación sólo
procederá el recurso de apelación, el que debe interponerse en el plazo de 15 días desde
la notificación.
6.- Otros: Existen normas especiales de recursos, en el Decreto Ley 211 (ley
antimonopolios), Código Sanitario, Código de Aguas, reclamos ilegalidad contra
Municipalidades, etc.

Recursos y resoluciones judiciales.


Para poder entrar al estudio de los recursos, debemos recordar el art. 158 del CPC:
Art. 158. “Las resoluciones judiciales se denominarán sentencias definitivas,
sentencias interlocutorias, autos y decretos.
Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algún trámite que debe
servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
Se llama auto la resolución que recae en un incidente no comprendido en el inciso
anterior.
Se llama decreto, providencia o proveído el que, sin fallar sobre incidentes o sobre
trámites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene sólo por
objeto determinar o arreglar la substanciación del proceso.”
Entre los recursos y las resoluciones judiciales, existe una estrecha vinculación, en
muchos casos la ley señala respecto de una resolución los recursos que proceden en su
contra, pero en otros casos, la ley no dice el recurso que procede frente a una
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determinada resolución. Es por eso, que en esas situaciones, tenemos que determinar la
naturaleza jurídica de la resolución de que se trata para ver cuál es el recurso que
procede, en contra de esa resolución.

Así tenemos, por ejemplo, que el recurso de reposición en materia civil, es propio
de los autos y decretos y, excepcionalmente, respecto de ciertas sentencias
interlocutorias (art 181 CPC). En cambio, en materia penal, el recurso de reposición es
propio de autos, decretos y sentencias interlocutorias (art. 362 y 363 CPP), lo que se
mantuvo de igual manera que en el proceso penal antiguo.
El recurso de apelación es propio de las sentencias definitivas o interlocutorias, y
excepcionalmente contra autos y decretos. (art 187 y 188 CPC)

En el caso del recurso de casación, éste tiene por objeto anular una resolución
judicial. En el caso del recurso de casación en la forma, cuando haya sido dictada la
resolución con omisión de requisitos o vicios en el procedimiento. En el caso del recurso
de casación en el fondo, cuando haya sido dictada con infracción de ley que influya
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Procede contra sentencias definitivas e
interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación y aquellas
dictadas en segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin
señalar día para la vista de la causa (art 766 CPC)
En el caso de la casación en el fondo procede contra sentencias definitivas o
interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su prosecución, que sean
inapelables, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda
instancia constituido por árbitros de derecho que estén conociendo de materias propias
de una Corte de Apelaciones, que hayan sido dictadas con infracción de ley que haya
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. (art 767 CPC)

El recurso de queja, procede contra sentencias definitivas e interlocutorias que


pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, y lo más importante, es que
esas resoluciones no sean susceptibles de recurso alguno ordinario o extraordinario. (art
545 COT)
Se exceptúan el recurso de queja interpuesto interpuesto contra sentencia definitiva de
primera o única instancia dictadas por árbitros arbitradores, en cuyo caso procede además
el recurso de casación en la forma.
Para que proceda tiene que haber sido dictada la resolución con falta y abuso
grave.
El recurso de revisión se interpone directamente ante la Corte Suprema; más que
un recurso, es una acción, ya que procede respecto de sentencias ejecutoriadas o firmes.
(art 810 CPC)
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El recurso de aclaración, interpretación, rectificación o enmienda, procede en


general, en contra de toda resolución judicial en la cuales ha incurrido en un error de
copia, transcripción o cálculo. Este recurso es aplicable, principalmente, a las sentencias
definitivas o interlocutorias. También puede aplicarse este recurso a los autos y decretos
por la facultad que tienen los tribunales de corregir de oficio vicios de procedimiento. En
materia penal, este recurso no tiene modificaciones e incluso en el actual Código Procesal
Penal, como dijimos antes es de aplicación supletoria el regulado en el CPC.

Recurso de reposición

Está reglamentado en el CPC. Es un recurso propio en materia civil de los autos y


decretos y, excepcionalmente, respecto de ciertas sentencias interlocutorias como, por
ejemplo, la resolución que recibe la causa a prueba, la resolución que declara inadmisible
el recurso de casación en la forma, etc.
En materia penal, son susceptibles de reposición (distinguiéndose si la resolución
se dictó en audiencia o no –art. 362 CPP) autos, decretos y ‘todas’ las sentencias
interlocutorias, en materia civil son ‘ciertas’ interlocutorias.
Recurso de apelación
En materia civil, procede contra las sentencias definitivas e interlocutorias de
primera instancia. La regla general, en materia civil, es que los autos y decretos no
admiten el recurso de apelación, sin embargo, los autos y decretos, excepcionalmente,
son apelables en materia civil, en dos casos: 1º Cuando alteran la substanciación regular
del juicio o, 2º Cuando recaen sobre trámites no expresamente señalados por el
legislador, art. 187 y 188 CPC.
Las sentencias definitivas e interlocutorias son apelables en forma directa, en
cambio, en los casos de excepción en que son apelables los autos y decretos, lo son en
forma subsidiaria a la reposición. Lo más aconsejable es deducir reposición con apelación
subsidiaria.
En materia penal en el sistema antiguo, son apelables las sentencias definitivas de
primera instancia y las sentencias interlocutorias que pongan término al juicio o hagan
imposible su prosecución. Además, son apelables las resoluciones respecto de las cuales la
ley concede la apelación.
En el proceso penal nuevo, sólo es apelable la sentencia definitiva dictada en el
procedimiento abreviado. No son apelables las definitivas dictadas en el juicio oral y
procedimiento simplificado.
Además son apelables las resoluciones que ponen término al procedimiento, hacen
imposible su continuación o lo suspendan por más de treinta días (Art.370 letra a)
Recurso de hecho
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Tiene por objeto enmendar la resolución del tribunal inferior que no ha concedido
o ha concedido erróneamente un recurso de apelación.

Cuando el recurso de hecho se interpone contra una resolución que ha negado la


concesión de una apelación procedente, se denomina ‘verdadero recurso de hecho’. En
cambio, hay otros casos en que se conoce con el nombre de ‘falso recurso de hecho’,
como, por ejemplo, cuando se concede una apelación que se estima improcedente,
cuando se concede una apelación en ambos efectos en circunstancias que sólo era
procedente en el solo efecto devolutivo y, cuando la apelación se concede en el solo
efecto devolutivo debiendo haberse concedido, en ambos efectos.

El recurso de hecho está reglamentado en el CPC y sin grandes modificaciones, en


el CPP, art. 62 (antiguo) y art 369 (CPP nuevo) . Se vincula este recurso directamente a la
resolución que se pronuncia sobre la concesión o denegación del recurso de apelación, sin
importar su naturaleza jurídica.

Recurso de casación

Casación en la forma : procede contra las sentencias definitivas e interlocutorias


que pongan término a juicio o hagan imposible su continuación, cualquiera sea la instancia
en que hayan sido dictadas y excepcionalmente procede en contra de las sentencias
interlocutorias dictadas en segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte
agraviada o sin señalar el día para la vista de la causa aunque no pongan término al juicio
o hagan imposible su continuación, con tal que sean de segunda instancia, esta misma
norma se aplica en materia penal. (art 766 CPC)
Este recurso recorre toda la pirámide de los tribunales, partiendo por los tribunales
de letras como tribunal a quo hasta la Corte de Apelaciones. El tribunal ad quem en este
recurso, es la Corte Suprema.
Casación en el fondo : procede contra sentencias definitivas o interlocutorias que
pongan término al juicio o hagan imposible su prosecución, que sean inapelables ,
dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia
constituido por árbitros de derecho que estén conociendo de materias propias de una
Corte de Apelaciones, que hayan sido dictadas con infracción de ley que haya influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. (art 767 CPC)
Antes de la ley 19.374, en materia civil, la sentencia debía recaer en asuntos que
excedieran de una determinada cuantía, no así en materia penal, donde nunca la cuantía
ha importado para ese efecto.

Recurso de nulidad
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En el nuevo sistema procesal penal se establece este recurso en reemplazo de la


apelación y casación (fondo y forma). Procede sólo en contra de la sentencia definitiva
dictada por un Tribunal de juicio oral y las dictadas por un juez de garantía en el
procedimiento simplificado o en un procedimiento por delito de acción privada (arts. 372,
399 y 405 del CPP)

Recurso de revisión

No es propiamente un recurso, porque procede contra una resolución que esté


pendiente, o sea, que no esté ejecutoriada. Es más bien una acción que un recurso, ya
que, lo que persigue la revisión es que se invalide o se deje sin efecto o se modifique una
resolución judicial firme o ejecutoriada.
Está reglamentado en los arts. 810 y siguientes del CPC y en los arts. 657 y
siguientes del CPP. El CPC trata esta materia bajo el epígrafe ‘Del recurso de revisión’, en
cambio, el CPP nuevo trata esta materia bajo el epígrafe ‘De la revisión de las sentencias
firmes’, en el libro IV, como se dijo antes, y no está incluido en el libro III de los recursos.
En materia civil, puede tratarse de sentencias definitivas o interlocutorias, jamás
procede contra sentencias dictadas por la Corte Suprema conociendo de un recurso de
casación o revisión.

En materia penal, tanto en el nuevo sistema como en el antiguo, este recurso


procede también contra sentencias firmes o ejecutoriadas condenatorias, por lo tanto,
sólo procede en contra de sentencias definitivas, nunca contra las sentencias
interlocutorias.

Recursos o requerimientos de inaplicabilidad e inconconstitucionalidad

Tiene su fuente en la Constitución y hoy en día es de competencia exclusiva del


Tribunal Constitucional.
En cuanto a su aspecto de recurso o requerimiento de inaplicabilidad No se le
vincula directamente a una resolución judicial, sino que a un procedimiento pendiente
que tiene que terminar por una resolución judicial y que tiene por objeto evitar que el
tribunal falle esa causa aplicando un precepto legal inconstitucional, pero existiendo un
control represivo concreto, se vincula con la sentencia definitiva que se va a dictar en el
procedimiento, ya que en ella, de acogerse el recurso, no podrá aplicarse la norma
declarada inconstitucional.
En cambio en lo relativo al requerimiento de inconstitucionalidad, en que existe un
control represivo abstracto, no hay vinculación entre la sentencia definitiva que debe
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dictarse en un asunto judicial específico puesto que lo que se pretende es que el TC,
respecto de una norma legal que previamente ha sido declarada inaplicable, proceda a
declarar su inconstitucionalidad, con efectos generales y sin efectos retroactivos, al
entenderse derogada la norma legal desde la publicación de la sentencia que formule
esta declaración en el Diario Oficial.

Recurso de amparo

Este recurso cabe ante una amenaza a la libertad personal frente a una
detención, prisión o arraigo ilegal, en algunos casos, este recurso podrá tener una
vinculación con una resolución judicial, cuando la detención, prisión o arraigo hayan sido
dictados por un tribunal.
Al igual que en el recurso de inaplicabilidad, no se está ejerciendo una facultad
jurisdiccional, sino que la Corte, al conocerlo, está ejerciendo una facultad conservadora
que tiende a poner un equilibrio entre los poderes del Estado y la observancia de las
garantías constitucionales.

Recurso de protección

Tampoco tiene una necesaria vinculación con una resolución judicial, ya que tiene
por objeto restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del
afectado, quien por causa de actos arbitrarios u omisiones arbitrarias o ilegales, ha
sufrido privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de sus derechos
constitucionales.

¿Qué vinculación existe entre la evolución de un proceso y los recursos?

Normalmente los procesos comprenden tres períodos claramente diferenciados,


que son: discusión (conciliación), prueba y sentencia. Los recursos, son una forma de
impugnación de resoluciones judiciales y éstas se dictan a lo largo de todo el
procedimiento, por lo tanto, los recursos no sólo caben en el momento de la dictación de
la sentencia, sino que se dan a lo largo de todo el procedimiento.
Una muestra de que los recursos se dan a lo largo de todo el procedimiento, la
podemos ver a través de algunos ejemplos, como puede ser la resolución que recibe la
causa a prueba. Es determinante respecto de la sentencia definitiva, porque ésta no
puede ir más allá de los hechos que esa interlocutoria ha establecido como sustanciales,
pertinentes y controvertidos. Por ello es importante que frente a cualquier error, esta
resolución se impugne.
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Otro ejemplo, el recurso de casación en la forma que es un recurso de nulidad,


que persigue la invalidación de una sentencia por vicios del procedimiento y para que
proceda debe haberse preparado este recurso, lo que significa haber reclamado, por
todos los medios de reclamación al alcance, oportunamente, de los vicios que motivan la
causal. Tratándose, por ejemplo, de la causal de incompetencia del tribunal, tendríamos
que haber hecho valer la excepción dilatoria de incompetencia del tribunal, dentro del
término de emplazamiento, y si el tribunal hubiere negado esa excepción, tendríamos que
haber apelado de esa resolución, y si se negó la apelación, deberíamos haber interpuesto
el recurso de hecho y recién, en este momento, está preparado el recurso de casación en
la forma.

Estados procesales en que se puede encontrar una resolucion judicial

Las resoluciones judiciales se pueden encontrar en tres estados procesales:

1.-) Resolución pendiente: Es aquella que no puede cumplirse por existir recursos
en su contra, no fallados o por encontrarse pendientes los plazos para interponer esos
recursos.

2.-) Resolución que causa ejecutoria: Es aquella que puede cumplirse a pesar de
existir recursos pendientes en su contra. Ej: Cuando se ha concedido el recurso de
apelación en el solo efecto devolutivo; Cuando la resolución del recurso de casación se
encontrare pendiente.
Proceso penal (nuevo): art 355 CPP la regla general es que las sentencias causen
ejecutoria, por excepción suspenden el cumplimiento de la resolución recurrida. Lo que se
confirma en el art. 368 en cuanto la apelación se concede en el sólo efecto devolutivo, a
menos que la ley dispusiere expresamente lo contrario.

3.-) Resolución ejecutoriada: art. 174 CPC. Se debe distinguir:

a.-) Si no proceden recursos: en contra de la resolución: Esta resolución se


encuentra ejecutoriada desde que se notifica legalmente a las partes.

b.-) Si proceden recursos: en contra de la resolución: Se debe volver a distinguir:

b.1) Si se han interpuesto dentro de plazo: La resolución se encuentra


ejecutoriada desde que se notifica el decreto que manda cumplirla (CÚMPLASE).
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b.2) Si no se han interpuesto los recursos: La resolución se encuentra ejecutoriada


desde que han transcurrido los plazos para la interposición del recurso. En el caso de una
sentencia definitiva se requiere, además, que el secretario del tribunal certifique esa
circunstancia.

Art 174 CPC: “Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario,
desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos
deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la
interposición de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este
último caso, tratándose de sentencias definitivas, certificará el hecho el secretario del
tribunal a continuación del fallo, el cual se considerará firme desde este momento, sin más
trámites”.
Sentencia de término: es la que pone fin a la última instancia del juicio: sentencia
definitiva de primera, única o segunda instancia. (CPC, referencia a ella sólo en art 98).
Sentencia final: es la sentencia firme o ejecutoriada.

Forma de las resoluciones judiciales y los recursos

Las resoluciones judiciales, desde el punto de vista de la forma, deben cumplir


ciertos requisitos:

a) Requisitos comunes (art 169 CPC):

1) Establecimiento del lugar en que se expide


2) La expresión en letras, de la fecha en que se expide
3) La resolución misma, al pie de la cual debe ir la firma electrónica avanzada del juez o
jueces que la dicten
4) La autorización del ministro de fe

b) Requisitos específicos:

b.1) En el caso de una sentencia definitiva civil, los requisitos están en el art. 170
CPC y en el autoacordado sobre la forma de las sentencias (parte expositiva, considerativa
y resolutiva).

En el caso de una sentencia definitiva penal, los requisitos están: sistema antiguo:
en el art. 500 CPP (generales arts. 51 y 53) y en el nuevo en el art. 342 ( juicio oral) y 413
(procedimiento abreviado), generales arts. 36 y 37).
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b.2) En el caso de una sentencia interlocutoria, siempre debe contener la parte


resolutiva. No contiene una parte expositiva y, dependiendo de la naturaleza del asunto,
puede contener consideraciones de hecho y de derecho y la enunciación de las leyes, y
en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.
(art 171 CPC)

b.3) En el caso de los autos, sucede lo mismo que con las sentencias interlocutorias.
El art. 171 CPC señala: En las sentencias interlocutorias y en los autos se expresarán, en
cuanto la naturaleza del negocio lo permita, a más de la decisión del asunto controvertido,
las circunstancias mencionadas en los números 4° y 5° del articulo precedente.
b.4) En el caso de los decretos, se expone la resolución misma.

Cuando se trata de una sentencia definitiva que no reúne los requisitos


específicos, hay una causal de casación en la forma (art 768 N°5 CPC). Si se pretende
deducir apelación debe existir un agravio y este se da cuando no se ha obtenido la
totalidad de lo pedido, por ello, hay que examinar la parte resolutiva de la sentencia en
relación con la parte expositiva, pero a veces este examen no es tan sencillo, ya que puede
tener considerandos resolutivos.
En el caso de los autos y decretos, como estos no deben llevar necesariamente
consideraciones, el recurso de casación en la forma no puede fundarse en la omisión de la
parte considerativa. El recurso propio de los autos y decretos es el recurso de reposición y,
en materia penal, este recurso procede también en contra de las sentencias
interlocutorias.

Finalidades u objetivos de los recursos


La impugnación puede perseguir distintos objetivos, entre otros:

1) La nulidad de la resolución. Aquí tenemos el recurso de casación en la forma, el recurso


de casación en el fondo, el de nulidad (proceso penal nuevo) y el recurso de revisión.

2) La enmienda o modificación de la resolución, ya sea total o parcialmente, dependiendo


de que si la parte que impugna no ha obtenido la totalidad o parte de lo pedido.
Inclusivo se da el caso de que ambas partes enmienden la resolución. Aquí tenemos el
recurso de reposición, el recurso de apelación y el recurso de aclaración.

3) Que se respete la garantía constitucional de la libertad personal, es decir, que se


ponga término a la amenaza de prisión, detención o arraigo. Se refiere al recurso de
amparo.
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4) Que se declare que determinado precepto legal es inconstitucional, ya sea que ello
produzca efectos generales o que no se aplique al caso particular. Se refiere a los
requerimientos de inconstitucionalidad e inaplicabilidad, respectivamente.

5) Que el tribunal adopte las medidas conducentes a fin de poner término al mal que
motiva la interposición del recurso . Esto se traduce en la enmienda de la resolución, en
la nulidad misma.

6) Que se restablezca el imperio del derecho y la debida protección del afectado . Se


refiere al recurso de protección.

Clasificación de los recursos

1) Según su finalidad:

a) Recurso de nulidad: casación, nulidad y revisión


b) Recurso de enmienda: apelación, reposición y aclaración
c) Recurso de protección de las garantías constitucionales: protección y amparo
d) Recurso de declaración de inconstitucionalidad: requerimientos de
inconstitucionalidad e inaplicabilidad.
e) Recurso de facultades disciplinarias: el recurso de queja.

2) Según la procedencia del recurso en relación a las resoluciones judiciales:

a) Recurso ordinario: procede contra la generalidad de las resoluciones judiciales


y por causales genéricas. La reposición y apelación son recursos ordinarios en materia
civil.

b) Recurso extraordinario: procede contra determinadas resoluciones judiciales y


por causales específicas (Ej: casación, nulidad, revisión, amparo, apelación en el nuevo
proceso penal).

3) Según el tribunal ante el cual se interpone el recurso y el tribunal que falla :

a) Recurso ante el mismo tribunal que dictó la resolución, para que conozca el
tribunal superior: apelación, casación en la forma, el de nulidad en materia penal
por regla general. Se denomina tribunal a quo el inferior que concede el recurso y ad
quem quien lo conoce y falla.
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Profesora Jany Silva Dawson

b) Recurso ante el mismo tribunal que dictó la resolución y quien lo falla : reposición y
aclaración, también llamados doctrinalmente “remedios procesales” o “recursos de
retractación”.

c) Recurso ante el tribunal que la ley señala para conocerlo y fallarlo : revisión, queja
y de hecho. (se interponen directamente ante quien lo falla)

d) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución para
que los falle con competencia per saltum no su superior jerárquico, sino el tribunal
de superior jerarquía de éste. Excepcionalmente en materia penal el recurso de
nulidad deducido contra la sentencia definitiva dictada por el Tribunal Oral o el Juez
de Garantía respecto de ciertas causales y concurriendo circunstancias específicas
señaladas en la ley (arts. 373 letras a y b y art 376 inc 1° y 3° CPP)

4) Según si existe reenvío o no del tribunal para que dicte la sentencia:


a) Recurso negativo: se anula la sentencia y se remite el proceso a un tribunal o
juez distinto al que la dictó, a fin que dicte una nueva sentencia. (el Casación en la
forma en ciertos casos (Art 786 CPC), y recurso de nulidad en materia penal, en
ciertos casos también (art 384 y 385 CPP).

b) Recurso positivo: el mismo tribunal que conoce el recurso dicta una nueva
sentencia (apelación, casación en el fondo, así como casación en la forma y nulidad,
en los casos en que no se aplica lo señalado en la letra a)

Elementos de existencia de los recursos

1- Supone la existencia de un tribunal. Para que exista el recurso debe haber un conflicto
resuelto por una resolución pendiente.

2- El tribunal debe ser competente.

Competencia y recursos

Por regla general, en los recursos prima la jerarquía, es decir, conoce de ellos el
superior jerárquico del tribunal que dictó la resolución. Todo tribunal chileno ejerce
jurisdicción, pero no todo tribunal tiene competencia. La competencia esta distribuida
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jerárquicamente en la pirámide de los tribunales y se establece que ciertos recursos sean


de competencia de un determinado tribunal.

La regla del superior jerárquico está dada en el articulo 110 del Código Orgánico de
Tribunales, el cual señala: “Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez
inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente
fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en segunda instancia”
(regla del grado o jerarquía, que tiene importancia para efecto de los recursos y que se
aplica fundamentalmente al recurso de apelación y al de casación en la forma).

Existe la excepción de la Corte Suprema, que se encuentra en la cúspide de la


pirámide de la organización de nuestros tribunales. Es competencia exclusiva de la Corte
Suprema el conocer del recurso de casación en el fondo y revisión. Por tanto, todos los
recursos se rigen por la regla del grado o jerarquía, salvo en estos casos.

Instancia y recursos

La regla general en Chile es el sistema de la doble instancia, aunque hay asuntos


que se ven en única instancia. Un asunto es resuelto en única instancia cuando su
resolución no esta sujeta a revisión por el tribunal superior.
Se falla un asunto en primera instancia cuando lo resuelto por el tribunal esta
sujeto a revisión por el superior jerárquico, tanto en el hecho como en el derecho.
Se falla un asunto en segunda instancia cuando el tribunal superior revisa en el
hecho y en el derecho lo resuelto por el tribunal inferior, en virtud del recurso de
apelación. Es el recurso de apelación el que posibilita la segunda instancia.
El concepto de instancia comprende el examen de los hechos y del derecho. El
recurso de apelación constituye una instancia, por ende, el tribunal superior, por la vía de
la apelación, puede dar por establecidos los hechos de una manera totalmente diferente a
como los dio por establecidos el tribunal de primera instancia. Igualmente, se pueden
aplicar principios legales y de derecho diferentes a los que se aplicaron en primera
instancia. En cambio, los recursos de casación en la forma y en el fondo no constituyen
instancia, porque el tribunal de casación no puede modificar la configuración de la
instancia. La única posibilidad que tiene el tribunal de casación de alterar los hechos
establecidos por los tribunales de fondo o de la instancia, se da en aquellos casos en que
el recurso de casación en el fondo se acoge por infracción a las leyes reguladoras de la
prueba.

PRESUPUESTOS DE LOS RECURSOS:


Se distinguen elementos subjetivos y objetivos:
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a) Elemento subjetivo: El agravio

Los particulares concurren al órgano jurisdiccional cuando se encuentran frente a


un conflicto, que se da cuando hay pretensiones resistidas y, cuando no hay resolución
directa, las partes llevan el conflicto ante el tribunal, a la espera de que un tercero
imparcial pueda resolver este conflicto y así las partes tienen la posibilidad de obtener una
sentencia favorable. En el fondo, esta obtención de la sentencia favorable viene a ser el
agravio que es “no obtener lo que se pretendía” y se da cuando no hay concordancia
entre lo pedido y lo resuelto o concedido por el tribunal, cuando lo resuelto no alcanza a
todo lo pretendido.

La disposición que ha permitido elaborar el concepto de agravio es el artículo 751


del CPC sobre el juicio de hacienda (agravio al fisco). Hay agravio para el demandante
cuando éste no encuentra su demanda acogida en su totalidad por el tribunal y hay
agravio para el demandado cuando no se acogen en su totalidad las excepciones hechas
valer.

El agravio es sinónimo de perjuicio procesal. Este concepto se aplica


fundamentalmente a las sentencias definitivas, pero está presente en todo el régimen de
recursos, cualquiera sea la resolución contra la cual se interponga, ya sea en materia civil
o en materia penal.

El agravio es la causal de los recursos, como concepto objetivo. Este concepto de


agravio se complica tratándose del recurso de casación en la forma (parte agraviada),
porque para la casación en la forma se requiere además un agravio subjetivo, es decir,
que el vicio en el cual se funda el recurso afecte a la parte recurrente. Si el demandante
pierde el juicio tenemos agravio objetivo. Si ve que falta el emplazamiento no hay agravio,
porque este vicio afecta al demandado. La omisión del emplazamiento, constituye la
omisión de un trámite o diligencia declarado esencial por la ley. ( art. 768 n° 9 CPC )
B) Elementos objetivos:
1.- Legitimidad para recurrir: está legitimado para recurrir, quien ha sido parte en
el proceso. El tercero ajeno al proceso, no tiene derecho a recurrir.
Excepciones:
i) Tercero contra quien se pretende cumplir una sentencia: Art 234 inc 2°
CPC, “excepción de no empecerle la sentencia”

ii) Nuevo proceso penal (art 352): tienen la facultad de recurrir el Ministerio
Público y los demás intervinientes (fiscal, imputado, defensor, víctima y
querellante. art 12 CPP), desde que realizan cualquier actuación procesal o
desde el momento que la ley les permite ejercer facultades determinadas.
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2.- Resolución recurrible: la resolución debe ser susceptible del recurso que se
hace valer en su contra. Nos remitimos a lo señalado anteriormente.
3.- Plazo:

Normalmente los recursos deben interponerse en un plazo determinado,


generalmente fatal, pero hay excepciones y en esos casos no estamos frente a un recurso
Ej: El recurso de aclaración no tiene plazo de interposición, ya que más que un recurso es
una facultad de corrección administrativa y no se altera la sentencia, porque las causales
son errores de transcripción o referencia.

También existen casos en que no hay un plazo determinado, como situaciones


especiales respecto de ciertas resoluciones:
1- La reposición se interpone dentro de cierto plazo, pero hay casos en que el
legislador no señala plazo, como cuando se funda en nuevos antecedentes, ya que los
autos y decretos no producen cosa juzgada, por lo que pueden ser modificados en
cualquier momento. Por ende, si se acompañan nuevos antecedentes, el legislador no
exige plazo. A este se la llama recurso de reposición extraordinario.
2- El recurso de revisión, en materia penal, puede ser interpuesto “en cualquier
tiempo” (art 474 CPP) por el Ministerio Público por el condenado o por el cónyuge, ciertos
parientes, incluso por los herederos del afectado por la sentencia. La razón es el bien
jurídico protegido, cual es la rehabilitación del condenado injustamente.
3- El recurso de amparo presenta un plazo tácito, ya que se puede interponer
mientras dure la amenaza a la libertad, el arraigo, la detención o la prisión arbitraria.
4- El requerimiento de inconstitucionalidad tampoco tiene plazo para solicitar al
TC que ejerza su control represivo con efectos generales, en cambio en el requerimiento
de inaplicabilidad, también puede decirse que tiene un plazo tácito que es que el proceso
en el cual se pretende aplicar la norma que se considera inconstitucional, este pendiente.

Mandato judicial y recursos

El mandato se entiende conferido para todo el juicio y hasta la ejecución completa


de la sentencia definitiva, es decir, el mandatario judicial se encuentra facultado para
interponer todos los recursos, pero en el inc. 2° del art. 7° del CPC se señala que el
mandatario requiere mención expresa para renunciar a los recursos. La regla general del
mandato (art. 7° inc. 1° CPC) es que no se puede renunciar ni a los recursos ni a los
términos legales. La renuncia esta dentro de las facultades especiales, requiere de
mención expresa para incorporarse al mandato. La renuncia puede ser:
a) Expresa: Que se da cuando en forma anticipada y expresa se señala que no se
interpondrán recursos.
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b) Tácita: Que se da cuando se dejan transcurrir los plazos.

Según la jurisprudencia, la renuncia expresa requiere de facultad especial y la


renuncia tácita está cubierta por las facultades del inciso 1° del art. 7° del CPC.

EFECTOS DE LOS RECURSOS:


Concepto: es la suerte que corre la resolución recurrida en cuanto a su ejecución o
cumplimiento, pendiente el fallo del recurso.
Cuando se establecen los efectos de un recurso determinado, se busca saber si la
resolución impugnada por ese recurso, puede ejecutarse o cumplirse.
Ello se analizará pormenorizadamente al tratar cada uno de los recursos.

II. UNIDAD: RECURSOS DE RETRACTACIÓN

1.- RECURSO DE ACLARACIÓN, RECTIFICACIÓN O ENMIENDA


(ARTS. 182 AL 185 CPC)
Fuente legal: artículos 182 al 185 del CPC
Cuestiones previas:
El desasimiento del tribunal –uno de los efectos de las resoluciones judiciales-
consiste en que notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes,
el tribunal que la dictó no podrá modificarla o alterarla de manera alguna. El desasimiento
impide al tribunal volver a ver lo que ya resolvió.

Art. 182 CPC inc 1°: “Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna
de las partes, no podrá el tribunal que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna.
Podrá, sin embargo, a solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las
omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que
aparezcan de manifiesto en la misma sentencia.”

Este recurso es una excepción al desasimiento del tribunal de acuerdo a lo


establecido en el art. 182 del CPC.
Es aplicable al procedimiento penal antiguo en razón del artículo 43 del CPP y,
además, el articulo 55 inciso 2° del CPP hace aplicable este recurso expresamente. En el
nuevo resulta aplicable por disposición del artículo 52 del CPP, -que aplica
supletoriamente el libro I del CPC-, así como por la misma razón a los procedimientos de
familia (art 27 y 67 inc 1° ley 19.968); y laborales (432 y 474 C. del Trabajo)
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Concepto: “Es el acto jurídico procesal del mismo tribunal que dictó una
sentencia definitiva o interlocutoria, quien actuando de oficio o a requerimiento de
alguna de las partes del proceso, procede a aclarar los puntos obscuros o dudosos,
salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos
numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.”

Naturaleza jurídica

Claramente no es un recurso en sentido procesal, porque la aclaración,


interpretación, rectificación o enmienda no altera el fondo de lo resuelto jurídicamente
por el tribunal. Esta es una manifestación del principio de economía procesal, en el
sentido que se trata de aclarar, rectificar o salvar omisiones que no alteran el fondo, en
lugar de obligar a la parte a recurrir por vía de apelación.
Resoluciones recurribles:
Sólo las sentencias interlocutorias y definitivas (art 182).
Tribunal ante quien se interpone y conoce del recurso:
Se interpone ante el mismo tribunal que dictó la resolución impugnada, y quien es
el llamado a conocer y fallar el recurso.

Oportunidad para interponerlo

El recurso de interpretación, rectificación o enmienda, presenta una situación


diferente en cuanto a la oportunidad para hacerse valer, dependiendo si se hace valer por
una parte en forma de recurso o si se hace valer de oficio.
Si se ejerce de oficio, en este último caso se aplicaría el artículo 184 del CPC,
posibilitando así al tribunal rectificar de oficio los errores que pudiere tener la sentencia
(por ejemplo errores de cálculo, errores numéricos, que no sean del fondo de la sentencia,
sino de carácter formal).
El plazo que tiene el tribunal para actuar en este caso es de cinco días, contados
desde la primera notificación de la sentencia. Transcurrido este plazo, si el tribunal no lo
hace, debe hacerse a requerimiento de parte.
Art. 184. Los tribunales, en el caso del artículo 182, podrán también de oficio
rectificar, dentro de los cinco días siguientes a la primera notificación de la sentencia, los
errores indicados en dicho artículo.

El legislador no ha señalado plazo para que las partes puedan solicitar estas
rectificaciones. La doctrina y la jurisprudencia han señalado que las partes no tienen plazo
y que el plazo solo existe para que el tribunal pueda ejercer esta facultad de oficio.
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Algunos sostienen que esta facultad del tribunal es una facultad restringida. Si
tomamos literalmente el Art. 184 del CPC veríamos que el tribunal solo podría rectificar
los errores de que adolezca la sentencia y que no podría interpretar o enmendar, y esto de
la sola lectura de Art. 184 que dice que los tribunales en el caso del Art. 182, que es donde
dice que notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las partes no podrá
el tribunal que la dictó alterarla o modificarla de manera alguna. Sin embargo, este Art.
184 del CPC dice que los tribunales en el caso del Art. 182, podrán también de oficio
rectificar dentro de los cinco días siguientes a la primera notificación de la sentencia los
errores indicados en dicho artículo. Entonces, algunos han interpretado que el Art. 184
solamente se está refiriendo a la posibilidad que tiene el tribunal de oficio de rectificar.

Tramitación del recurso

Una vez hecha la reclamación, el tribunal puede pronunciarse sobre ella sin más
trámite, o después de escuchar a la otra parte. Eso significa que el tribunal puede
resolverlo de plano, o darle tramitación incidental.

Efecto del recurso:

En cuanto al efecto del cumplimiento de la resolución, mientras se tramita la


reclamación, se suspenderán o no los trámites del juicio o la ejecución del fallo, según la
naturaleza de la reclamación, por lo que queda entregada al tribunal.

Art. 183. Hecha la reclamación, podrá el tribunal pronunciarse sobre ella sin más
trámite o después de oír a la otra parte; y mientras tanto suspenderá o no los trámites del
juicio o la ejecución de la sentencia, según la naturaleza de la reclamación.

El recurso de aclaración, interpretación, rectificación o enmienda y el recurso de


apelación.
Si se interpone este recurso y además el de apelación, el Art. 185 CPC dispone, que
el hecho de haber solicitado las agregaciones, aclaraciones o rectificaciones, es compatible
con la interposición de otros recursos sobre la sentencia, o sea, que la interposición de un
recurso de apelación no impide solicitar una aclaración, interpretación, rectificación o
enmienda.
Art. 185. Las aclaraciones, agregaciones o rectificaciones mencionadas en los tres
artículos precedentes, podrán hacerse no obstante la interposición de recursos sobre la
sentencia a que aquéllas se refieren.
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El Art. 190 CPC, nos señala en el inc. 2 de que el término para la apelación no se
suspende por la solicitud de aclaración, interpretación, rectificación o enmienda.
En cuanto al fallo que resuelve el recurso en estudio, es apelable en los mismos
casos de que es apelable una sentencia, y así expresamente lo dice el Art. 190 inc 2 que
señala: “ Tampoco se suspende por la solicitud de aclaración, agregación o rectificación de
la sentencia definitiva o interlocutoria el fallo que resuelva acerca de dicha solicitud, o en
que de oficio se hagan rectificaciones conforme al Art. 184, será apelable en todos los
casos en que lo seria la sentencia que se refiera con tal que la cuantía de la cosa declarada,
agregada o rectificada admita el recurso.”

2.- RECURSO DE REPOSICIÓN (art 181 CPC)


Es el recurso propio de los autos y decretos.

Fuente legal: En materia civil, el recurso de reposición se encuentra reglamentado


en el Art. 181 del CPC., de manera general. Se regula específicamente también en los
artículos 189, 201, 212, 319 y 718 del mismo código.
En materia penal: procedimiento antiguo en el Art. 56 del CPP, en el nuevo arts.
362 y 363 del CPP).
Familia: artículo 67 N°1 ley 19.968.
Laboral: artículo 475 C. del Trabajo.

Concepto: La reposición es el acto jurídico procesal de impugnación que emana


exclusivamente de la parte agraviada, y que tiene por objeto solicitar al mismo tribunal
que dictó la resolución que la modifique o la deje sin efecto.

Naturaleza jurídica

Alguna parte de la doctrina, estima que no se trata de un recurso procesal, toda


vez que es conocido por el mismo tribunal que dicta la resolución impugnada, por lo que
también es llamado “remedio”, además al menos en varias disposiciones del CPC, se le
llama “solicitud” (arts. 181, 201, 212, 219, 320), y otras lo nombran como recurso (art 432
CPC)

Características
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a) Es un recurso de retractación o remedio procesal, puesto que se interpone


ante el mismo tribunal que dictó la resolución impugnada por esta vía, esto es
no comprende el efecto devolutivo.
b) Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
c) Es un recurso ordinario: procede contra la generalidad de los autos y decretos.

Resoluciones susceptibles del recurso de reposición en materia civil

La regla general es que son objeto de reposición los autos y decretos (art 181
CPC).
Excepcionalmente en materia civil pueden ser objeto del recurso ciertas
sentencias interlocutorias.

Estas son:

1.- La resolución que recibe la causa a prueba. Art. 319 CPC. En este caso, puede
ser interpuesta la apelación en carácter subsidiario de la reposición.

2.- La resolución que cita a las partes a oír sentencia, luego de vencido el plazo
que ellas tienen para formular observaciones a la prueba, fundado en error de hecho. Art.
432 CPC.

3.- La resolución que declara desierto (Sólo respecto de aquellas causas, a las
cuales se les aplica el procedimiento vigente antes de la entrada en vigencia de la Ley
20.866, ya que para las que no procede este tipo de forma anormal de término de
recursos) o inadmisible el recurso de apelación. Art. 201 CPC.

4.- La resolución que declara prescrito el recurso de apelación, fundado en un


error de hecho. Art. 212 CPC. (Sólo respecto de aquellas causas, a las cuales se les aplica el
procedimiento vigente antes de la entrada en vigencia de la Ley 20.866, ya que para las
que no procede este tipo de forma anormal de término de recursos)

5.- La resolución que declara inadmisible el recurso de casación, fundado en un


error de hecho. Art. 778, 781 CPC.

6.- La resolución que rechaza el recurso de casación por manifiesta falta de


fundamento. Art 782 CPC

7.- La resolución que no da lugar a la solicitud del recurso de casación en el


fondo, para que sea visto por el pleno de la Corte Suprema. Art. 782.
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8.- La resolución que declara inadmisible el recurso de queja, fundado en un error


de hecho (art 549 COT). Se estableció la posibilidad de que se admita el recurso de
reposición cuando se declare inadmisible el recurso de queja, fundado también en un
error de hecho, por la modificación hecha por la Ley N° 19.374.

Legitimación activa:

El sujeto que pide la reposición debe ser una de las partes del juicio, y esa parte es
la parte agraviada por la resolución que es objeto del recurso. Nunca la reposición puede
ser declarada de oficio.

Oportunidad

En cuanto a la oportunidad, hay que distinguir en materia civil en: reposición


ordinaria y reposición extraordinaria. (En materia penal no cabe esta distinción).

a) La reposición ordinaria es aquella que se hace valer sin nuevas consideraciones.


(cinco días desde la notificación de la resolución recurrida)

b) La reposición extraordinaria es aquella que se hace valer alegando nuevos


antecedentes. (no tiene plazo)

Los autos y decretos, de acuerdo a lo que establece el Art. 181, se cumplen desde
que quedan firmes, pudiendo ser modificados o ser dejados sin efecto por el tribunal
que los dictó, si se hacen valer nuevos antecedentes, que así lo exija.

Mientras no se dicte una sentencia definitiva o una sentencia interlocutoria que


produzca el desasimiento del tribunal, siempre va a existir la posibilidad dentro del
juicio de modificar un auto o un decreto si se agregan nuevos antecedentes. Esta
posibilidad es restringida, porque surge con la reposición que solo es procedente en
contra de autos y decretos y con la limitante de que la reposición extraordinaria solo
procede dentro del proceso y que no podría pedirse después de citadas las partes, para oír
sentencia.
No existe definición legal de lo que debe entenderse por nuevos antecedentes, de
manera qua ha sido la jurisprudencia la que lo ha señalado, indicando que son algún
hecho que produce consecuencias jurídicas, existente pero desconocido por el tribunal
cuando dicta la resolución respectiva. De este modo un precepto legal vigente al
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momento de dictarse una resolución no constituye un nuevo antecedente que haga


procedente el recurso.

A) Tratándose de una reposición extraordinaria, el recurso de reposición no tiene


plazo. Sin embargo algunos asimilan a este recurso, los incidentes, por lo cual debería
pedirse la reposición tan pronto llegan estos antecedentes a conocimiento de la parte, y
antes de hacer otra gestión en el proceso.

B) Tratándose de una reposición ordinaria de autos y decretos, tenemos un plazo


de cinco días fatales contados desde la notificación (es un plazo de días del CPC.); por lo
tanto, este plazo se interrumpe con la interposición de días feriados y no admite prorroga.
Además el plazo es individual.

Respecto de las sentencias interlocutorias objeto de reposición en materia civil,


que fueron enunciadas anteriormente, el plazo es de tres días fatales.

Forma de deducir el recurso

Nuestro sistema procesal se realiza sobre la base del principio de la escrituración


por lo que este recurso no hace excepción a este principio y debe interponerse por
escrito.
En materia civil aunque el legislador no haya señalado que el recurso de
Reposición, debe deducirse de manera fundada, señalando la resolución en contra de la
cual se deduce el recurso, en la práctica es conveniente deducirlo así, debiendo en ese
mismo escrito terminar solicitando, que se acoja la reposición.
En los casos en que la reposición se interponga con una apelación subsidiaria, o
sea cuando la apelación se interponga como subsidiaria de una reposición, no es
necesario fundamentar ni formular peticiones concretas, siempre y cuando el recurso de
reposición cumpla, con ambas exigencias.
Específicamente el Art 189 CPC cuando habla de la apelación dice “que deberá
contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones
concretas en que se funda”. Esta regla hace excepción cuando la apelación se interpone
en forma subsidiaria de un Recurso de Reposición, caso en el cual, si el Recurso de
Reposición se fundamenta y contiene peticiones concretas no es necesario hacerlo
respecto del Recurso de Apelación. (inc 3°)

Tribunal competente para conocer de este recurso


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El Recurso de Reposición tiene que deducirse ante el tribunal que dictó la


resolución impugnada. Le corresponderá a este mismo tribunal, pronunciarse acerca del
recuso acogiéndolo o rechazándolo. (art. 181 CPC)

Tramitación y efectos del recurso de reposición

Para estos efectos hay que distinguir en materia civil, los autos y decretos, de las
ciertas interlocutorias, que son objeto del recurso.
i) En cuanto a los autos y decretos:
1.- Recurso de Reposición Extraordinario
Tramitación: en primer lugar, respecto de los autos y decretos, no tiene señalada
una tramitación específica dentro del CPC, por lo que se sostiene que si se hacen valer
nuevos antecedentes, a este debe dársele la tramitación contemplada de acuerdo a las
reglas generales, para los incidentes.
Efectos: Por otra parte, en cuanto se sostiene que la reposición, una vez que ha
sido interpuesta suspende el cumplimiento del auto o decreto contra la cual se interpuso.
Suspende la tramitación, desde la presentación del recurso y hasta que el tribunal lo
falle. Esto se recoge del propio inciso 1 del Art 181 CPC, cuando dice “Los autos y decretos
firmes se ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este carácter, sin perjuicio de la
facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto si se
hace valer nuevos antecedentes que así lo exijan”. Un auto o un decreto no se encontrará
firme mientras este pendiente un Recurso de Reposición.
2.- Recurso de Reposición Ordinario
Tramitación: respecto del en el inciso 2 del Art 181 CPC dice “Aun sin estos
antecedentes, podrá pedirse, ante el tribunal que dictó el auto o decreto, su reposición,
dentro de cinco días fatales después de notificado. El tribunal se pronunciará de plano y la
resolución que niegue lugar a esta solicitud será inapelable; sin perjuicio de la apelación
del fallo reclamado, si es procedente el recurso”. Si hacemos valer frente a estas mismas
resoluciones, un auto o un decreto, una reposición Ordinaria, en este caso el tribunal, se
pronunciará de plano, esto significa que al Recurso de Reposición Ordinario no debe
dársele la tramitación de un incidente, sino que este debe ser resuelto de plano por el
tribunal, no obstante en la práctica a veces se confiere traslado a la otra parte.
Efectos: su interposición no suspende la ejecución de la resolución contra la cual se
deduce.
ii) Al hablar de cierta interlocutoria, nos referimos a la interlocutoria de prueba.
Tramitación: el CPC establece en el Art 319, que el tribunal se pronunciará de
plano sobre la reposición o la tramitará como incidente, aquí es el tribunal quien
determina si esta reposición la resuelve de plano o le dará tramitación de incidente,
proveyendo traslado respecto de la solicitud.
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Efectos: si hay reposición el término probatorio ordinario comienza a correr desde


la notificación de la resolución que falla la última solicitud de reposición, suspendiéndose
el procedimiento mientras ella no sea resuelta.
Relacionando el citado artículo 319 con el artículo 320 del CPC nos señala que la
lista de testigos debe presentarse dentro de los cinco primeros días a contar de la primera
notificación de la resolución que recibe la causa a prueba hasta el quinto día desde la
última si no se hubiere deducido reposición, si se hubiere deducido reposición, dentro de
los cinco días siguientes a la notificación por el estado de la resolución que se pronuncie
acerca de la ultima solicitud de reposición.

Fallo del recurso de reposición

El tribunal puede asumir una serie de actitudes:

1) Rechazar la reposición
2) Acoger la reposición
3) Acoger la reposición parcialmente

1) Si el tribunal rechaza el Recurso de Reposición; el Art 181 CPC, establece que la


resolución que rechaza la reposición es inapelable. Sin perjuicio de la Apelación del fallo
reclamado, si es procedente el recurso, o sea que si se interpuso subsidiariamente al
Recurso de Reposición, una apelación, el recurrente tiene la Apelación. En cambio, si
solamente se interpuso un recurso de Reposición y no se hace valer subsidiariamente la
Apelación, se pierde la facultad de apelar.

Respecto de los autos y decretos, la regla general es que son excepcionalmente


apelables y expresamente así lo dispone el Art 188 CPC “Los autos y decretos no son
apelables cuando ordenen trámites necesarios para la substanciación regular del juicio;
pero son apelables cuando alteran dicha substanciación o recaen sobre trámites que no
están expresamente ordenados por la ley. Esta apelación sólo podrá interponerse con el
carácter de subsidiaria de la solicitud de reposición y para el caso que ésta no sea
acogida”. Entonces, la regla general es que en materia civil, los autos y decretos no son
apelables, sin embargo son apelables excepcionalmente en dos casos: a) cuando alteran
la substanciación regular del juicio o b) cuando recaen sobre trámites que no están
expresamente señalados por la ley. En estos casos la Apelación sólo puede deducirse
subsidiariamente a la reposición, para el caso de que esta no sea acogida.
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2) Si el tribunal acoge la Reposición; el CPC no contiene reglas expresas al respecto


y aquí debemos atender a las reglas generales, o sea a la naturaleza jurídica de la
resolución. De acuerdo a la naturaleza jurídica de la resolución veremos si es susceptible
de una apelación (si es una interlocutoria contra la cual procede el recurso o un auto o
decreto que altere la sustanciación regular del juicio o hubiere ordenado trámites no
establecidos en la ley) u de otra reposición. Si se acoge la reposición se modifica la
resolución, pero puede suceder que la otra parte quede disconforme, y en ese caso habrá
que ver, de que tipo de resolución se trata para determinar si procede algún recurso.

4) Si el tribunal acoge la reposición parcialmente ; en la parte que se acoge, hay que


estarse a la naturaleza de la resolución y en la parte que se rechaza es inapelable, sin
perjuicio de la apelación que se hubiere deducido en forma subsidiaria.

UNIDAD III. RECURSOS DE REVOCACIÓN ORDINARIOS

1.- RECURSO DE APELACIÓN


CONCEPTO: Acto jurídico procesal de la parte agraviada o que ha sufrido un gravamen
irreparable con la dictación de una resolución judicial, por medio del cual solicita al
tribunal que la dictó que eleve el conocimiento del asunto al tribunal superior jerárquico
con el objeto de que éste la enmiende con arreglo a derecho.
Proviene del latín apellatio, que quiere decir petición extrema. Por su parte el 186
CPC la describe como: “El recurso de apelación tiene por objeto obtener del tribunal
superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolución del inferior”
Fuente Legal:
En materia civil está regulado principalmente en los arts 186 a 230 CPC, además de existir
otros que lo reglamentan dentro de dicho código. En el proceso penal se regulan
orgánicamente los recursos, y el título III del libro III regula el recurso, sin perjuicio de
encontrar disposiciones dispersas en el CPP.
LA APELACIÓN Y LA DOBLE INSTANCIA
El recurso de apelación es la institución contemplada por el legislador para los efectos de
materializar en nuestro ordenamiento jurídico la doble instancia. El asunto es visto en dos
oportunidades y por dos tribunales distintos. Es así que según la procedencia de dicho
recurso y su vista, las cuestiones deben resolver en única, primera o segunda instancia: si
conoce en única, la sentencia es inapelable; conociendo en primera, la sentencia lo será y:
conociendo en segunda, el tribunal estará resolviendo esta apelación
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Dado que el recurso de apelación debe ser conocido y resuelto en virtud de su


efecto devolutivo por el tribunal superior jerárquico, juega el principio de la jerarquía o
del grado (art 110 COT). Esta norma es de orden público, y es por ello que a su respecto
no procede la prórroga de la competencia en 2ª instancia (art 182 COT).

FUNDAMENTOS A FAVOR DE LA EXISTENCIA DE LA DOBLE INSTANCIA

1. Posibilidad de que los superiores enmienden los agravios causados a las partes en las
sentencias de los tribunales inferiores.
2. Medio para que las partes soliciten la enmienda de ciertos errores.
3. La existencia del recurso, genera que los tribunales de 1ª actúen con más celo en el
desempeño de sus funciones, sabiendo que sus superiores revisarán eventualmente
sus sentencias.
4. Permite que la resolución se ajuste en mayor medida a la adecuada solución, por ser
resuelto en 2ª por una pluralidad de jueces, generalmente mejor preparados.

FUNDAMENTOS QUE CUESTIONAN LA DOBLE INSTANCIA

1. Sería más seguro, usando la lógica anterior, la existencia de 3, 4 o 5 instancias.


2. Si los tribunales de 2ª tienen más preparación, deberían entregarse directamente los
negocios a ellos.

CARACTERÍSTICAS DEL RECURSO

1. Es un recurso ordinario, procede en contra de la generalidad de las resoluciones


judiciales y para su interposición basta como causal de procedencia la concurrencia
del perjuicio. En el proceso penal, la regla es que las resoluciones sean inapelables,
salvo las que expresamente determina la ley, con lo cual cambia el criterio.
2. Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dictó la resolución para que sea
resuelto por el superior jerárquico.
3. Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
4. Tiene una causal genérica de procedencia, el agravio en materia civil y en el proceso
penal
5. Constituye la segunda instancia, por lo cual el tribunal que conoce de él, puede revisar
los hechos y el derecho de acuerdo a las peticiones concretas de las partes al
interponerlo. Debemos recordar que en el nuevo proceso penal se rompe el principio
de la doble instancia.
6. Es un recurso vinculante, en el sentido de que en algunos casos impide interponer
otros recursos, como es el caso del amparo; y en otros es necesaria su interposición
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para poder interponer otros recursos con posterioridad, como por ejemplo es un
medio para preparar el recurso de casación de forma y de nulidad (art 769 CPC y 377
CPP). Asimismo, es necesario para interponer el recurso de casación en el fondo, que
la sentencia sea inapelable (art 767 CPC).
7. En materia civil procede en tanto en asuntos contenciosos como en no contenciosos
(art 822 CPC).
8. Es un recurso renunciable. Esta renuncia puede ser:
a. Expresa y anticipada: Antes del inicio del proceso o dentro de éste, y antes de la
dictación de la resolución recurrible. Para esto, se requiere de facultades
especiales del 7 inc. 2º CPC.
b. Tácita, si se deja transcurrir el plazo sin interponerlo. Nuestra jurisprudencia ha
señalado que su renuncia tácita implica un ejercicio de las facultades esenciales del
mandato judicial contempladas en el inciso primero del art 7 CPC.

En el proceso penal, existe una norma general de renuncia expresa, 354 CPP: “Los
recursos podrán renunciarse expresamente, una vez notificada la resolución contra la cual
procedieren” (hasta antes de transcurrido el plazo para deducirlo). También se debe tener
presente la causal de renuncia tácita, 362 inc. 3º CPP: Cuando la reposición se
interpusiere respecto de una resolución que también fuere susceptible de apelación y no
se dedujere a la vez este recurso para el caso de que la reposición fuere denegada, se
entenderá que la parte renuncia a la apelación”.

Desistimiento: 354 inc. 2º CPP, quienes hubieren interpuesto el recurso, pueden desistirse
de él antes de su resolución. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extienden a
los demás recurrentes o adherentes al recurso. Se exigen, sólo al defensor del imputado,
facultades especiales para renunciar o desistirse de los recursos.

Vinculado a la renuncia y al desistimiento del recurso de apelación, se encuentra el


trámite de la consulta, que hace efectiva la revisión por el superior cuando no se haya
apelado, respecto de ciertas resoluciones. En el nuevo proceso penal, no se contempla.
No basta la interposición de la apelación, para omitir el trámite de la consulta. Es
necesario que se conozca efectivamente de la apelación. Así, aún cuando se hubiere
interpuesto la apelación, pero se hubiere desistido, renunciado o por cualquier otra causa
no se hubiera conocido efectivamente, procederá la consulta.

RESOLUCIONES CONTRA LA CUAL PROCEDE


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Apelables directamente todas las Sentencias Definitivas y Sentencias interlocutorias de


primera instancia, salvo los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso.
(187 CPC).

Por regla general, los autos y decretos no son apelables. (188 CPC). Por excepción si lo
son, pero nunca en forma directa sino que en forma subsidiaria a la reposición y para el
evento de que ella no sea acogida en los siguientes casos:
1. CUANDO ALTERAN LA SUBSTANCIACIÓN REGULAR DEL PROCEDIMIENTO. Como es el
caso de la que provee la demanda en un juicio sumario dando “traslado”, en lugar de
citar a las partes a comparendo.
2. CUANDO RECAEN SOBRE TRÁMITES QUE NO ESTÁN EXPRESAMENTE ORDENADOS
POR LA LEY. Como la que cite a conciliación en los casos en que ella no procediere.

MOTIVOS POR EL CUAL EL LEGISLADOR ESTABLECE LA IMPROCEDENCIA DE LA


APELACIÓN

I. LA CUANTÍA

De acuerdo al 45 Nº 1 COT los Jueces de Letras conocerán en única instancia de las causas
civiles y de comercio de menos de 10 UTM. El único recurso procedente será el de
casación en la forma, debiendo interponerse dentro de 5º día (art 791 CPC). Se debe tener
presente que esta regla de competencia es aplicable cualquiera sea el procedimiento que
corresponda, por lo que siempre conocerá en única instancia. La excepción la constituye si
son partes personas aforadas de los 45 Nº 2 letra g) y 50 Nº 2 COT, en cuyo caso siempre
se conoce en primera instancia (fuero menor y fuero mayor, respectivamente).

II. LA NATURALEZA DEL ASUNTO

En virtud de ello el legislador les da a ciertas resoluciones, el carácter de inapelables, en


determinadas normas expresas. Por ejemplo, la resolución que rechaza la reposición, 181
inc 2º CPC o la que se pronuncia sobre la habilitación de hora (art 60 CPC). También art
326 CPC, cuando se dispone la práctica de alguna diligencia probatoria.

III. LA NATURALEZA JURÍDICA DE LA RESOLUCIÓN

En materia civil no es procedente por regla general en contra de autos y decretos que
ordenan trámites necesarios para la sustanciación del juicio.
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IV. LA INSTANCIA EN LA CUAL SE DICTA LA RESOLUCIÓN

Las resoluciones que se dicten en segunda instancia son inapelables. Excepcionalmente


son apelables las que tengan por objeto resolver acerca de su competencia (art. 209 CPC).

IV. EL TRIBUNAL QUE PRONUNCIA LA RESOLUCIÓN

Las resoluciones que se pronuncien por la Corte Suprema son inapelables, 209 CPC. Se
explica por la razón de no existir tribunal superior que pueda conocer de la apelación. En
el proceso penal, son inapelables las resoluciones dictadas por un TJOP, 364 CPP.

CAUSAL QUE FUNDAMENTA LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO

En materia civil la causal genérica que fundamenta el recurso es el agravio, que se genera
con motivo de no haber obtenido una parte con la dictación de la resolución todo lo que
pretendía durante el proceso, es decir se determina por la diferencia entre lo pedido y
otorgado por el tribunal. La ley no establece un agravio o perjuicio mínimo para
establecer la procedencia de la apelación. Asimismo, procede apelar a la resolución que
acoge la petición subsidiaria, habiendo rechazado la principal. Se debe efectuar una
comparación de lo solicitado con lo resuelto. El 751 CPC sirve para ilustrar cuando existe
agravio (norma contenida en el juicio de hacienda): cuando no se acoja totalmente la
demanda o reconvención de la parte, o cuando no se deseche totalmente la demanda o
reconvención de la contraria.
De acuerdo con ello, el agravio se encuentra en la parte resolutiva del fallo, y no
en la considerativa, a menos que sean indispensables los considerandos para la
interpretación de la decisión final. Esta necesidad de que concurra el gravamen
irreparable no opera respecto de los casos en que la ley específicamente concede el
recurso de apelación, como lo es la Sentencia definitiva de primera instancia. En el
proceso penal, se contempla expresamente el agravio como casual de procedencia de
todo recurso en el 352 CPP.

OBJETO DEL RECURSO DE APELACIÓN

De la definición del recurso de apelación se desprende que este persigue la enmienda de


una resolución judicial, esto es, la modificación total o parcial de la misma para eliminar
el agravio causado con ella a la parte. De acuerdo a la legislación y la doctrina se han
establecido diversos sistemas de apelación (a fin de que el tribunal de alzada revise el
fallo):
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1. Sistema de apelación plena: La apelación se configura como una repetición del


proceso ante el tribunal de segunda instancia. Se critica porque minimiza el contenido
de la primera instancia, permitiendo la admisión de nuevas alegaciones, pruebas, etc,
sin limitación alguna. Además, respecto de las nuevas alegaciones, se pronunciará en
única instancia.
2. Sistema de apelación limitada o revisora: En el que la función de la segunda instancia
es la de revisar lo actuado por el juez de primera instancia para comprobar la
corrección de su fallo. Sólo pueden considerarse -por el tribunal de alzada- las
peticiones formuladas por el apelante en su escrito de interposición del recurso y la
resolución del tribunal de alzada, se limita. Asimismo, la prueba es admitida
excepcionalmente.
3. Sistema ecléctico o intermedio: toma elementos que suavizan, los elementos más
puros de los sistemas antes mencionados. Nuestro CPC adopta este último sistema,
toda vez que posibilita el hacer valer excepciones anómalas en segunda instancia, pero
sin que ello implique en renovar totalmente el debate. Se permite además la
posibilidad de rendir prueba en segunda instancia, pero con mayores limitaciones que
las previstas en primera instancia.

SUJETO

Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el recurso de apelación
(apelante) se necesita:
1. SER PARTE: No sólo principal, sino que también pueden ser terceros excluyentes,
independientes o coadyuvantes.
2. SUFRIR UN AGRAVIO IRREPARABLE CON LA RESOLUCIÓN: Fluye en materia civil de los
arts. 186 y 216 inc.2° CPC; en materia penal, se contempla la posibilidad de recurrir
sólo respecto del Ministerio Público y demás intervinientes agraviados por la
resolución judicial. (352 CPP).

Además existirá el litigante frente a quien se deduce el recurso o apelado.

Es indiferente el rol procesal que hayan tenido en el juicio las partes, así tanto
demandante como demandado pueden ser apelantes o apelados.

TRIBUNALES QUE INTERVIENEN EN EL RECURSO DE APELACIÓN

Se debe interponer ante el tribunal que dictó la resolución impugnada, para (para ante)
que él sea conocido y resuelto por el superior jerárquico. Intervienen dos tribunales:
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1. El tribunal que dictó la resolución que se impugna: Ante quien debe presentarse el
recurso, lo que se desprende del 196 y 203 CPC. Le corresponderá pronunciarse acerca
de la concesión del recurso. (tribunal a quo)
2. Superior jerárquico del que dictó la resolución: Lo que se desprende de la regla del
grado, 110 COT y del 186 CPC. (tribunal ad quem)

PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO

Regla general:
Debe interponerse dentro del plazo de 5 días (sentencias interlocutorias, autos y
decretos) contados desde la notificación de la parte que entabla el recurso. (art 189 CPC).
Excepción: La sentencia definitiva, el plazo fatal para interponer el recurso es de
10 días contados desde la notificación de la parte que entabla el recurso. (art 189 inc. 2º
CPC). La ampliación del plazo atiende a la mayor complejidad que puede tener la
redacción del escrito de apelación, el cual debe ser fundado, con respecto a la sentencia
definitiva que a las demás resoluciones. Siempre debe ser fundado, pero se amplía el
plazo en el caso de la sentencia definitiva, porque puede resultar más compleja.
La ampliación del plazo a 10 días, no rige en los procedimientos en que las partes, sin
tener la calidad de letrados litiguen personalmente y la ley les permita la interposición
verbal de la apelación, porque no es necesario deducir la apelación en forma fundada. (ej:
procedimiento sumario art 682 CPC, aunque en la práctica la apelación se deduce por
escrito)
Además siempre habrá que ver la existencia de plazos especiales para poder deducir
recurso de apelación

Apelación subsidiaria a la reposición: La apelación debe ser entablada dentro del plazo de
reposición, es decir, dentro de 3º día. (este es un caso de plazo especial inferior para
apelar).

Características del plazo para apelar


Todos los plazos anteriores se caracterizan por ser discontinuos, fatal, individual e
improrrogables.

Plazos especiales de apelación


Plazos menores:
i) El de 24 horas en contra de la resolución que se pronuncia sobre el
recurso de amparo;
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ii) El para apelar subsidiariamente en contra de una resolución en contra


de la cual procede el recurso de reposición en ciertos casos especiales
que es de tres días (ej. Art 319 CPC: resolución que recibe la causa a
prueba)

Plazos mayores:
i) El de 15 días para apelar contra el laudo u ordenata en los juicios
particionales. (art 664 CPC)

Recordemos que el plazo para apelar no se suspende por la interposición de recurso de


reposición o de aclaración, rectificación o enmienda. (art 190 CPC).

FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO

Las reglas para deducirlo se encuentran en el art. 189 inc.1 y 3 CPC.


REQUISITOS:
1. DEBE SER FORMULADO POR ESCRITO. Excepcionalmente, en los procedimientos en
que la ley establezca la oralidad, se podrá apelar en forma verbal. (art 189 inc. 3º
parte final), debe igualmente dejarse constancia en acta de lo señalado someramente
como fundamento de hecho y derecho y de las peticiones concretas.
2. CONTENER LOS FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE SE APOYA . La cual
según el profesor Maturana debe efectuarse someramente, apoyando con motivos y
razones eficaces, indicándose los agravios que se causa al apelante y como se los
obviaría con una resolución diferente. Lo interpreta de esta manera, porque el inc. 3º
permite ser conciso en el caso de interponerse verbalmente, razón por la cual no
existirá motivo para hacer diferencia.
3. CONTENER LAS PETICIONES CONCRETAS QUE SE FORMULAN. Por ejemplo, la que se
formula solicitando que se revoque la sentencia en cuanto acoge totalmente la
demanda y se solicita el rechazo de ella. Lo importante, es que no basta la simple
solicitud de revocación, sino que siempre hay que agregar la consecuencia que para el
apelante debe desprenderse de dicha revocación. Es decir, no basta la solicitud de
revocación, sin que se indique cómo debe revocarse. Tiene como antecedente el
trámite de la expresión de agravios, trámite que debía realizarse respecto de ciertas
sentencias interlocutorias.
El apelante no es libre para formular peticiones concretas en el recurso, debe
encuadrarlas dentro de las acciones y excepciones hechas valer en la primera
instancia, con excepción de las anómalas que no se hubieren hecho valer en la
primera instancia (principio de congruencia procesal). Asimismo, respecto de la
nulidad que aparece de manifiesto en el acto o contrato, el tribunal podrá declararla
de oficio.
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El tribunal además, sólo puede conocer de los puntos que comprende las
peticiones concretas (competencia específica). Si no resuelve cada uno, la resolución
es casable por no contener la resolución del asunto controvertido (arts. 768 N°5 en
relación con el 170 N°6 CPC); y si se extiende a puntos no comprendidos dentro de las
peticiones concretas, habrá ultrapetita (art 768 N°4 CPC).
La sanción que se contempla para la apelación que no fundamenta en hecho y en
derecho o que no contiene peticiones concretas es la de inadmisibilidad, pudiendo ser
declarada de oficio. (art 201 CPC).
En los casos que se interpone apelación subsidiaria a la reposición, no será
necesario fundamentar ni formular peticiones concretas (respecto de la apelación),
siempre que la reposición cumpla con ello. (art 189 inc 3° CPC)

Excepción: El art 189 inc 3 CPC faculta la interposición oral del recurso y sin que se
contengan en ella los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas en
la medida que se cumplan con los siguientes requisitos:
1. Se trate de procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de letrados, litiguen
personalmente.
2. La ley faculta la interposición verbal de la apelación dentro del procedimiento.

LOS EFECTOS Y FORMAS DE CONCEDERSE EL RECURSO

El recurso de apelación comprende los efectos devolutivo y suspensivo.


1. El efecto devolutivo: Aquel en virtud del cual se otorga competencia al tribunal
superior jerárquico para conocer y fallar el recurso de apelación deducido en contra
de la resolución pronunciada por el tribunal inferior, pudiendo resolver acerca de la
reforma o enmienda del fallo impugnado. Este efecto es de la esencia del recurso,
siempre está comprendido en él. Es el que da paso a la segunda instancia. Se llama así
pues se supone que la jurisdicción emana del poder soberano y éste va transmitiendo
o delegando sus atribuciones en los órganos inferiores. De esta manera, cuando un
tribunal inferior remite el conocimiento a un órgano superior, le esta “devolviendo”
jurisdicción.
2. El efecto suspensivo: Aquel en virtud del cual se suspende la competencia del
tribunal inferior para seguir conociendo de la causa”. (Art 191 inc.1 CPC), no
pudiendo cumplirse la resolución impugnada hasta que no sea resuelto el recurso
interpuesto en su contra. El artículo 191 señala que se suspende la jurisdicción.
Este efecto no es de la esencia de la apelación, y sólo se comprende respecto de
algunas resoluciones. En caso de haberse concedido en ambos efectos la apelación, el
tribunal de 1ª que sigue conociendo, obra de manera inválida: sus actos son nulos por
falta de competencia.
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No obstante, la suspensión de competencia del tribunal inferior no es total, ya


que podrá, entender en todos los asuntos en que por disposición expresa de la ley
conserve jurisdicción, especialmente en las gestiones a que dé origen la interposición
del recurso hasta que se eleven los autos al superior, y en las que se hagan para
declarar desierta o prescrita la apelación antes de la remisión del expediente. (Art
191 inc.2 CPC). Cabe hacer presente que estas formas anormales de término de la
apelación se aplican sólo respecto de aquellas causas a las cuales se les aplica el
procedimiento vigente antes de la entrada en vigencia de la Ley 20.866, ya que para
las posteriores fueron derogadas.)
Por otra parte, este efecto impide que la resolución apelada sea cumplida
mientras está pendiente el recurso. Esta prohibición no sólo se refiere a las sentencias
de condena, sino también a las meramente declarativas y a las constitutivas. En la ley
de tribunales de familia este efecto se produce por mandato expreso del legislador,
dado que la apelación de las sentencias pronunciadas en procesos en acciones de
filiación y otras que digan relación con el estado civil de las personas (art 67 N°3 ley
19.968)

EFECTOS EN QUE PUEDE SER CONCEDIDO EL RECURSO

I. EN EL EFECTO DEVOLUTIVO Y SUSPENSIVO A LA VEZ (EN AMBOS EFECTOS)

En este caso va a existir sólo un tribunal con competencia, el de segunda instancia, para
conocer y resolver el recurso de apelación deducido. El tribunal de 1ª no puede seguir
conociendo del asunto, porque su competencia se encuentra suspendida hasta que se
resuelva el recurso. Lo anterior, es sin perjuicio de las materias de las cuales seguirá
conociendo el tribunal de 1ª.
Esta es la regla general en la concesión del recurso en materia civil de acuerdo a lo
previsto en el art 195 CPC. Además, el 193 CPC señala: “Cuando se otorga simplemente
apelación, sin limitar sus efectos, se entenderá que comprende el devolutivo y el
suspensivo”. Se podría considerar como la 3ª forma de concederse: “se concede”
simplemente, sin señalar el o los efecto(s) en el (los) cual(es) se concede. No obstante esta
regla general es sólo nominal, por la gran extensión de las excepciones contenidas en el
194 CPC y en los procedimientos especiales. Los casos de mayor aplicación práctica de la
concesión del recurso en ambos efectos son:
1. La apelación de la sentencia definitiva dictada en el juicio ordinario.
2. La apelación de la Sentencia definitiva en el Juicio Ejecutivo y Juicio Sumario,
deducida por el ejecutante o demandante. En el Juicio Sumario, por el artículo 691,
también se entiende que procede en ambos efectos cuando el demandado apela
(salvo que de otorgarla en el sólo efecto devolutivo así se eludiesen sus resultados)
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3. La apelación de la Sentencia Definitiva dictada en el procedimiento incidental,


cuando sea deducida por el demandante.

II. EN EL SÓLO EFECTO DEVOLUTIVO

En este caso, existen dos tribunales con competencia para seguir conociendo del asunto.
El de segunda instancia tendrá la competencia para pronunciarse acerca del recurso de
apelación. El de primera instancia seguirá conociendo de la causa hasta su terminación,
inclusa la ejecución de la Sentencia definitiva. (art 192 inc. 1º CPC). Conocerá, tal como si
no se hubiere deducido apelación.
La apelación que se concede en el sólo efecto devolutivo genera las sentencias
que causan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden ser cumplidas no obstante existir
recursos pendientes en su contra. No obstante, todo lo actuado ante el tribunal de
primera instancia con posterioridad a la concesión del recurso se encuentra condicionado
a lo que se resuelva respecto de la apelación. Si confirma la resolución impugnada todo lo
actuado por el tribunal de primera instancia será válido. Si en la apelación se modifica o
revoca la resolución impugnada, todo lo actuado respecto al tribunal de primera instancia
deberá retrotraerse total o parcialmente al estado en que se encontraba antes de la
concesión del recurso. Según Benavente, el tribunal de 1ª queda con una competencia
condicional, la sentencia definitiva de 1ª quedaría sujeta a condición resolutoria. Además
Casarino señala que la competencia del tribunal inferior es facultativa, puesto que queda
entregada a la voluntad del apelado para instar a la prosecución del proceso.
Efectos de la sentencia revocatoria en el procedimiento, habiéndose ejecutado la
resolución apelada:

1. Respecto de las partes: No será necesaria una resolución judicial expresa que
reconozca la ineficacia de lo posteriormente obrado, ya que todo lo obrado ante el
tribunal a quo se encuentra bajo la condición resolutoria de acogerse el recurso de
apelación en contra de la resolución impugnada.
2. Respecto de terceros que celebren actos o contratos de los que resulten derechos:
Puede asilarse en la relatividad de la sentencia, sin perjuicio de lo anterior, la
enajenación sería de cosa ajena. No se efectúa un análisis eventual que podría caber
de los artículos 1490 y 1491 del CC. La situación riesgosa puede impedirse por medio
de la solicitud de medidas prejudiciales precautorias o medidas precautorias del Nº 4:
prohibición de celebrar actos y contratos. Además, es posible que proceda la ONI.

Casos en que debe concederse la apelación en el sólo efecto devolutivo (art 194 CPC)
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1. RESOLUCIONES DICTADAS CONTRA EL DEMANDADO EN JUICIOS EJECUTIVOS Y


SUMARIOS. Este número sólo debe aplicarse respecto de las sentencias definitivas,
porque el No. 2 se refiere a las demás resoluciones. Tratándose del juicio sumario
debe recordarse el art 691 CPC: “La sentencia definitiva y la resolución que dé lugar al
procedimiento sumario en el caso del inc. 2° del artículo 681, serán apelables en
ambos efectos, salvo que, concedida la apelación en esta forma, hayan de eludirse sus
resultados”, por lo que la apelación del demandado de la sentencia definitiva dictada
en el procedimiento sumario debe concederse en ambos efectos, salvo la excepción
antes señalada.
2. AUTOS, DECRETOS Y SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS . Con esta amplitud, la regla
general contenida en el 195, se ha reducido al máximo, por ser aplicables sólo
respecto de las sentencias definitivas y siempre que el legislador no haya contemplado
norma especial, concediéndolo en el sólo efecto devolutivo.
Sin perjuicio de la citada amplitud, existen normas especiales, en las cuales se
contempla la concesión del recurso en ambos efectos, respecto de interlocutorias,
autos o decretos (ej: resolución que acoge la excepción dilatoria de incompetencia:
interpretando a contrario sensu el art 307 CPC).
3. RESOLUCIONES PRONUNCIADAS EN EL INCIDENTE SOBRE EJECUCIÓN DE UNA
SENTENCIA FIRME, DEFINITIVA O INTERLOCUTORIA. Ver art 241 CPC
4. RESOLUCIONES QUE ORDENEN ALZAR MEDIDAS PRECAUTORIAS.
5. DEMÁS RESOLUCIONES QUE POR DISPOSICIÓN DE LA LEY SÓLO ADMITAN
APELACIÓN EN EL EFECTO DEVOLUTIVO.

En el proceso penal, la regla general es que se conceda en el sólo efecto devolutivo, 368
CPP, también lo es en los juicios seguidos ante los tribunales de familia (art 67 N°3 ley
19.968) y laboral (art 476 C del Trabajo)

LA ORDEN DE NO INNOVAR

Ante la ampliación de los casos en que la apelación procede en el sólo efecto devolutivo,
el legislador introduce la opción de solicitar la ONI. Según el art 192 inc. 2º CPC, en los
casos que el recurso haya sido concedido en el sólo efecto devolutivo permite que el
tribunal de alzada a petición del apelante y mediante resolución fundada, podrá dictar
orden de no innovar.

Requisitos de procedencia de la orden de no innovar

1. Que se hubiere concedido una apelación en el sólo efecto devolutivo.


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2. Que el apelante formule una solicitud de orden de no innovar ante el tribunal de


alzada. No procede de oficio (salvo caso art 47 G LOC TC en requerimiento de
inaplicabilidad). Debe hacerse desde la concesión del recurso, hasta la vista de la
causa en segunda instancia. No se señala expresamente la oportunidad.
3. Que el tribunal de alzada dicte resolución fundada para concederla . No se requerirá
para rechazar la ONI. Los fundamentos que se den, no serán causal de inhabilidad
para los miembros del tribunal de alzada por pronunciarla (inc 2° art 192 CPC).

Efectos de la orden de no innovar respecto de la resolución recurrida:


1. Suspender los efectos de la resolución recurrida, si ella no se encuentra en estado de
ser cumplida.
2. Paralizar el cumplimiento de la resolución recurrida, si está en estado de ser
cumplida.
3. El tribunal de alzada se encuentra facultado para restringir los efectos mediante
resolución fundada. Puede especificar el alcance que se le quiera otorgar a una ONI, la
que podrá referirse sólo a determinadas actuaciones.

Tramitación de la solicitud de orden de no innovar


Presentada que sea la solicitud de ONI, es distribuida por el Presidente de la Corte,
mediante sorteo, entre las salas en que esté dividida y se resolverán en cuenta. (Art 192
inc. final CPC).

Efectos que produce la resolución que recae sobre la orden de no innovar respecto del
recurso de apelación (art 192 inc final CPC)

1. La ONI es concedida:
a. El conocimiento del recurso de apelación queda radicado en la sala que concedió
la ONI.
b. El recurso de apelación gozará de preferencia para figurar en tabla y en su vista y
fallo.
2. ONI no es concedida: No se genera ninguno de dichos efectos y el recurso será visto
por la sala, de acuerdo a la preferencia que le corresponda conforme a las reglas
generales.

TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN

I. TRAMITACIÓN DEL RECURSO EN PRIMERA INSTANCIA

1. CONCESIÓN DEL RECURSO


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2. NOTIFICACIÓN DE LA RESOLUCIÓN QUE LO CONCEDE O DENIEGA


3. DEPÓSITO PARA FOTOCOPIAS O COMPULSAS CUANDO SE CONCEDA EN EL SÓLO
EFECTO DEVOLUTIVO (Solo causas que no se tramitan electrónicamente)
4. REMISIÓN DEL PROCESO O FOTOCOPIAS (Esto último sólo causas que no se tramitan
electrónicamente) AL TRIBUNAL DE ALZADA.

CONCESIÓN DEL RECURSO (Y CONTROL DE ADMISIBILIDAD EN PRIMERA INSTANCIA).

Interpuesto un recurso, el tribunal debe dictar una resolución concediéndolo en ambos


efectos (Ej: “Téngase por interpuesto recurso de apelación. Concédase y elévense los autos
a la Iltma. Corte de Apelaciones para su conocimiento y resolución”, o bien simplemente
“Concédase y elévense”) o en el sólo efecto devolutivo (Ej: “Téngase por interpuesto
recurso de apelación. Concédase en el sólo efecto devolutivo elévense a la Iltma. Corte de
Apelaciones para su conocimiento y resolución.”, o denegándolo ej: “No ha lugar por
improcedente”, “no ha lugar por extemporáneo" (posibilita el recurso de hecho)
El art 201 CPC obliga a que el tribunal de 1ª efectúe este control de admisibilidad, el cual
sólo debe recaer en aspectos formales del recurso y no de fondo. La resolución que dicta
el tribunal de 1ª no puede impugnarse por medio de la reposición porque éste sólo se
encuentra establecido para impugnar la resolución que hace respecto de la admisibilidad
del recurso el tribunal de 2ª instancia.
Para conceder el recurso, el tribunal de primera instancia debe efectuar un primer
examen de admisibilidad sobre los aspectos formales del recurso, el cual comprende, 201
CPC:

1. Si es procedente el recurso de apelación respecto de la RESOLUCIÓN en contra de la


cual se interpone.
2. Si se ha interpuesto dentro de PLAZO.
3. Si contiene los FUNDAMENTOS de hecho y de derecho, en caso de ser procedente.
4. Si contiene PETICIONES concretas.

El tribunal de primera instancia deberá pronunciarse de plano acerca del escrito de


apelación, concediéndolo o no. Frente a dicha resolución caben los recursos de hecho
(verdadero) y falso de hecho.

NOTIFICACIÓN DE LA RESOLUCIÓN QUE CONCEDE EL RECURSO

La resolución que concede o deniega el recurso debe ser notificada por el estado diario.
Ella tiene importancia por cuanto:
1. Constituye el primer elemento del emplazamiento en la segunda instancia.
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2. A partir de su notificación comienza a correr el plazo para interponer el recurso de


hecho, (art 203 CPC).
3. A partir de su notificación comienza a correr el plazo para depositar el dinero para las
compulsas, en caso de haberse otorgado en el sólo efecto devolutivo. (art 197 CPC).
Esto último sólo rige para las causas a las cuales no se aplican las normas de la Ley
20.886 sobre tramitación electrónica, toda vez que ésta derogó la sanción de
deserción por el no pago de las compulsas ordenadas del pago al Tribunal.

DEPÓSITO DE DINERO PARA FOTOCOPIAS O COMPULSAS


Esta es solo aplicable a causas tramitadas antes de la entrada en vigencia de la ley
20.866, para las en que se aplica, no rige la sanción de deserción ni esta obligación.
Esta obligación de sacar compulsas, copias necesarias de las piezas del expediente, nace
únicamente cuando se ha concedido el recurso de apelación en el solo efecto devolutivo.
Cuando se concede en ambos efectos, el único tribunal competente (2ª instancia),
continúa la tramitación con los autos originales.
La resolución que conceda una apelación sólo en el efecto devolutivo deberá
determinar las piezas del expediente que, además de la resolución apelada, deban
compulsarse para continuar conociendo del proceso, si se trata de Sentencia definitiva, o
que deban enviarse al tribunal superior para la resolución del recurso en los demás casos.
(art 197 inc.1 CPC). Por ello, no es necesario fotocopiar todo el expediente.
La regla general es que las copias de las piezas necesarias del expediente se
obtengan a través de fotocopias, sólo serán compulsas cuando exista imposibilidad de
sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que debe certificar el secretario. (art
197 inc.2 CPC). Las copias o compulsas deben ser certificadas por el secretario, aunque la
ley no lo diga expresamente.
El apelante, dentro de los CINCO DÍAS SIGUIENTES A LA FECHA DE NOTIFICACIÓN
DE ESTA RESOLUCIÓN deberá depositar en la secretaría del tribunal la cantidad de
dinero que el secretario estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las
compulsas respectivas. El secretario deberá dejar constancia de esta circunstancia en el
proceso, señalando la fecha y el monto del depósito. Se remitirán compulsas sólo en caso
que exista imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que
también certificará el secretario. (art 197 inc.3 CPC).
La sanción para el apelante que no de cumplimiento a esta obligación es que se le
tendrá por desistido del recurso, sin más trámite. (art 197 inc.4 CPC). Debiera decir
deserción del recurso, ya que este es el modo de poner término a los recursos por no
cumplir un trámite legal. El desistimiento se refiere a una renuncia. Además debió haberse
establecido que el tribunal puede dictar de oficio la resolución declarando la deserción,
porque la regla general es la pasividad. De la sola lectura del artículo, deberíamos esperar
que el apelado solicite la deserción.
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El legislador también establece cuáles son los antecedentes que deben remitirse al
tribunal superior y cuáles deben permanecer en el inferior:
1. La apelación se interpone contra Sentencia Definitivas: Fotocopias o compulsas
permanecen en poder del inferior, y al superior deben remitirse los autos originales.
2. La apelación se interpone contra otras resoluciones: Autos originales permanecen en
poder del inferior y se remiten las copias al tribunal superior.

REMISIÓN DEL PROCESO O FOTOCOPIAS AL TRIBUNAL SUPERIOR


A.- Causas tramitadas antes de la vigencia de la Ley 20.886:
La regla general es que la remisión se hará por el tribunal inferior al día siguiente de la
última notificación.
Excepción: En el caso de que fuere necesario sacar fotocopias o compulsas, podrá
ampliarse este plazo por todos los días que, atendida la extensión de las copias que hayan
de sacarse, estime necesario dicho tribunal. (art 198 CPC). La remisión del proceso es una
obligación del tribunal, por lo que no cabe que se establezca apercibimiento como ocurre
en casación (art 779 CPC). Con la remisión del expediente, precluye la facultad de
adherirse a la apelación en primera instancia, art 217 CPC.

B.- Causas tramitadas electrónicamente (Ley 20.886)


De acuerdo a lo dispuesto en el art 197 CPC nuevo, que indica que la resolución que
conceda una apelación se entenderá notificada a las partes por el estado diario
electrónico y que “El tribunal remitirá electrónicamente al tribunal de alzada copia fiel de
la resolución apelada, del recurso y de todos los antecedentes que fueren pertinentes para
un acabado pronunciamiento sobre éste.” , de modo que el envío es inmediato.

II. EL EMPLAZAMIENTO EN LA SEGUNDA INSTANCIA

De acuerdo al 800 Nº 1 CPC el emplazamiento en segunda instancia es un trámite o


diligencia esencial del proceso. Su incumplimiento es causal de casación en la forma.
De hecho para algunos autores con la entrada en vigencia de la Ley 20.886, no
existe el emplazamiento en segunda instancia.
Constituyen los elementos de emplazamiento para la segunda instancia los
siguientes:
1. Notificación de la resolución que concede el recurso de apelación.
2. Transcurso del plazo que tiene el apelante para comparecer ante el tribunal de la
segunda instancia.
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Tienen la particularidad, de que el 1º de ellos se cumple ante el tribunal de 1ª instancia y


el 2º ante el tribunal de 2ª.
En este aspecto hay que distinguir entre las causas que se tramitan electrónicamente y
las que no.

A.- Causas a las que no es aplicable la Ley 20.886:


Ingresado el expediente al tribunal de segunda instancia, el secretario debe certificar este
hecho en el proceso.
A contar de dicha certificación, las partes tienen el plazo del 200 CPC para comparecer en
la segunda instancia (5 días, aumenta de acuerdo al artículo 258 y 259 CPC). Es importante
dejar en claro que en 2ª instancia no se efectúa ninguna notificación para que comience a
correr el plazo, sino que éste se cuenta desde el certificado de ingreso que se practica por
el secretario de la Corte. Por ello, deberá “vigilarse” el tránsito del expediente.

B.- Causas que se tramitan electrónicamente en virtud de la Ley 20.886 (art 197 CPC):
Recibidos los antecedentes, la Corte de Apelaciones procederá a la asignación de un
número de ingreso.
Acto seguido, formará un cuaderno electrónico separado para el conocimiento y fallo del
recurso cuando él haya sido concedido en el solo efecto devolutivo.
En el caso que la apelación fuere concedida en ambos efectos, el tribunal de alzada
continuará la tramitación en la carpeta electrónica, la que estará disponible en el sistema
de tramitación electrónica del tribunal de alzada correspondiente.".
Desde la entrada en vigencia de esta Ley, no existe un plazo para hacerse parte ante la IC,
sino que sólo existe un plazo de 5 días para solicitar alegatos (199 CPC) y adherirse a la
apelación (art 217 CPC).
Por ello es que parte de la doctrina afirma que actualmente para estas causas tramitadas
electrónicamente no existe emplazamiento en segunda instancia. No obstante ello, aún
existe la notificación por estado diario electrónico de la resolución del tribunal de primer
grado que concede el recurso, la cual sería el emplazamiento para la segunda instancia.

III. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN EN MATERIA CIVIL ANTE EL


TRIBUNAL DE 2ª INSTANCIA

CERTIFICADO POR EL SECRETARIO DEL INGRESO DEL EXPEDIENTE


A.- Situación antes de la vigencia de la Ley 20.886:
El secretario del tribunal de alzada certifica el ingreso del expediente a la Corte, en un
certificado, además incluye la causa dentro del libro de ingresos de recursos de apelación,
asignándole un Rol (distinto al de 1ª instancia). Este certificado no se notifica en forma
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alguna a las partes, pero tiene trascendental importancia (plazo para comparecer se
cuenta desde este momento).
B.- Situación para las causas tramitadas conforme a la Ley 20.886:
De acuerdo al actual art 200 CPC “El tribunal de alzada deberá certificar en la carpeta
electrónica la recepción de la comunicación a que se refiere el artículo 197 y su fecha."
Asimismo como se vio antes le asignará un número de ingreso y formará cuaderno
electrónico separado o continuará la tramitación del recibido, según corresponda. (Art
197 CPC)
DECLARACIÓN DE ADMISIBILIDAD O INADMISIBILIDAD DEL RECURSO

Efectuada la certificación del ingreso, el tribunal de alzada debe proceder de oficio a


efectuar en cuenta un examen de admisibilidad del recurso (art 213 CPC), en donde se
examinan los mismos puntos que el primer examen (resolución, plazo, fundamentos,
peticiones). De dicho examen el tribunal puede considerar el recurso inadmisible o
extemporáneo, pudiendo en este caso optar por:
1. Declararlo sin lugar desde luego.
2. Mandar traer los autos en relación acerca de la inadmisibilidad o extemporaneidad
del recurso. (Art 213 CPC).

Del fallo que dicte el tribunal de alzada, podrá pedirse reposición dentro de tercero día
(art 201 CPC).

Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso, devolverá el proceso al inferior


(expediente físico ) o lo pondrá a su disposición (carpeta electrónica) para el cumplimiento
del fallo. En caso contrario, mandará que se traigan los autos en relación. (art 214 CPC).

COMPARECENCIA DE LAS PARTES EN LA SEGUNDA INSTANCIA


(SÓLO CAUSAS QUE NO SE TRAMITAN ELECTRÓNICAMENTE)

El plazo se establece en el art 200 CPC según el lugar en donde están ubicados los
tribunales (según lo señalado por los profesores Maturana y Mosquera):
1. Desde un tribunal de 1ª que funciona en la misma comuna que el tribunal de alzada :
Tendrán el plazo de 5 días para comparecer ante el tribunal superior a seguir el
recurso interpuesto, contado este plazo desde que se reciban los autos en la secretaría
del tribunal de segunda instancia.
2. Desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la comuna del de
alzada: Se aumentará este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para
contestar demandas, según lo dispuesto en los artículos 258 y 259”.
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a. Fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal de


alzada: 8 días (5 + 3).
b. Fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada: 8 días más tabla. Esta
última remisión a la tabla de emplazamiento sólo puede darse en los casos de
subrogación de Cortes de Apelaciones.

Por su parte el profesor Casarino interpreta esta disposición en el sentido que:


a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en la misma comuna en que funciona el
tribunal ad quem: el plazo es de cinco días.

b) Si el tribunal a quo funciona en comuna diversa a aquella en que funciona el


tribunal ad quem: el plazo es de cinco más tres más el aumento que corresponda
a la tabla de emplazamiento. En este caso este autor señala que si el tribunal a
quo no obstante esté dentro del territorio jurisdiccional de la Corte, pero fuera de
la comuna donde esté ubicada la Corte el plazo igual se aumenta: Ej: Valparaíso
con Isla de Pascua 7 días por la tabla; total 15 días)

Características del plazo: Legal, improrrogable, de días, fatal, se cuenta desde la


certificación y no de una resolución, es el segundo elemento del emplazamiento en
segunda instancia.
Dentro de él las partes pueden:
a) solicitar alegatos, respecto de apelación contra resolución que no sea la
sentencia definitiva;
b) pueden adherirse a la apelación y por último,
c) es el plazo para deducir el falso recurso de hecho, 196 CPC.

FORMA DE COMPARECER EN LA SEGUNDA INSTANCIA

Las partes deberán comparecer realizando cualquier gestión que importe una
manifestación de la intención de hacerse parte en el recurso. Así puede ser presentando
un escrito haciéndose parte en el recurso; notificándose en la Corte de Apelaciones de la
primera resolución que se dicte; presentando un escrito en la que se confiere poder a un
procurador del número; presentando un escrito solicitado alegatos respecto de una
resolución que no sea Sentencia definitiva.

Sanción a la no comparecencia oportuna de una de las partes:

Si no compareciere el APELANTE, el tribunal podrá declarar de oficio la deserción del


recurso, sin perjuicio que ello lo solicite el apelado (art 201 CPC). Hoy se considera como
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trámite necesario para declararse la deserción, la certificación del secretario de la no


comparecencia del apelante.
Art 202 CPC: “Si no comparece el APELADO, se seguirá el recurso en su rebeldía
por el solo ministerio de la ley y no será necesario notificarle las resoluciones que se
dicten, las cuales producirán sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
pronuncien”. La declaración de deserción del recurso produce sus efectos desde que se
dicta, sin necesidad de notificación.
No es necesaria resolución alguna que declare la rebeldía: respecto de las
resoluciones que no se realicen en plazos judiciales, debe declararse la rebeldía en cada
trámite.
El rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso, representado por
el procurador del número, perdiendo el derecho a comparecer personalmente o por
abogado habilitado.

Actualmente para las causas que se tramitan electrónicamente, no se aplica la deserción


del recurso por no hacerse parte, y el plazo de cinco días contados desde la certificación
de recepción de los antecedentes desde el tribunal a quo, es para para solicitar alegatos
(199 CPC) y adherirse a la apelación (art 217 CPC)

PRIMERA RESOLUCIÓN QUE SE DICTA POR EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA


El tribunal una vez ingresado el expediente, debe determinarse en cuenta la admisibilidad
del recurso. Puede acontecer:
1. Que el recurso sea declarado inadmisible : Desde luego o después de haber mandado
a traer los autos en relación, disponiendo la devolución del proceso o poner a
disposición del inferior la carpeta electrónica para el cumplimiento del fallo, según si
son aplicables las normas de la Ley 20.886 o no.
2. Que el recurso sea declarado admisible: Hay que distinguir:
a. Se dedujo contra Sentencia Definitiva: Se deberá proveer ordenado que se traigan
los autos en relación, (arts 199 y 214 CPC) “En relación” o “Autos en relación”.
b. Se dedujo contra resolución que no es Sentencia Definitiva: El tribunal debe dictar
la 1ª resolución transcurrido el plazo para comparecer en 2ª instancia (antiguo art
200 CPC) o de cinco días contados desde la certificación del art 200 nuevo (de
recepción de la carpeta electrónica al Tribunal de alzada) establecido en el art 199
nuevo del CPC, dentro del cual, puede solicitar alegatos:
i. Si cualquiera de las partes ha solicitado alegatos dentro del plazo antes
referido, se ordenará traer los autos en relación, 199 inc.2 CPC.
ii. Si no se han solicitado alegatos, el Presidente ordenará dar cuenta del recurso
“Dese cuenta”. Éste, procederá a distribuir mediante sorteo, las salas en que
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funcione el tribunal. No procede este sorteo cuando se encuentre radicada en


una sala, por haberse otorgado ONI. Ellas se deberán ver en cuenta fuera de las
horas de funcionamiento ordinario del tribunal. (art 199 inc.final CPC).

LA ADHESIÓN A LA APELACIÓN

Es la facultad que tiene la parte que no ha interpuesto directamente el recurso de


apelación para pedir la reforma de la sentencia en la parte que estima gravosa el
apelado. Se encuentra reglamentada en los 216 y 217 CPC. Por su parte el 216 CPC señala:
“adherirse a la apelación es pedir la reforma de la sentencia en la parte en que la estime
gravosa el apelado”.

Esta institución solo juega en caso de que se hubiere pronunciado una sentencia mixta, es
decir, que no se ha acogido íntegramente la petición de ambas partes o en que se han
acogido pretensiones de ambas partes, rechazando otras. La adhesión a la apelación, no
es más que la apelación del apelado. Resulta equívoca la designación de apelación
adhesiva, toda vez que existen intereses contradictorios.

Requisitos

1. Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelación.


2. Que el recurso de apelación se encuentre pendiente.
3. Que la sentencia de primera instancia le cause agravio al apelado.
4. Que el apelado manifieste en forma y dentro de plazo su intención de adherirse a la
apelación.

Oportunidad
Hay que distinguir entre las causas que se tramitan electrónicamente y no.
A.- Causas a las que no se aplica la ley 20.886
Según algunos, en la adhesión a la apelación se hace excepción al principio de la
preclusión respecto de la oportunidad para presentar la apelación, porque el apelado que
no ha interpuesto en tiempo oportuno la apelación, puede hacerlo luego con la adhesión.
El art 217 CPC establece dos oportunidades:
4. En primera instancia antes de elevarse los autos al superior
5. En segunda, dentro del plazo que establece el artículo 200, para comparecer en
segunda instancia.

Para adherirse a la apelación, es necesario, en todo caso, que la apelación esté vigente, lo
que se desprende del art 217 inc.2 y stes CPC: “No será, sin embargo, admisible desde el
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momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelación”. Para
constatar la vigencia de la apelación el legislador dispone: “en las solicitudes de adhesión y
desistimiento se anotará por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen”. Sólo
se menciona el desistimiento como modo de poner término a la apelación, para que no
proceda la adhesión.
La jurisprudencia ha señalado que también cuando la apelación se hubiera terminado por
deserción o prescripción, será improcedente la adhesión a la apelación.

B.- Causas que se tramitan electrónicamente en virtud de la Ley 20.886:


Actualmente sólo existe un plazo que es el establecido en el art 217 CPC: “La adhesión a
la apelación puede efectuarse en segunda instancia dentro del plazo de cinco días desde la
fecha de la certificación a la que se refiere el artículo 200.”, de modo que actualmente la
adhesión a la apelación sólo puede presentarse ante el Tribunal de Segunda instancia en
el plazo señalado en la norma.

Formalidades del escrito de adhesión a la apelación

Debe cumplir con los mismos requisitos que establece el art 189 CPC. Si no se diere
cumplimento a estos requisitos o se interpusiere fuera de plazo, puede declararse
inadmisible de oficio por el tribunal.

Tramitación de la adhesión a la apelación

Si se trata de causas a las que no es aplicable la Ley 20.886, el apelado que se hubiere
adherido en la primera instancia debe concurrir a comparecer en la segunda instancia
dentro del plazo que establece el 200 CPC. Si no lo hace, la adhesión se declara desierta.
Por otra parte, se permite que se pida la prescripción de la adhesión en forma separada a
la apelación.
En cambio si se trata de causa a las que se aplica la Ley 20.886 sobre tramitación
electrónica, se tramitará conjuntamente con la apelación, sin que sean aplicables las
reglas sobre deserción o prescripción, al ser derogadas dichas formas anormales de
término del recurso.

Naturaleza jurídica de la adhesión

1. Se trata de una apelación accesoria: y como tal, se extingue por la extinción de la


apelación. La adhesión, sigue la suerte de la apelación
2. Tiene existencia independiente de la apelación: La adhesión a la apelación solo nace
condicionada a la existencia de la apelación, pero una vez materializada ella pasa a
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tener una existencia independiente de la apelación. Sólo requiere que, al


materializarse, exista dicha apelación pendiente. Al parecer, esta 2ª tesis sería la
correcta:
a. Exigencias del escrito de adhesión (los mismos que respecto de la apelación).
b. Exigencia de consignación de las horas en los escritos (inc final art 217 CPC, la
única diferencia entre antes y después de la Ley 20.866, es que en vez de
consignarse por el secretario la hora de las presentaciones, en las causa tramitadas
electrónicamente, las horas se registrarán por el sistema de tramitación
electrónica del Poder Judicial, o por el tribunal a través del timbre disponible ante
el buzón dispuesto al efecto o mediante la anotación del correspondiente ministro
de fe en los casos excepcionales en que se permite la presentación de los escritos
en soporte papel).
c. Prescripciones y deserciones independientes (solo causas que no se tramitan
conforme a Ley 20.886).
d. Así lo reconoce el proceso penal.

Efectos de la adhesión a la apelación

1. Se amplia la competencia que tiene el tribunal de segunda instancia para los efectos
de conocer y fallar la causa a las peticiones concretas que se formulan en el escrito de
apelación y los del escrito de adhesión.
2. El apelado se convierte en apelante respecto de la adhesión a la apelación.
3. La apelación adhesiva una vez formulada sigue su propio curso y es independiente de
la apelación principal.

NOTIFICACIONES EN SEGUNDA INSTANCIA

La regla general según el art 221 CPC es que las resoluciones que se practiquen se
notifican por el estado diario. Son excepciones:
1. LA PRIMERA RESOLUCIÓN que se dicte en segunda instancia debe notificarse
personalmente a las partes. (según profesor Maturana)
2. El tribunal puede ordenar la notificación de una resolución en forma distinta, cuando
LO ESTIME CONVENIENTE.
3. La notificación que ordene la COMPARECENCIA PERSONAL de las partes debe ser
notificada por cédula.

También hay casos en que no se debe practicar notificación alguna:


1. La resolución que declare la deserción por la no comparecencia del apelante,
produce sus efectos desde que se dicta. (art. 201 inc. final CPC).
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2. Todas las resoluciones producen sus efectos desde que se dicten con respecto al
apelado rebelde, sin necesidad de practicarle ninguna notificación. (art 202 CPC).

LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA

Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelación, se fallarán de plano


por el tribunal, o se tramitarán como incidentes. En este último caso, podrá también el
tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se traigan en relación los autos para resolver
(art 220 CPC).
En cuanto a los recursos que proceden en contra del fallo que pronuncie el tribunal
de 2ª instancia, sobre un incidente hay que distinguir:
1. Es un auto, procederá recurso de reposición.
2. Es una Sentencia Interlocutoria de primer grado , por regla general no procederá la
reposición, salvo en contra de la resolución que: a) declara inadmisible el recurso de
apelación, b) la que lo declara desierto por falta de comparecencia, y la que c) declara
prescrita la apelación si aparece fundada en un error de hecho. (arts 201 y 212 CPC).
Éstos dos últimos casos solamente son aplicables a las causa que no se rigen por la Ley
20.886.
3. Las resoluciones que recaigan sobre los incidentes en segunda instancia son
inapelables (art 210 CPC), salvo la que declara su incompetencia para conocer de un
asunto sometido a su conocimiento (art 209 CPC).

LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA

La 2ª instancia se contempla como fase revisora y no como fase renovadora del proceso.
La regla general es que en segunda instancia no se admitirá prueba alguna, 207 CPC.
La regla no es absoluta, reconociendo las siguientes excepciones:
1. SI SE HACEN VALER EN SEGUNDA INSTANCIA EXCEPCIONES ANÓMALAS DE
PRESCRIPCIÓN, COSA JUZGADA, TRANSACCIÓN Y PAGO EFECTIVO DE LA DEUDA que
conste en antecedente escrito, el tribunal las debe tramitar como incidentes y abrirá
un término probatorio si es necesario. (arts 207 y 310 CPC). En tal caso, ellas serán
resueltas en única instancia.
2. LA PRUEBA DOCUMENTAL puede recibirse hasta antes de la vista de la causa en
segunda instancia. (arts 207 y 348 CPC).
3. Se puede solicitar la ABSOLUCIÓN DE POSICIONES hasta antes de la vista de la causa.
(arts 207 y 385 CPC). Por una vez y una más en caso de alegarse nuevos hechos.
4. Es posible AGREGAR LA PRUEBA RENDIDA POR EXHORTO. (art 431 CPC).
5. El tribunal puede ordenar como MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER alguna de las
diligencias que contempla el art 159 CPC.
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TESTIMONIAL COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER.


Es posible que el tribunal ordene como medida para mejor resolver la prueba testimonial
siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
1. Sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos.
2. Siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia.
3. Que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios
para la acertada resolución del juicio.

En este caso, el tribunal deberá señalar determinadamente los hechos sobre que deba
recaer y abrir un término especial de prueba por el número de días que fije
prudencialmente y que no podrá exceder de ocho días. La lista de testigos deberá
presentarse dentro de segundo día de notificada por el estado la resolución respectiva”,
(art 207 inc 2 CPC).
Será necesario que las partes señalen poseer dicha prueba testimonial, ya que sin
ello, es difícil que el tribunal tenga conocimiento de los citados testigos.

INFORMES EN DERECHO

El tribunal puede mandar, a petición de parte, informar en derecho. El tribunal


fijará el plazo, sin poder exceder de 60 días, salvo acuerdo entre partes Deben
acompañarse firmados por el abogado y la parte o su procurador, conteniendo el
certificado del relator. (Arts 228 al 230 CPC)
En este punto la única innovación de la Ley 20.886, es que estos informes se
agregarán a la carpeta electrónica para conocimiento de los ministros, y no la entrega
personal y material a éstos, como en las causas en que no es aplicable dicha Ley.

LA MANERA COMO LAS CORTES DE APELACIONES CONOCEN Y RESUELVEN LOS


ASUNTOS SOMETIDOS A SU DECISIÓN (EN CUENTA O PREVIA VISTA DE LA CAUSA)

Es necesario distinguir si el asunto sometido a la decisión de la Corte requiere o no de


tramitación antes de ser resuelto.

1. Requiere de tramitación: corresponderá a la llamada "Sala Tramitadora", que es la


Primera Sala cuando la Corte se componga de más de una Sala, (Art 70 inc.1 COT), en
cuenta que debe ser dada por el secretario. Esta sala ordena la tramitación del
proceso mediante resoluciones dictadas con la concurrencia de todos los miembros,
luego de conocer de las solicitudes de las partes por medio de la cuenta. Las
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providencias de mera sustanciación (aquellas que tienen por objeto dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida entre las
partes), pueden ser dictadas por un ministro (en la práctica será el Presidente de la
Sala o de la Corte de Apelaciones respectiva).
2. No requiere de tramitación o la tramitación respectiva está cumplida : La Corte debe
entrar a resolverlo en Sala o en Pleno, según corresponda.

Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o "previa
vista de la causa”, según corresponda (art 68 COT).
i) La resolución "en cuenta" significa que procederá a fallarlos con la cuenta que
les dé el Secretario o Relator, sin que exista fijación de la causa en tabla y alegato de
abogados.
ii) La resolución "previa vista de la causa" significa que procederá a fallarlos luego
que se cumplan ciertos actos que en su conjunto reciben la denominación de "vista de la
causa" (como la relación que debe hacer el relator y los alegatos que pueden hacer los
abogados). En consecuencia, la tramitación del asunto sometido a la decisión de la Corte
debe necesariamente concluir con una resolución que ordena "dese cuenta" o con una
resolución que ordena "autos en relación".

Materias que deben verse en cuenta o previa vista de la causa

El COT no da normas precisas, limitándose a lo dicho en el art 68. Se limita a señalar que
las Cortes de Apelaciones resolverán los asuntos en cuenta o previa vista de la causa. Una
interpretación sistemática del ordenamiento procesal permite concluir que los asuntos
jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa, y que los asuntos relativos a las
atribuciones disciplinarias, económicas y conservadoras de los tribunales se resuelven en
cuenta.

Asuntos jurisdiccionales que se tramitan en cuenta:


Las cuestiones relativas a la deserción del recurso de apelación, ONI en recurso de
apelación, sobreseimientos temporales y sentencias definitivas consultadas sin informe
desfavorable del Fiscal en el proceso penal antiguo.

Asuntos de atribuciones disciplinarias, económicas y conservadoras que se ven previa


vista:
Los recursos de queja o los recursos de amparo y protección que emana de facultades
conservadoras y tienen señaladas tramitaciones especiales.
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Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos jurisdiccionales que se ven
en cuenta son los siguientes:
1. Apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se verá en cuenta , a
menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda
instancia solicite alegatos.
2. Consulta de la Sentencia Definitiva en el Juicio de Hacienda se ve en cuenta para
ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho. (art 751 inc.2 CPC).

LA VISTA DE LA CAUSA

Regulada en los arts 162 a 166 y 222 a 230 CPC. La vista de la causa es un trámite
complejo, compuesto de varios actos. Los actos que componen la vista de la causa son,
según el orden en que se realizan, los siguientes:

I. NOTIFICACIÓN DE LAS RESOLUCIONES QUE ORDENAN TRAER AUTOS EN


RELACIÓN
II. FIJACIÓN Y LA COLOCACIÓN MATERIAL DE LA CAUSA EN TABLA
III. INSTALACIÓN DEL TRIBUNAL
IV. ANUNCIO DE LA INICIACIÓN DE LA VISTA DE LA CAUSA PROPIAMENTE TAL
V. RELACIÓN
VI. ALEGATOS.

No existe uniformidad para calificar todos estos actos como propios de la vista de la causa,
ya que se discute si los 2 o los 3 primeros son actos previos. Como sea, deben cumplirse
todos.

I. LA NOTIFICACIÓN DEL DECRETO QUE MANDA TRAER LOS AUTOS EN RELACIÓN

La resolución que concluye la tramitación de un asunto ante una Corte de Apelaciones


puede ser aquella que ordena traer los autos en relación, si corresponde el trámite de la
vista de la causa. Esta resolución debe ser notificada a las partes. A partir de ese momento
el asunto queda "en estado de tabla”.

II. LA FIJACIÓN DE LA CAUSA EN TABLA

Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos para efectos de su vista,
según el orden de la conclusión de su tramitación y no según el orden de su ingreso a la
Corte de Apelaciones. (art 162 CPC). Se consideran expedientes físicos o digitales en
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estado de relación aquellos que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto
por el relator que corresponda. (art 69 en relación con el art 372 N°3 ambos del COT).
El mismo 162 establece una serie de excepciones que configuran las "causas que
gozan de preferencia" (se debe anteponer a los otros asuntos, desde que estén en estado
para su vista y fallo), esto es, que se incorporan con antelación a otras causas para su vista
sin respetar el orden de conclusión de su tramitación. En efecto, el inc. 2º dispone que
gozarán de preferencia para su vista, las causas que allí se enumeran (deserción de
recursos, depósito de personas, alimentos provisionales, competencia, acumulaciones,
recusaciones, desahucio, juicios sumarios y ejecutivos, etc.) y las que el tribunal fundado
en circunstancias calificadas decida darles preferencia. Además, gozan de preferencia
para su vista los recursos de apelación en los que se hubiere concedido ONI de acuerdo a
lo previsto en el inc. 3º del 192 del CPC, y el Recurso de Queja, conforme al 549 COT
Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar la tabla para la
semana siguiente (en el último día hábil de cada semana), reservando necesariamente un
día para la vista de las causas criminales y otro día distinto para las de familia, o para
laboral o policía local, sin perjuicio de la preferencia que la ley o el tribunal otorguen. De
conformidad a lo previsto en el inc. final del 199 CPC, las Cortes deberán establecer horas
de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean
en cuenta.
Si funciona en varias Salas, el Presidente debe formar tantas tablas como Salas
haya, y debe distribuir las causas entre ellas por sorteo.
Excepcionalmente, no se sortean las causas radicadas como los recursos de
amparo, tampoco se sortean para su vista, los recursos de apelaciones en los cuales se
hubiera concedido ONI, porque en tal caso, se encuentran radicados en la Sala que los
conoció.
En el sistema procesal penal, se cambian las causas respecto de las cuales se produce la
radicación al no contemplarse el auto de procesamiento ni la consulta dentro de él. De
acuerdo con ello, en el nuevo proceso penal se contempla la radicación respecto de los
recursos de amparo y las apelaciones relativas a la libertad de los imputados u otras
medidas cautelares personales, serán de competencia de la sala que haya conocido por
primera vez del recurso o de la apelación, o que hubiere sido designada para tal efecto,
aunque no hubiere entrado a conocer.
Se agregan extraordinariamente a la tabla del día siguiente hábil al de su ingreso al
tribunal, o el mismo día, en casos urgentes:
1. Las apelaciones relativas a la prisión preventiva de los imputados u otras medidas
cautelares personales en su contra;
2. Los recursos de amparo
3. Las demás que determinen las leyes.
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Tampoco se sortean los recursos de queja para su vista, en caso que se hubiere solicitado
ONI, puesto que en ese caso le corresponderá a la sala que se hubiere pronunciado sobre
esa orden conocer del recurso de queja de acuerdo a lo establecido en el inc. final del
artículo 548 COT.

El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias establecidas en el art
163 CPC, esto es:
1. Individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como aparece en la
carátula del expediente;
2. Señalar el día en que debe verse
3. El número de orden que le corresponde (en la práctica se suele agregar en la tabla el
número de la Sala ante la cual se hará la vista de la causa, el nombre del relator que
tendrá a su cargo la relación, e incluso mediante abreviaturas la materia de la vista de
la causa).

Además, los relatores, en cada tabla, deberán dejar constancia de las suspensiones
solicitadas por alguna de las partes o de común acuerdo y de la circunstancia de haberse
agotado o no el ejercicio de tal derecho, (art 165 CPC).
Se puede incurrir en errores al fijarse la causa en tabla. Al respecto el artículo 165
inc. penúltimo CPC prescribe que "los errores, cambios de letras, alteraciones no
sustanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden la vista de la causa". Los
que sean sustanciales, impidiendo la bilateralidad de la audiencia, vician de nulidad el acto
de la fijación de la causa en tabla.
En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en
ella deberán figurar todos los recursos de carácter jurisdiccional que inciden en una
misma causa, cualquiera sea su naturaleza. (art 66 inc.2 COT), además de la acumulación
del recurso de queja a otros recursos jurisdiccionales, 66 inc.3 COT. Esta acumulación del
Recurso de Queja a recursos jurisdiccionales es excepcional, ya que el recurso de queja no
procede, por regla general, cuando proceden otros recursos ordinarios o extraordinarios.
Se limita a un caso, del Recurso de Queja al Recurso de Casación en la forma, deducido
contra Sentencia Definitiva de 1ª o única instancia, dictada por árbitro arbitrador.
Por último con arreglo a lo previsto en el inc. 2 del art 163 CPC, la tabla debe fijarse
en un lugar visible, requisito que se cumple en la práctica fijando un ejemplar de la tabla
en un fichero general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.

III. LA INSTALACIÓN DEL TRIBUNAL, RETARDO O SUSPENSIÓN DE LA VISTA DE LA


CAUSA
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La vista de la causa debe hacerse en el día y en el orden establecido en la tabla, para cuyo
efecto es necesario que previamente se instale el tribunal. La instalación del tribunal
debe hacerla el Presidente de la Corte; quién debe hacer llamar, si fuere necesario, a los
funcionarios que deban integrar cada Sala. El Presidente debe levantar un acta de
instalación en la que señalará el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes
(art 90 Nº2 COT).

RETARDO DE LA VISTA DE LA CAUSA

Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, procediéndose a la vista de las causas en


el orden en que aparecen en la tabla. Sin embargo, dicho orden puede verse alterado por
a) la existencia de causas que tengan preferencia para verse antes o b) cuando alguno de
los abogados tienen otra vista o comparecencia. En estos casos se dice que la vista de la
causa "se retarda".
Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya vista quedó
interrumpida en el día anterior y que en consecuencia debe continuarse el día siguiente, y
las llamadas "causas agregadas", esto es, las causas que gozan de una preferencia
especial que permite que sean agregadas para su vista con antelación a la tabla ordinaria y
en los primeros lugares (como es el caso de libertad provisional, del recurso de amparo y
del recurso de protección).
Así lo establece en Nº1 del inc.1 y el inc.2 del 165 CPC, los dos últimos incisos del
69 COT y el Nº3 del Autoacordado sobre el Recurso de Protección.

SUSPENSIÓN DE LA VISTA DE LA CAUSA

La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa no se vea el día
fijado para ese efecto. Ello ocurrirá en los casos que señala el art 165 CPC: “Sólo podrá
suspenderse en el día designado al efecto la vista de una causa, o retardarse dentro del
mismo día:
1. Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar PREFERENTE, o la
continuación de la vista de otro pleito pendiente del día anterior

2. Por FALTA DE MIEMBROS DEL TRIBUNAL en número suficiente para pronunciar


sentencia;

3. Por MUERTE del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gestione
por sí en el pleito. En estos casos, la vista de la causa se suspenderá por quince días
contados desde la notificación al patrocinado o mandante de la muerte del abogado o
del procurador, o desde la muerte del litigante que obraba por sí mismo, en su caso;
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4. Por MUERTE del cónyuge, conviviente civil o de alguno de los descendientes o


ascendientes del abogado defensor, ocurrida dentro de los ocho días anteriores al
designado para la vista.

5. POR SOLICITARLO ALGUNA DE LAS PARTES o pedirlo de común acuerdo los


procuradores o los abogados de ellas. Cada parte podrá hacer uso de este derecho
por una sola vez. En todo caso, sólo podrá ejercitarse este derecho hasta por dos
veces, cualquiera que sea el número de partes litigantes, obren o no por una sola
cuerda. La suspensión de común acuerdo procederá por una sola vez. Hoy, la sola
presentación del escrito de suspensión, extingue el derecho, aún cuando la causa no
sea vista por cualquier otro motivo. El derecho a suspender no procede respecto del
amparo.
Para las causas que no se tramitan electrónicamente conforme a la Ley 20.886, el
escrito en que se solicite la suspensión deberá ser presentado hasta las doce horas del
día hábil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de
plazo será rechazada de plano. La sola presentación del escrito extingue el derecho a
la suspensión aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este escrito pagará en
la Corte Suprema un impuesto especial de media unidad tributaria mensual y en las
Cortes de Apelaciones de un cuarto de unidad tributaria mensual y se pagará en
estampillas de impuesto fiscal que se pegarán en el escrito respectivo. El derecho a
suspender no procederá respecto del amparo;
En el caso de aquellas a las que se aplica la Ley 20.886, no existe la limitación de la
hora de presentación, y que el pago del impuesto especial se hará electrónicamente
a través de un sistema informático dispuesto al efecto y se asociará a la causa
respectiva mediante el comprobante de pago o código de validación o, en caso que lo
anterior no fuere posible por cualquier motivo, a través de estampillas de impuesto
fiscal que se pegarán en el escrito respectivo que se presentará materialmente.
Disponiéndose además que para los efectos del artículo 198 del Código Orgánico
de Tribunales, el pago de impuestos para la recusación de abogados integrantes se
hará de la misma forma dispuesta en el párrafo anterior.

6. Por tener alguno de los abogados OTRA VISTA O COMPARECENCIA A QUE ASISTIR en
el mismo día ante otro tribunal: El presidente respectivo podrá conceder la suspensión
por una sola vez o simplemente retardar la vista, atendidas las circunstancias. En caso
que un abogado tenga dos o más vistas en el mismo día y ante el mismo tribunal, en
salas distintas, preferirá el amparo, luego la protección y en seguida la causa que se
anuncie primero, retardándose o suspendiéndose las demás, según las circunstancias
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7. POR ORDENARLO ASÍ EL TRIBUNAL, por resolución fundada, al disponer la práctica de


algún trámite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista
de la causa. La orden de traer algún expediente o documento a la vista, no suspenderá
la vista de la causa y la resolución se cumplirá terminada ésta”.

Las causas que se ordenen tramitar, las suspendidas y las que no hayan de verse, serán
anunciadas en tabla, antes de comenzar la relación de las demás.

IV. EL ANUNCIO

El art 163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la causa, se
anuncie ese hecho mediante la colocación en un lugar conveniente el respectivo número
de orden, el cual se mantendrá fijo hasta que se pase a otro asunto.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo
no hayan de verse, serán anunciadas antes de comenzar la relación de las demás.
Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse aquellas causas que no se verán durante
la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se prorrogará si fuere necesario, hasta ver la
última de las causas que resten en la tabla (Art 222 CPC). Los abogados que quieran
alegar, deberán anunciarse personalmente o por medio de procurador del número, con el
respectivo relator, antes del inicio de la audiencia en que se deba ver la causa. También
procede por escrito presentado con 24 horas de anticipación a la audiencia.

V. LA RELACIÓN

Una vez anunciada, debe procederse a su relación. Con todo, el relator debe cumplir
previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley:

1. Si el tribunal está integrado por personas que no figuran en el acta de instalación , el


relator hará saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer
valer las implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que
se deduzca deberá formalizarse dentro de tercero día, suspendiéndose entre tanto la
vista de la causa, conforme al 166 CPC.
2. Debe dar cuenta al tribunal de todo VICIO U OMISIÓN SUSTANCIAL que notare en el
proceso, 373 COT y 222 CPC. En este caso, es posible que el tribunal ordene que se
complete la tramitación de la causa, de modo que la causa "saldrá en trámite" y se
suspenderá su vista, aunque conservándose el número de orden.
3. Debe dar cuenta al tribunal de las FALTAS O ABUSOS que pudieran dar lugar al
ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal, 373 COT.
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A continuación, el Relator debe hacer la relación de la causa al tribunal, esto es, debe
hacer una “exposición oral y sistemática para informar suficientemente al tribunal del
asunto que debe resolverse”. La relación debiera ser pública. En la práctica, pasó a ser un
acto de secreto relativo, pero a partir de la ley 19.317, el relator debe hacer la relación
ante los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieran anunciado
Según el 223 CPC, la vista de la causa se iniciará con la relación, la que se efectuará
en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado
para alegar. No se permitirá el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada la
relación. Los ministros podrán durante la relación, formular preguntas o hacer
observaciones al relator, las que en caso alguno podrán ser consideradas como causales
de inhabilidad.

VI. LOS ALEGATOS

Defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el ejercicio de la
profesión (también los postulantes que estén realizando su práctica para obtener el título
de abogado en las corporaciones, ante Cortes de Apelaciones). Concluida la relación, se
procederá a escuchar, en audiencia pública los alegatos de los abogados que se hubieren
anunciado.
Durante los alegatos, el Presidente de la sala podrá invitar a los abogados a que
extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en
el proceso, pero esta invitación no obstará a la libertad del defensor para el desarrollo de
su exposición. Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podrá
también pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho que considere
importantes (Art 223 inc.5 CPC).
Está prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en dicho
acto tales defensas, 226 CPC. Sin embargo, al término de la audiencia, los abogados
podrán dejar a disposición del tribunal una minuta de sus alegatos (art 223 inc.6 CPC).
Sólo puede alegar un abogado por cada parte y no podrá hacerlo el abogado y la parte
(art 225 CPC). Debe alegar en primer término el abogado del recurrente y a continuación
el del recurrido sin perjuicio de que ambos posteriormente puedan hacer uso de la
palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin poder replicar en lo concerniente a
puntos de derecho. (art 223 inc.3 CPC).
Si son varios los apelantes, alegarán los abogados en el orden que hayan
interpuesto las apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados intervendrán por el
orden alfabético de aquéllos. La duración de los alegatos de cada abogado se limitará a
media hora. El tribunal a petición del interesado, podrá prorrogar el plazo por el tiempo
que estime conveniente (art 223 inc. 4 CPC).
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La duración de las alegaciones se limitará a una hora en los Recursos de Casación


en la forma, y, ante la Corte Suprema, a dos en los de casación en el fondo. En los demás
que conoce la Corte Suprema: media hora. (arts 223 y 783 CPC)

Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la causa. Como se podrá
advertir, la vista de la causa es un "trámite o diligencia esencial", cuya omisión puede
acarrear la nulidad del fallo por vicio de casación en la forma (768 Nº9 en relación con el
800 Nº4 del CPC). La vista de la causa suele asimilarse a la citación para oír sentencia en
primera instancia, y se dice que ella constituye la citación para oír sentencia en la segunda
instancia.

Terminada la vista de la causa, puede ser fallada de inmediato o quedar en acuerdo. Las
causas quedan en acuerdo en los siguientes casos:
1. Cuando se decrete una MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER. (art 227 CPC).
2. Cuando el tribunal manda, a petición de parte, INFORMAR EN DERECHO. El término
para informar en derecho será fijado por el tribunal y no podrá exceder de 60 días,
salvo acuerdo de las partes.
3. Cuando el tribunal resuelve dejarla “en acuerdo” para hacer un MEJOR ESTUDIO de
ella.

En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 días,
según si la causa ha quedado en acuerdo a petición de varios o un Ministro. (art 82 COT).
Si la causa no fuere despachada inmediatamente, los relatores deberán anotar en el
mismo día de la vista los nombres de los jueces que hubieren concurrido a ella (art 372
Nº4 COT).

LOS ACUERDOS DE LAS CORTES DE APELACIONES

En el caso de un tribunal colegiado, el camino para arribar a la formulación de la sentencia


que resuelve el conflicto se dificulta notoriamente, si lo comparamos con uno unipersonal.
A fin de precaver los inconvenientes que pueden suscitarse ante un tribunal colegiado
respecto del estudio de los antecedentes del proceso y dar una solución a las diversas
discrepancias que pudieran plantearse en la determinación de las premisas previas que
servirán de base para el pronunciamiento de la sentencia por esta clase de tribunales,
nuestro COT en sus arts 72 a 89, ha establecido las normas sobre los acuerdos.

Personas que intervienen en los acuerdos


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1. No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no hubieren concurrido a la


vista de la causa (art 75 COT).
2. Si algún juez ha cesado en sus funciones o se encuentra física o moralmente
imposibilitado para intervenir en el acuerdo, queda relevado de esta obligación (art
79 COT).
3. Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los jueces que
concurrieron a la vista de la causa se procederá a ver de nuevo el negocio (art 77
COT).
4. Si antes del acuerdo uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se
imposibilitara por enfermedad, se procederá a una nueva vista de la causa si no
pudiera dicho juez comparecer dentro de los 30 días siguientes o dentro del plazo
menor que convinieren las partes. (art 78 COT).
5. No se procederá a una nueva vista de la causa en los casos de reglas 2º, 3º y 4º,
cuando el fallo fuere acordado con el voto conforme de la mayoría total de los
jueces que concurrieron a la vista. (art 80 CPC).

Forma de alcanzar el acuerdo

Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayoría absoluta de votos (arts 81 y 72 del
COT). Excepcionalmente, la ley establece otros quórums. Por ejemplo, estando vigente la
pena de muerte, no podía ser acordada en 2ª, sino con el voto unánime del tribunal. Los
acuerdos se forman a través de un procedimiento reglamentado en los 83 y 84 COT. En
síntesis, debe procederse de la siguiente manera:
1. Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho (83 Nº1 a 3 COT).
2. A continuación, se resuelven las cuestiones de derecho (83 Nº 4 y 5 del COT).
3. Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolución final (83 Nº 6
COT).
4. Se vota en orden inverso a la antigüedad. El último voto será siempre el del
Presidente (art 84 COT).

Hay acuerdo cuando existe mayoría legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un
fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo comprenda,
esto es, cuando hay mayoría legal sobre la parte dispositiva de la sentencia y sobre alguna
de las consideraciones de hecho y/o de derecho que sirven de fundamento a la parte
resolutiva de la sentencia (art 85).

La discordia de votos
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Durante la formación de un acuerdo puede producirse discordia de votos, sea porque hay
empate, sea porque hay dispersión de votos. En estos casos, debe procederse con arreglo
a las siguientes reglas:
1. En materia civil: Los artículos 86 y 87 del COT establecen:
a. Debe votarse cada opinión separadamente excluyéndose la que reúna menor
número de sufragios y repitiéndose la votación hasta que se tenga la mayoría
legal.
b. Si dos o más opiniones reúnen el menor número de sufragios, debe votarse por
cuál de ellas debe ser excluida.
c. Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros cuantos
sean necesarios para que cualquiera opinión forme mayoría quedando el Tribunal
constituido en todo caso por un número impar de miembros. En estos casos se
procederá a una nueva vista de la causa y si ninguna opinión obtuviere mayoría
legal, se limitará la votación a las opiniones que hubieren quedado pendientes al
momento de llamarse a los nuevos jueces.
2. En el proceso penal, se establece que si con ocasión de conocer alguna causa en
materia criminal, se produce una dispersión de votos entre los miembros de la Corte,
se seguirá las reglas señaladas para los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal (art 74
COT).

Formalidades posteriores al acuerdo

Según los arts 85 y 89 COT una vez que hay acuerdo debe procederse a la
designación de un Ministro Redactor de la sentencia. En la práctica existe un turno para
ese efecto. En la sentencia deberá indicarse el nombre del Ministro redactor y los
nombres de los Ministros que han sostenido una opinión contraria. En el libro de
acuerdos se consignarán los votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales
de algún miembro de la mayoría que no hubieren quedado en la sentencia
("prevenciones").
Con la Ley 20.886, el registro de los ministros que han concurrido con su voto a
formar sentencia y qué miembros han sostenido opinión contraria, se efectuará
electrónicamente, pudiendo consignarse del mismo modo las razones especiales que
algún miembro de la mayoría haya tenido para formar sentencia y que no se hubieren
insertado en ella.
Encontrándose disponibles la sentencia, su disidencia y las prevenciones estarán
disponibles en la página de internet del Poder Judicial. Así como publicarse por la Corte
Suprema en la Gaceta de los tribunales o en otras publicaciones que se dispongan al
efecto.
MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE APELACIÓN
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Profesora Jany Silva Dawson

La manera normal y directa de terminar con el recurso es con la dictación de la resolución


que se pronuncia sobre él (sentencia definitiva de segunda instancia, en caso que se
trate de apelación de ese tipo de resolución o la resolución que falla el recurso en los
demás casos), ya sea modificando, revocando o confirmando la sentencia impugnada de
1ª instancia. Es el modo normal, porque se obtiene el objetivo de revisión del fallo de 1ª
instancia.
Además, existen otros medios anormales y directos de terminarla, en los cuales
termina durante la tramitación, sin que el tribunal de alzada se hubiera pronunciado. Son
anormales, pero directos, ya que se refieren a la apelación y no al proceso en su
totalidad.
Son medios anormales directos: la deserción, la prescripción y el desistimiento del
recurso. Los dos primeros solamente proceden respecto de las causas a las que no se
aplica la Ley 20.886, ya que esta Ley derogó estas dos formas.
La inadmisibilidad no es considerada, porque en dicha circunstancia no es posible
considerar que existe la apelación.

Asimismo, existen medios indirectos, por los cuales termina el proceso en su totalidad, y
consecuencialmente la apelación interpuesta, como son el abandono del procedimiento,
el desistimiento de la demanda, transacción, avenimiento y conciliación, y en los delitos
de acción penal privada, el abandono de la acción.

Todos los medios anteriores, son formas de terminar el recurso de apelación. Sin
embargo, en los casos en que procede la consulta, sólo será el fallo el medio para ponerle
fin al recurso de apelación.

I. FALLO DEL RECURSO DE APELACIÓN

En virtud del efecto devolutivo, el tribunal de 2ª instancia, pasa a tener competencia para
revisar cuestiones de hecho y de derecho comprendidas en la causa. Para determinar su
competencia hay que tomar en cuenta las siguientes reglas.
Hay ciertos autores (Casarino) que esta materia la tratan como las limitaciones de la
extensión del efecto devolutivo del recurso de apelación.

A) LOS GRADOS DE COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

En nuestro ordenamiento jurídico es posible distinguir tres grados de competencia del


tribunal de 2ª instancia, para conocer y fallar el recurso de apelación:
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Primer grado de competencia

Constituye la regla general que se aplica al juicio ordinario de mayor cuantía civil y a todos
los procedimientos especiales en los cuales no exista una norma diversa. De acuerdo con
este grado de competencia, el tribunal de segunda instancia sólo va a poder pronunciarse
acerca de las cuestiones de hecho y de derecho que se hubieren discutido y resuelto en
la sentencia de primera instancia y respecto de las cuales se hubieren formulado
peticiones concretas por el apelante al deducir el recurso de apelación.
Se deduce del art 170 Nº 6 CPC, y especialmente del art 160 CPC: “Las sentencias
se pronunciarán conforme al mérito del proceso, y no podrán extenderse a puntos que no
hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes
manden o permitan a los tribunales proceder de oficio”.

Excepciones a esta regla: casos en los cuales el tribunal de 2ª puede pronunciarse sobre
las cuestiones no discutidas o resueltas por el fallo de 1ª:
a. El tribunal de segunda instancia puede fallar las cuestiones ventiladas en la primera
instancia y sobre las cuales no se ha pronunciado la sentencia apelada por ser
incompatibles con lo resuelto por ella, sin que se requiera un nuevo pronunciamiento
del inferior (art 208 CPC). Ej: excepciones opuestas por el demandado que no fueron
falladas por el tribunal de primera por ser incompatibles con las si resueltas)
b. El tribunal de segunda instancia, previa audiencia de la Fiscalía, puede hacer de oficio
las declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, aún cuando el fallo
apelado no las contenga, como la declaración de la nulidad absoluta manifiesta en un
acto o contrato (art 209 CPC). (Ej: declaración de nulidad absoluta que aparece de
manifiesto en el acto o contrato. art 1683 CC; incompetencia absoluta del tribunal)
c. El tribunal de segunda instancia puede casar en la forma de oficio el fallo de 1ª
instancia, cuando aparezca de manifiesto un vicio que de lugar a este recurso por
cualquiera de las causales legales, debiendo oír en este punto a los abogados que
concurran a la vista de la causa, indicándoles los vicios sobre los que deben alegar,
(art 776 CPC).
En caso que el vicio consista en la a) ultrapetita, b) omisión de requisitos de la
sentencia, c) cosa juzgada o d) contener decisiones contradictorias, el tribunal de 2ª no
sólo debe casar el fallo de 1ª, sino que acto seguido y sin nueva vista, pero
separadamente, debe dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley.
En caso de tratarse de otros vicios de casación, diverso de los cuatro señalados, el
tribunal de 2ª instancia que casa de oficio, se debe limitar a invalidar el fallo,
determinando el estado en que queda el proceso, remitiéndolo para su conocimiento
al tribunal de 1ª instancia.
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d. El tribunal de segunda instancia que advierte que el fallo de primera adolece del vicio
de omisión de pronunciamiento acerca de una acción o excepción que se ha hecho
valer en el juicio, puede limitarse a ordenar al juez de la causa que completa la
sentencia, y entre tanto suspender el recurso de apelación (art 776 inc. 2º CPC).

Segundo grado de competencia

Éste se encuentra establecido con respecto al procedimiento sumario (aplicable también


al arrendamiento de predios urbanos). Art 692 CPC: “En segunda instancia, podrá el
tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de apelación sobre todas las
cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando
no hayan sido resueltas en el fallo apelado”.
En consecuencia esta regla es más amplia, ya que se refiere a todas las cuestiones
debatidas en la primera instancia, aun cuando no se hayan resuelto en el fallo
pronunciado en ella. Para que el tribunal ejerza esta competencia, alguna jurisprudencia
ha señalado que es necesario solicitarlo, no pudiendo el tribunal actuar de oficio. Nuestra
jurisprudencia ha establecido diversos criterios en cuanto a la forma en que debe
materializarse en el proceso la solicitud de parte:
1. Hay fallos que estiman que la sola interposición del recurso de apelación, importa la
solicitud que señala el 692.
2. Otros fallos han sostenido que para que el tribunal pueda ejercer esta facultad, se
requiere de una solicitud expresa de parte en tal sentido.

Tercer grado de competencia

Éste se encuentra establecido con respecto al antiguo proceso penal. 527 CPP: “El tribunal
de alzada tomará en consideración y resolverá las cuestiones de hecho y las de derecho
que sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa, aunque no haya recaído
discusión sobre ellas ni las comprenda la sentencia de primera instancia”.
Es el grado más amplio de competencia que puede tener un tribunal de segunda
instancia puesto que no es necesario que las cuestiones de hecho y de derecho siquiera
hayan sido discutidas en la primera instancia. La ultrapetita se restringe en el Antiguo
Proceso Penal a los puntos inconexos respecto de la acusación y de la defensa.

B) PRINCIPIO DE LA CONGRUENCIA, PROHIBICIÓN REFORMATIO IN PEIUS

El tribunal de segunda instancia no puede extender su fallo más allá de lo pedido por el
apelante en su apelación (principio de congruencia), ni puede dictar un fallo que sea más
gravoso para el apelante que el fallo impugnado (prohibición de la reformatio in peius).
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Según esta regla la competencia del tribunal de segunda instancia se encuentra


determinada por el apelante en las peticiones concretas de su escrito. Por tanto el tribunal
de alzada, NO PUEDE:
1. Otorgar al apelante más de lo que hubiere solicitado en su escrito de apelación en
sus peticiones concretas, tantum apellatum quatum devolotum.
2. Resolver el recurso de apelación modificando el fallo de segunda instancia en contra
del apelante, sin que se encuentre facultada para actuar de oficio. Es decir, en materia
civil se prohíbe la reformatio in peius o reforma en perjuicio o peyorativa, que es
aquella regla por la cual el tribunal de alzada busca agravar o hacer más gravosa la
condena, o restringir las declaraciones más favorables de la sentencia, en perjuicio del
apelante. Lo que más puede hacer, pese a que considere que la sentencia de 1ª debió
ser más gravosa para el apelante, es dictar sentencia desestimando las peticiones del
recurrente. La prohibición de la reforma peyorativa dice relación tanto con una
modificación cualitativa (se contemplan nuevas prestaciones no contempladas en la
sentencia de 1ª, por ejemplo) como con una modificación cuantitativa (se aumenta el
monto de las obligaciones, por ejemplo). Se estima que la prohibición de la reforma in
peius atiende a la personalidad del recurso en oposición a la comunidad del recurso,
esto es, no se toma en cuenta la interposición del recurso como en beneficio de ambas
partes, sino sólo como una actividad de quien lo interpuso, sin que pueda
reformársele en perjuicio más gravoso a éste.
La prohibición de la reformatio in peius decae sin embargo, en los casos en que no
estemos frente a un apelante único, sino que concurre la contraparte o se adhiere a la
apelación (sentencia mixtas en las cuales se produce agravio para ambas partes). En
ambos casos produce un incremento del alcance devolutivo del recurso, ampliando
sus poderes de decisión y su llamada competencia específica.
.
En el proceso penal, rigen los dos principios establecidos en el sistema civil:
1. No se puede otorgar al apelante más de lo que hubiera solicitado en su recurso de
apelación, lo que generalmente se materializa en las peticiones concretas que debe
formular al interponer el recurso de apelación, con la sola excepción de la extensión
de la decisión más favorable a los que no han recurrido, si ellas no se basan en
fundamentos personales que sólo puedan beneficiar al recurrente. (Art 360 incs 1 y 2)
2. Si la resolución judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo interviniente, la
Corte no podrá reformarla en perjuicio del recurrente. 360 inc. 3

C) LA APELACIÓN INTERPUESTA POR UNA DE LAS PARTES NO APROVECHA A LA


OTRA (PERSONALIDAD DE LA APELACIÓN)
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En materia civil, por regla general, en caso que exista pluralidad de partes activas o
pasivas, la apelación interpuesta por una sola parte activa no favorece en caso de ser
acogida al resto de las partes activas que hubieren apelado. Esta limitación no tiene
consagración legal expresa y es indicada por la doctrina.
La excepción a este principio la constituyen la existencia de la indivisibilidad y
solidaridad.

LA SENTENCIA QUE RESUELVE EL RECURSO DE APELACIÓN EN LA SEGUNDA INSTANCIA

Esta sentencia es dictada por un tribunal colegiado, debiendo darse cumplimiento a las
normas sobre la formación de los acuerdos, so pena de incurrir en causales de casación en
la forma. La sentencia puede ser:

I. CONFIRMATORIA

Aquella pronunciada por el tribunal de alzada en la que mantiene en todas sus partes lo
resuelto por el tribunal de primera instancia, sin que por ello se acojan los fundamentos y
peticiones concretas formuladas por el apelante en su recurso.
En caso que la sentencia de 2ª instancia confirma la de primera que cumple con
todos los requisitos del art 170 CPC, ella sólo debe cumplir los requisitos de toda
resolución judicial (lugar, fecha, “se confirma la sentencia apelada de fecha…”, Firma
electrónica avanzada de Ministros y Secretario). En caso que la sentencia de 1ª no reúna
los requisitos del art 170, la sentencia de 2ª debe contener la parte expositiva,
considerativa y resolutiva. En la práctica, los tribunales se limitan a complementar lo que
falta.
En caso que la sentencia de 1ª hubiere incurrido en el vicio de no haberse
pronunciado acerca de una acción o excepción hecha valer, la sentencia de 2ª no puede
subsanar el vicio, sino que deberá:
1. Remitir el expediente al tribunal de 1ª instancia para que complemente su fallo (art
776 inc 2 CPC);
2. Casar de oficio de la sentencia (art 768 inc 3 CPC).

II. MODIFICATORIA

Es aquella en que el tribunal de alzada acoge en parte el recurso de apelación,


introduciendo adiciones o efectuando supresiones a lo resuelto por el tribunal de
primera instancia, reemplazando por lo tanto, parcialmente el contenido de la parte
resolutiva del fallo de primera instancia y los fundamentos necesarios para respaldar dicha
decisión.
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III. REVOCATORIA

Aquella en que el tribunal de alzada acoge íntegramente el recurso de apelación, dejando


sin efecto la totalidad de la parte resolutiva y los considerandos que le sirven de
fundamento contenidos en el fallo de primera instancia, reemplazándolos conforme a
derecho.
Cuando la sentencia de 1ª instancia reúne todos los requisitos del art 170 CPC, la
sentencia de 2ª revocatoria o modificatoria, basta que haga referencia a la parte
expositiva contenida en la de primera instancia y que contemple los considerandos de
hecho y de derecho que justifican la revocación o modificación efectuada en relación a la
parte resolutiva de la primera instancia. (art 170 inc 2 CPC)
En materia civil y penal la sentencia de segunda instancia se notifica por el estado
diario, sin embargo, el cúmplase de la sentencia penal se debe notificar en persona al
procesado y no a sus representantes.

II. LA DESERCIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN

Sanción de carácter procesal, que provoca el término del recurso de apelación en el


procedimiento civil, por no haber cumplido el apelante con ciertas cargas establecidas
por el legislador.
Ella solamente es aplicable a las causas a las que no es aplicable la Ley 20.886 sobre
tramitación electrónica.

Casos en que se contempla la deserción

1. En primera instancia: Cuando el apelante, en los casos que se concede la apelación en


el sólo efecto devolutivo, dentro de los 5 días siguientes a la notificación de la
resolución que concede el recurso, no entrega el dinero que el secretario del tribunal
considere necesario para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas
respectivas (art 197 CPC). Esta causal de deserción es también aplicable al recurso de
casación, salvo que se hubiere interpuesto una casación en la forma conjuntamente a
un recurso de apelación concedido en ambos efectos.
En este caso es competente para conocer la deserción el tribunal de primera
instancia. Su tramitación consiste en que el apelado presenta un escrito en que solicita
se declare la deserción, el que provee el tribunal disponiendo la certificación del
secretario, que con su mérito, resuelve de plano.
La resolución que acoge la deserción (sentencia interlocutoria) es susceptible de
apelación y casación de forma (es de aquellas que pone término al juicio o hace
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imposible su continuación). La que rechaza la solicitud para que se declare la


deserción, sólo es susceptible de impugnarse por apelación (no pone término al juicio,
ni hace imposible su continuación).
2. En segunda instancia: El apelante no comparece dentro del plazo de 5 días,
aumentable en la forma señalada en el art 200 CPC, contados desde el ingreso de la
apelación ante el tribunal de alzada. Esta causal de deserción es aplicable a la
casación, (art 779 CPC). En este caso es competente para conocer de la deserción el
tribunal de segunda instancia. Su tramitación consiste en que el tribunal de oficio o a
petición de parte, con el certificado de ingreso, procede a pronunciarse acerca de la
deserción.
En contra de la resolución que acoge la deserción procede reposición dentro de
tercero día (art 201 CPC) además de casación de forma (por poner término al juicio o
hacer imposible su continuación).

Efectos que produce la deserción

Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la sentencia impugnada por el
recurso va a quedar ejecutoriada, si no se hubieren interpuesto otros recursos o no fuere
procedente su revisión efectiva por la vía de la consulta. En caso que el tribunal de alzada
continúe conociendo de la apelación, se podrá deducir casación en la forma por la causal
del 768 N° 8 CPC (en haber sido dada en apelación legalmente declarada desierta,
prescrita o desistida).

III. DESISTIMIENTO DEL RECURSO DE APELACIÓN

Acto jurídico procesal del apelante por medio del cual renuncia expresamente al recurso
de apelación que hubiere deducido en contra de alguna resolución del proceso.
Esta es la única forma anormal de poner término al recurso de apelación que se mantuvo
con la entrada en vigencia de la Ley 20.886.
Pese a encontrarse mencionado en distintas disposiciones (Art 197 217 y 768 N°8 CPC), no
se regula expresamente. El desistimiento del recurso de apelación puede producirse en
primera instancia y en segunda instancia, aún cuando se haya visto la causa y alcanzado
acuerdo. Para los efectos del desistimiento del recurso de apelación, no es necesario que
el mandatario judicial posea facultad especial, ya que la facultad especial se requiere
para desistirse en 1ª instancia de la acción deducida, y para renunciar a los recursos (se
refiere al acto anticipado y no una vez interpuesto). En todo caso, es aconsejable que el
escrito de desistimiento, sea firmado por la parte, a fin de despejar dudas.
El escrito de desistimiento debe ser resuelto de plano por el tribunal
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Efectos que produce la declaración de desistimiento

Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la sentencia impugnada por el
recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos y de la revisión efectiva
por la vía de la consulta. En caso que el tribunal de alzada continúe conociendo de la
apelación, se podrá deducir casación en la forma por la causal del 768 N° 8 CPC.

IV. LA PRESCRIPCIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN

Sanción procesal que genera la terminación del recurso de apelación, por la inactividad
de las partes durante el plazo que establece la ley.

Es una institución equivalente a la prescripción extintiva del CC. Las normas de la


prescripción están contenidas en el art 211 CPC, y ellas son aplicables a la casación, por el
art 779 CPC.
Ella al igual que la deserción solamente es aplicable a las causas a las que no es aplicable
la Ley 20.886 sobre tramitación electrónica.

Requisitos para declarar la prescripción de la apelación:

1. Inactividad de las partes: La actividad que las partes deben realizar, para que no sea
procedente la prescripción, debe consistir en realizar todas aquellas gestiones
necesarias y útiles para que se lleve a efecto y quede en estado de fallarse la
apelación. Es necesario tener presente que la inactividad se refiere a la omisión de
algún trámite que corresponda a las partes cumplir, no a la inactividad derivada de
causas ajenas a su voluntad (ej: causa no puesta en tabla).
2. Transcurso del plazo: El plazo va a depender de la naturaleza de la resolución
impugnada:
a. Apelación de Sentencia Definitiva: El plazo de prescripción es de 3 meses
contados desde la última gestión útil.
b. Apelación de Sentencias Interlocutorias, autos y decretos: El plazo es de 1 mes
contados desde la última gestión útil.
3. Solicitud de parte: La prescripción no puede ser declarada de oficio por el tribunal,
sino sólo a petición de parte.

Estos plazos de prescripción, en especial el de un mes, tiene la grave inadvertencia de que


no se suspende por la interposición de días feriados. La discusión tenía importancia
anteriormente por la paralización de las causas civiles durante el mes de febrero (feriado
judicial), las que se encontrarían prescritas si se daba una interpretación literalista al
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precepto, pero con la derogación del feriado judicial por la ley 20.774 de 4 de septiembre
de 2014, dicha discusión se encuentra superada.

INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN

Art 211 inc. 2º CPC: “Interrúmpese esta prescripción por cualquiera gestión que se haga
en el juicio antes de alegarla”. La jurisprudencia ha fallado que incluso aún cuando haya
transcurrido todo el plazo, si se realiza otra gestión antes de alegar la prescripción, se
interrumpe. Esto la diferencia de la civil, ya que la interrupción en esta sede debe
producirse necesariamente antes del transcurso del plazo, después es renuncia.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE PUEDE ALEGAR LA PRESCRIPCIÓN; TRAMITACIÓN DE LA


SOLICITUD; NATURALEZA JURÍDICA DE LA RESOLUCIÓN QUE LA DECLARA Y RECURSOS
QUE PROCEDEN EN SU CONTRA

De acuerdo al art 211 CPC puede ser alegada tanto ante el tribunal de primera como de
segunda instancia, siendo competente para conocer y pronunciarse acerca de la
prescripción aquel tribunal ante quien se encuentre el expediente:

i) Será competente para conocer de la prescripción del recurso


el tribunal de 1ª cuando aun no se hayan remitido los
antecedentes de la apelación o cuando por cualquier causa
hayan sido devueltos los antecedentes al de primera para que
efectúe alguna diligencia.

ii) A partir del ingreso de la apelación al tribunal de 2ª, será el


tribunal de alzada el competente para pronunciarse acerca de
la prescripción.

En cuanto a la tramitación de la solicitud nada se señala en la ley:


iii) Sin embargo, por ser una cuestión accesoria, el tribunal de
primera instancia podrá resolverla de plano, según las
normas de los incidentes art 89 CPC (la solicitud se funda en
hechos que constan en el proceso).

iv) El tribunal de segunda instancia podrá resolverla de plano o


darle tramitación de incidente (art 220 CPC).
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La resolución que la acoge es una sentencia interlocutoria de primera clase, procediendo


en contra de ella reposición dentro de tercero día, si apareciere fundado en un error de
hecho (error en el cómputo del plazo para establecer la procedencia de la prescripción).
(Art 212 CPC). Si se dictare en primera instancia, procede la apelación subsidiaria.
Además, como se trata de una interlocutoria que pone término al juicio o hace imposible
su continuación, procede la casación.
Respecto de la resolución que la rechaza no procede reposición (porque sólo se
contempla para la que la acoge) ni casación (porque no pone término al juicio ni hace
imposible su continuación), sino sólo apelación siempre que dicha resolución haya sido
dictada por un tribunal de primera instancia, ya que en caso de la resolución que
pronuncia el tribunal de 2ª es inapelable.

EFECTOS

Término del recurso de apelación, y por tanto la sentencia impugnada por el recurso va a
quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su efectiva revisión por la consulta.
En caso que el tribunal de alzada continúe conociendo de la apelación, se podrá deducir
casación en la forma por la causal del 768 N° 8 CPC.

Medios indirectos de poner término a la apelación.

Además de los medios directos de poner término al recurso de apelación, es posible que
se genere el término del mismo por vía consecuencial, al operar alguna de las formas de
poner término al procedimiento en su totalidad. Se conocen como medios indirectos de
poner fin a la apelación y estos son el abandono del procedimiento, la transacción, el
avenimiento, la conciliación y el desistimiento de la demanda.

2.- EL RECURSO DE HECHO


Concepto: Acto jurídico procesal de parte que se realiza directamente ante el tribunal
superior jerárquico, a fin de solicitarle que enmiende con arreglo a derecho la resolución
errónea pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o denegación de una
apelación interpuesta por él.

Fuente legal:
Se encuentra reglamentado en los 196, 203, 204, 205 y 206 CPC.

CARACTERÍSTICAS
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1. Recurso extraordinario que procede sólo para impugnar la resolución que se


pronuncia por el tribunal de primera instancia acerca del otorgamiento o denegación
de una apelación deducida ante él.
2. Es un recurso que se interpone directamente ante el superior jerárquico del que dictó
la resolución, para que lo conozca y resuelva.
3. Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.

CAUSALES DE PROCEDENCIA Y CLASIFICACIÓN

Se trata de un recurso que busca impugnar la resolución pronunciada por el tribunal de 1ª


instancia al proveer el escrito en que se presenta el recurso de apelación, por haberse
incurrido en ella, en alguno de los siguientes errores:

1. NO CONCEDE UN RECURSO DE APELACIÓN QUE ES PROCEDENTE: Recurso de Hecho


verdadero. (art 203 CPC)
2. CONCEDE UN RECURSO DE APELACIÓN QUE NO ES PROCEDENTE: Se trata del falso
recurso de hecho. (art 196 CPC)
3. LO CONCEDE EN AMBOS EFECTOS, DEBIENDO CONCEDERLO EN EL SOLO EFECTO
DEVOLUTIVO: Se trata también del falso recurso de hecho. (art 196 CPC)
4. LO CONCEDE EN EL SOLO EFECTO DEVOLUTIVO, DEBIENDO CONCEDERLO EN AMBOS:
También se trata del falso recurso de hecho. (art 196 CPC)

TRAMITACIÓN DEL VERDADERO RECURSO DE HECHO

Concepto: Aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior jerárquico en


contra de la resolución del tribunal de primera instancia que deniega la concesión de un
recurso de apelación procedente, para que ella se enmiende de acuerdo a la ley.

Parte agraviada: La parte legitimada es aquella que dedujo el recurso de apelación y que
no le fue concedido por el tribunal de primera instancia.

Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de hecho

Debe interponerse directamente ante el superior jerárquico de aquél que dictó la


resolución que denegó la con cesión de una apelación procedente. (art 203 CPC).

Plazo para deducir el recurso de hecho


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La parte a quien no se concedió por el tribunal de 1ª instancia el recurso de apelación,


tiene para deducir el verdadero recurso de hecho, el plazo que la ley concede para
comparecer en la segunda instancia, según el art 200 CPC, contados desde la notificación
de la resolución que deniega la concesión del recurso de apelación procedente, si se trata
de las causas que no se tramitan electrónicamente o en el plazo de cinco días contado
desde la certificación a que se refiere el citado art 200 CPC, si es de aquellas causas que
se rigen por la Ley 20.886.
Tanto el plazo para comparecer en 2ª instancia, como el plazo para deducir el
verdadero recurso de hecho son fatales. La diferencia entre ambos, radica en el momento
en que comienza a correr el plazo, para comparecer se contabiliza desde que ingresa la
apelación al tribunal de alzada (sólo aplicable a causas a las que no se aplica la Ley 20.886,
mientras que tratándose del verdadero recurso de hecho, el plazo se cuenta desde la
notificación de la resolución que deniega la concesión del recurso de apelación.

Tramitación

Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal de alzada, por la propia parte, o a
través de un procurador del número o un mandatario judicial habilitado para comparecer
ante el tribunal superior jerárquico. Cabe recordar que la delegación de la delegación es
improcedente, razón por la cual el mandatario no puede delegar en el procurador del
número.
Deberá acompañarse un certificado del secretario del tribunal de 1ª instancia, en
el cual conste al menos, la dictación de la resolución que denegó el recurso y la fecha en
que ella se notificó a la parte que lo deduce, como también el carácter de mandatario
judicial en el proceso de la persona habilitada para comparecer a interponerlo.
El tribunal superior jerárquico, proveerá el escrito pidiendo informe al inferior
sobre el asunto en que haya recaído la negativa. (Art 204 CPC) Que se materializa en la
resolución, “informe el tribunal recurrido”. La ley no señala un plazo para emitir el
informe, pero en la práctica se le señala uno breve no superior a 8 días. Para este efecto,
el tribunal superior remitirá conjuntamente con el oficio una fotocopia del recurso que se
haya deducido.
Además, podrá el tribunal superior ordenar al inferior la remisión del proceso,
siempre que, a su juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolución acertada
acerca del recurso de hecho. (art 204 inc.2 CPC) o para las causas a las que se aplica la Ley
20.886, puede pedir que se ponga a su disposición la carpeta electrónica
correspondiente, siempre que, a su juicio, ello sea necesario para dictar una resolución
adecuada.
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Finalmente es posible que el tribunal superior, a petición de parte, ordene que no


se innove cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida, (Art 204 inc 3 CPC). El
tribunal deberá resolver en cuenta acerca de dicha solicitud.

Con el informe del tribunal recurrido, deberá dictar el decreto de autos en relación y
colocarse la causa en tabla para su vista. Se discute este procedimiento porque se
determinan claramente los casos en que procede la vista en la ley.
Fallo del recurso
Una vez visto el recurso, el tribunal de alzada, puede resolver:
1. Acoger el verdadero recurso de hecho: Si la apelación procede en ambos efectos,
ordenará al inferior la remisión del proceso, o lo retendrá si se halla en su poder, y le
dará la tramitación que corresponda. (art 205 inc. 2º CPC). En este caso, todas las
actuaciones del tribunal inferior desde la resolución que no concedió el recurso
quedan sin efecto, siempre que sean una consecuencia directa e inmediata del fallo
apelado. Ello deriva de la falta de competencia que afecta al tribunal de 1ª instancia,
por corresponder la concesión de la apelación en ambos efectos.
Si la apelación procede en el solo efecto devolutivo, se ordenará al inferior que
remita las compulsas o ponga a su disposición los antecedentes del recurso para
formar el cuaderno electrónico separado que corresponda para darle tramitación de
recurso de apelación, si el expediente se encuentra en 1ª instancia, comunicando la
resolución que acoge el recurso de hecho. Si el expediente se encontrare en la
segunda instancia, el recurrente deberá ordenarle a éste que ordene sacar las
compulsas (sólo antes Ley 20.886). En este caso, no se genera la nulidad de lo obrado
ante el tribunal de 1ª instancia, sin perjuicio de lo que ocurra una vez fallado el recurso
de apelación.
2. Rechazar el recurso: Lo comunicará al inferior devolviéndole el proceso si se ha
elevado. (art 205 inc.1 CPC).

TRAMITACIÓN DEL FALSO RECURSO DE HECHO

Concepto: Aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior jerárquico en


contra de la resolución del tribunal de primera instancia que concede un recurso de
apelación improcedente, concede una apelación en el solo efecto devolutivo debiendo
concederlo en ambos o concede una apelación en ambos efectos debiendo concederlo
en el solo efecto devolutivo, a fin de que ella se enmiende de acuerdo a la ley. (art 196
CPC)

¿Parte agraviada?
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1. El apelado: Si se concedió un recurso de apelación improcedente o se concedió


apelación en ambos efectos debiendo concederse en el solo efecto devolutivo.
2. Apelante: Si la apelación se concedió en el solo efecto devolutivo debiendo
concederse en ambos efectos.

La parte agraviada además de recurrir de hecho ante el superior jerárquico en contra de


la resolución que concede erradamente la apelación, puede deducir la reposición ante el
tribunal que concedió el recurso. (Art 196 incs 1 y 2 CPC). En caso que no se acoja la
reposición, necesariamente deberá recurrir de hecho ante el tribunal de alzada.

Tribunal ante el cual se interpone

Debe interponerse directamente ante el superior jerárquico de aquél que dictó la


resolución. (Art 196 CPC).

Plazo para deducirlo


Hay que distinguir entre causas que se tramitan electrónicamente y las que no.
A.- Causas a las que no se aplica la Ley 20.886:
El falso recurso de hecho debe interponerse dentro del plazo que establece el art 200 CPC,
contados desde el ingreso de la apelación mal concedida a la segunda instancia. Se
remite íntegramente al art 200.
B.- Causas a las que no se aplica la Ley 20.886:
El falso recurso de hecho debe interponerse dentro del plazo de cinco días a contar de la
certificación que establece el art 200 CPC, esto es de aquella que se efectúa en la carpeta
electrónica de la recepción de la comunicación del tribunal inferior que remite los
antecedentes del recurso.

Tramitación

Debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal de alzada por la propia parte
o a través de procurador del número o de un mandatario judicial habilitado para
comparecer ante el superior jerárquico. Recordar que la delegación de la delegación no
vale.
No es necesario acompañar certificado alguno para acreditar la oportunidad del
recurso y la personería del que comparece, porque dichos antecedentes constarán del
recurso de apelación ingresado, bastando que se tenga éste a la vista. Por lo mismo, es
improcedente que el superior jerárquico pida informe al tribunal inferior acerca de las
razones por las cuales se ha concedido la apelación en determinada forma (no obstante en
la práctica algunas Cortes igualmente lo piden); o que el superior solicite la remisión del
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proceso física o electrónicamente al inferior, puesto que todos los antecedentes para
dictar una resolución constarán en la apelación ingresada, que se debe tener a la vista
para ello.

El profesor Maturana cree que en este caso no es procedente la orden de no innovar


puesto que el tribunal superior debe resolver el asunto en cuenta, disponiéndose de
todos los antecedentes para la resolución del asunto de inmediato.

Fallo del recurso


El tribunal de alzada, conociendo en cuenta del falso recurso de hecho, puede:
1. Acoger el falso recurso de hecho: Declarando que la apelación es improcedente o que
ella debe entenderse concedida en el solo efecto devolutivo, lo comunicará al tribunal
inferior para que siga conociendo el asunto. En el caso que declare que debe
entenderse en concedida en ambos efectos, comunicará al inferior que se abstenga
de seguir conociendo el asunto. Todas las actuaciones realizadas por el tribunal de
primera instancia desde la resolución que concedió el recurso de apelación en el solo
efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos efectos, quedan sin efecto, debido a
la falta de competencia que afecta a dicho tribunal.
2. Rechazar el falso recurso de hecho: Continuará el tribunal superior conociendo de la
apelación en la forma que fue concedida, sin tener que realizar ninguna comunicación
al tribunal de primera instancia.

FACULTADES DEL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

El tribunal de segunda instancia se encuentra facultado para, no obstante haberse


concedido el recurso, declarar de oficio sin lugar el recurso de apelación improcedente
concedido por el tribunal de primera instancia. (art 196 inc.2 CPC), lo que no podrá
extenderse en cuanto a los efectos en que fue concedido (sobre esto último –efectos- no
existe norma que rompa con la pasividad de los tribunales).
Esto se encuentra en perfecta armonía en cuanto a que los tribunales de alzada
están facultados para efectuar el control de admisibilidad del recurso de apelación una
vez ingresado en la 2ª instancia y declarar de oficio su inadmisibilidad en caso de no
haber sido ella interpuesta oportunamente, en la forma y contra una resolución de
aquellas en que es procedente de acuerdo con la ley (art 205 CPC).
No obstante el tribunal de alzada no podrá efectuar ninguna declaración si se hubiere
incurrido en un error en cuanto a los efectos en que se concedió el recurso de apelación,
puesto que no existe norma alguna que rompa en este caso con el principio de pasividad,
lo que sólo puede hacer en virtud del recurso de hecho.
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IV UNIDAD: RECURSOS DE NULIDAD. CASACION FORMA Y


FONDO
1. NULIDAD PROCESAL
Generalidades

Los actos procesales son instrumentos destinados a dar forma al proceso, para
lograr una justa decisión en el litigio es necesario que estos actos se realicen en la forma
prescrita por la ley.
Las formas procesales son aquellas circunstancias externas a través de las cuales se
expresa la voluntad de las partes y del órgano jurisdiccional en el proceso.
Si no se cumplen las normas que regulan el proceso los actos resultan viciados y por lo
tanto no son medios adecuados para llegar a una justa decisión.
La nulidad procesal viene en constituirse en una sanción a los actos procesales
irregulares. Por ello es que algunos autores los tratan a continuación de los actos jurídicos
procesales.

A quien corresponde determinar las formas del proceso:

Hay dos principios que resultan diametralmente opuestos:


a) Libertad de las formas: se caracteriza porque ellas no se encuentran
preestablecidas de un modo concreto en el ordenamiento procesal.

Se ha señalado que fue concebido en un modo absoluto y sin limitación alguna, pero lo
que a primera vista pareciera dar mayor rapidez y velocidad, pero ha recibido sólo críticas
debido al peligro que conlleva su aplicación.
La determinación de las formas por el juez supondría una ampliación de sus poderes, ya
que no quedaría bajo control alguno.
Permitir que los litigantes dispusieran de las formas provocaría muchos defectos
desfavorables, interminables dilaciones en el proceso y los primeros afectados serían los
propios litigantes.
b) Principio de la legalidad de las formas: postula lo contrario, esto es, que la
actuación de las partes y el órgano jurisdiccional debe estar determinado minuciosamente
por las leyes.
Hay que tener presente la función instrumental que cumplen las formas (el
derecho procesal es instrumental), así las formas son un medio para conseguir un fin, y no
un fin en sí mismas.
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La mayor parte de la doctrina y jurisprudencia se inclinan por el principio de la


legalidad de las formas, con el alcance que no resulta aconsejable seguir en forma
absoluta alguno de estos dos principios.

Necesidad de las formas

Cumplen una labor fundamental en la labor del proceso, además en opinión


unánime de la doctrina y jurisprudencia la existencia de las formas supone tres órdenes de
garantías:
1.- Garantía para las partes: ya que les asegura el respeto a los principios de la
contradicción, igualdad y seguridad (relacionar con el debido proceso)
2.- Garantía para el proceso: contribuye a simplificarlo y agilizarlo.
3.- Garantía para terceros: las formas garantizar los derechos de los terceros al regular su
intervención en el proceso.

Concepto de nulidad procesal.

Sanción en virtud de la cual la ley priva a un acto o actuación de sus efectos normales,
cuando en su ejecución no se han guardado las formas legales. La finalidad, entonces, es
restarle valor a una actuación viciada.
Otros conceptos en la doctrina:
Hugo Alsina “es la sanción por la cual se priva al acto de sus efectos normales cuando en
su ejecución no se han observado las formas prescritas para ello.
Serra Domínguez: los actos procesales serán ineficaces cuando por faltarles algunos de los
presupuestos, requisitos o condiciones previstos en la ley procesal correspondientes no
sean susceptibles de producir sus efectos legales.
Nelson Pozo Silva: “es una sanción por no haberse observado las formas en los actos
procesales, que han afectado de una forma determinante a los principios que sustentan
dichos actos en el proceso”
Eduardo Couture: “Siendo el derecho procesal un conjunto de formas dadas de antemano
por un orden jurídico, mediante las cuales se hace el juicio, la nulidad consisten en el
apartamiento de ese conjunto de formas necesarias establecidas en la ley”.
El proceso se compone de actuaciones que se van desenvolviendo progresivamente hacia
la solución del litigio. La ley se encarga de precisar qué diligencias han de verificarse, por
quién, su orden, su valor, etc. Toda vez que se realicen sin sujeción a la ley, pierden la
aptitud para producir los efectos que la ley asigna. Las actuaciones viciadas no pueden
producir, ni producen, los efectos que tiene una eficaz.
En todo caso la nulidad está condicionada al hecho que se provoque perjuicio a alguna de
las partes o se vulnere la finalidad del acto.
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Objetivo de la nulidad procesal

Es restarle valor a una actuación o resolución viciada y tenerla por no acaecida.

El fundamento de esta figura mira tanto el interés privado, cuanto al público, pues las
normas procesales, se sabe, son garantías de los derechos de las partes, de modo que es
patente la protección de la paz social.

CARACTERÍSTICAS

1. Requiere declaración judicial: No produce efectos de pleno derecho, requiere una


actuación del tribunal. Mientras no exista tal declaración, el acto producirá sus
efectos, aún viciado.
2. Por regla general, debe alegarse: Es excepcional que proceda de oficio.
3. Debe declararse DENTRO del juicio: Durante su transcurso, in limine litis. La cosa
juzgada, provoca la summa preclusión, sanea el procedimiento viciado, toda vez que
impide que vuelva a discutirse la validez de los actos del proceso terminado.
4. Medios para alegarla son irrenunciables anticipadamente: A lo menos, de forma
anticipada, no puede acordarse el no hacer uso de ellos.
5. Puede solicitarse la nulidad aunque el acto no haya producido sus efectos
6. La nulidad tiene un efecto extensivo: esto es, la nulidad de un acto conlleva la nulidad
de los actos posteriores, porque el proceso es una secuencia de actos.

PRINCIPIOS GENERALES

No hay una regulación orgánica, pero se aceptan una serie de principios generales:

I. ESPECIFICIDAD

Tiene su origen histórico en el derecho francés y específicamente en la ordenanza


de 1664, y luego en el Código de Procedimiento Civil de 1806, y se expresa bajo la fórmula
de “pas de nullité sans texte” esto es no hay nulidad sin texto ni ley expresa que la
consagre.
La aplicación estricta de este principio no ha encontrado acogida en las diversas
legislaciones procesales.
Las críticas que se formulan a este principio y que lo hacen inaplicable son las siguientes:
Es absurdo pensar que el legislador haga una nómina o listado de las posibles
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irregularidades que ocurran en el proceso y puedan ser afectadas por la nulidad procesal.
El establecimiento de una lista de irregularidades se produjo en el derecho francés, debido
a la desconfianza del criterio del juez, ya que ellos sólo podrían declarar la nulidad en los
casos específicamente establecidos en la ley, por ello éstas se denominan nulidades
conminatorias, ya que el juez está obligado en los casos señalados por la ley a declarar la
nulidad.
Derecho chileno:
Como dijimos, de acuerdo a este principio no hay nulidad procesal sin ley
específica que la establezca. Siendo una sanción excepcional, se precisa de ley especial. En
Chile si bien el artículo 83 del CPC comienza con la afirmación “La nulidad procesal podrá
ser declarada, ….., en los casos que la ley expresamente lo disponga” a continuación
agrega “y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un
perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad” por lo que si bien podría pensarse
que dicho principio se aplica en nuestro derecho, no se acepta de manera estricta, por
regla general, pues la nulidad es aplicable a todos los actos ejecutados imperfectamente,
sin necesidad de ley especial. Hace excepción a ello, la casación en la forma y algunas
excepciones dilatorias (números 1-5 del 303)
Actualmente y para los procesos que se tramitan electrónicamente de
conformidad a la Ley 20.886, el inciso 3 del art 61 del CPC, indica que la autorización del
funcionario a quien corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para dar la validez
de la actuación en todos aquellos casos en que una ley expresamente lo disponga”, con
este última parte agregada introdujo el principio de especificidad al menos en estos
casos, y no de una manera general respecto de las autorizaciones, como lo era antes.

II. TRASCENDENCIA

Encuentra también su origen en el derecho francés y se expresa en la forma “pas


de nullité sans grief”, esto es, no hay nulidad sin perjuicio.
La nulidad del acto que debe declarar el juez procede sólo cuando la irregularidad
da lugar a un agravio que sólo pueda repararse con la invalidación del acto, en este
sentido este principio pugna con el de especificidad, ya que de acuerdo a este último
principio el juez estará obligado a declarar la nulidad, cuando esté frente a la hipótesis de
ineficacia aún cuando no exista perjuicio.
Si la irregularidad no produce perjuicios que puedan resarcirse declarándose la
nulidad, no procederá. En materia de nulidad el perjuicio se produce cuando hay
indefensión por el cual una parte se ve impedida de ejercer sus derechos procesales.
Derecho Chileno:
En nuestro derecho este principio se encuentra establecido en el inciso 1° del
artículo 83 CPC al señalar que “La nulidad procesal podrá ser declarada, … y en todos
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aquellos (casos) en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio
reparable sólo con la declaración de nulidad”. Este principio sólo fue introducido en este
artículo con la ley 18.705 de 1988.
Además recibe plena aplicación en la casación en la forma en el art 768 inciso
penúltimo, al señalar que “el tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma,
si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo
del fallo.”
También se encuentra recogido en el nuevo proceso penal (art 159 CPP), en la ley
de tribunales de familia (art 25, ley 19.968) y en el nuevo proceso laboral (art 429 C del
Trabajo)

III. EXTENSIÓN

La nulidad de un acto comunica su ineficacia a las actuaciones que sean una


consecuencia directa de él. Se debe a la encadenación que existe entre los actos
procesales, o también llamada “nulidad en cascada”. Si un acto es ineficaz, entonces, lo
serán también los que se deriven del mismo, el vicio se transmite.
Hay casos en que afecta el procedimiento completo, como ocurre respecto de la
falta de emplazamiento válido. En otros casos, sólo algunos actos serán invalidados (Ej:
inválida la notificación de la resolución que recibe la causa a prueba, lo será también la
prueba de testigos, pero no se extiende al proceso completo). En otros casos, sólo queda
inválido el mismo acto, por no derivarse otro de ellos (Ej: declaración de testigo sin
juramento).
De acuerdo al inciso 3° del art 83 CPC, la declaración de nulidad de un acto no
importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal al declarar la nulidad deberá establecer
precisamente cuáles actos quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado .
También se encuentra recogido en el nuevo proceso penal (art 165).

IV. CONVALIDACIÓN

La convalidación importa una serie de actuaciones que eliminan la posibilidad de que el


agraviado pueda anular un acto defectuosamente ejecutado, es la manifestación de
voluntad de las partes en orden a aceptar los efectos de un acto irregular. Lo reconoce
así el art 83, inc. 2º CPC, ya que no podrá demandar la nulidad la parte que “…ha
convalidado tácita o expresamente el acto”.

Formas de convalidación:
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1. Rectificación: La parte que originó el vicio o concurrió a su materialización corrige el


vicio, previo a la solicitud de nulidad. En definitiva, lo subsana.
2. Renovación: la parte repite el acto que se anula, no hay propiamente tal una
subsanación sino que una substitución del acto irregular por otro exento de vicios.
3. Convalidación: Conducta del agraviado que tiene por objeto subsanar la irregularidad.
Se distingue:
a. Convalidación definitiva: Se sabe que la nulidad debe alegarse y declararse dentro
del proceso. Si así no se hace, quedan saneadas y convalidadas las actuaciones
irregulares. Conforme al art 175 CPC, es precisamente lo que ocurre en Chile con la
cosa juzgada. El fundamento es la paz social.
b. Convalidación por conformidad: La parte habilitada para reclamar deja pasar las
oportunidades perentorias para hacerlo. Equivale a la convalidación tácita del art
83.
c. Convalidación por confirmación: La parte habilitada para impetrarla realiza
actuaciones de las que se desprende inequívocamente una intención de no
invocarla. Por ejemplo, la notificación tácita, que equivale a la convalidación
expresa del art 83.
En el nuevo proceso penal la convalidación la encontramos regulada en el art 164 del
CPP, en la ley 19.968 de tribunales de familia en el art 25 inciso 4°.
4. Ratificación: Una persona acepta lo hecho a nombre suyo por otra persona que
carecía de representación. Se relaciona con uno de los elementos de la relación
procesal (Ej: Agencia oficiosa, art 6 CPC).

V. FINALIDAD

Los actos procesales cumplen un fin determinado, por lo que la nulidad no puede
declararse respecto de un acto que ha logrado el propósito previsto en la ley, aún
cuando no se haya respetado las formas, ello responde al principio de la economía
procesal. No importa si el vicio es o no relevante. Así, si el demandado opone la nulidad de
la notificación y en un otrosí contesta la demanda, queda claro que tomó conocimiento de
la demanda, siendo irrelevante el vicio de la notificación. No hay consagración de este
principio en el CPC, pero se estima presente en el espíritu de la legislación.
No obstante ello se encuentra recogido en el nuevo proceso penal (art 164 CPP) y el la ley
de tribunales de familia (inciso 4° del art 25, ley 19.968).

Algunos autores mencionan también dentro de los principios los de conservación y


protección, el primero se refiere a que se debe por todos los medios posibles y sin que se
vulnere el derecho de las partes tender a la mantención de los actos procesales, y el
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segundo a que quien solicita la nulidad no haya coadyuvado con su conducta a la


tipificación del acto irregular.

CLASIFICACIÓN DE LA NULIDAD

Hay dos aspectos doctrinales a saber:


1.- Si la nulidad procesal admite graduaciones o clasificaciones.
2.- Si es posible un grado de irregularidad tal que comprenda los actos inexistentes.
1.- Grados de ineficacia:
En este punto existe una amplia gama de opiniones en la doctrina que no sólo se limita a
sostener o rechazar la existencia de categorías de nulidades sino que se extiende a otras
distinciones entre actos nulos absolutamente nulos y relativamente nulos, así como a
actos nulos y anulables, y actos nulos y los inexistentes.
I.- Serra Domínguez: este autor español distingue cuatro categorías de ineficacia:
a) actos inexistentes: que son aquellos en que faltan los elementos o
presupuestos esenciales para su nacimiento.
De acuerdo al profesor Oskar Von Büllow, los presupuestos esenciales de los actos
procesales son:
i) Constitutivos (existencia de): 1.- Conflicto; 2.- Partes y 3.- Juez

ii) Esenciales para su validez: 1.- Capacidad de partes; 2.- Competencia


del tribunal, y 3.- Formalidades.

Así será inexistente el proceso que se desarrolle sin emplazamiento de parte.


b) Actos nulos absolutamente: son aquellos que adolecen de la falta de una
circunstancia esencial fijadas en las leyes de procedimiento como absolutamente
indispensable para que el acto produzca su efecto de modo insubsanable. (Ej: resolución
dictada por tribunal absolutamente incompetente)

c) Actos nulos relativamente: corresponden a una categoría intermedia entre


los actos absolutamente nulos y los anulables. Ellos se diferencian de los nulos
absolutamente al poder subsanarse y de los segundos porque su ineficacia no requiere ser
puesta de relieve por la parte, esto es los actos procesales nulos relativamente pueden ser
declarados de oficio por el juez.

d) Acto anulable: son aquellos que pese a faltarles alguna circunstancia no


esencial han producido sus efectos, pero pueden ser desprovistos de sus efectos que le
son propios, a petición de parte solamente.

II.- Eduardo Couture: distingue tres de ineficacia:


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a) Acto inexistente: es aquel que no puede ser convalidado, ni puede ser


invalidado.

b) Actos absolutamente nulos: aquellos que no pueden ser convalidados pero si


invalidados.

c) Actos relativamente nulos: aquellos que admiten ser invalidados y


convalidados.

III.- Otros autores: para éstos no existen categorías de nulidades procesales, afirman que
ello es un resabio y mala copia del derecho privado, así opinaba Oskar Von Büllow, quien
decía que el derecho procesal está basado sobre dos grandes conceptos, el derecho de
oposición y el derecho de impugnación, por lo que no existe ninguna nulidad procesal en
el sentido del derecho privado.
2.- El segundo problema en este capítulo es determinar si es posible un grado de
irregularidad tal que comprenda los actos inexistentes.
La mayoría de los autores señalan que la ineficacia máxima es la inexistencia, opinan así
Francesco Carnelutti, Giusepe Chiovenda, Piero Calamandrei, Jaime Guasp, Serra
Domínguez, Hugo Alsina, Eduardo Couture, Vescovi.
Los actos inexistentes son aquellos desprovistos de los requisitos mínimos indispensables
para su configuración jurídica (Ej: sentencia dictada por una persona que no es juez o un
tribunal carente de jurisdicción o de un proceso seguido en contra de una persona que no
ha sido emplazada). La inexistencia no apunta a la validez sino a su vigencia, o sea a la
posibilidad de su efectivo acatamiento.

FUENTE LEGAL DE LA NULIDAD PROCESAL

Nuestro CPC no trata sistemáticamente la nulidad procesal, en el sentido que le


dedique un título o párrafo especial, sino que existen sólo disposiciones aisladas que
hacen referencia a la nulidad procesal o hablan de actos ineficaces, no obstante lo
anterior, este panorama cambió con la ley 18.705, al incorporar conceptos y principios
modernos al modificar el artículo 83 e incorporar un nuevo inciso al art 55 del CPC, los
que como sabemos están en el libro I, esto es, son disposiciones comunes a todo
procedimiento.
En materia penal en el antiguo CPP ya se había incorporado por la ley 18.857 un
párrafo 4° al título III del libro I denominado “De las nulidades procesales”, actualmente la
nulidad procesal está tratada en el nuevo CPP en el título VII del libro I llamado
“Nulidades procesales” (arts 159 al 165).
En materia de familia la materia está tratada en el artículo 25 del párrafo segundo
del título III de la ley 19.968 cuyo encabezado dice “Nulidad procesal”.
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En materia laboral, se refiere a la nulidad procesal, el artículo 429 del Código del
Trabajo.

MEDIOS PARA ALEGAR U OBTENER LA DECLARACIÓN DE NULIDAD

I. MEDIOS DIRECTOS

Aquellos cuya finalidad es lograr una declaración judicial de nulidad procesal. Se


establecen SOLO para este fin, atacando derechamente el acto. Son los siguientes:

1. INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL: La petición de nulidad es una cuestión accesoria


al juicio que requiere especial pronunciamiento.
2. FACULTAD DE DECLARARLA DE OFICIO POR EL TRIBUNAL: Contenida en el 84, inc.
final y en el 775.
3. RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA: Anula resoluciones dictadas con vicios
formales.
4. EXCEPCIONES DILATORIAS: Están destinadas a corregir los vicios del procedimiento.

II. MEDIOS INDIRECTOS

Ellos no persiguen exclusivamente la declaración de ineficacia o nulidad del


procedimiento, pero se puede obtener este efecto a través de ellos, toda vez que se pide
dejar sin efecto o modificar la resolución dictada.
Así ocurre con:
a) El recurso de apelación,

b) La reposición,

c) El recurso de queja y

d) La revisión.

La elección entre medios directos e indirectos no queda siempre a la voluntad de las


partes. Su uso lo determina la naturaleza del acto viciado, la oportunidad en que se
solicita y, en casos, por mandato legal.

ESTUDIO DE LOS MEDIOS DIRECTOS

Son aquellos cuyo objetivo es precisamente obtener la declaración de nulidad, a


través de estos se atacan directamente al acto procesal que se pretende invalidar.
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1. INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL

Cuestión accesoria que las partes pueden promover durante el proceso acerca de la falta
de validez de la relación procesal o de ciertos actos del procedimiento.

A) INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL GENERAL


No tiene una tramitación especial determinada en la ley, de modo que se tramita como
incidente ordinario. (arts. 82 y siguientes CPC)
Fuente legal: se encuentra consagrado en el art 83 CPC.
Condiciones de procedencia:
Conforme a dicho artículo, puede ser declarada la nulidad a petición de parte en los casos
que:
1.- Disposición expresa de la ley: el primer presupuesto de nulidad está
constituido por todos aquellos casos en que la ley dispone como consecuencia específica
para la irregularidad de una determinada actuación la nulidad de la misma. (responde al
principio de la especificidad, aunque él no rige en Chile)
Casos en que el CPC sanciona expresamente la nulidad:
i) Art 64 CPC: señala que “Los plazos que establece este
código son fatales cualquiera sea la forma en que se
exprese, salvo aquellos establecidos para la realización de
actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la
posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para
ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo”. Así
la actuación realizada fuera del plazo señalado en la ley es
nula, y ello autoriza a deducir el incidente o al tribunal
declararlo de oficio, tanto es así que el único acto que no
puede subsanarse es el viciado en razón de haberse
realizado fuera del plazo fatal indicado por la ley de
acuerdo al inciso final del art 84 CPC

ii) Art 768 N°9 CPC: que establece la causal del recurso de
casación en la forma y en su número 9 establece que la
falta u omisión en alguno de los trámites declarados
esenciales por la ley, señalados en los arts 795 (en primera
o única instancia en juicios de mayor y menor cuantía y
especiales) y 800 CPC (en segunda instancia en los mismos
juicios)

iii) Art 61 CPC: en cuanto la autorización del funcionario a


quien corresponda dar fe o certificado es esencial para la
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validez de la actuación en todos aquellos casos en que una


ley expresamente lo disponga (esto último modificado por
Ley 20.886). No obstante la expresión esencial en este caso,
hay jurisprudencia en contrario.

iv) Falta de notificación por el estado diario electrónico, si no


es posible la visualización de la resolución referida en el
estado diario por problemas técnicos del sistema de
tramitación del Poder Judicial, lo que podrá declararse de
oficio o a petición de parte. (inc Final art 50 CPC,
modificado por ley 20.886), provoca la nulidad de la
notificación y no de la resolución puesta en conocimiento.

2.- Existencia de un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable
sólo con la declaración de nulidad.
Corresponde al principio de la trascendencia, al cual hace referencia también el artículo
768 inciso 3° CPC en la casación en la forma, y como dijimos el perjuicio está constituido
en último término por la indefensión. En consecuencia aquel que alega le nulidad le
corresponderá demostrar que se ha visto impedido de ejercer un derecho, o bien que se
van violado sus garantías procesales, debiendo en definitiva el juez quien le corresponderá
determinar si en el caso ha existido un perjuicio reparable sólo con la declaración de
nulidad.
En este sentido cabe señalar que la existencia del perjuicio es también aplicable en
aquellos casos en que la ley ha previsto expresamente la nulidad de una actuación o
resolución pero no será necesario, para la parte que la alega, probar el perjuicio, ya que
la ley establece una especie de presunción del mismo.

Legitimación activa para impetrar la nulidad

Requisitos que debe contar el litigante para reclamarla:


1.- Debe ser parte: “puede ser declarada de oficio o a petición de parte”. Comprende las
partes directas e indirectas o terceros al no existir ninguna limitación al respecto.
2.- Haber sufrido perjuicio: el cual está constituido por la indefensión, lo cual nos llevará a
concluir que quien no ha sufrido perjuicio procesal alguno en el juicio no puede no estaría
legitimado para pedir la nulidad.
3.- No haber originado el vicio, concurrido a su materialización, ni convalidado expresa o
tácitamente el acto. (art 83 inc 2° CPC) comprende tres situaciones:
a) Quien la causa u origina el vicio no puede alegar la nulidad (nadie puede aprovechar
su propio error o dolo). Ello dice relación tanto a las
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i) cuestiones de derecho que inciden en el acto viciado: ya que nadie puede alegar
desconocimiento de la ley.
ii) cuestiones de hecho: el litigante puede reclamar la nulidad aún cuando tenga
desconocimiento de la realidad, pero serpa el juez que en el caso particular determinará si
la parte actuó o no con conocimiento del vicio.
b) No puede alegar la nulidad aquel que concurrió a la materialización del vicio. La
irregularidad procesal podrá provenir de la actuación de la contraparte, del tribunal o sus
agentes o de otros auxiliares o intervinientes. (Ej: parte que asiste a comparendo realizado
en un día y hora distintos al fijado por el tribunal, no puede alegar su nulidad)
c) No puede alegar la nulidad el que ha convalidado expresa o tácitamente el acto nulo.
En general la convalidación como vimos es la aceptación de los efectos del acto, pudiendo
ser expresa o tácita.

Oportunidad o plazo para impetra la nulidad


El art 83 inciso 2° CPC establece como plazo el de 5 días desde que aparezca o se acredite
que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de
incompetencia absoluta.
Regla general: 5 días contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar
de la nulidad tuvo conocimiento del vicio.
Características del plazo:
a) discontinuo: es de días y se suspende por la interposición de
feriados.

b) Fatal: por aplicación del art 64 CPC.

c) Se cuenta desde que aparezca o se acredite que quien deba


reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio.

La ley señala “desde que aparezca”, ello significa que conste en el


proceso la circunstancia que la parte reclamante ha tomado
conocimiento del vicio que funda el incidente de nulidad y desde este
momento se contará el plazo. En cambio la expresión “se acredite”
nos indica que será necesario probar la fecha en que el reclamante
tuvo conocimiento del vicio, lo que será de su carga procesal.
Excepciones:
1.- Se refiere a la incompetencia absoluta del tribunal: aquí la nulidad escapar a la regla
general de los 5 días, y podrá pedirse durante todo el curso del juicio, incluso después de
citadas la partes a oír sentencia, por aplicación del art 433 inc 2° CPC en relación con el art
83 CPC, que señala que “es sin perjuicio de lo establecido en el art 83”
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2.- Hay también otra regla especial; tratándose de un vicio previo o coexistente con el
inicio del juicio, debe promoverse el incidente de nulidad antes de realizar cualquier
gestión en el litigio (84 inc. 2º CPC). Promovido después, debe rechazarse de oficio, salvo
que se trate de un vicio que anule el procedimiento, en cuyo caso se estará al 83 CPC.
¿Qué debe entenderse? Si el vicio no estaba en conocimiento de la parte al realizar la
primera gestión, puede alegarse dentro de quinto día desde que se tome conocimiento.
Por ejemplo, “X” es demandado por un demente, cuestión de la que no tuvo conocimiento
al contestar, “X” podrá alegar la nulidad por falta de capacidad del demandante ya
avanzado el procedimiento, dentro de los 5 días posteriores a la toma de conocimiento.
En todo caso, en el ejemplo, podría el tribunal declarar la nulidad de oficio por tratarse de
una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. El actor no puede ser
parte, de modo que se incumple un requisito de validez del juicio.
Hasta qué momento puede interponerse
Debe distinguirse de acuerdo a la clase de acto de que se trate:
1. Actos esenciales: Algunos lo consideran sinónimo de circunstancia esencial para la
ritualidad o marcha del juicio (84 CPC), otros no. En cualquier caso, puede solicitarse
en cualquier momento, incluso después de citadas las partes a oír sentencia (433 inc.
2º CPC). El límite viene dado por el término del juicio, la cosa juzgada. La única
excepción es el incidente de nulidad por falta de emplazamiento, que puede alegarse
incluso en la etapa de cumplimiento (art 234 CPC).
2. Actos complementarios: Solo puede promoverse en las oportunidades ya señaladas, y
su límite será la citación para oír sentencia.

En resumen este artículo 83 CPC reviste interés por los siguientes motivos:
1. La nulidad debe ser declarada judicialmente: Sienta el principio, la jurisprudencia
agrega que la inexistencia también.
2. Reconoce el titular y quien no puede alegarla: No puede alegarla quien la originó,
concurrió, o convalidó.
3. Se consagra el principio de la extensión: En su inc. final. Es poco feliz la primera frase
(la nulidad de un acto no importa la de todo lo obrado), pues perfectamente puede
seguirse la nulidad de todo lo obrado (falta emplazamiento). La ley quiso decir que la
nulidad de un acto no importa necesariamente la de todo lo obrado.
4. Consagra el carácter genérico de la nulidad: Ello por la frase del inc. primero: “… y en
todos aquellos casos en que exista un vicio…”. Queda claro que no rige en Chile el
principio de la especificidad (aunque en principio pareciera ser así).
5. Consagra el principio de la trascendencia: También en el inc. primero, “reparable sólo
con la declaración de nulidad”. Sin perjuicio, no hay nulidad. Además, si puede
sanearse por otra vía (reposición), debe preferirse.
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6. Consagra el principio de la convalidación: No puede alegar la nulidad quien la haya


originado, concurrido a ella, o convalidado, sea expresa o tácitamente. La
convalidación definitiva se produce con el término del juicio, con la cosa juzgada. La
anticipada se produce durante el juicio y es consecuencia del efecto de la preclusión
(Ej: no opuestas en las dilatorias). En doctrina se distinguen cuatro clases de
convalidación:
a. Por conformidad: Equivale a la tácita.
b. Por confirmación: Es la expresa.
c. Por rectificación y ratificación: No contempladas en la ley 18.705.

B) INCIDENTES ESPECIALES DE NULIDAD

En principio, la nulidad por falta de emplazamiento puede ser reclamada en cualquier


estado, por afectar la relación procesal, este incidente aparece especialmente regulado en
los artículos 79 y 80 del CPC.
I) Caso especial del art 80 CPC: incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento.
Si el litigante legalmente emplazado no comparece, se procede en su rebeldía,
afectándole las resoluciones. El emplazamiento puede ser solo aparente, como ocurre,
por ejemplo, cuando llegan a sus manos copias inexactas de la demanda o de su
resolución. El art 80 CPC autoriza al demandado para pedir la nulidad de todo lo obrado
en estas circunstancias, dentro de los 5 días siguientes a que se acredite o aparezca que
tuvo conocimiento personal del juicio. Este artículo requiere de tres supuestos:
a) Que no se le haya hecho saber en persona ninguna de de las providencias
libradas en el juicio.

b) Que el demandado haya dejado de recibir las copias del 40 o 44, o que sea
inexactas, por un hecho inimputable.

c) Que por ello se haya seguido el juicio en su rebeldía.

Si toma conocimiento del juicio durante su tramitación, hará valer el respectivo incidente
de nulidad dentro de 5º día. El problema se presenta cuando el conocimiento se toma
después de concluido el juicio, y en tal caso puede pedirse la nulidad, de acuerdo a los
artículos 182 inc. final y 234 inc. final CPC. Esto implica que puede pedirse la nulidad
incluso ejecutoriada la sentencia. Así se ha fallado, tanto el juicio como su sentencia son
puramente aparentes. No opera la convalidación en el caso del art 80 CPC.

II) Caso especial del art 79 CPC: la nulidad por fuerza mayor:
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Se refiere al litigante legalmente emplazado, pero que no ha podido comparecer por


motivos insuperables impedido por fuerza mayor, responde al aforismo “al impedido no le
corre plazo”. Este caso se extiende también al demandante, y no solo se refiere al
emplazamiento, sino que opera en cualquier plazo. Este derecho puede hacerse valer
dentro de 3 días desde que cesa el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal
que conoce del negocio.
En este caso no se trata de una nulidad propiamente tal, puesto que nos encontramos con
actos procesales absolutamente regulares, los que son anulados debido a que la parte
rebelde se ha encontrado impedida de comparecer al juicio en el período en que estos
actos han sido ejecutados.
Regla común para ambos casos:
El art 80 CPC se refiere solo al demandado, el art 79 CPC se extiende también al
demandante. Ninguno de los incidentes suspende el asunto principal y se sustancian en
cuaderno separado (art 81 CPC)

2. NULIDAD PROCESAL DE OFICIO (83, 84 y 775 CPC)

El art 83 CPC establece la regla general, procede la declaración de oficio en ciertos casos
al señalar que “La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio …, en los casos en que la
ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad”. El inc. final
del 84 CPC establece uno de ellos: el juez puede corregir de oficio los errores que se
observen en la tramitación, y también tomar las medidas para evitar la nulidad del
proceso. No puede, en todo caso, subsanar actos viciados por haberse realizado fuera de
los plazos fatales señalados por ley.
El artículo parece dar un amplio espacio al tribunal para corregir los vicios. Sin
embargo, la doctrina y jurisprudencia han limitado esta facultad a ciertos actos del
proceso, quedan otros fuera de la actividad oficiosa.
Se ha señalado que esta facultad sólo puede ejercerse cuando se trata de
actuaciones de orden público, de interés social, que el Estado debe proteger. A estos
actos se les llama esenciales y son coincidentes con los presupuestos procesales para que
el proceso sea idóneo. La jurisprudencia ha señalado que son de esta clase: la
competencia absoluta, capacidad, notificación válida de la demanda, el emplazamiento.
No hay definición legal. Los demás actos mirarían el interés de las partes,
correspondiéndole a éstas alegarlas. No obstante parecen no haber limitantes, de
acuerdo al inciso segundo el art 83 CPC, es imposible para el juez declarar la ineficacia de
los actos aceptados por las partes, atendida la convalidación a que hace referencia dicha
norma
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Limitaciones a esta facultad (no podrá declarar la nulidad de oficio)

1.-Desasimiento: Producido, cesa su posibilidad de resolver nuevamente si se trata de


sentencias definitivas e interlocutorias.(art 182 CPC)
2.- Sólo puede usarse mientras dure el juicio: En caso contrario, se vulnera la cosa
juzgada (in limine litis).
3.- No puede anular actos saneados o consentidos por las partes: Ello, porque ha
operado una convalidación expresa o tácita (art 83 inc 2° parte final CPC).
4.- Hechos que sirven de base para la nulidad deben constar en autos: No puede valerse
de su conocimiento personal (art 160 CPC).
Las facultades correctivas y preventivas del juez (art 84 inc final CPC)
Se trata de la facultad (y no una obligación) que la ley otorga al juez para corregir de
oficio los errores que observe en la tramitación del proceso y para tomar las medidas
tendientes a evitar la nulidad de los actos del procedimiento y no una obligación. No
existe norma que establezca la forma en que esta facultad debe ser ejercida, por lo que el
tribunal simplemente al pronunciarse sobre una solicitud o al advertir que algún acto del
proceso adolece de un vicio que puede provocar su nulidad, dictará las resoluciones o
medidas tendientes a corregir o evitar la nulidad; (Ej: “venga en forma el poder”, “para
proveer indíquese el rol de la causa”, o “… acompáñese el documento ofrecido”, “llénese
el blanco” etc.).
El juez tiene como limitante para hacer uso de estas facultades correctivas y preventivas
del art 84 CPC, el que se encuentra impedido de subsanar las actuaciones viciadas, en
razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley. (inc final art 84
CPC)
Una vez declarada, el juez deberá indicar las diligencias que deban realizarse para que el
proceso siga su curso.

Caso del art 775 CPC


Se trata de la casación en la forma de oficio. Se diferencia de la nulidad de los artículos 83
y 84 CPC por dos motivos:
1. La facultad del art 84 CPC es del juez que conoce de la causa, y la del 775 CPC es del
tribunal superior por conocer del asunto vía apelación, consulta o casación (recurso).
2. El art 84 CPC dice relación con todos aquellos actos esenciales o respecto de los cuáles
el tribunal pueda ejercer sus facultades correctivas y preventivas, en cambio el art 775
sólo permita al tribunal superior anular cuando concurre una de las causales de
casación en la forma establecidas en el art 768.

3. RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA


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Ataca la sentencia dictada en un proceso en razón de los vicios procesales que son
causales de casación en la forma ya sea que éstos se hayan verificado en la sentencia
(causales 1 al 8 del art 768 CPC) o en la tramitación del juicio (768 N°9 en relación con los
arts 795 y 800 del CPC).
El incidente de nulidad ataca cualquier acto procesal irregular, no sólo la sentencia
afectada por la existencia del vicio.

4. EXCEPCIONES DILATORIAS

Como se estudió oportunamente son aquellas defensas del demandado que se refieren
a la corrección del procedimiento sin afectar el fondo de la acción (pretensión) deducida.
Tienen un carácter taxativo (art 303 CPC), pero genérico, por cuanto en el numeral 6º se
pueden comprender los vicios del procedimiento cuya corrección sea posible solicitar,
ellas miran fundamentalmente a que la relación procesal se trabe en forma válida sin
vicios (por ello deben oponerse dentro del término de emplazamiento).
Por su parte el art 305 inciso 2º CPC, al remitirse a los arts 85 y 86 CPC, está
aceptando expresamente que las excepciones del 303 CPC puedan servir de base para
plantear incidentes de nulidad de todo lo obrado en el proceso.
Esto se explica porque los 4 primeros números del 303 CPC, corresponden a los
elementos o presupuestos de la relación procesal y como vimos, es limitada la
oportunidad para alegar la nulidad: 5 días desde que aparezca o se acredite que quien
deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal.

DECLARACIÓN DE LA NULIDAD
La nulidad debe ser declarada ya que no opera de pleno derecho, por lo cual el acto
procesal irregular producirá todos sus efectos mientras no exista una declaración judicial
que constatando el vicio que adolece el acto, declare su ineficacia.
En nuestro ordenamiento civil, no existe una norma que imponga necesariamente
que exista tal declaración sin embargo dicha exigencia se desprende en forma inequívoca
de la redacción del art 83 CPC, en cuanto se refiere en cuatro oportunidades a la
declaración de nulidad (incisos 1° y 3° CPC).
Efectos de la declaración: Declarado nulo un acto procesal se entiende como no
ejecutado, privándosele de sus efectos normales.
Naturaleza jurídica de la resolución que declara la nulidad procesal: la resolución
que declara la nulidad es una sentencia interlocutoria, ya que establece un derecho
permanente a favor de la parte que obtuvo la declaración de nulidad, que consiste en no
verse afectada con los efectos del acto nulo.
Notificación ficta por alegar la nulidad de un acto o resolución.
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De acuerdo al artículo 55 inciso 2° del CPC, incorporado por la ley 18.705, la


notificación (de una resolución) de la parte que solicita la nulidad de la misma, se
produce por el sólo ministerio de la ley, desde que se le notifique la sentencia que
declara la nulidad de la notificación.

EXTENSIÓN DE LA NULIDAD

La ley 18.705 consagró legalmente el principio de la extensión al disponer el inciso


final del art 83 CPC que “La declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de
todo lo obrado. El tribunal al declarar la nulidad deberá establecer precisamente cuáles
actos quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado”.
La nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado, indica el art 83
CPC, con lo cual se pone de relieve la limitación del efecto extensivo consistente en que la
nulidad significa la nulidad absoluta o total de todo lo obrado. Este límite se justifica por
razones obvias, no tiene sentido que la declaración de nulidad de un acto determinado del
proceso prive de eficacia a todo el mismo o a gran parte del él, sin embargo habrá casos
en que la ineficacia afecte a todo el proceso, como en la situación que provoca el
incidente especial de nulidad de todo lo obrado del art 80 CPC, como también en el caso
que falte un presupuesto para la validez de la relación procesal como la incompetencia
del tribunal o la incapacidad de las partes.
La segunda parte del inciso final del art 83 CPC obliga al tribunal declarada que sea
la nulidad a establecer con precisión cuáles actos quedan nulos en relación de su
conexión con el acto anulado. Esta obligación también está comprendida en la casación
en la forma en el inciso 1° del art 786 CPC.
El efecto de la extensión encuentra su explicación en la íntima relación existente
entre los distintos actos procesales en que uno de ellos es antecedente del que sigue y
consecuencia del anterior.
En realidad lo que se extiende no es la nulidad, sino que su consecuencia o efecto
que es la ineficacia por cuanto los actos posteriores no son propiamente nulos, puesto
que no se han apartado del modelo legal, sino que son ineficaces, al no ser capaces de
producir sus efectos que le son naturales.

NULIDAD CIVILES Y PROCESALES DE LOS ACTOS

Ambas nulidades se plantean de modos diversos. La civil, por una acción ordinaria,
declarativa y la procesal por los medios vistos. Habrá que determinar cómo se persigue un
acto que adolece de ambas clases de nulidad. Pueden tenerlas los actos jurídicos que se
generan en el proceso, como el remate, la adjudicación en la partición, enajenaciones en
la quiebra, etc. El problema se resuelve distinguiendo:
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1. Vicios de carácter civil cometidos en el acto: Así, el subastador que es incapaz. Debe
perseguirse por la acción ordinaria.
2. Vicios de carácter procesal cometidos en el acto: Así, la subasta en la que no se
cumplieron con los requisitos de publicidad. Debe alegarse por los medios procesales,
dentro del proceso. El efecto extensivo acarreará la nulidad de los actos.

RENOVACIÓN DE ACTOS ANULADOS

El acto anulado se mira como no realizado. ¿Puede renovarse, realizarse de nuevo? Se


distingue:
1. Actos anulados no sujetos a plazo fatal: Debe volver a distinguirse:
a) Actos procesales que tienen vida independiente y cuya nulidad no afecta a
otros
b) Actos procesales cuya nulidad afecta otros posteriores:
En ambos casos, el tribunal está obligado a ordenar que se practiquen las
diligencias para que el juicio siga su curso ( art 84 CPC, esto es, que se renueve el acto)
1. Actos anulados que debieron realizarse dentro de un plazo fatal: La mayoría no
acepta que se renueve el acto, por haber expirado el plazo fatal, a lo que abunda el
hecho de que el juez no pueda subsanar actuaciones viciadas en esas circunstancias
(art 84 CPC)

PARALELO ENTRE LA NULIDAD CIVIL Y LA PROCESAL

1. Regulación: i) nulidad civil: CC.


ii) nulidad procesal: CPC
2.- Objeto: i) La civil persigue invalidar actos y contratos,
ii) la procesal: invalidar actos procesales.
3.- Medio: i) La civil mediante una acción ordinaria, declarativa;
ii) la procesal por los medios vistos dentro del proceso.
2. Clasificaciones: i) La civil las admite legalmente en nulidad absoluta y relativa.
ii) la procesal legalmente no admite clasificaciones, si a nivel
doctrinario.
3. Titularidad de la acción: i) la civil tiene distintos estatutos según se trate de
nulidad absoluta o relativa.
ii) la procesal: tiene un solo estatuto de titularidad para impetrarla.
6.- Saneamiento: i) La civil puede sanearse por el paso del tiempo.
ii) la procesal no se sanea de esta forma.
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2.- RECURSO DE CASACIÓN


Fuente legal:
En materia civil, el Recurso de Casación se reglamenta en el Libro III, Título XIX, (arts 764
a 809 CPC). Los párrafos 1 y 4 del citado título, son normas comunes a ambos. Los párrafos
2 y 3 sólo se refieren al Recurso de Casación en la forma.
Es de trascendental importancia la ley 19.374, ya que innovó en diversas materias del
Recurso de Casación.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la procedencia del recurso de casación, sino
que el Recurso de Nulidad.
En materia de familia, la ley 19.968 contempla la procedencia del recurso de casación, el
que se rige por las reglas del CPC, con las modificaciones de los números 6 y 7 del art 67
de dicha ley.
En materia laboral, actualmente no existe el recurso de casación, sino que también el de
nulidad, además del de unificación de jurisprudencia.

SEMEJANZAS ENTRE EL RECURSO DE CASACIÓN DE FORMA Y DE FONDO

I. AMBOS SON MEDIOS PARA HACER VALER LA NULIDAD PROCESAL

Sin perjuicio de ello, no son medios de nulidad absoluta, ya que el tribunal en algunas
causales, además de anular el fallo, debe fallar el fondo del asunto. Con ello, además de
ser un recurso de nulidad, se trata de un recurso de enmienda.
En el recurso de casación en la forma como recurso de enmienda está consagrada en el art
786 del CPC.

II. AMBOS SON DE DERECHO ESTRICTO

1. Sólo pueden ser interpuestos en los casos que expresamente señala la ley . Así lo
expresa el Art 764 CPC, se concede para invalidar una sentencia en los casos
expresamente señalados por la ley. (este es su objeto principal)
El art 768 en relación con lo establecido en los artículos 795 y 800 del CPC, establecen
las causales para interponer el Recurso de Casación en la forma. El art 767 CPC
establece una causal genérica para deducir el Recurso de Casación en el fondo en
materia civil.
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2. Exigencias del escrito son inusuales en el sistema impugnatorio nacional , son


interpretadas con estricto rigor por los tribunales, especialmente por la Corte
Suprema. Sin perjuicio de esto, debemos señalar que la ley 19.374 eliminó algunos de
los requisitos formales del recurso de casación, como la exigencia de acompañar
boleta de consignación para poder deducirlo; en el Recurso de Casación en el fondo,
se modificaron las menciones que debe contener el escrito al exigirse la mención
ahora de los errores de derecho que adolece la sentencia y no la mención expresa y
determinada de la ley o leyes infringidas.
3. Existe un caso de preclusión por consumación contemplado en el art 774 CPC .
Interpuesto el recurso, no puede hacerse en él variación de ningún género. Por
consiguiente aún cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa
en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las alegadas en
tiempo y forma”. La única vía que servirá para eludir el rigor este precepto, sería que
el tribunal case de oficio.
4. Tratándose del recurso de casación en la forma, debe haberse preparado para su
interposición. Además existe una sanción de tipo procesal denominada
inadmisibilidad.

III. NO CONSTITUYEN INSTANCIA

En el recurso de casación, no se rinde prueba, por regla general, porque los hechos son
los que se han establecido en la instancia anterior a su conocimiento. Sin embargo,
existen dos circunstancias en que miran a los hechos y por tanto deben probarse:

1. La prueba de la causal invocada en el recurso de casación de forma: no se trata de


probar hechos que se refieren al fondo mismo del asunto, sino los que constituyen la
causal: así por ejemplo, se podrían probar los hechos que demuestren la implicancia
del juez
2. En el recurso de casación de fondo, pueden modificarse los hechos que miran al
fondo del asunto, cuando la ley infringida sea de aquellas reguladoras de la prueba.

Hay quienes sostienen que el recurso de casación sería una 3ª instancia, cuando el
problema que se suscita en 1ª y 2ª fuera de mero derecho, ya que en este caso, lo único
invocado en todo el juicio sería el derecho. A esta opinión se responde diciendo que la
instancia está constituida por el conocimiento tanto de los hechos como del derecho,
razón por la cual sería imposible atribuirle el carácter de instancia a la casación.

IV. PROCEDE LA CASACIÓN DE OFICIO


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Siempre existió respecto de la casación en la forma en el art 775 CPC y a partir de 1977,
respecto de la casación en el fondo en el caso previsto en el inciso 2° del art 785 CPC. Por
esta facultad del tribunal, se atenúa el carácter estricto que tiene la casación.

V. SE MANTIENE EL PRINCIPIO DE JERARQUÍA

En efecto el recurso de casación en la forma se interpone ante el tribunal que pronunció


la resolución que motiva el recurso para que conozca de él su superior jerárquico.
El recurso de casación en el fondo se presenta ante la respectiva Corte de Apelaciones o
Tribunal Arbitral de derecho de segunda instancia que conoce de asuntos de competencia
de una Corte de Apelaciones, para que lo conozca la Corte Suprema.

DIFERENCIAS ENTRE EL RECURSO DE CASACIÓN DE FONDO Y DE FORMA

I. EN CUANTO AL OBJETO QUE PERSIGUE SU INTERPOSICIÓN

a) El Recurso de Casación en el fondo busca la uniforme y correcta aplicación de las


leyes, unificando la interpretación judicial. Su origen es constitucional, la igualdad
ante la ley.

b) El Recurso de Casación en la forma persigue la observancia de las garantías


procesales de las partes en el proceso. Ello se demuestra en el hecho de que las
causales versan sobre los llamados trámites esenciales.

En efecto Chiovenda, distingue errores o defectos de actividad (error “in procedendo”) y


vicios o defectos de juzgamiento (error “in iudicando”)
El primero consiste en un irregularidad en las leyes que ordenan el proceso (ordenatoria
litis), que se pueden producir durante la tramitación del proceso o en la dictación de la
sentencia, siendo la consecuencia de estos errores la nulidad procesal, y el recurso de
casación en la forma es uno de los medios directos para reclamar la misma.
Por otra parte los errores in iudicando, consisten en un error en la aplicación o
interpretación de una ley sustantiva o “decisoria litis”, la consecuencia es una sentencia
injusta, la que en nuestro sistema procesal civil se busca impugnar a través del recurso de
casación en el fondo.

II. EN CUANTO AL TRIBUNAL


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a) El Recurso de Casación en la forma puede ser conocido y fallado por las Cortes de
Apelaciones y por la Corte Suprema, dependiendo de cuál sea el tribunal que dictó
la sentencia que se pretende casar.

b) El recurso de casación de fondo es competencia exclusiva de la Corte Suprema (al


igual que el recurso de revisión). Se produce el problema de que la Corte Suprema
funciona en Salas, con lo cual se ha perdido en algunos casos la función inmediata
del recurso, como es la de uniformar la interpretación. Ante ello, la ley 19.374
viene en parte a tratar de subsanar este vicio: se permite a las partes que soliciten
que el recurso de casación en el fondo, sea conocido por el Pleno, siempre que:

1. La solicitud se formule dentro del plazo para hacerse parte.


2. Se funde en que en fallos diversos se han sostenido diversas interpretaciones sobre
la materia objeto del recurso.

III. EN CUANTO A LAS RESOLUCIONES QUE HACEN PROCEDENTE EL RECURSO

a) En el Recurso de Casación en el fondo se requiere que concurran los siguientes


requisitos:

1. SENTENCIA DEFINITIVA O INTERLOCUTORIA, siempre que estas últimas pongan


término al juicio o hagan imposible su continuación.
2. Que sean INAPELABLES.
3. DICTADAS POR UNA CORTE DE APELACIONES O UN TRIBUNAL ARBITRAL DE
DERECHO DE SEGUNDA INSTANCIA, que hayan conocido de asuntos de la
competencia de las Cortes de Apelaciones.

b) Tratándose del Recurso de Casación en la forma, las resoluciones contra las cuales
procede son SENTENCIAS DEFINITIVAS E INTERLOCUTORIAS, cuando estas últimas
ponen término al juicio o hacen imposible su continuación. Excepcionalmente,
conforme lo dispone el art 766, procede contra las sentencias interlocutorias de
2ª, que sin poner término al juicio ni hacer imposible su continuación, hayan sido
pronunciadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin señalar día para
la vista de la causa.

Antes de la ley 19.374 se requería que las resoluciones hubieren sido dictadas en
un asunto de cuantía no inferior a 15 UTM. Hoy no rige este requisito.

IV. EN CUANTO A LAS CAUSALES QUE LOS HACEN PROCEDENTE


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a) El Recurso de Casación en la forma, tanto en materia civil como penal (procesal


penal Antiguo), tiene un conjunto de causales por las que procede.

b) El Recurso de Casación en el fondo civil tiene una causal única y genérica: haberse
pronunciado resolución con infracción de ley, siempre que haya influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.

V. EN CUANTO A LA NECESIDAD DE PREPARAR EL RECURSO

a) El Recurso de Casación en la forma generalmente debe ser preparado.

b) En la Recurso en el Casación en el fondo ello no ocurre.

VI. EN CUANTO A LA NECESIDAD DE SENTENCIA DE REEMPLAZO

a) Según se verá, la casación en la forma no siempre importa la dictación de una


sentencia de reemplazo.

b) Sí se requiere en la casación en el fondo.

VII. POSIBILIDAD DE PEDIR QUE CONOZCA EL PLENO

a) No procede respecto de la casación en la forma,

b) Puede pedirse en el recurso de casación en el fondo.

VIII. EN CUANTO A LA PRUEBA DE LA CAUSAL

Procede sólo en la casación en la forma.

IX. POSIBILIDAD DE SOLICITAR INFORMES EN DERECHO

Solo en el recurso de Casación en el fondo

X. POSIBILIDAD DE RECHAZO POR MANIFIESTA FALTA DE FUNDAMENTOS

Solo en el recurso de Casación en el fondo


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XI. EN CUANTO A LA DURACIÓN DE LOS ALEGATOS

La duración de las alegaciones se limitará a una hora en los Recursos de Casación en la


forma, y, ante la Corte Suprema, a dos en los de casación en el fondo. (art 783 CPC) el
tribunal podrá por unanimidad prorrogar por igual tiempo la duración de las alegaciones.
Si se tratare de una materia distinta de la casación, el tribunal podrá prorrogar el plazo
por simple mayoría.

A. RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA


Concepto: Acto jurídico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener del tribunal
superior jerárquico la invalidación de una sentencia, por haber sido pronunciada por el
tribunal inferior con prescindencia de los requisitos legales o emanar de un
procedimiento viciado al haberse omitido las formalidades esenciales que la ley
establece.

CARACTERÍSTICAS

1. Es un recuso extraordinario, porque procede contra ciertas resoluciones y por las


causales que la ley expresamente señala.
2. Se interpone ante el tribunal que dictó la resolución, para que sea conocido y
resuelto por el tribunal superior jerárquico.
3. Es de derecho estricto, debiendo cumplirse una serie de formalidades en su
interposición y tramitación, so pena de sanciones, como la inadmisibilidad.
4. Es conocido por los tribunales, de acuerdo a sus facultades jurisdiccionales.
5. Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados por la ley, sin
perjuicio de que por algunas causales debe enmendar la resolución (art 746 CPC). (se
trata de un recurso de nulidad) Ello sucede cuando, la casación en la forma se acoge
por:
1. Ultrapetita
2. Infracción al art 170
3. Cosa Juzgada
4. Decisiones contradictorias

En estos casos, no se limita el tribunal superior a anular el fallo, sino que debe dictar en
acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia que corresponda
conforme a la ley. (art 786 inc 3 CPC)
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5. Recorre en cuanto a su procedencia a toda la jerarquía de los tribunales chilenos.


6. Procede su interposición en forma conjunta con la apelación respecto de las
sentencias de primera instancia; y con la casación de fondo, respecto de las de
segunda instancia.
7. Sólo puede ser deducido por la parte agraviada, configurándose el perjuicio no sólo
por el perjuicio que provoca el fallo al recurrente, sino también por el perjuicio que le
genera la causal alegada. Se trata de un agravio complejo.
8. No constituye instancia. No se revisan todas las cuestiones de hecho y derecho
comprendidas en el juicio, sino que la competencia se limita a la causal invocada en la
interposición.
9. No admite por regla general su renuncia anticipada, ya que ello nos llevaría a los
procedimientos convencionales. Ante árbitros arbitradores se admite la renuncia
anticipada en el compromiso, sin que ella se extienda en ningún caso a las causales de
incompetencia y ultrapetita. Dentro del proceso es posible, debiendo el mandatario
contar con las facultades especiales.
10. Tiene como fundamento velar por el respeto de las formas del procedimiento
establecidas por el legislador y la igualdad de las partes dentro de él.

TRIBUNALES QUE INTERVIENEN

Debe interponerse directamente ante el tribunal que dictó la resolución que se trata de
invalidar (a quo), para ante a quien corresponde conocer de él conforme a la ley, es decir,
el tribunal superior jerárquico (ad quem). Art 771 CPC.

TITULAR DEL RECURSO

Los requisitos para que una persona pueda recurrir de casación de forma son:
1. Debe ser parte en el proceso en que se dictó la resolución.
2. Debe haber sufrido un perjuicio con la resolución pronunciada en el proceso.
3. Debe haber experimentado un perjuicio con el vicio en que se funda el recurso,
consistente en la privación de un beneficio o facultad. El 768 inc. penúltimo señala
expresamente que: “el tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma, si
de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo
dispositivo del mismo”. Se reconoce el principio de la protección o trascendencia de la
nulidad procesal.
4. El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo oportunamente
y en todos los grados los recursos que establece la ley. Este requisito se conoce con el
nombre de preparación del recurso de casación en la forma.
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RESOLUCIONES EN CONTRA DE LA CUAL PROCEDE (art 766 CPC)

Según el art 766 CPC, el recurso de casación en la forma procede en 1ª, única o 2ª
instancia en contra de:
1. Las SENTENCIAS DEFINITIVAS
2. Las SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS CUANDO PONEN TÉRMINO AL JUICIO O HACEN
IMPOSIBLE SU CONTINUACIÓN.
3. Excepcionalmente, contra SI QUE NO PONGAN TÉRMINO AL JUICIO ni hagan
imposible su continuación, siempre que:
a. Se hubieren dictado en segunda instancia;
b. Se hubieren dictado sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin señalar
día para la vista de la causa. Este último requisito, de dictarse sin señalar el día
para la vista de la causa, sólo tiene aplicación cuando la apelación deducida se
debió haber dictado previa vista de la causa, por haber las partes solicitado
alegatos dentro del plazo legal, puesto que si no lo hicieron, deberá verse en
cuenta, sin que se configure el vicio. (art 199 CPC).
4. Las SENTENCIAS QUE SE DICTEN EN LOS JUICIOS O RECLAMACIONES REGIDOS POR
LEYES ESPECIALES, con excepción de aquéllos que se refieran a la constitución de las
juntas electorales y a las reclamaciones de los avalúos que se practiquen en
conformidad a la ley No. 17.235, sobre Impuesto Territorial y de los demás que
prescriban las leyes.

LAS CAUSALES DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA (art 768 CPC)

El recurso de casación en la forma es de derecho estricto y extraordinario, debiendo ser


interpuesto sólo por alguna de las causales que establece la ley.
Las causales contenidas en el art 768 CPC suelen ser clasificada como:
I. VICIOS COMETIDOS EN LA DICTACIÓN DE LA SENTENCIA, números 1 a 8 del art
768 CPC
II. VICIOS COMETIDOS DURANTE LA TRAMITACIÓN DEL PROCEDIMIENTO, Nº 9 del
art 768 CPC.

Otra clasificación de las causales dice relación con:


1. AQUELLAS QUE AFECTAN AL TRIBUNAL: Números 1, 2 y 3
2. AQUELLAS QUE SE REFIEREN A LA FORMA DE LA SENTENCIA IMPUGNADA: Números
4, 5, 6, 7 y 8
3. AQUELLAS QUE SE REFIEREN A LA FORMA DEL PROCEDIMIENTO: Número 9, en
relación a artículos 795 y 800.
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La taxatividad de la enumeración no es absoluta, ya que la última casual abre la


enumeración y la hace genérica. Ellas son:

I. EN HABER SIDO LA SENTENCIA PRONUNCIADA POR UN TRIBUNAL


INCOMPETENTE O INTEGRADO EN CONTRAVENCIÓN A LO DISPUESTO POR LA LEY
(768 N°1)

Puede tratarse de una incompetencia absoluta o relativa. La integración sólo se aplica a


los tribunales colegiados.
La forma de preparar esta causal será indudablemente la oposición de la excepción
dilatoria de incompetencia o haber reclamado la falta de competencia a través del
incidente de nulidad.

II. EN HABER SIDO PRONUNCIADA POR UN JUEZ, O CON LA CONCURRENCIA DE UN


JUEZ LEGALMENTE IMPLICADO, O CUYA RECUSACIÓN ESTÉ PENDIENTE O HAYA
SIDO DECLARADA POR TRIBUNAL COMPETENTE (768 N°2)

Se refiere tanto a los tribunales unipersonales (pronunciada por un juez …) como a los
colegiados (o con la concurrencia de un juez …).
Las implicancias, siendo de orden público, basta que se presenten legalmente e un juez,
siendo innecesaria cualquier declaración.
Por el contrario, las recusaciones, requieren para configurar la causal, que se hagan valer
y que se encuentre pendiente o pronunciada por una sentencia.

III. EN HABER SIDO ACORDADA EN LOS TRIBUNALES COLEGIADOS POR MENOR


NÚMERO DE VOTOS O PRONUNCIADA POR MENOR NÚMERO DE JUECES QUE EL
REQUERIDO POR LA LEY O CON LA CONCURRENCIA DE JUECES QUE NO
ASISTIERON A LA VISTA DE LA CAUSA, Y VICEVERSA;

La expresión viceversa se refiere a la circunstancia que un juez que concurrió a la vista de


la causa no concurrió a pronunciar el fallo. Es decir, este No. 3 se desglosa en 4
situaciones, aplicándose únicamente a tribunales colegiados:
1. Haber sido acordada por menor número de votos
2. Haber sido pronunciada por un menor número de jueces que el requerido por la ley
(art 168 CPC: en los tribunales colegiados los autos, interlocutorias y definitivas
necesitan a lo menos tres miembros)
3. Haber sido pronunciada con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de
la causa (art 75 COT)
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4. Haber sido pronunciada sin la concurrencia de jueces que asistieron a la vista de la


causa (art 76 COT)
No es necesario que los ministros que concurrieron a la vista, posteriormente firmen el
fallo, lo que la ley exige es que hayan participado del acuerdo.

IV. EN HABER SIDO DADA ULTRA PETITA, ESTO ES, OTORGANDO MÁS DE LO PEDIDO
POR LAS PARTES, O EXTENDIÉNDOLA A PUNTOS NO SOMETIDOS A LA DECISIÓN
DEL TRIBUNAL, SIN PERJUICIO DE LA FACULTAD QUE ÉSTE TENGA PARA FALLAR
DE OFICIO EN LOS CASOS DETERMINADOS POR LA LEY (768 N°4)

Se reconoce doctrinariamente dentro de la causal:


a) la ultrapetita: el juez otorga más de lo pedido (se solicita la restitución de una
suma de dinero y se condena además por intereses moratorios); y además

b) La llamada extrapetita: se extiende la resolución a puntos no sometidos a la


decisión del tribunal (se pide la nulidad de un contrato y se declara la resolución
del mismo). A fin de determinar si concurren estos vicios, será necesario comparar
la sentencia con el mérito del expediente (art 160 CPC) y no sólo con los escritos
principales.

Cuando se ha hecho referencia a que en los procedimientos arbitrales no pude


renunciarse a la ultrapetita como causal en el compromiso, incluye por cierto la
extrapetita, ya que ambas son consideradas por la ley como ultrapetita.
Además la casual se refiere a lo pedido por la parte, esto es, lo que fue objeto de
las peticiones concretas en el juicio y en sus respectivos escritos. (principio de
congruencia procesal), pero no puede configurarse en aquellos casos en que el
tribunal puede actuar de oficio de acuerdo a la ley.
También se ha dicho por nuestra jurisprudencia que no corresponde aplicar la
casual por analogía, si se incurre en minus petita, es decir otorgar menos de lo
pedido por la parte.
Esta causal no es necesario prepararla (769 Inc 3 CPC) según lo que veremos más
adelante.

V. EN HABER SIDO PRONUNCIADA CON OMISIÓN DE CUALQUIERA DE LOS


REQUISITOS ENUMERADOS EN EL ARTÍCULO 170 (768 N°5)

Es una causal inaplicable a las sentencias interlocutorias, ya que el art 170 CPC sólo se
refiere a las sentencias definitivas y las interlocutorias están reglamentadas en cuanto a su
contenido en el art 171 CPC, sin embargo hay quienes sostienen que igualmente le es
aplicable si la omisión es la falta de la decisión de la cuestión controvertida (art 768 inc 2)
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Sólo es aplicable la causal a la falta de requisitos señalados en el Auto acordado si el vicio


también es señalado en el art 170.
De acuerdo a nuestra jurisprudencia también es aplicable a las sentencia dictadas por
árbitros y en procedimientos no contenciosos, que deben cumplir los requisitos señalados
en los artículos 640 y 826 del CPC.
El cumplimiento de los requisitos del art 170 se entiende tanto de sus partes expositiva,
considerativa como resolutiva. El vicio se produce por la falta de alguna de los requisitos
exigidos por dicho artículo, más no cuando se trate de argumentaciones deficientes o
erróneas. No obstante lo anterior el profesor Maturana, indica que es necesaria una
debida fundamentación de las sentencias, ya que ello es una garantía del debido proceso,
y que es controlable a través de esta causal de casación en la forma. En lo resolutivo la
sentencia deberá pronunciarse sobre todas las acciones y excepciones que se hayan hecho
valer en el juicio, a menos que sean incompatibles con las resueltas.

VI. EN HABER SIDO DADA CONTRA OTRA PASADA EN AUTORIDAD DE COSA


JUZGADA, SIEMPRE QUE ÉSTA SE HAYA ALEGADO OPORTUNAMENTE EN EL
JUICIO (768 N°6)

Para que se configure la causal es necesario que:


a) Que se haya dictado una sentencia en contra de otra pasada en autoridad de
cosa juzgada. Como sabemos sólo las sentencias definitivas e interlocutorias firmes
producen cosa juzgada (art 175 CPC).

b) Que la cosa juzgada haya sido alegada oportunamente en juicio.

La ley es cuidadosa al señalar que deba haber sido alegada oportunamente: ya que no
obstante que se parte de la base que es necesario preparar el recurso, la ley insiste en que
éste haya sido alegada oportunamente.
Como sabemos la cosa juzgada en el juicio ordinario puede alegarse como mixta (en la
oportunidad de las dilatorias), en la contestación de la demanda y en la oportunidad del
art 310 CPC (hasta la citación para oír sentencia en primera instancia y hasta la vista de la
causa en segunda. En el juicio ejecutivo como una de las excepciones del art 464 (N°18).
Así la alegación oportuna de la cosa juzgada posibilitará la interposición del recurso de
casación en la forma.
En caso de no haberse alegado oportunamente, procederá el recurso de revisión (art 810
N°4 CPC).
No es necesario preparar esta causal tampoco en la manera que veremos más adelante.

VII. EN CONTENER DECISIONES CONTRADICTORIAS (art 768 N°7)


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Se produce cuando una resolución contiene dos o más decisiones que son incompatibles
entre sí, es decir no es posible que se puedan cumplir simultáneamente. Esta causal sólo
podrá invocarse cuando las contradicciones se produzcan en la parte resolutiva o
dispositiva de la sentencia, ya que es en ella en que se contiene la decisión del asunto
controvertido. Como vimos la contradicción en la parte considerativa de la sentencia
podría dar lugar a la casual ya analizada del 768 N°5 CPC.

VIII. EN HABER SIDO DADA EN APELACIÓN LEGALMENTE DECLARADA (DESIERTA,


PRESCRITA O) DESISTIDA

Esta causal se produce en las situaciones referidas, las que como vimos anteriormente son
formas anormales de término del recurso de apelación, de modo que resulta
improcedente que si el recurso terminó de esa forma (ya no hay un recurso pendiente
para su resolución), lo haga a través de la forma normal que lo sería la sentencia que
resuelve el recurso de apelación pronunciándose sobre el fondo.
Con la reforma de la Ley 20.886, solamente subsiste como modo anormal de
término del recurso de apelación únicamente el desistimiento, al derogar las otras dos
formas (deserción y prescripción) por ello es que el actual número 8 del art 769 del CPC
indica “8ª. En haber sido dada en apelación legalmente desistida, y”.

IX. EN HABERSE FALTADO A ALGÚN TRÁMITE O DILIGENCIA DECLARADOS


ESENCIALES POR LA LEY O A CUALQUIER OTRO REQUISITO POR CUYO DEFECTO
LAS LEYES PREVENGAN EXPRESAMENTE QUE HAY NULIDAD (art 768 N°9).

Es este numeral el que le otorga el carácter de genérica a la enumeración taxativa del art
768 CPC. La apertura de la taxatividad se puede aludir desde dos puntos de vista:
1. Haber faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley
2. Haber faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan
expresamente que hay nulidad. Este caso, prácticamente no existe en Chile vinculada
al recurso de casación, salvo el caso del art 61 inc. 3º CPC: la autorización del
funcionario a quien corresponde dar fe o certificado del acto es esencial para la validez
de la actuación en todos aquellos casos en que una ley expresamente lo disponga.
La limitación que tiene el juez de corregir los actos viciados del procedimiento en razón de
haberse hecho fuera del plazo fatal previsto en la ley para ello (art 84 en relación con el
64, ambos del CPC)
Lo trascendente dice relación con la omisión de trámites declarados por la ley como
esenciales. Estos trámites, han sido señalados por el legislador en dos artículos:
1. Art 789 CPC: Diligencias o trámites esenciales en juicios de mínima cuantía.
2. Art 795 CPC: Diligencias o trámites esenciales de 1ª o única instancia
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3. Art 796 CPC: Diligencias o trámites esenciales en los juicios de mayor cuantía ante
árbitros arbitradores.
4. Art 800 CPC: diligencias o trámites esenciales de 2ª instancia

Por su importancia estudiaremos los arts 795 y 800 del CPC.


TRÁMITES ESENCIALES DE LA PRIMERA O ÚNICA INSTANCIA EN JUICIOS DE MENOR O
MAYOR CUANTÍA O ESPECIALES (art 795 CPC)

1. El EMPLAZAMIENTO de las partes en la forma prescrita por la ley (795 N°1);

El emplazamiento es el llamado que se hace al demandado para que comparezca al


juicio a contestar la demanda. Formalmente es un trámite complejo que consta de
dos elementos:
i) Notificación válida de la demanda.
ii) Transcurso del término de emplazamiento.
De este modo el vicio se produce:
i) Cuando la demanda no es notificada al demandado
ii) Cuando no se notifica la demanda en forma legal.
iii) Cuando no ha trascurrido el plazo para contestar la demanda y se tiene por
evacuado el trámite.
Encuentra su fundamento en el principio de la bilateralidad de la audiencia y que nadie
puede ser condenado sin ser oído.

2. El llamado a las partes a CONCILIACIÓN, en los casos en que corresponda conforme a


la ley (795 N°2)

La conciliación es el acuerdo de las pares en orden a poner término total o


parcialmente al juicio, el que se produce en virtud de las bases de arreglo que propone
personalmente el juez. La ley 19.334, estableció el llamado obligatorio a conciliación
en todo juicio civil en que sea admisible la transacción, con las excepciones señaladas
en el art 262 del CPC (juicios ejecutivos, derecho legal de retención, citación de
evicción y juicios de hacienda), una vez agotada la discusión y que no se trate de los
casos del art 313 CPC. La misma ley elevó a la categoría de trámite esencial el llamado
a conciliación, por lo que su omisión constituye un vicio de casación.

3. El RECIBIMIENTO DE LA CAUSA A PRUEBA cuando proceda con arreglo a la ley (795


N°3);
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La causa se recibe a prueba cuando hay o puede haber controversia sobre hechos
sustanciales y pertinentes en el juicio, en cambio no es necesario recibir la causa a
prueba en las situaciones señaladas en el art 313 del CPC (1° Cuando el demandado
acepta llanamente las peticiones del demandante, 2° Cuando el demandado no
contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, y 3°
cuando las partes piden que el pleito se falle sin más trámite,), citándose a las partes
inmediatamente a oír sentencia, una vez evacuada la réplica.
El fundamento del legislador para incluirlo como trámite esencial es no privar a las
partes de la posibilidad de rendir prueba respecto de los hechos controvertidos,
dejándolas en indefensión.

4. La práctica de DILIGENCIAS PROBATORIAS cuya omisión podría producir indefensión ;


(795 N°4)

La causal comprende dos requisitos:


i) Omisión de práctica de una diligencia probatoria, solicitada
oportunamente por las partes.(Esto se verifica materialmente
en el proceso)
ii) Que dicha omisión pueda producir indefensión de aquella
parte que propuso el medio probatorio. (Esto deberá ser
calificado por el tribunal que conoce del recurso)

5. La AGREGACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS presentados oportunamente por las partes,


con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella
contra la cual se presentan (795 N°5);

En este número se verifican dos obligaciones distintas que debe cumplir el tribunal:
i. La agregación material del instrumento a los autos (salvo por su
tamaño o complejidad: serán puestos materialmente en la
custodia del tribunal), la que además debe ser oportuna, esto
es de conformidad al art 348 CPC.(hasta el vencimiento del
término probatorio en 1ª instancia)
Además hay que conciliar esta norma con la agregación de los
documentos en soporte digital o material considerando los
procesos a los que es aplicable la carpeta electrónica
conforme a la Ley 20.886 (ART 6°), esto es a través del sistema
de tramitación electrónica del Poder Judicial, salvo las
excepciones contenidas en la norma, esto es cuando las
circunstancias así lo requieran (según el acta 37.-2016 CS,
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estas son la inaccesibilidad al sistema de tramitación


electrónica, bien sea por problemas del servicio o de
conectividad) se trate de una persona autorizada por el
tribunal por carecer de medios tecnológicos.
ii. La citación o apercibimiento legal de aquella parte contra la cual se
presentan los instrumentos.
La citación como sabemos se refiere al plazo que tiene la
contraparte para poder impugnar el documento público o
privado emanado de un tercero, la que debe hacerse dentro
de tercero día. (342 N°3 CPC)
El apercibimiento legal: el plazo para impugnar un
instrumento privado emanado de la contraparte, en cuyo caso
el plazo es de seis días (346 N°3 CPC)

6. La CITACIÓN para alguna diligencia de prueba (795 N°6);

El art 324 del CPC establece que “Toda diligencia probatoria debe practicarse previo
decreto del tribunal que conoce en la causa, notificado a las partes”
De este modo se produce el vicio cuando:
i) Se practica una diligencia probatoria sin previo decreto del tribunal.
ii) La resolución que ordena la diligencia probatoria no se notifica a las partes.
iii) La diligencia probatoria se decreta sin citación o sin esperar el vencimiento
del plazo de citación cuando corresponda.

7. La CITACIÓN PARA OÍR SENTENCIA DEFINITIVA , salvo que la ley no establezca este
trámite (795 N°7).

La citación para oír sentencia cumple el objetivo de poner en conocimiento oficial de


las partes que los períodos de discusión o de prueba han terminado y que desde ese
momento el proceso queda a disposición del juez para dictar sentencia, es por ello que
el art 433 CPC señala que “citadas la partes a oír sentencia no se admitirán escritos ni
pruebas de ningún género”.
Actualmente también los juicios ejecutivos y sumarios contemplan este trámite.

TRÁMITES ESENCIALES DE LA SEGUNDA INSTANCIA EN JUICIOS DE MENOR O MAYOR


CUANTÍA O ESPECIALES (art 800 CPC)
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1. El EMPLAZAMIENTO de las partes, hecho antes de que el superior conozca del


recurso. (800 N°1)

El emplazamiento en segunda instancia comprende:


a) La notificación legal del decreto del tribunal inferior que
concede el recurso de apelación (por el estado diario) y
b) El transcurso del plazo legal (art 200 CPC) para comparecer
ante el tribunal de alzada a proseguir el recurso de apelación
interpuesto.
A partir de la entrada en vigencia de la Ley 20.886, desapareció la obligación de
comparecer en segunda instancia, y la consecuente causal de deserción por la falta de
ella. Para algunos autores ya no existe emplazamiento en segunda instancia.
2. La AGREGACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS presentados oportunamente por las partes,
con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquélla contra
la cual se presentan (800 N°2);
Es la misma causal del 795 N°5, por lo que valen los mismos comentarios.

3. La CITACIÓN PARA OÍR SENTENCIA DEFINITIVA (800 N°3)

A diferencia de primera o única instancia en que es un trámite simple, en segunda es


complejo, ya que comprende todos los trámites de la vista de la causa: notificación
del decreto autos en relación, fijación de la causa en tabla, instalación del tribunal,
anuncio, relación y alegatos)
4. La FIJACIÓN DE LA CAUSA EN TABLA para su vista en los tribunales colegiados, en la
forma establecida en el artículo 163. (800 N°4)
De alguna manera está comprendida en la causal anterior, pero al referirse al artículo
163, debe cumplirse con los requisitos del artículo citado.

5. Los indicados en los números 3, 4 Y 6 DEL ARTÍCULO 795 en caso de haberse aplicado
lo dispuesto en el artículo 207. (800 N°5)
Esta referencia debe entenderse al recibimiento de la causa a prueba, la práctica de
diligencias cuya omisión puede producir indefensión y la citación para alguna
diligencia de prueba.
El art 207 CPC, establece la posibilidad de rendir prueba en segunda instancia.

PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA. (art 770 CPC)

A fin de determinar el plazo para interponer el recurso de casación en la forma, hay que
distinguir la resolución en contra de la cual se recurre:
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1. En contra de una SENTENCIA PRONUNCIADA EN LA PRIMERA INSTANCIA: Dentro del


plazo concedido para el recurso de apelación, y si también se deduce este último
recurso, conjuntamente con él. (art 770 inc.2 CPC). Es decir, 10 días para las sentencias
definitivas y 5 para las interlocutorias.
2. En contra de una sentencia que NO SEA DE PRIMERA INSTANCIA (ÚNICA O SEGUNDA
INSTANCIA): Dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la notificación de la
sentencia contra la cual se recurre. En caso que se deduzcan recursos de casación de
forma y de fondo en contra de una misma resolución, ambos recursos deberán
interponerse en forma simultánea y en un mismo escrito. (art 770 inc.1 CPC). Este
plazo no es susceptible de ampliación alguna conforme a la tabla de emplazamiento,
cualquiera sea el lugar donde funciones el tribunal a quo en relación con el tribunal ad
quem.
3. En contra de una sentencia dictada en JUICIO DE MÍNIMA CUANTÍA: Plazo fatal de 5
días, (791 CPC).

PREPARACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA (art 769 CPC)

Reclamación que debe haber efectuado el que lo entabla, respecto del vicio que invoca
al interponerlo, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos
establecidos en la ley. (art 769 inc.1 CPC).

FORMA DE PREPARAR EL RECURSO

Para que se entienda preparado el recurso de casación en la forma, es necesario:


1. Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye la causal.
2. Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo, oportunamente y en todos
sus grados, los recursos establecidos en la ley. En este sentido debe entenderse
“recursos” en forma amplia, como todo expediente medio o facultad de reclamar un
vicio, tal como los incidentes, excepciones dilatorias.

Por otra parte, se requiere de la utilización oportuna e íntegra de todos los medios que
establece la ley para reclamar del vicio, y no un ejercicio parcial de ellos. Así por ejemplo,
si se quiere preparar el recurso de casación en la forma por incompetencia del tribunal en
el juicio ordinario civil, será necesario que se oponga la excepción dilatoria; si ella es
rechazada que se apele de ello, si la apelación no es concedida que se recurra de hecho y
luego que sea rechazada la apelación.
Respecto del vicio contemplado en el 768 N°1 del CPC consistente en la
integración del tribunal en contravención a lo dispuesto por la ley, la forma de prepararlo
consiste en la reclamación que la parte o el abogado hace antes de la vista de la causa. Es
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obligación del tribunal poner en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre
de los integrantes del tribunal, cuando no pertenezcan a su personal ordinario.
El recurso de queja no se comprende como un medio de preparar el recurso de
casación en la forma, por su carácter excepcional.

3. La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el recurso de
casación de forma. No bastaría con que anteriormente se hayan hecho valer por la
otra parte. No procede la preparación respecto de la casación en el fondo.

CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR EL RECURSO

1. Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de resolución en que se haya


cometido la falta.
2. Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que
se trata de casar. Los casos en que tiene lugar ello son:
a. Ultra petita
b. Haber sido pronunciada con omisión de los requisitos del art 170 CPC
c. Haber sido pronunciada en contra de otra sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada alegada oportunamente en juicio
d. Contener decisiones contradictorias.
3. Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte después de pronunciada la
sentencia, como es el caso de que se hubiere dictado sentencia sin que se hubiera
citado a las partes para oír sentencia.
4. Cuando el recurso de casación se interpusiere en contra de la sentencia de segunda
instancia por las causales de ultra petita, cosa juzgada y decisiones contradictorias,
aún cuando ella haga suyos esos vicios que se encontraran contenidos en la sentencia
de primera instancia. Por la importancia que el legislador asigna a las causales de
ultrapetita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, se establece la improcedencia
de preparar el recurso de casación en la forma, si el fallo de 2ª las contiene, aun
cuando éstos se encontraren contenidos en el fallo de 1ª y el fallo de 2ª los hubiere
hecho suyo al confirmarla. Si la sentencia de primera instancia contuviere otros vicios
de los señalados, será necesario preparar el recurso. Así, por ejemplo, si la sentencia
de primera instancia se hubiere dictado con infracción a los requisitos del art 170 CPC,
deberá interponerse en contra de ésta el recurso de casación de forma para después
recurrir de casación en contra de la sentencia de segunda instancia. En estos casos, el
recurso de casación en la forma, en contra de la sentencia de primera instancia,
constituye la forma de preparar el recurso en contra de la sentencia de segunda
instancia.
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SANCIÓN A LA FALTA DE PREPARACIÓN DEL RECURSO

El art 769 CPC establece que la preparación del recurso constituye un requisito para que
pueda ser admitido. No obstante, después de la modificación a la casación por la ley
18.705 no constituye uno de los requisitos que el tribunal a quo o ad quem deben
examinar para pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso. De esta manera, en
caso que no se haya preparado el recurso de casación en la forma no puede declararse su
improcedencia en el control de admisibilidad que deben efectuar tanto el tribunal a quo
como el tribunal ad quem, pero sí podrá luego ser rechazado por improcedente por el
tribunal ad quem, tras la vista de la causa.
La preparación del recurso de casación en la forma, es un medio de resguardo de
la buena fe en el proceso, ya que impide que las partes omitan reclamar de los vicios
durante el curso del procedimiento, reservándolos para hacerlos valer de acuerdo a la
conveniencia.
FORMA DE INTERPONERLO (art 772 CPC)

El recurso de casación en la forma, se deduce por medio de la presentación de un solo


escrito ante el tribunal que dictó la resolución que se pretende invalidar. El escrito en el
cual se interpone el recurso, debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. LOS REQUISITOS COMUNES A TODO ESCRITO.
2. MENCIONAR EXPRESAMENTE EL VICIO O DEFECTO EN QUE SE FUNDA. Es importante
tener presente que, una vez interpuesto no puede hacerse en él variación de ningún
género. (art 774 CPC). Si en el progreso de la tramitación de un recurso se descubre
una causal nueva en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre
las alegadas en tiempo y forma. Aplicación de la preclusión por consumación.
3. LA LEY QUE CONCEDE EL RECURSO POR LA CAUSAL QUE SE INVOCA. (art 772 CPC).
4. PATROCINADO POR UN ABOGADO QUE NO SEA PROCURADOR DEL NÚMERO. ( 772
inc. final CPC).
5. SEÑALARSE LA FORMA EN QUE HA SIDO PREPARADO el recurso de casación o las
razones por las cuales su preparación no es necesaria. (art 769 CPC). En la actualidad
no es requisito que se acompañe con el escrito una boleta de consignación en la
cuenta corriente del tribunal, ni tampoco interponerlo en dos escritos, el de
anunciación y formalización.

EFECTOS DE LA CONCESIÓN DEL RECURSO EN EL CUMPLIMIENTO DEL FALLO

Según el art 773 inc.1 CPC la regla general es que el recurso de casación (tanto en la
forma como en el fondo), no suspende la ejecución de la sentencia. En consecuencia, la
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sentencia impugnada por un recurso de casación como por una apelación en el sólo efecto
devolutivo, son los casos más claros de las sentencias que causan ejecutoria.

CASOS EN LOS CUALES LA INTERPOSICIÓN DE LA CASACIÓN PUEDE SUSPENDER LA


EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA

1. Cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el


recurso. (art 773 inc 1 CPC). El propio artículo da ejemplos de estas situaciones: la
sentencia que declare la nulidad del matrimonio o permita el matrimonio de un
menor. La calificación de encontrarse el fallo objeto del recurso de casación en esta
situación, corresponderá al tribunal a quo, a petición del recurrente.
2. La PARTE VENCIDA PUEDE SOLICITAR LA SUSPENSIÓN DEL CUMPLIMIENTO de la
sentencia impugnada por casación, MIENTRAS NO SE RINDA FIANZA DE RESULTAS por
la parte vencedora, a satisfacción del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida.
(art 773 inc 2 CPC). Este derecho debe ejercerlo el recurrente conjuntamente con
interponer el recurso de casación y en solicitud separada que se agregará al cuaderno
de fotocopias o electrónico que deberá remitirse al tribunal que deba conocer del
cumplimiento del fallo.
El tribunal a quo se pronunciará de plano y en única instancia a su respecto y fijará
el monto de la caución antes de remitir el cuaderno respectivo. También conocerá de
todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la caución. Excepcionalmente no
tiene derecho a pedir la suspensión de la ejecución de la sentencia, cuando concurran
los siguientes requisitos copulativamente:
a. Que se trate de un demandado.
b. Que interponga el recurso de casación en contra de una sentencia definitiva.
c. Que dicha sentencia se hubiere pronunciado en un juicio ejecutivo, posesorio, de
desahucio o de alimentos.

TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN

El recurso de casación, al igual que el recurso de apelación, reconoce una tramitación ante
el tribunal que dictó la sentencia impugnada y ante el cual se presenta el recurso ( tribunal
a quo); y una tramitación ante el tribunal superior jerárquico que va a conocer y
pronunciarse acerca del recurso de casación interpuesto (tribunal ad quem).

I. TRAMITACIÓN ANTE EL TRIBUNAL A QUO

1. Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso . Este examen según


el art 776 inc.1 CPC deberá referirse a:
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a. Si se ha interpuesto dentro de tiempo.


b. Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.

El tribunal a quo no debe efectuar ninguna revisión acerca de otros requisitos, con lo cual
se busca agilidad en la providencia que debe pronunciar acerca de la admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso.
Si este examen debe realizarse por un tribunal colegiado, el asunto deberá verse
en cuenta.
a) Del análisis los 2 requisitos señalados, puede resultar
que el recurso interpuesto no cumpla con uno o más
de ellos, en cuyo caso el tribunal a quo lo declara
inadmisible sin más trámite. En contra del fallo que
se dicte, sólo podrá interponerse el recurso de
reposición, el que deberá fundarse en error de hecho
y deducirse en el plazo de tercero día. La resolución
que resuelva la reposición será inapelable. (art 778
inc.2 CPC).

b) Por el contrario, si el recurso reúne los citados


requisitos, deberá declarar admisible el recurso de
casación en la forma, ordenando que se proceda a
sacar las compulsas y dispondrá la remisión de los
autos originales al tribunal ad quem y de las
compulsas al tribunal que deba conocer de la
ejecución de la sentencia si hubiere lugar a ello (art
776 CPC), si se trata de causas que no se tramitan
electrónicamente, en caso que sí lo sea, se formará
cuaderno electrónico, remitiendo al Tribunal Ad
quem el proceso y al inferior los antecedentes con
cuaderno electrónico con las piezas necesarias.

2. Compulsas (Sólo causas a las que no se les aplica 20.886)

El tribunal a quo, al declarar la admisibilidad del recurso de casación en la forma, debe


ordenar que se proceda a sacar fotocopias o compulsas de acuerdo a lo establecido en el
197 inc. 1º. En caso de que el recurrente no diera cumplimiento a esta obligación, se
aplicará lo dispuesto en el 197 CPC, es decir, se le tendrá por desistido del recurso sin más
trámite. Es errónea la remisión a los inc.s 1º y 2º del 197, debiendo entenderse efectuada
a los inc.s 2º y 3º.
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Excepcionalmente, no procederá que se dé cumplimiento a la obligación de sacar


fotocopias o compulsas cuando contra la misma sentencia se hubiere interpuesto y
concedido apelación en ambos efectos. (art 776 inc. final CPC).

3. Remisión del proceso

A.- Causas a las que no se aplica la Ley 20.886:


En el caso de que se declare admisible el recurso de casación en la forma, el tribunal a quo
deberá disponer que se remitan los autos originales al tribunal superior. (art 776 inc.2
CPC). Al recurrente le corresponde franquear la remisión del proceso al tribunal superior.
Si el recurrente no franquea la remisión del proceso, podrá pedirse al tribunal que se le
requiera para ello, bajo apercibimiento de declararse no interpuesto el recurso. (art 777
CPC).
B.- Causas a las que se aplica la Ley 20.886:
En este caso se procede conforme al art 197 CPC, esto es el Tribunal remitirá
electrónicamente al Tribunal de Alzada, copia fiel de la resolución recurrida y de todos
los antecedentes que fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento del recurso,
eliminándose el franqueo del recurso.
II. TRAMITACIÓN ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM

1. Certificado de ingreso del expediente : En ello se aplica todo lo dispuesto para el


recurso de apelación ya que el art 779 CPC se remite a los arts 200, 202 y 201 CPC, en
cuanto a la comparecencia del recurrente dentro de plazo, remisión que respecto a las
causas tramitadas electrónicamente sólo cita la certificación del ingreso a que alude
el art 200, ya que se derogó la deserción por falta de comparecencia.

2. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso : Ingresado el expediente


al tribunal ad quem, éste debe revisar en cuenta los requisitos de admisibilidad del
recurso, los cuales son:
a. Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo concede la ley.
b. Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c. Si fue patrocinado por abogado habilitado.
d. Si menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede
el recurso por la causal que se invoca (art 781 inc.1 CPC).

Respecto de los elementos mencionados en las letras b y c, existe un doble control de


admisibilidad, debiendo ser examinados por ambos tribunales. Llama la atención que no
se contemple como un elemento de análisis, a la hora de declarar la admisibilidad del
recurso, el relativo a la preparación del recurso.
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De acuerdo con el examen que hace el tribunal ad quem, puede resultar:


1. Que el recurso cumpla con todos los requisitos : En este caso el recurso será admisible
y deberá dictarse por el tribunal ad quem la resolución: autos en relación (art 781 inc.
3 CPC).
2. Que el recurso no cumpla con uno o más de los requisitos de admisibilidad : en este
caso, si el tribunal encuentra mérito para declararlo inadmisible lo declarará sin lugar
desde luego, por resolución fundada. La resolución por la que el tribunal de oficio
declare la inadmisibilidad del recurso, sólo podrá ser objeto del recurso de reposición,
el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día de notificada la
resolución (art 781 inc. final CPC).
3. Que el recurso no cumpla con uno o más requisitos de admisibilidad pero que estime
procedente una casación de oficio. (art 781 inc.3 CPC). El tribunal declara inadmisible
el recurso, podrá decretar autos en relación, si estima posible una casación de oficio.

COMPARECENCIA DE LAS PARTES

Respecto de las causas tramitadas conforme a la ley vigente antes de la Ley 20.886, recibe
aplicación todo lo señalado para la apelación. (art 779 CPC). Se aplica lo señalado tanto
para la comparecencia como para la deserción del recurso de apelación.
Ello ya no es relevante en las causas tramitadas electrónicamente a las que no rige la
obligación de comparecer ante el tribunal Ad quem y la sanción de la deserción correlativa
a dicha carga procesal.

DESIGNACIÓN DE ABOGADO PATROCINANTE

En la actualidad es facultativo designar abogado patrocinante ante el tribunal ad quem


antes de la vista del recurso, el que puede ser o no el mismo que lo patrocinó (art 803
CPC). La renuncia del patrocinante no tiene efecto alguno en su tramitación, art 783 inc.
final CPC: “Las partes podrán, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito
firmado por un abogado, que no sea procurador del número, las observaciones que
estimen convenientes para el fallo del recurso”.

LA PRUEBA ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM EN EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

Si la causal alegada en el recurso requiere de prueba, el tribunal abrirá para rendirla un


término que no exceda de los 30 días. (Arts 799 y 807 inc.2 CPC).

LA VISTA DE LA CAUSA
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En esta materia se aplica todo lo referente a las reglas de la vista de la causa establecidas
para las apelaciones (art 783 CPC). Cabe recordar que los alegatos para el recurso de
casación de forma se limitarán a una hora, pudiendo el tribunal por unanimidad prorrogar
por igual tiempo la duración de los alegatos.

MODOS DE TERMINAR EL RECURSO

Modo normal: se producirá por el fallo del recurso.


Sin embargo existen otros medios directos o indirectos anormales de ponerle término.
Ellos son: (los modos anormales del 1 al 4, ya no rigen para las causas tramitadas
electrónicamente conforme a la Ley 20.886)
1. LA DESERCIÓN POR NO COMPARECER ante el tribunal superior dentro de plazo, (art
779 CPC).
2. LA DESERCIÓN POR NO SACAR LAS COMPULSAS en el caso del (art 776 CPC).
3. LA DESERCIÓN POR NO FRANQUEAR EL ENVÍO DEL EXPEDIENTE al tribunal superior,
habiendo sido apercibido para ello. (art 777 CPC).
4. LA PRESCRIPCIÓN DEL RECURSO (art 779 en relación con el art 211 CPC).
5. El DESISTIMIENTO del recurso.
6. Los MEDIOS INDIRECTOS QUE PONEN TÉRMINO AL PROCESO
.
EL FALLO DEL RECURSO (sentencia de casación)

Existe una situación propia del recurso de casación en la forma en el art 768 inc. Final,
siendo una facultad concedida por la ley al Tribunal antes de entrar a conocer del recurso:
“El tribunal podrá limitarse, asimismo, a ordenar (al tribunal que lleva la causa) al de la
causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de
pronunciamiento sobre alguna acción o excepción que se haya hecho valer oportunamente
en el juicio”.
El tribunal puede ejercer esta facultad o invalidar el fallo por la causal del 768 Nº5
CPC y fallar el fondo del juicio, así como si el vicio se produjo durante el procedimiento.
La otra situación es el fallo propiamente tal del recurso (sentencia de casación), el que
puede consistir en su rechazo, en cuyo caso, se mantiene la resolución recurrida. En
cuanto a las costas, no existe hoy en día norma especial, razón por la cual se debe aplicar
el art 144 CPC.
Finalmente, en el momento que el tribunal está por fallar el recurso puede hacer alguna
de estas cosas:
1. Enviar el recurso al tribunal de primera instancia para que complete el fallo si no se
ha pronunciado sobre todas las acciones y excepciones hechas valer, 768 inc. final CPC.
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2. Casar de oficio la sentencia y fallar el fondo del asunto (sentencia de reemplazo)


según lo dispuesto en el 786 CPC.
3. Pronunciarse derechamente sobre el fondo del recurso . El tribunal para determinar si
acoge o rechaza el recurso debe seguir los siguientes pasos:
a. Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
b. Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca.
c. Si esos hechos en que se funda la causal están suficientemente acreditados.
d. Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable sólo por medio de la
invalidación del fallo.
e. Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo, lo cual dependerá de la
apreciación del tribunal sobre la medida en que el vicio influyó en la parte
dispositiva del fallo. De esta manera, conforme lo dispone el inc. penúltimo del art
768, el tribunal puede desestimar el recurso de casación en la forma, si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo
dispositivo del mismo (no usa la expresión influir sustancialmente, porque es
facultativo para el tribunal determinar la forma en que influyó). Relacionar con
principio de la trascendencia de la nulidad procesal, del cual la casación en la
forma es uno de los medios para hacerla valer.

Es importante destacar que es en esta oportunidad cuando el tribunal podrá declarar


improcedente el recurso, por falta de preparación, sin ser éste uno de los elementos de
análisis de la admisibilidad.
El plazo para dictar la sentencia es de 20 días según dispone el art 806 CPC.

SITUACIONES ESPECIALES QUE SE PRODUCEN CUANDO SE INTERPONE OTRO RECURSO


CONJUNTAMENTE

I. CASACIÓN INTERPUESTA CONJUNTAMENTE CON UNA APELACIÓN (Art 798 CPC):

El recurso de casación en la forma contra la sentencia de primera instancia se verá


conjuntamente con la apelación. Deberá dictarse una sola sentencia para fallar la
apelación y desechar la casación en la forma. Cuando se dé lugar a este último recurso, se
tendrá como no interpuesto el recurso de apelación (la apelación es subsidiaria de la
casación en la forma). Esto se explica, porque una vez que se acoge el recurso de casación
en la forma, se anula la sentencia de 1ª instancia y no puede haber apelación de una
resolución inexistente. Si sólo se ha interpuesto recurso de casación en la forma, se
mandarán traer los autos en relación.
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Además cabe recordar reglas del plazo (art 770), compulsas (776) y vista del recurso (798)
cuando se deducen conjuntamente.

II. CASACIÓN EN LA FORMA INTERPUESTA CONJUNTAMENTE CON CASACIÓN EN EL


FONDO (Art 808 CPC)

Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casación en la forma y en el


fondo, éstos se tramitarán y verán conjuntamente y se resolverán en un mismo fallo. Si
se acoge el recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo”. (la casación en
el fondo es subsidiaria de la en la forma)

EFECTOS DEL FALLO DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

Si el recurso de casación en la forma es acogido procede el reenvío del expediente, es


decir, la remisión del expediente al tribunal que legalmente tiene que conocer del
asunto y pronunciar nueva sentencia (art 786 CPC): “En los casos de casación en la forma,
la misma sentencia que declara la casación determinará el estado en que queda el
proceso, el cual se remitirá para su conocimiento al tribunal correspondiente. Este tribunal
es aquel a quien tocaría conocer del negocio en caso de recusación del juez o jueces que
pronunciaron la sentencia casada”.
Para determinar en qué estado queda el juicio hay que tener presente el vicio que
motivó el recurso y cuando se produjo.
No obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal ad quem
quién dicte fallo resolviendo el asunto (sentencia de reemplazo). (art 786 inc 3 y 4 CPC):
“Si el vicio que diere lugar a la invalidación de la sentencia fuere alguno de los
contemplados en las causales 4ª (ultra petita), 5ª (omisión de los requisitos del 170), 6ª
(cosa juzgada) y 7ª (decisiones contradictorias) del artículo 768, deberá (obligación) el
mismo tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia
que corresponda con arreglo a la ley. Lo dispuesto en el inc. precedente regirá, también,
en los casos del inc. primero del artículo 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la
sentencia por alguna de las causales antes señaladas”.
Con esto, deja de ser un mero recurso de nulidad pasando derechamente a ser un
recurso de enmienda. Esta norma se basa en el principio de economía procesal, pero a su
vez, vulnera el principio de la doble instancia. El plazo para fallar la causa es de 20 días
contados desde aquél en que terminó la vista (art 806 CPC).

LA CASACIÓN DE FORMA DE OFICIO


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Facultad otorgada fundamentalmente a los tribunales superiores de justicia para


declarar la invalidez de una sentencia por las causales establecidas por la ley para el
recurso de casación en la forma, sin que sea necesario haber interpuesto ese acto
jurídico procesal por una de las partes.

El legislador comprende que el juez no es un mero observador del proceso. Se trata de un


medio bastante utilizado por los tribunales, debido a que los jueces entienden la
necesidad de un factor moderador del carácter estricto del recurso. Se entiende como un
mensaje tácito del tribunal al inferior, enviado al inferior, indicándole que no le parece
correcto el fallo pronunciado. Es un mecanismo para que los tribunales velen por el
debido proceso.

CARACTERÍSTICAS

1. Es una aplicación del principio inquisitivo o de oficialidad de los tribunales.


2. Constituye una mera facultad del superior jerárquico
3. Como no es acto de parte, no necesita ser preparado.
4. El tribunal puede casar de oficio por cualquiera de las causales del art 768 CPC,
aunque el recurso de casación en la forma no se haya interpuesto o se haya intentado
en virtud de otra causal.
5. Cuando el tribunal ejerce esta facultad, el acto jurídico procesal de parte de igual
carácter que pudo hacerse valer, se tiene por no interpuesto.

REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE UN TRIBUNAL PUEDA CASAR DE OFICIO

1. Debe estar CONOCIENDO DEL ASUNTO POR ALGUNO DE LOS SIGUIENTES MEDIOS
( art 775 CPC):
a. Apelación.
b. Consulta.
c. Casación de forma o fondo.
d. En alguna incidencia: Esta expresión es inexplicable porque lo propio es vincular
esta facultad con los recursos. El tribunal superior sin embargo, puede llegar a
conocer una cuestión accesoria a cualquiera de los otros medios, como por
ejemplo, el incidente de admisibilidad de un recurso. La jurisprudencia ha señalado
que la expresión alguna incidencia comprende también el recurso de queja.
2. Debe existir un VICIO QUE AUTORICE LA CASACIÓN EN LA FORMA, por cualquiera de
las causales del art 768 CPC. Excepción, el defecto es la omisión del fallo de una
acción o excepción: el tribunal ad quem, podrá limitarse a ordenar al tribunal de la
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causa, que se complete la sentencia, suspendiendo el fallo del recurso entre tanto (Art
775 inc.2 CPC).
3. En los ANTECEDENTES DEL RECURSO DEBEN MANIFESTAR LA EXISTENCIA DEL VICIO.

PROCEDIMIENTO PARA QUE EL TRIBUNAL CASE DE OFICIO

En primer lugar debe oírse a los abogados que concurren para alegar y el presidente del
tribunal o de la sala debe indicarles los vicios sobre los cuales deben hacerlo. El fallo que
dicta el tribunal en la casación de oficio, produce los mismos efectos que en el recurso de
casación (como acto jurídico procesal de parte):
1. Invalidez del fallo.
2. Reenvío del expediente o de los antecedentes.
3. Designación del tribunal competente y determinación del estado de la causa en que
queda el asunto.
4. Fallar sobre el fondo del asunto cuando ello corresponda según el 786 CPC (cuando
casa la sentencia de oficio, por la concurrencia de las causales de ultrapetita, omisión
del art 170, contra cosa juzgada o contener decisiones contradictorias).

B. RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO


Concepto:
Acto jurídico procesal de la parte agraviada con determinadas resoluciones judiciales,
para obtener de la Corte Suprema que las invalide por haberse pronunciado con una
infracción de ley que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo, y que la
reemplace por otra resolución en que la ley se aplique correctamente

La casación históricamente se trataba de una anulación que sólo el Rey podía llevar a cabo
sobre una sentencia por razones políticas, siendo un acto de soberanía legislativa y no
jurisdiccional. Luego con la división de los poderes, nace el tribunal de casación. En el
mensaje del CPC se deja en claro que la casación en el fondo introduce en nuestra
legislación una novedad reclamada por la necesidad de dar uniforme aplicación a las
leyes.

OBJETIVOS

El fin primordial que tuvo el legislador para establecer este recurso fue hacer efectiva la
garantía constitucional de igualdad ante la ley, en un correcto aplicar de la ley, para lo
cual es necesario un unitario criterio jurisprudencial. El propósito del legislador, en orden
a obtener la uniformidad en la aplicación de la ley, por medio del recurso de casación en el
fondo, no se ha hecho efectivo en atención a lo siguiente:
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1. EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO ES DE CONOCIMIENTO DE UNA SALA DE LA


CORTE SUPREMA. El criterio se diversifica por cada Sala. Por ello, la ley 19.374 vino a
tratar de subsanar lo anterior, con dos bases principales:
a. Establecimiento de Salas especializadas en la Corte Suprema.
b. Se otorga la opción para que cualquiera de las partes solicite que se conozca por
el pleno, dentro del plazo para hacerse parte ante el tribunal ad quem (Corte
Suprema), fundándose en el hecho que la Corte Suprema, en diversos fallos, ha
sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del
recurso.
2. SE TRATABA DE UN RECURSO EXCESIVAMENTE FORMALISTA, que la gran mayoría de
las veces era declarado inadmisible. Con ello, perdía su importancia inicial, pasando a
ser desplazado por el recurso de queja. Ante esto, la misma ley 19.374 introdujo dos
modificaciones:
a. Eliminación de la consignación para interponer el recurso de casación (así como
también para interponer los recursos de queja y de revisión).
b. Sustituye el requisito de hacer mención expresa y determinada de la ley o leyes
que se suponen infringidas, la forma en que se ha producido la infracción y la
manera como esta influye en lo dispositivo del fallo, por el requisito de sólo
expresar el error o errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida, y el
modo en que esos errores de derecho influyen en lo dispositivo del fallo.

Como contrapartida a esta disminución de requisitos y a fin de que no proliferaran


recursos de casación en el fondo, se otorga a la Corte Suprema la facultad respecto de un
recurso, aún cuando reúna todos los requisitos formales de interposición, rechazarlo de
inmediato, si en opinión unánime de sus integrantes, adolece de manifiesta falta de
fundamento.
.
CARACTERÍSTICAS

1. Es un recurso extraordinario . Procede en contra de determinadas resoluciones


judiciales y por una causal específica en sede civil: haberse pronunciado la sentencia
con infracción de ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
2. Es un Recurso de Nulidad , pero persigue otro objetivo como es el reemplazo del fallo
en que se cometió la infracción de ley por otro en que se aplique correctamente. Es
más, cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casación en el fondo, debe
pronunciar dos sentencias, una de casación (en que anula la resolución recurrida) y
otra de reemplazo (aplica correctamente el derecho).
3. Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema, la cual
generalmente conoce en Sala.
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4. Es de derecho estricto y eminentemente formalista.


5. Se presenta directamente ante el tribunal que dictó la resolución para ante la Corte
Suprema. El tribunal a quo, siempre será una Corte de Apelaciones o un tribunal
arbitral de 2ª instancia, compuesto por árbitros de derecho cuando éstos conozcan de
asuntos de la competencia de dichas Cortes de Apelaciones. Asimismo, puede revestir
el carácter de tribunal a quo un tribunal especial (ej., tribunal militar).
6. No constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer de las cuestiones
de hecho, sino únicamente de las de derecho. (art 805 y 807 CPC). Sin perjuicio de lo
anterior, existe un caso en que pueden modificarse los hechos en el Recurso de
Casación en el fondo; se podrá en tanto las leyes infringidas son reguladoras de la
prueba, sólo en los siguientes aspectos:
a. Cuando SE ADMITE UN MEDIO PROBATORIO NO SEÑALADO POR LA LEY o se
rechaza uno que ella señala.
b. Cuando se infringen las leyes que regulan el VALOR PROBATORIO de los medios de
prueba
c. Cuando se ALTERA LA CARGA DE LA PRUEBA
No procede que se invoque como causal de casación en el fondo, el hecho de haberse
infringido una ley referente a la forma de hacer valer los medios de prueba.
7. Es renunciable, sea expresa o tácitamente, dado que está concedido a favor de la
parte agraviada.

RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE (art 767)

1. QUE SEAN SENTENCIAS DEFINITIVAS O INTERLOCUTORIAS QUE PONGAN TÉRMINO


AL JUICIO O QUE HAGAN IMPOSIBLE SU CONTINUACIÓN. Es decir, no basta que sean
interlocutorias, sino que debe concurrir otro elemento adicional:
a. Que pongan término al juicio: Se incluyen dentro de ellas las que se pronuncian
sobre formas anormales de terminación del proceso y por cierto la sentencia
definitiva.
b. Que hagan imposible su continuación: Se incluyen aquellas resoluciones que
impiden proseguir el juicio, sea por no reconocerle capacidad o legitimación para
actuar o por no reconocerle los medios materiales para proseguir con el proceso,
etc.
2. Estas sentencias deben tener el carácter de INAPELABLES, en virtud de mandato
expreso de la ley.
a. En caso que la Corte Apelaciones pronuncie una resolución declarando su
incompetencia, esta resolución no puede ser atacada por vía de casación.
b. Jamás pueden interponerse conjuntamente los recursos de apelación y de casación
en el fondo. Si procede la apelación, no procede la casación en el fondo.
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3. Las sentencias inapelables, deben haber sido PRONUNCIADAS POR LAS CORTES DE
APELACIONES O POR UN TRIBUNAL ARBITRAL DE SEGUNDA INSTANCIA constituido
por árbitros de derecho en los casos que estos árbitros hayan conocido de negocios de
competencia de dichas Cortes, (art 767 inc.2 CPC). No procede en contra de una
sentencia dictada en 2ª instancia por árbitros arbitradores.

SUJETOS

Una parte, se encuentra legitimada para intentar el presente recurso, cuando cumple los
siguientes requisitos:
1. Ser PARTE en el juicio.
2. Debe ser PARTE AGRAVIADA, entendiéndose por tal aquella que se encuentra
perjudicada por la sentencia y por la infracción de ley en que ha incurrido, la que ha
influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.

CAUSAL QUE AUTORIZA LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO (art 767)

El recurso de casación tiene lugar en contra de la sentencia pronunciada con infracción de


ley y esta infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
(Art 767 inc.1 CPC).

ALCANCE DE LA VOZ “LEY”

La Corte Suprema le ha dado un alcance amplio a la voz “ley”, entendiéndose que puede
ser:
a) la Constitución Política de la República: no obstante no
podría cuestionarse la decisión de un juez sustentada en una
norma legal, que se considere inconstitucional, ya que para
obtener tal declaración debiese promoverse el
requerimiento de inaplicabilidad ante el Tribunal
Constitucional.

b) la ley propiamente tal;

c) los Decretos Leyes,

d) los Decretos con Fuerza de Ley

e) Los tratados internacionales;


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f) La costumbre en los casos que la ley se remite a ella (art 2


CC) o en silencio de ley, cuando esta deba aplicarse;

g) La ley extranjera, cuando la ley chilena la incorpore al


estatuto jurídico nacional a través del reenvío.

h) Para una parte de la doctrina también procedería por la


infracción de la ley del contrato, ya que el CC en su art 1545
señala que “Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes”. El fundamento de la obligatoriedad
tanto de la ley como del contrato (como ley para las partes),
haría procedente la casación en el fondo. Para otra parte de
la doctrina la expresión “ley” del art 1545 CC, no hace más
que reafirmar la fuerza obligatoria que tiene el contrato para
las partes.

No comprende:
De acuerdo a nuestra jurisprudencia la expresión “ley” de la
causal del recurso de casación en el fondo, no alcanza a la
potestad reglamentaria (Decretos Supremos, Reglamentos,
instrucciones, etc.), u otras normas dictadas por los poderes
públicos, como los autoacordados, dictámenes de la Contraloría,
de la Dirección del Trabajo, etc.
Tampoco alcanza a la doctrina legal, que es aquella que deriva
de la jurisprudencia de los tribunales, que va más allá de una
posición jurisprudencial, tratándose de una opinión reiterada
(ej: antes de su consagración en el CPC, la tercería de posesión,
era parte de la doctrina legal)

NATURALEZA DE LA LEY TRANSGREDIDA (limitaciones del recurso de casación en el


fondo)
Otros autores (Casarino) tratan esta materia como las limitaciones del recurso de casación
en el fondo.
A) Las causales de casación en la forma:

Las leyes substantivas o materiales siempre son susceptibles de casación en el fondo


cuando ellas son infringidas. En cuanto a las leyes procesales, según la Corte Suprema hay
que hacer una distinción:
1. Nunca procede el recurso de casación en el fondo contra una infracción de ley
procesal, si esa infracción es susceptible de invalidarse por vía del recurso de
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casación en la forma. (algunos autores señalan ésta como una limitación de la


casación en el fondo)
2. A fin de determinar qué leyes procesales pueden atacarse por el recurso de casación
en el fondo, la Corte Suprema distingue:
a. Leyes ordenatoria litis: son las que regulan las formas y el avance del
procedimiento, como la que establece la oportunidad para hacer valer la cosa
juzgada.
b. Leyes decisoria litis: Se caracterizan porque sirven para resolver la cuestión
controvertida al ser aplicadas, como la que establece la triple identidad para hacer
valer la cosa juzgada.

La Corte Suprema, ha dicho que sólo la infracción de la ley decisoria litis posibilita la
interposición del recurso de casación en el fondo. (ej: hay decisiones que contiene una
sentencia que no son decisoria litis, como las tachas)
B) Las leyes reguladoras de la prueba:

Vinculadas a las leyes procesales se encuentran las leyes regulatorias de la prueba, que
son el conjunto de disposiciones que se refieren al señalamiento de los medios de
prueba, su valor probatorio, la apreciación de la prueba por el tribunal y la forma de
hacerlos valer.
La jurisprudencia ha establecido que nunca puede interponerse casación de fondo contra
las leyes que regulan la apreciación de la prueba por el tribunal, porque esa es una
atribución exclusiva de los jueces de la instancia. Pero ella sería procedente cuando la
infracción de la ley reguladora de la prueba, se refiera a:
1. ALTERAR LA CARGA DE LA PRUEBA
2. Dar por probado un hecho por un MEDIO DE PRUEBA QUE LA LEY NO ADMITE para
ello. (ej: dar por probado un contrato a través de la testimonial, para la cual la ley no
admite dicha prueba)
3. ALTERAR EL VALOR PROBATORIO que la ley ha establecido o rechazar los medios de
prueba admitidos.

MANERA DE INFRINGIR LA LEY

La doctrina y jurisprudencia han señalado que la infracción de ley, puede cometerse de


tres formas:

1. Contravención formal de la ley : El tribunal a quo prescinde de la ley o falla en


oposición a texto expreso de la ley.
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2. Errónea interpretación de la ley: El tribunal a quo da un alcance diverso al que


debería haber dado por la aplicación de las normas de interpretación de los arts 19 al
24 del CC.
3. Falsa aplicación de la ley:
a. La ley se aplica a un caso no regulado por la norma
b. El tribunal prescinde de la aplicación de la ley para los casos en que aquella se ha
dictado.

La Corte Suprema ha fallado que no sólo se infringe la ley que se aplica erróneamente,
sino que también la ley que dejó de aplicarse y que regulaba verdaderamente el
conflicto.

INFLUENCIA SUBSTANCIAL EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO

La infracción de ley influye en lo dispositivo del fallo cuando la corrección del vicio
cometido en la sentencia importa la modificación total o parcial de su parte resolutiva.
Es decir, cuando la infracción de ley determina el sentido de la sentencia.

LIMITACIONES QUE TIENE LA CORTE SUPREMA PARA CONOCER Y FALLAR EL RECURSO


DE CASACIÓN DE FONDO

El recurso de casación en el fondo (al igual que el de casación en la forma) no constituye


instancia, por lo que la Corte Suprema, no puede revisar las cuestiones de hecho
contenidas en el fallo del tribunal a quo. Esta limitación fluye principalmente de los arts
785 y 807 CPC: “En el recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de
oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer
los hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia recurrida”. Sin
embargo existe una causal en que la Corte puede modificar los hechos del juicio: ello
ocurre cuando la ley infringida es de aquellas que regulan la prueba.

La Corte se encuentra circunscrita por el escrito de formalización, es decir, conocerá de la


infracción de ley que se hubiere reclamado en el escrito, sin que pueda modificarse. (art
774 CPC). Es importante y muy difícil determinar si una cuestión es de hecho o de
derecho, ya que el recurso de casación en el fondo sólo procede respecto de la infracción
a las cuestiones de derecho.

TRIBUNALES QUE INTERVIENEN


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Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la resolución recurrible (a quo),


para que conozca la Corte Suprema (ad quem). (art 771 CPC).

FORMA DE INTERPONER EL RECURSO

Se interpone mediante la presentación de un solo escrito, el cual debe reunir los


siguientes requisitos (art 772 CPC):
1. Los REQUISITOS COMUNES a todo escrito.
2. Debe ser patrocinado por un ABOGADO QUE NO SEA PROCURADOR DEL NÚMERO.
3. Debe EXPRESAR EN QUE CONSISTE EL O LOS ERRORES DE DERECHO QUE ADOLECE LA
SENTENCIA RECURRIDA. Este requisito fue origen de modificación de la ley 19.374.
Anteriormente, se requería mencionar expresa y determinadamente la ley o leyes que
se suponen infringidas, mencionado de manera expresa y determinada, la forma cómo
se produjo la infracción de ley. No sólo se requería la individualización de las normas
que se suponían infringidas directamente, sino también la de aquellas que se hubieren
dejado de aplicar.
El incumplimiento de estas menciones, era la vía más expedita para que el recurso
de casación en el fondo fuera declarado inadmisible. La ley 19.374 intentó restar el
excesivo formalismo al escrito en que se interpone el recurso de casación en el fondo.
Según el Senador Otero, los errores de derecho pueden consistir en (actas de Comisión
de la ley 19.374):
a. Aplicar una ley que no corresponde
b. Dejar de aplicar la ley que corresponde
c. Aplicar una ley con una extensión o interpretación distinta

Hay que dejar en claro que la causal permanece vigente y sin modificaciones. Lo único que
se modifica es que se libera de los requisitos al eliminar la inadmisibilidad por la omisión
en la mención de una o más leyes infringidas.

4. Debe SEÑALAR DE QUÉ MODO ESE O ESOS ERRORES DE DERECHO INFLUYEN


SUSTANCIALMENTE EN LO DISPOSITIVO DE LA SENTENCIA. El recurrente debe
demostrar que el tribunal aplicando correctamente la ley debió haber fallado en su
favor y no en su contra.

PLAZO

El recurso debe interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la notificación


de la sentencia contra la cual se recurre. (art 770 CPC). Si se deducen recursos de casación
de forma y de fondo, ambos deben interponerse simultáneamente y en un mismo
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escrito. Jamás procede la casación de fondo junto con la apelación, ya que el recurso de
casación en el fondo procede sólo contra sentencias inapelables.

EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN DE FONDO

Son los mismos que produce el recurso de casación de forma según el art 773 CPC, por lo
que nos remitimos a lo allí dicho.

TRAMITACIÓN DEL RECURSO

Es básicamente la misma que con respecto a la casación de forma, con las siguientes
modificaciones:
1. Respecto de la tramitación del recurso en el tribunal a quo , no presenta
modificaciones en cuanto a su tramitación (examen de admisibilidad, compulsas y
remisión del proceso al tribunal superior).
2. Respecto de la tramitación del recurso en el tribunal ad quem presenta las siguientes
modificaciones:

I. FACULTAD DE CONOCER EL RECURSO EN PLENO

Interpuesto el recurso de casación en el fondo, cualquiera de las partes tiene el derecho a


solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el recurso sea
conocido y resuelto por el Pleno de la Corte Suprema, debiendo fundarse la solicitud
solamente en el hecho que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido diversas
interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso. Esta facultad de las
partes se encuentra regulada en los arts 780 y 782 inc.4 CPC. Son características de ella:
1. Los titulares de esta facultad son cualquiera de las partes del recurso de casación en
el fondo, y no sólo el recurrente. Según el profesor Maturana, hubiese sido deseable
que se contemplara la opción para que la Corte Suprema determinara de oficio que
debe conocerse por el Pleno, atendido al propósito de uniformar la jurisprudencia.
2. Debe presentarse ante la Corte Suprema.
3. La oportunidad para hacer esta facultad es dentro del plazo fatal para hacerse parte
ante el tribunal ad quem (Corte Suprema).
4. Esta facultad consiste en que se altere la regla respecto de la forma en que el tribunal
ad quem debe conocer y fallar el recurso, ya que dispone que se conozca en Pleno y
no en sala.
5. La solicitud de las partes debe tener un solo fundamento, el cual consiste solamente
en el hecho de que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido distintas
interpretaciones acerca de la materia de derecho objeto del recurso. Maturana
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estima que la parte solicitante debe señalar cuales son los fallos en que existe esta
interpretación diversa, y idealmente acompañarlos a la solicitud. Es necesario,
además, demostrar cómo estos fallos tienen influencia para resolver la materia de
derecho objeto del recurso. Los fallos diversos en los cuales se han entregado distintas
interpretaciones, sólo pueden emanar de la Corte Suprema (no se señala, sin embargo,
la materia o la fecha de los fallos que emanan de la Corte Suprema).
6. La oportunidad para que la sala respectiva de la Corte Suprema se pronuncie acerca
de la solicitud, es en el examen de admisibilidad que se hace en cuenta (art 782 inc.4
CPC).
7. Contra la resolución que se pronuncia denegando la petición de la vista del recurso por
el tribunal pleno procede el recurso de reposición, que debe ser fundado e
interpuesto dentro de tercero día. (art 782 inc.4 CPC). En contra del que la acoge no
cabe recurso.X

II. EXAMEN DE ADMISIBILIDAD

Respecto del examen de admisibilidad que efectúa el tribunal ad quem, cabe aplicar
todos los requisitos señalados, adecuándose el último de ellos al recurso de casación en el
fondo. Por tanto, este debe controlar:
1. Si la SENTENCIA objeto del recurso es de aquellas contra las cuales la concede la ley.
2. Si ha sido interpuesto dentro de PLAZO.
3. Si fue PATROCINADO por abogado habilitado.
4. Si se hizo MENCIÓN EXPRESA en que consiste el o los errores de derecho de que
adolece la sentencia recurrida y se señaló de qué modo ese o esos errores de derecho
influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

El tribunal ad quem puede declarar inadmisible en cuenta el recurso de casación en el


fondo, cuando no se menciona en qué consiste el o los errores de derecho y de qué
modo ese o esos errores influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo. No debe
diferir este pronunciamiento para luego de la vista de la causa, como ocurría antes de la
ley 19.374.
No se contempla en el art 782 del recurso de casación en el fondo, tal como ocurre
en el recurso de casación en la forma, que si el recurso no cumple uno o más requisitos de
admisibilidad, pero se estima posible una casación de oficio, pueda declararlo inadmisible
y ordenan traer los autos en relación para poder ejercer esta facultad.

III. RECHAZO “IN LIMINE” DEL RECURSO O EN CUENTA O POR MANIEFIESTA FALTA
DE FUNDAMENTO.
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La Sala respectiva de la Corte Suprema, al ejercer en cuenta el control de admisibilidad,


no obstante haberse cumplido en el recurso de casación en el fondo con todos los
requisitos formales para su interposición, puede rechazarlo de inmediato, “in limine”, si
en opinión unánime de sus integrantes adolece de manifiesta falta de fundamento.
Existió un proyecto que además permitía rechazar in limine el recurso que carecía de
relevancia jurídica para la adecuada interpretación y aplicación del derecho. El Tribunal
Constitucional falló (considerandos 14 y 15) que dicha causal era inconstitucional, debido
a que permitía rechazar in limine aquella casación en el fondo que no servía para generar
nueva doctrina o jurisprudencia, función residual de la sentencia, y ajenas a su propio
deber: resolver en derecho los conflictos sometidos a su decisión. Vulnera el art 74 (actual
77) y 73 (actual 76) de la CPR.

Esta facultad de la Corte se encuentra regulada en el 782 CPC. Son características de ella:
1. Se contempla respecto de los Recursos de Casación en el fondo que han cumplido
con los requisitos legales de su interposición, puesto que si así no ocurre, lo que
procede es su declaración de inadmisibilidad. De tal forma, se deja establecida la
diferencia que existe entre los requisitos de admisibilidad y aquellos relativos a su
“fundabilidad”.
2. El pronunciamiento que se emite es una decisión acerca del fondo del recurso y no
formal, debe consistir en adolecer el recurso de manifiesta falta de fundamento. De
esta forma, se pueden utilizar estos fallos que rechazan in limine el recurso, por
carecer de fundamento, como bases para solicitar que el recurso sea visto por la Corte
Suprema en pleno.
3. La oportunidad para efectuarse este pronunciamiento por la respectiva sala de la
Corte Suprema, es al efectuarse el control de admisibilidad del recurso, lo cual se
hace en cuenta. El que no se ejerza este rechazo in limine, no obsta a que
posteriormente el tribunal rechace el recurso, sin que en este caso rijan los quórum
especiales que contempla el legislador para cuando se ejercita la facultad in limine.
4. Requiere un quórum especial y muy estricto, puesto que dicha resolución debe ser
adoptada por la unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
5. La resolución en la que se adopta debe ser a lo menos, someramente fundada, esto
es, debe contener las consideraciones destinadas a justificar el rechazo in limine del
recurso por adolecer de manifiesta falta de fundamento.
6. En contra de la resolución que rechaza in limine el recurso procede la reposición, el
que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día de notificada la
resolución.

IV. PRUEBA
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Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casación de fondo. (art 807 inc 1
CPC): “En el Recurso de Casación en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio
para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los
hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia recurrida”.

V. INFORMES EN DERECHO

Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho. Art 805 inc.1 y 2 CPC:
“Tratándose de un recurso de casación en el fondo, cada parte podrá presentar por
escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de la vista de la causa.
No se podrá sacar los autos de la secretaría para estos informes”.

VI. ALEGATOS

El alegato en el recurso de casación en el fondo se encuentra restringido a los puntos de


derecho que se hicieron valer en el recurso. (art 805 inc.3 CPC). La duración de las
alegaciones de cada abogado se limitará a dos horas. (art 783 CPC), y el plazo para fallar
el recurso de casación en el fondo es de 40 días siguientes a aquél en que se haya
terminado la vista. (art 805 inc. final CPC).

FORMAS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

Lo normal es que el recurso de casación en el fondo, termine por su fallo. Sin embargo,
también puede terminar por medios anormales, los cuales pueden ser directos e
indirectos.

MEDIOS ANORMALES DIRECTOS

Los mismos que en la forma, más el rechazo in limine del recurso por la unanimidad de los
integrantes de la Sala por adolecer de manifiesta falta de fundamento.

MEDIOS ANORMALES INDIRECTOS

Ponen término al proceso, y por tanto del recurso interpuesto, como el desistimiento de la
demanda, la transacción, avenimiento, conciliación, etc.

EL FALLO DEL RECURSO


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A) El recurso de casación en el fondo puede ser interpuesto conjuntamente con la


casación de forma. En ése caso, éstos se tramitarán y verán conjuntamente y se
resolverán en un mismo fallo. Si se acoge el recurso de forma, se tendrá como no
interpuesto el de fondo. (art 808 CPC).

Sin embargo, en los casos de que el tribunal ad quem deba dictar sentencia de reemplazo
para el recurso de casación de forma, porque se ha incurrido en las causales Nº 4 a 7 del
768 CPC, para el profesor Maturana sería lógico que además el tribunal en la sentencia de
reemplazo se haga cargo de la infracción de ley hecha valer en el recurso de casación de
fondo.
B) Tratándose de un recurso de casación de fondo intentado separadamente, la
Corte bien puede rechazar el recurso o aceptarlo.

1. Rechaza el recurso: Los autos deberán devolverse a la Corte de Apelaciones de origen


o al Tribunal arbitral de 2ª instancia (constituido por árbitros de derecho), los cuales a
su vez los remitirán al tribunal de primera instancia para su cumplimiento.
2. Acoge el recurso: Al acoger el recurso intentado, en el mismo acto debe dictar dos
sentencias separadas, (art 785 inc.1 CPC):
a. Sentencia de casación: En ella, se procede a invalidar la sentencia recurrida,
dejando constancia de que el recurso se ha acogido, señalando la infracción de ley
que se ha cometido, cómo se ha cometido y la forma en que ella ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo. Acto continuo debe dictar una 2ª
sentencia, al establecerse la dictación de esta 2ª sentencia de reemplazo, queda
claro que el recurso de casación en el fondo, no es un recurso que busque sólo la
nulidad del fallo, sino que persigue la modificación o enmienda del fallo
impugnado, esta sentencia se dicta acto continuo y sin previa vista.
b. Sentencia de reemplazo: Resuelve el asunto controvertido aplicando
correctamente la ley, pero manteniendo las consideraciones de hecho que se
contienen en la parte considerativa de la sentencia recurrida, como dijimos esta
sentencia se dicta acto continuo y sin previa vista. Las consideraciones de hecho
contenidas en la sentencia casada, por regla general, no pueden ser modificadas.
Excepción: caso en que se acoge el recurso de casación en el fondo por infracción
a una de las leyes reguladoras de la prueba.

CASACIÓN DE FONDO DE OFICIO

Se encuentra regulada en el art 785 inc.2 CPC, el cual señala: “En los casos en que
desechare el recurso de casación en el fondo por defectos en su formalización, podrá
invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado con infracción de ley y esta
infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. La Corte deberá
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hacer constar en el fallo de casación esta circunstancia y los motivos que la determinan, y
dictará sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone el inc. precedente”. No se
utiliza con la frecuencia deseada.
De la norma transcrita se desprende que es requisito de la casación en el fondo de oficio
que:
A) La Corte Suprema conociendo un recurso de
casación en el fondo lo deseche por defectos en su
formalización.

B) Si concurre la causal del recurso, la Corte Suprema


de todos modos de oficio puede invalidar el fallo,
dictando la sentencia de casación y reemplazo que
procedan indicando esta circunstancia y motivos que
determinan su decisión.

V. UNIDAD REVISIÓN CIVIL

- EL RECURSO DE REVISIÓN

Acción declarativa, de competencia exclusiva y excluyente de una sala de la Corte


Suprema, que se ejerce para invalidar sentencias firmes o ejecutoriadas que han sido
ganadas fraudulenta o injustamente en casos expresamente señalados por la ley

Fuente legal:
Arts 810 a 816 CPC; 473 a 480 CPP.

CARACTERÍSTICAS

1. Acción declarativa más que un recurso extraordinario, puesto que pretende invalidar
una sentencia que se encuentra firme o ejecutoriada. Por ello, en el Código Procesal
Penal se regula a propósito de la ejecución de las sentencias.
2. Se interpone directamente ante la Corte Suprema, para que sea conocida por ésta en
sala.
3. Es conocido en virtud de las facultades jurisdiccionales de la Corte Suprema.
4. Persigue obtener la invalidación de una sentencia firme.
5. Procede sólo en las causas taxativamente señaladas la ley.
6. De ser concebido como un recurso, no constituye instancia, porque sólo se analiza la
causal que motiva su interposición. En caso de ser concebido como acción declarativa,
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se conocerá en única instancia por un tribunal que tiene una competencia específica
limitada a la causal que se invoque.

NATURALEZA JURÍDICA

Técnicamente, no es un recurso, sino una acción. No concurre el requisito básico de todo


recurso, pues su interposición procede contra resoluciones firmes o ejecutoriadas . Es
propiamente una acción que persigue obtener la invalidación de una sentencia firme o
ejecutoriada. Es por ello que el legislador penal en vez de llamarlo recurso de revisión, lo
llama “revisión de las sentencias firmes”, siendo más sabio que el legislador civil.

FUNDAMENTO

Lo que se persigue con esta acción es que la justicia se superponga a la seguridad jurídica
basada en la Cosa Juzgada. Sin embargo, se debe tener presente que el legislador sólo
abrió la posibilidad de revisión por ciertas causales específicas.

RESOLUCIONES CONTRA LAS CUALES PROCEDE

Procede en contra de las sentencias firmes o ejecutoriadas que no hayan sido


pronunciadas por la Corte Suprema conociendo recursos de casación y revisión.(art 810
CPC) no importa la instancia en que se hayan dictado, y pueden ser sentencias definitivas
o interlocutorias

CAUSALES O FACTORES QUE HABILITAN SU INTERPOSICIÓN

Art 810 CPC, taxativas: La Corte Suprema de Justicia podrá rever una sentencia firme en
los casos siguientes:

1. SI SE HA FUNDADO EN DOCUMENTOS DECLARADOS FALSOS POR SENTENCIA


EJECUTORIA, dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever (art 810
N°1). Los documentos falsos públicos o privados, pueden ser uno de los tantos
antecedentes que se han tomado en cuenta en el fallo que se trata de rever, y la
falsedad puede haber sido declarada por una sentencia civil o penal.
2. SI PRONUNCIADA EN VIRTUD DE PRUEBAS DE TESTIGOS, HAN SIDO ÉSTOS
CONDENADOS POR FALSO TESTIMONIO dado especialmente en las declaraciones que
sirvieron de único fundamento a la sentencia (art 810 N°2). En este caso, los
testimonios falsos deben haber sido los únicos fundamentos de la sentencia recurrida,
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y los testigos deben haber sido condenados por falso testimonio, esto es una sentencia
penal condenatoria dictada con posterioridad a la que se trata de rever.
En estos dos primeros números, es necesario que exista una sentencia ejecutoriada
declarando la falsedad de los documentos o la condena por perjurio de los testigos.
3. SI LA SENTENCIA FIRME SE HA GANADO INJUSTAMENTE EN VIRTUD DE COHECHO,
VIOLENCIA U OTRA MAQUINACIÓN FRAUDULENTA, cuya existencia haya sido
declarada por sentencia de término. (art 810 N°3). Es necesaria la condena al juez por
sentencia de término (la que pone fin a la última instancia del proceso) conforme al art
331 del COT y que las conductas irregulares hayan sido ejercidas cobre el juez que
dictó la resolución impugnada.
4. SI SE HA PRONUNCIADO CONTRA OTRA PASADA EN AUTORIDAD DE COSA JUZGADA
Y QUE NO SE ALEGÓ EN EL JUICIO en que la sentencia firme recayó (art 810 N°4) . En
caso de haberse alegado la cosa juzgada en el juicio, no procede la revisión, sino que
debió haberse deducido el recurso de casación en la forma (art 768 N°6 CPC).

El recurso de revisión no procede respecto de las sentencias pronunciadas por la Corte


Suprema, conociendo en los recursos de casación o de revisión.

COMPETENCIA

Siempre debe interponerse ante la Corte Suprema, la cual tiene la competencia privativa
para conocerlo y fallarlo.

SUJETOS DEL RECURSO

Puede interponerse por la parte agraviada.

FORMA DE INTERPONERLO

Debe interponerse por escrito en el cual se deberá mencionar la causal respectiva y los
documentos que la acreditan.

En todo caso deben cumplirse con las normas de comparecencia ante la Corte Suprema.

PLAZO PARA INTERPONERLO


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Dentro de un año, contado desde la fecha de la última notificación de la sentencia objeto


del recurso. (art 811 inc.1 CPC). Lo expresado en este artículo se contrapone a lo señalado
en el 174 en cuanto al momento en que se entiende ejecutoriada una sentencia. Por ello,
debemos entender que el recurso debe ser interpuesto dentro del plazo de 1 año contado
desde que la sentencia quedó firme o ejecutoriada (desde que se dicta el cúmplase de la
resolución). Si se presenta fuera de este plazo, se rechazará de plano.
Por la lentitud de los procedimientos judiciales, sería casi imposible interponerlo
por las causales 1 a 3 del art 810 CPC, por lo cual el legislador dispone en el 811 inc. 3º que
si al terminar el año no se ha aún fallado el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los
documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra maquinación
fraudulenta a que se refiere el artículo anterior, bastará que recurso se interponga
dentro de aquel plazo, haciéndose presente en él esta circunstancia, y debiendo
proseguirse inmediatamente después de obtenerse sentencia firme en dicho juicio.

EFECTOS QUE PRODUCE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO

Se siguió la regla general de los recursos de queja y casación, en orden a que la


interposición del recurso, no suspende el cumplimiento del fallo.
Por la interposición de este recurso no se suspenderá la ejecución de la sentencia
impugnada. Podrá, sin embargo, el tribunal, en vista de las circunstancias, a petición del
recurrente, y oído el Fiscal Judicial, ordenar que se suspenda la ejecución de la sentencia,
siempre que aquél dé fianza bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios
que se causen con la inejecución de la sentencia, para el caso de que el recurso sea
desestimado. (art 814 CPC).

TRAMITACIÓN
Se ocupan de ello los arts 813 y 814 CPC. Presentado, y cumpliendo los requisitos
formales, el tribunal debe realizar un examen de admisibilidad:
a) Lo declarará inadmisible: Cuando atendidos los antecedentes se
haya interpuesto fuera del plazo de un año.(811 inc 2°)
b) Lo declarara admisible: El tribunal ordenará que se traigan a la
vista todos los antecedentes del juicio en que recayó la
sentencia impugnada y citará a las partes a quienes afecte
dicha sentencia para que comparezcan en el término de
emplazamiento a hacer valer su derecho.
Transcurrido el término de emplazamiento, el tribunal debe conferir traslado al Fiscal
Judicial, ya que de acuerdo al art 813 CPC, su tramitación se sigue conforme a lo
establecido para la substanciación de los incidentes y evacuado su informe, debe dictar
“autos en relación”, procediendo a la vista de la causa.
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FALLO DEL RECURSO

Mediante la revisión se busca invalidar un fallo ejecutoriado, siendo por tanto una acción
que persigue la declaración de nulidad de la sentencia ejecutoriada. En caso que el
tribunal se pronuncie sobre la nulidad, en algunos casos será necesario instruir un nuevo
proceso, y en otros bastará la misma resolución (ej: cuando se declara la existencia de
cosa juzgada).
A) Se acoge el recurso: Si el tribunal estima procedente la revisión
por haberse comprobado, con arreglo a la ley, los hechos en que
se funda, lo declarará así, y anulará en todo o en parte la
sentencia impugnada. En la misma sentencia que acepte el
recurso de revisión declarará el tribunal si debe o no seguirse
nuevo juicio. En el primer caso determinará, además, el estado en
que queda el proceso, el cual se remitirá para su conocimiento al
tribunal de que proceda. Servirán de base al nuevo juicio las
declaraciones que se hayan hecho en el recurso de revisión, las
cuales no podrán ser ya discutidas.

B) Cuando el recurso de revisión se rechaza : Se declarará válido y


eficaz el fallo, se condenará en las costas del juicio al que lo haya
promovido y se ordenará que sean devueltos al tribunal que
corresponda los autos mandados traer a la vista. (arts 815 y 816
CPC).

XXXX
EL RECURSO DE PROTECCIÓN

Concepto:
Acción constitucional que cualquier persona puede interponer ante los tribunales
superiores, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que
juzguen necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle la debida
protección, frente a un acto u omisión arbitraria o ilegal que importe una privación,
perturbación o amenaza al legítimo ejercicio de los derechos y garantías que el
constituyente establece, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante
la autoridad o de los tribunales correspondientes. (Cristián Maturana y Mario Mosquera)
Fuente Legal o reglamentación:
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Reglado en el art 20 CPR y en el Auto Acordado de la CS sobre tramitación del recurso de


protección de garantías constitucionales de 27 de junio de 1992, modificado por los Auto
Acordados de 9 de junio de 1998 y de 8 de junio de 2007, finamente se publicó un texto
refundido mediante el Acta 94-2015 de fecha 17 de julio de 2015, publicado en el Diario
Oficial de 28 de agosto de ese mismo año.
Problema: Constitucionalidad del Auto Acordado por ser materia exclusiva de ley (art 63
N°3 CPR: “Sólo son materias de ley: las que son objeto de codificación sea civil, comercial,
procesal penal u otra”).

CARACTERÍSTICAS

1. Es una acción constitucional y no un recurso:

¿Por qué?
a. No tiene por objeto impugnar una resolución judicial, sino que se ponga en
movimiento la jurisdicción a fin de conocer una acción u omisión ilegal o arbitraria que
importa una privación, perturbación o amenaza a uno de los derechos que el
constituyente establece.
b. Tiene la naturaleza jurídica de una acción, lo cual aparece expresamente reconocido
en el Nº1 del Auto acordado, el que se refiere a éste como “el recurso o acción de
protección”.
c. Hay que tener presente que la CPR no lo califica como un recurso.
d. No supone un proceso previo.

2. Es una acción cautelar autónoma o que da origen a un procedimiento de urgencia

A través de él se ejerce una acción cautelar ya que persigue la adopción de las medidas
necesarias para reestablecer el imperio del derecho del particular, otorgándole la debida
protección. El requerimiento que se efectúa no se realiza para la resolución definitiva del
conflicto, ya que el proceso de protección siempre deja a salvo los demás derechos que
pueden hacerse valer ante la autoridad correspondiente. Teniendo como una idea
inamovible el hecho de que en Chile se reconoce la vigencia de un Estado de Derecho, y
conforme a lo señalado en los artículos 5 (reconoce como limitación al ejercicio de la
soberanía el respeto de los derechos esenciales contendidos en la CPR y tratados
internacionales) y 19 (indica los derechos fundamentales) de la CPR, no es posible que se
presente tal Estado, sin que se consagre una acción con la debida urgencia, a fin de que se
adopten las medidas que se juzgan necesarias para reestablecer el imperio del derecho
La acción de protección da origen a un proceso cautelar autónomo o principal, o
un procedimiento de urgencia principal, sumarísimo, que no está destinado a obtener
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una protección en la esfera de una sentencia definitiva, como ocurre en los


procedimientos que se injertan en forma accesoria a uno principal, como las medidas
precautorias o la prisión preventiva, sino que está dirigido, tal como lo señala la propia
CPR a asegurar la protección del afectado. Con lo anterior, se puede afirmar que en el
recurso o acción de protección, no concurrirá, debido a su carácter de proceso principal,
ninguna de las características de instrumentalidad propias de las medidas cautelares.
De tal forma, la acción de protección es un proceso principal, en que su decisión es
un acto de naturaleza jurisdiccional, de la que va a emanar el efecto de cosa juzgada, si
bien formal, dejando a salvo las acciones que pudieran ejercerse con posterioridad en
otros procedimientos diversos. Se ha afirmado que la existencia de procesos de urgencia o
sumarios son formas en que el legislador otorga tutelas provisionales, lo que no permite
que las confundamos con los procesos propiamente cautelares.
Se distinguen ambos procesos, en distintos aspectos:
a. Objeto de conocimiento en uno y en otro
b. Periculum in mora distinto
c. Provisionalidad de la resolución:
ii. En los procesos sumarios: Nace la opción de un ulterior proceso plenario que
eventualmente puede modificar los efectos del primer proceso.
iii. En las medidas cautelares: La provisionalidad surge de la relación de
instrumentalidad que las une a un proceso principal, cuya terminación exige
ciertamente la extinción de la cautela. La Corte Suprema en los diversos Auto
Acordados que ha dictado, ha destacado el carácter de proceso sumario o de
urgencia de la acción de protección.

3. Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras

Busca que se adopten las medidas necesarias para reestablecer el imperio de los derechos
constitucionales establecidos en la CPR.

4. Sólo sirve para la protección de los derechos y garantías que expresamente se


señalan en el 20 CPR:

Procede por los derechos indicados en los siguientes números del art 19:
N°1 Derecho a la vida y a la integridad física y psíquica.
N°2 La igualdad ante la ley
N°3 inc 4° Derecho a no ser juzgado por comisiones especiales.
N°4 El respeto y protección a la vida privada y pública y a la honra.
N°5 La inviolabilidad del hogar y toda forma de comunicación privada.
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N°6 La libertad de conciencia, manifestación de todas las creencias y el ejercicio libre de


todos los cultos que no se opongan a la moral, las buenas costumbres o al orden público.
N°9 inciso final La libre elección del sistema de salud al cual desee acogerse, sea este
estatal o privado.
N°11 La libertad de enseñanza, que incluye el derecho de abrir, organizar y mantener
establecimientos educacionales.
N°12 La libertad de emitir opinión y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma
y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan
en el ejercicio de esas libertades, en conformidad a la ley.
N°13 El derecho de reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin armas.
N°15 El Derecho de asociarse sin permiso previo.
N°16 El derecho a la libertad de trabajo, a su libre elección y libre contratación.
N°19 El derecho a sindicarse en los casos y forma que señala le ley.
N°21 El derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria moral, al
orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
N°22 La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos
en materia económica.
N°23 La libertad de adquirir el domino de toda clase de bienes.
N°24 El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales e incorporales.
N°25 El derecho del autor y propiedad industrial.

Es relevante destacar que el contenido en el art 19 N°8 el derecho a vivir en un medio


libre de contaminación, por la reforma constitucional de 2005, ahora puede atacarse por
el Recurso de Protección aún tratándose de actos u omisiones ilegales imputables a
persona o autoridad determinadas. Se eliminó también la necesidad de que sea arbitrario.
(inc 2° art 20 CPR)

5. Es conocido en Sala, en primera instancia por las Cortes de Apelaciones, y en


segunda instancia, por la Corte Suprema.

6. Es un recurso informal puesto que se posibilita su interposición no sólo por el


afectado, sino que en su nombre por cualquier persona capaz de parecer en juicio

7. Tiene para su tramitación un procedimiento concentrado e inquisitivo.

8. El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal , puesto que las medidas que se
adopten en el recurso de protección no impiden el ejercicio posterior de las acciones
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para hacer valer los demás derechos ante la autoridad o los tribunales
correspondientes.

9. El recurso de protección puede ser deducido no obstante el ejercicio de otras


acciones por parte del recurrente.

CONTENIDO DE LA PROTECCIÓN

La acción de protección sólo protege los derechos mencionados en el 20 CPR. Se han


excluido del recurso de protección los derechos que importan aspiraciones sociales y
aquellos cuya atención están condicionadas a la capacidad económica del Estado en su
momento determinado.

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo de la acción de protección (“El que” art 20 CPR) comprende a las personas
naturales y jurídicas y a las entidades que carecen de personalidad jurídica. Según el Nº
2 del Auto acordado el recurso puede interponerse por el afectado o por cualquiera
persona en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato
especial.
Es importante destacar que en el Recurso de Protección, se da uno de los casos
excepcionales en que no es necesario contar con ius postulandi (art 11 ley 18.120). En
cuanto a la posibilidad de intervenir de los terceros, la Corte Suprema ha señalado que
resultan aplicables las disposiciones del CPC en las cuales se establece la posibilidad de
existencia de terceros coadyuvantes, excluyentes e independientes, siempre que se
cumplan las reglas que su estatutos señalan.

SUJETO PASIVO

La acción de protección no es más que una manifestación del derecho de petición, como
consecuencia de la prohibición de autotutela, siendo una forma de estimular la actividad
cautelar de la jurisdicción. La acción de protección se dirige en contra del Estado y frente
al agresor si se le conoce. Sin embargo, alguna jurisprudencia ha rechazado recursos de
protección por no haber sido interpuestos en contra de la persona o autoridad causante
del agravio, es decir, se debe determinar con exactitud la persona del ofensor. La
jurisprudencia por regla general, ha declarado improcedente el recurso de protección en
contra de las resoluciones judiciales y para los efectos de interpretar los contratos.
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Profesora Jany Silva Dawson

TRIBUNAL COMPETENTE

El tribunal competente para conocer del recurso de protección en primera instancia es la


Corte de Apelaciones en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el acto o
incurrido en la omisión arbitraria o ilegal que ocasionen privación perturbación o
amenaza en el legítimo ejercicio de las garantías constitucionales respectivas o donde
éstos hubieren producido sus efectos (art 20 CPR y Nº 1 del Auto Acordado). La Corte de
Apelaciones respectiva, conocerá en sala y previa vista de la causa.
En segunda instancia, el conocimiento del recurso de apelación en contra de la
resolución de protección, corresponde a la Corte Suprema. Actualmente (auto Acordado
de 2014) corresponde a la tercera sala, la que ve en recurso en cuenta.
Excepcionalmente podrá conocer previa vista de la causa:
1. Cuando la sala lo estime conveniente.
2. Cuando se le solicite con fundamento plausible.
3. Cuando se pide de común acuerdo por recurrente, recurrido y quienes hayan sido
parte en el procedimiento.

En estos casos, procede que la tercera Sala de la CS ordene traer los autos en relación para
oír los alegatos.

PLAZO

El recurso de protección debe interponerse dentro del plazo de 30 días corridos


(modificado por el Auto Acordado de 2007) contados desde la ejecución del acto o la
ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde que se haya tenido
noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se hará constar en autos, (Nº 1 Auto
Acordado).
Se trata de un plazo de días, continuo, legal, fatal, improrrogable, y no ampliable
según la tabla de emplazamiento para contestar la demanda del 259. De acuerdo a lo
establecido en dicho precepto, a partir de cuando comienza a correr el plazo se ha
distinguido entre las siguientes situaciones:
1. Hecho material: Se cuenta desde la ejecución del acto. Si la perturbación es
permanente se cuenta desde que se comete el último de ellos.
2. Actos jurídicos que se ponen en conocimiento de parte mediante su publicación o
notificación: Se cuenta desde su notificación o publicación.
3. Actos jurídicos que no se notifican o publican: desde que el afectado toma
conocimiento de ellos, lo que deberá acreditar. En cuanto a la adhesión al recurso de
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protección, ésta no adquiere la fecha del primitivo recurso, sino que el de su propia
presentación.

TRAMITACIÓN

I. TRAMITACIÓN EN PRIMERA INSTANCIA

1. Presentación del recurso de protección

El Recurso de Protección, no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de su


presentación. Puede ser presentado en papel simple o por cualquier medio electrónico,
(N° 2 Auto Acordado). Los elementos que idealmente debería reunir el escrito en el cual se
presenta el citado recurso, son:
a. Designación del tribunal ante el cual se entabla (Corte Apelaciones respectiva)
b. Individualización del afectado y de la persona capaz de parecer en juicio que lo
interpone en su nombre (aún sin tener mandato especial para ello)
c. Individualización del agente que ha realizado la acción o incurrido en la omisión
ilegal y arbitraria si se supiere.
d. La indicación de los hechos que importen la acción u omisión arbitraria
e. La forma como esos hechos importan amenaza, perturbación o privación del derecho
f. El derecho constitucional pertinente que se ha conculcado o perturbado en su
legítimo ejercicio
g. La indicación de las medidas procedentes de adoptar por la Corte de Apelaciones para
reestablecer el imperio del derecho, las que en todo caso no revisten el carácter
obligatorio para ella.

En la práctica, la jurisprudencia ha permitido que terceros comparezcan adhiriendo al


recurso cuando igualmente fueren víctimas del hecho, siempre que lo hagan dentro del
plazo establecido en el Auto Acordado.
En el caso de que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos,
aún por distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de
Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que hubiere ingresado primero en el
respectivo libro de la secretaría del tribunal, formándose un solo expediente para ser
resueltos en una sola sentencia. (N° 13 del Auto Acordado).

2. Examen de admisibilidad

Presentado el recurso, el Tribunal examinará en cuenta si ha sido interpuesto en tiempo


y si se mencionan hechos que puedan constituir la vulneración de garantías de las
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indicadas en el artículo 20 de la Constitución Política de la República. Si su presentación es


extemporánea o no se señalan hechos que puedan constituir vulneración a garantías de
las mencionadas en la referida disposición constitucional, lo declarará inadmisible desde
luego por resolución fundada, la que sólo será susceptible del recurso de reposición ante
el mismo tribunal, el que deberá interponerse dentro de tercero día, (inc 2° N° 2 Auto
Acordado).
Previo a la modificación del Auto Acordado de 2007, señalaba: Presentado el
recurso se examinará en cuenta si ha sido interpuesto en tiempo y si tiene fundamentos
suficientes para acogerlo a tramitación. Si en opinión unánime de sus integrantes su
presentación ha sido extemporánea o adolece de manifiesta falta de fundamento lo
declarará inadmisible desde luego por resolución someramente fundada, la que no será
susceptible de recurso alguno, salvo el de reposición ante el mismo tribunal, el que deberá
interponerse dentro de tercero día.

3. Informe al recurrido

a. Solicitud de informe: Interpuesto y acogido a tramitación, la Corte de Apelaciones


pedirá informe por la vía que estime más rápida y efectiva a la persona o personas,
funcionario o autoridad que según el recurso o en concepto del tribunal son los
causantes del acto u omisión recurridos, (Nº 3 Auto Acordado). Conjuntamente con el
informe, se le solicita que remita todos los antecedentes que existen en su poder
sobre el asunto que haya motivado el recurso.
b. Forma de requerir el informe: Los oficios necesarios se despacharán por comunicación
directa, por correo, por medios electrónicos, a través de las oficinas del estado o por
intermedio de un ministro de fe.
En caso que el recurrido sea un organismo público, bastará la notificación al jefe
local del servicio o a su representante en el territorio jurisdiccional respectivo.
c. Plazo para informar: La Corte deberá fijar un plazo breve y perentorio para que éste
se emita. En la práctica, la Corte otorga prórrogas cuando el obligado lo requiere,
haciendo valer antecedentes que lo justifican. En caso de que no se evacuare, la Corte
podrá imponer una o más sanciones del Nº 15 del Auto Acordado (amonestación
privada, censura por escrito, multa a beneficio fiscal entre 1 y 5 UTM, suspensión de
funciones hasta por 4 meses).
d. Forma del informe y efectos de éste: Deberá efectuarse una relación de los hechos en
la versión del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de
fundamento. En la práctica procede a efectuar su defensa, señalando todos los
fundamentos para desechar el recurso. Por el sólo hecho de evacuar el informe, no se
transforma en parte quien lo evacua, sino que ello debe ser manifestado en forma
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expresa. Las personas, funcionarios u Órganos del Estado afectados o recurridos,


podrán hacerse parte en el recurso (N°4 Auto Acordado)

4. Prueba en el recurso

No existe un término probatorio, pero el recurrente y recurrido pueden rendir prueba


desde la interposición del recurso hasta la vista de la causa. Por lo concentradísimo del
recurso, sólo será procedente básicamente la prueba instrumental y confesión
espontánea en los escritos de interposición e informe.
Todo ello se entiende sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias
para el esclarecimiento de los hechos, de acuerdo al Nº 5 del Auto Acordado. La Corte
apreciará los antecedentes según la sana crítica.

5. Orden de no innovar

El tribunal cuando lo juzgue conveniente para los fines del recurso, podrá decretar orden
de no innovar, (Nº 3 Auto Acordado).

6. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa

Recibido el informe o sin él, el tribunal dispondrá traer los autos en relación y ordenará
agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del día subsiguiente, previo sorteo en
las Cortes de más de una sala, (Nº 3 inciso 2° Auto Acordado). Sin perjuicio de la
radicación de una sala para su conocimiento. La suspensión de la vista de la causa
procederá para el recurrente por una sola vez, y para el recurrido cuando el tribunal lo
estime pertinente por fundamento muy calificado. No procede de común acuerdo. (N°9
Auto Acordado)
Los alegatos de las partes tienen una duración de media hora en ambos tribunales
colegiados.

7. Fallo del recurso

a. La Corte acoge el recurso, por cumplirse los requisitos antes señalados: Deberá
disponer las medidas que se requieran para dar la debida protección al afectado y
reestablecer el imperio del derecho, sin que ello sea necesario que se solicite
expresamente por el recurrente.
b. La Corte rechaza el recurso, si no se acreditan el acto u omisión y como estos han
afectado las garantías constitucionales del recurrente debe rechazarlo.
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La sentencia que se pronuncie puede condenarse en costas (N°11 Auto Acordado). El


plazo para dictar la sentencia es de 5 días hábiles a contar desde que la causa quede en
estado, salvo las garantías de los Nº 1, 3 inc.3, 12 y 13 del 19 CPR, en cuyo caso será de 2
días, Nº 10 Auto Acordado). Será notificada personalmente o por el estado, (Nº 6 Auto
Acordado), al recurrente y a los recurridos que se hubieren hecho parte de él. En la
práctica se realiza por el Estado Diario.

8. Recursos contra la sentencia

En contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones, ya sea que lo acoja, rechace o


declare inadmisible, es procedente el recurso de apelación, que se debe interponer
dentro del plazo de 5 días hábiles contados desde la notificación de la sentencia.
En contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones no procederá el recurso de
casación, (Nº 12 Auto Acordado).

II. TRAMITACIÓN EN SEGUNDA INSTANCIA

Recibidos los autos en la Secretaría de la Corte Suprema, el Presidente ordenará dar


cuenta preferente del recurso en la Sala que corresponda (hoy es sólo la tercera sala), la
cual si lo estima conveniente, se le solicita con fundamento plausible y especialmente
cuando se le pide de común acuerdo por recurrente, recurrido y quienes hayan sido
considerados como partes en el procedimiento, podrá ordenar que sea resuelto previa
vista de la causa, disponiendo traer los autos en relación, evento en el cual el recurso se
agregará extraordinariamente a la tabla respectiva de la Sala que corresponda (N°7 del
Auto Acordado). En resumen la apelación del recurso de protección se ve en cuenta ante
la Corte Suprema y excepcionalmente en los casos vistos, previa vista de la causa.
Antes de la modificación del Auto Acordado de 2007, disponía el Nº 7: Interpuesto
el recurso y encontrado procedente, deberán elevarse los autos a la Corte Suprema.
Recibidos los autos en la secretaría de la Corte, el presidente ordenará dar cuenta
preferente del recurso a la sala que correspondiere. Excepcionalmente procedía que la
apelación se resolviera previa vista de la causa, cuando: a) la Sala lo estimara conveniente;
b) cuando se le solicite con fundamento plausible
La Corte podrá solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que
estime necesarios para la resolución del asunto. Todas las notificaciones se efectuarán por
el estado diario, salvo las que decreten diligencias, las que se cumplirán por oficio. (N°8
Auto Acordado)

EFECTOS Y CUMPLIMIENTO DEL FALLO


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La sentencia que se pronuncia sobre el recurso de protección produce:


1. Cosa juzgada sustancial: Sólo respecto a los Recursos de Protección que con
posterioridad pudieran deducirse basados en los mismos hechos por el titular de un
derecho constitucional.
2. Cosa juzgada formal: Dado su carácter de emergencia, persigue sólo reestablecer el
imperio del derecho que ha sido afectado, sin impedir que con posterioridad se
ejerzan diversas acciones a través de procedimientos ordinarios.

Para el cumplimiento del fallo, se requiere que esté ejecutoriado (transcurrido los plazos
para deducir la apelación ante la Corte Suprema, o resuelto el recurso de apelación por
esta última). Para el cumplimiento del fallo, la Corte de Apelaciones transcribirá lo
resuelto a la persona o autoridad cuyas actuaciones hubieran motivado el recurso, por
oficio directo, o telegráficamente si el caso así lo requiere. (Nº 14 Auto Acordado).
Se puede imponer al recurrido las sanciones que establece el Nº 15 del Auto
Acordado si no cumple dentro de plazo lo ordenado. Ello sin perjuicio de la
responsabilidad penal correspondiente.
Ellas son:
a. Amonestación privada

b. Censura por escrito

c. Multa a beneficio fiscal, no inferior a una UTM y no superior a 5 UTM, y

d. Suspensión de funciones hasta por cuatro meses con medio sueldo.

UNIDAD VI. OTROS RECURSOS.

1.- EL RECURSO DE QUEJA


Acto jurídico procesal de parte, que se ejerce directamente ante el tribunal superior jerárquico y
en contra del juez o jueces inferiores que dictaron una resolución con una grave falta o abuso,
solicitándole que ponga pronto remedio al mal que motiva su interposición mediante la
enmienda, revocación o invalidación de aquella, sin perjuicio de la aplicación de las sanciones
disciplinarias que fueren procedentes por el pleno de ese tribunal respecto del juez o jueces
recurridos

El recurso de queja reconoce su fuente en el art 82 de la Constitución Política de la República, el


cual entrega a la Corte Suprema la superintendencia correccional sobre todos los tribunales, en
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las cuales se contempla las facultadas disciplinarias, en virtud de las cuales se conoce el recurso
de queja. El Recurso de Queja se regula en los arts 535, 536, 541, 545, 548, 549 y 551 del COT.
Además, debe tenerse presente el Auto Acordado de la Corte Suprema de 1972 sobre tramitación
y fallo del recurso de queja. Se discute si las normas del AA permanecen vigentes en la parte que
no hubieren sido modificada por las nuevas normas legales (19.374) o si debe entenderse
derogado orgánicamente, sólo cabiendo aplicar las normas del COT. Según la historia de la ley, el
propósito habría sido derogar orgánicamente las normas del Auto Acordado, rigiéndose el recurso
de queja sólo por las normas legales contempladas en el COT, tras la modificación de la ley 19.374.
Por medio de la reforma introducida por la ley 19.374 se persiguió reducir la procedencia del
recurso de queja, estableciéndose los requisitos que debían concurrir para ser deducido con
motivo de la dictación de una resolución judicial y estableciéndose la incompatibilidad con la
interposición de otros recursos jurisdiccionales. Asimismo se persiguió restablecer la
preeminencia de su naturaleza correccional, contemplando la obligación del Tribunal Pleno de
aplicar sanciones disciplinarias cuando el recurso haya sido acogido.
Atendida su consagración constitucional y su regulación en una LOC (como lo es para estos efectos
el COT), no es procedente sostener que no esté vigente en el proceso penal, ya que el Código
Procesal Penal ni siquiera fue sometido a un control preventivo de constitucionalidad, por lo que
no puede entender que modifica o deroga normativa vigente (criterio de jerarquía normativa en
todo caso). Así lo ha sostenido el Fiscal Nacional y la Corte Suprema.
La razón para modificar el recurso de queja era que este se había constituido prácticamente en
una tercera instancia, desvirtuando el carácter disciplinario del mismo, ya que la sala que
enmendaba una resolución por grave falta o abuso, no remitía los antecedentes al pleno para la
dictación de la sanción disciplinara correspondiente. Era un camino preferido por los abogados, ya
que con ello el tribunal poseía amplias facultades para enmendar la resolución y se evitaba la
formalidad del recurso de casación. De hecho el año 1994, el último antes de la entrada en
vigencia de la citada ley 19.374, más del 50% del ingreso de la Corte Suprema correspondía a
recursos de queja.

.CARACTERÍSTICAS

1. Es un recurso extraordinario, procediendo únicamente en los casos establecidos en la ley.


Asimismo, tiene finalidades propias y distintas de los recursos ordinarios, procediendo sólo en
caso que se cometan graves faltas o abusos mediante la dictación de algunas resoluciones,
que no pueden ser remediadas mediante el ejercicio de otros recursos.
2. Es un recurso que se encontraba regulado en sus aspectos procedimentales por el Auto
Acordado de 1972, hasta que lo reguló la ley 19.374 legalmente y de forma orgánica mediante
la modificación del COT.
3. Es un recurso que se interpone directamente ante el tribunal superior jerárquico de aquel
que hubiere dictado la resolución con grave falta o abuso, para que sea conocido y resuelto
por sí mismo.
4. Es un recurso que se interpone no en contra de una resolución sino en contra del juez o
jueces que dictaron la resolución con grave falta o abuso, para que en caso de ser ella
acreditada, sea modificada, enmendada o dejada sin efecto a fin de poner pronto termino al
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mal producido. No ha sido instituido para corregir errores de interpretación, sino que faltas o
abusos ministeriales.
5. No constituye instancia, sino que solamente se faculta al superior para examinar si se cometió
la grave falta o el abuso invocado por el recurrente.
6. No suspende el cumplimiento de la resolución pronunciada con grave falta o abuso, a menos
que se conceda la ONI durante su tramitación.
7. Es un recurso en que el tribunal de superior tiene competencia amplísima para su resolución,
puesto que puede adoptar todas las medidas para poner pronto remedio al mal que motiva la
queja. Dentro de dichas medidas, se puede encontrar la enmienda o la invalidación del fallo.
8. Es un recurso que actualmente no requiere consignación para su interposición, tras la
modificación de la ley 19.374.

RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO DE QUEJA

Hasta antes de la ley 19.374 no importaba la naturaleza jurídica de la resolución para determinar
la procedencia del recurso de queja, sino sólo se debía tratar de una resolución en que se hubiera
cometido grave falta o abuso (fuera definitiva, interlocutoria, auto, decreto, providencia o
proveído). Asimismo, la procedencia de otros recursos respecto de la resolución que se tratara de
impugnar no impedía que se interpusiera el recurso de queja. Se establecía que debían verse
conjuntamente.
La ley 19.374 modificó el 545 COT, el cual establece actualmente: El recurso de queja tiene por
exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de
carácter jurisdiccional. Sólo procederá cuando la falta o abuso se cometa en sentencia
interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su continuación o definitiva, y que no
sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin perjuicio de la atribución de
la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de sus facultades disciplinarias. Se exceptúan
las sentencias definitivas de 1ª o única instancia dictadas por árbitros arbitradores, en cuyo caso
procederá el recurso de queja, además del recurso de casación en la forma.

De esta manera, a partir de la modificación de la ley 19.374, según el 545 COT sólo procederá el
recurso de queja, contra las resoluciones que reúnan los siguientes requisitos copulativamente:
1. Que se hubiere COMETIDO POR EL JUEZ O JUECES CON MOTIVO DE LA DICTACIÓN DE UNA
RESOLUCIÓN JURISDICCIONAL UNA GRAVE FALTA O ABUSO.
2. Que la grave falta o abuso se hubiere cometido EN LA DICTACIÓN DE UNA SENTENCIA
DEFINITIVA O DE UNA SENTENCIA INTERLOCUTORIA QUE PONGA FIN al procedimiento o
haga imposible su continuación. Se asemeja a aquellas que hacen procedente la casación.
3. Que la sentencia que hace procedente el recurso, NO SEA SUSCEPTIBLE DE RECURSO
ALGUNO, ORDINARIO O EXTRAORDINARIO, sin perjuicio de la atribución de la Corte Suprema
para actuar de oficio en ejercicio de sus facultades disciplinarias.
En caso que proceda un recurso, ordinario o extraordinario, no procederá el recurso de queja,
debiendo ejercerse el recurso que proceda. Por regla general, es improcedente deducir el recurso
de queja conjuntamente con otro recurso, ya que la existencia de éste, hace improcedente el
recurso de queja.
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La única excepción, está dada por las sentencias definitivas de primera o única instancia dictadas
por árbitros arbitradores, en cuyo caso procederá el recurso de queja, además del recurso de
casación en la forma. En dicho caso, según el 66 COT: “en caso que además de haberse
interpuesto recursos jurisdiccionales, se haya deducido recurso de queja, este se acumulará a los
recursos jurisdiccionales, y deberá resolverse conjuntamente con ellos”. Es el único caso en que
esta norma tiene aplicación y es de carácter obligatoria la acumulación.
Otros autores mencionan también las resoluciones dictadas en segunda instancia en los juicios de
policía local porque en ellos no procede el recurso de casación. (art 38 ley 18.287) y las sentencias
dictadas por árbitros de derecho en que las partes han renunciado anticipadamente a los
recursos.
Antes de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal y de los tribunales de familia
también procedía en contra de las sentencias dictadas en segunda instancia en los procesos
penales por faltas, ya que en ellos procedía la casación por lo dispuesto en el artículo 568 del
Código de Procedimiento Penal (antiguo proceso penal) y las dictadas en segunda instancia en los
procesos de menores (que pasaron a ser juzgados de familia), ya que en ellos procedía
expresamente los recursos de apelación y queja (art 37 ley menores).

CAUSAL DEL RECURSO DE QUEJA

Según el 545 inc.1 COT, el recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o
abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de carácter jurisdiccional.
En consecuencia, la falta o abuso grave cometida por el tribunal es la causal que hace
procedente el recurso de queja en contra del funcionario que pronunció la resolución con grave
falta o abuso. La Corte Suprema ha delimitado los casos, en los cuales son encontramos frente a
una falta o abuso, a los siguientes:

1. CONTRAVENCIÓN FORMAL DE LA LEY: Se produce cuando el juez, no obstante el texto claro


de la ley, se aparta de ella en la dictación de la sentencia.
2. INTERPRETACIÓN ERRADA DE LA LEY: Se produce cuando el tribunal al aplicar la ley incurre en
un error de interpretación al vulnerar las normas de interpretación, principalmente las
señaladas en los 19 a 24 del CC.
3. FALSA APLICACIÓN DE LOS ANTECEDENTES DEL PROCESO: Se dicta una resolución judicial
apreciándose erróneamente los antecedentes del proceso.

TITULAR DEL RECURSO

El sujeto que puede deducir el recurso debe revestir el carácter de parte en el proceso en que se
dictó la resolución y además debe haber sido agraviada con la grave falta o abuso cometida por el
juez o jueces con motivo de la dictación de la sentencia, lo que se desprende del 548 COT.
El fin del recurso de queja es para la parte agraviada, solicitar las medidas convenientes para
poner pronto remedio al mal que motiva la queja. (536 COT). El 545 COT señala que el recurso de
queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de
resoluciones de carácter jurisdiccional.
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PLAZO PARA INTERPONERLO

El 548 Cot dispone que el agraviado deberá interponer el recurso en el PLAZO FATAL DE CINCO
DÍAS HÁBILES, contado desde la fecha en que se le notifique la resolución que motiva el recurso.
Este plazo se aumentará según la tabla de emplazamiento a que se refiere el 259 CPC cuando el
tribunal que haya pronunciado la resolución tenga su asiento en una comuna o agrupación de
comunas diversa de aquélla en que lo tenga el tribunal que deba conocer el recurso. Con todo, el
plazo total para interponer el recurso no podrá exceder de quince días hábiles, contado desde
igual fecha.

TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE EL RECURSO DE QUEJA

El recurso de queja debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal superior
jerárquico del juez o jueces que dictaron la resolución con falta o abuso. El recurso debe
conocerse en única instancia, lo que se desprende de la norma de competencia de las Cortes de
Apelaciones. art 63 Nº 2 letra b) COT. Las Cortes de Apelaciones conocerán: (Nº 2) en única
instancia de los recursos de queja que se deduzcan en contra de los Jueces de Letras, Jueces de
Policía Local, jueces árbitros y órganos que ejercen jurisdicción dentro de su territorio
jurisdiccional.

“Órganos que ejercen jurisdicción”. En la historia de la ley se dejó constancia que esta expresión
debe ser entendida en sentido amplia, refiriéndose a los funcionarios administrativos que ejercen
funciones jurisdiccionales, tales como el Director de SII, los Superintendentes, entre otros.

FORMA DE INTERPONER EL RECURSO

1. Debe cumplirse con las normas de comparecencia en juicio . El art 548 inc 2 del COT señala:
“El recurso lo podrá interponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su abogado
patrocinante, o un procurador del número, y deberá ser expresamente patrocinado por
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión”.
No obstante la amplitud de la nueva redacción de la norma, todavía, según el profesor Maturana,
es aplicable el Auto Acordado en la materia. Éste en su Nº 1 distingue el tribunal ante el cual se
interpone el recurso para establecer las personas que se encuentran habilitadas al efecto:
b. Ante la Corte de Apelaciones El recurso puede interponerse por la parte agraviada, un
procurador del número o un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.
c. Ante la Corte Suprema: El recurso puede interponerse por un procurador del número de
Santiago o por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.
2. Patrocinio de abogado habilitado: El art 548 inc 2 COT señala: “(..) y deberá ser expresamente
patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión”. La importancia de este
patrocinio, es que el abogado se hace responsable de la seriedad del recurso. Anteriormente
debía responder el abogado, en caso de ser desechado el recurso. Hoy en día, luego de la ley
19.374 no se establece semejante sanción.
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3. Contendido del escrito


De acuerdo a lo previsto en el 548 inc.3 COT este debe contener:
a. INDICAR NOMINATIVAMENTE EL JUEZ o funcionarios recurridos.
b. INDIVIDUALIZAR EL PROCESO en el cual se dictó la resolución recurrida, la que se
transcribirá o se acompañará una copia de ella, si se trata de una sentencia definitiva o
interlocutoria.
c. CONSIGNAR EL DÍA DE LA DICTACIÓN de la resolución recurrida, la foja que rola en el
expediente y la fecha de su notificación al recurrente.
d. Señalar CLARA Y ESPECÍFICAMENTE LAS FALTAS Y ABUSOS QUE SE IMPUTAN al juez o
funcionarios recurridos.

El 549 letra a) COT establece un examen de admisibilidad en donde se revisan las menciones del
escrito: “Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal colegiado deberá
comprobar que éste cumple con los requisitos que establece el artículo precedente (art 548) y, en
especial, si la resolución que motiva su interposición es o no susceptible de otro recurso.
De no cumplir con los requisitos señalados o ser la resolución susceptible de otro recurso, lo
declarará inadmisible, sin más trámite. Contra esta resolución sólo procederá el recurso de
reposición fundado en error de hecho”. Con la ley 19.374 se deroga la posibilidad del rechazo in
limine, sino sólo se puede declarar la inadmisibilidad por incumplimiento de requisitos formales.

4. Certificado acerca de los hechos que establece la ley(certificado de queja) : Debido a que el
recurso de queja se presenta directamente ante el tribunal superior, quien desconoce hasta
ese momento todo antecedente del proceso en que se dictó la resolución abusiva, se exige
que se acompañe una certificación para demostrar el cumplimiento de los requisitos formales
en su interposición.
El art 548 inc.4 señala: “Asimismo, se deberá acompañar un certificado, emitido por el secretario
del tribunal, en el que conste:
a) el número de rol del expediente (en que se dictó la resolución con falta o abuso) y su carátula;
b) el nombre de los jueces que dictaron la resolución que motiva el recurso;
c) la fecha de su dictación y la de su notificación al recurrente, y
d) el nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte.
El secretario del tribunal deberá extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y a sola
petición, verbal o escrita, del interesado”.
La sanción a la falta de acompañamiento del certificado es que se declare inadmisible según el
549 letra a) COT. Sin embargo, el inc.2 de la letra a) señala que si no se ha acompañado el
certificado, por causa justificada, el tribunal dará un nuevo plazo fatal e improrrogable para ello,
el cual no podrá exceder de seis días hábiles.

ORDEN DE NO INNOVAR

La sola interposición del recurso no suspende el cumplimiento ni impide que se produzca todos
sus efectos la resolución que se haya pronunciado con falta o abuso. El art 536 COT señala que los
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tribunales que conocen del recurso dictarán las medidas convenientes para poner pronto
remedio al mal que motiva la queja.
A partir del citado artículo, la Corte Suprema contempló la ONI en el recurso de queja con el fin de
impedir como medida cautelar que se materialice la falta o abuso cometida en la resolución,
paralizando los efectos de la resolución o impidiendo su cumplimiento, mientras no se resuelva
el proceso.
En la práctica, esta ONI en el recurso de queja, sólo tiene trascendencia cuando se trate de
sentencias definitivas o interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación, respecto de las cuales no quepan recursos ordinarios o extraordinarios. La ONI, con
la ley 19.374, pasó a tener consagración legislativa, en el inc. final del 548 COT el cual establece: El
recurrente podrá solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada esta
petición, el Presidente del Tribunal designará la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta
misma le corresponderá dictar el fallo sobre el fondo del recurso.
Son características de la ONI:
1. Sólo puede ser impartida a petición de parte y no de oficio por el tribunal.
2. Se puede solicitar por el recurrente al momento de interponer el recurso o durante la
tramitación del mismo.
3. El presidente del tribunal colegiado debe designar la sala que debe pronunciarse acerca de la
ONI, la que conoce en cuenta.
4. La resolución acerca de la ONI produce la radicación del Recurso de Queja para su vista y fallo
ante la sala que se hubiera pronunciado.
5. Puede ser concedida en términos generales o específicos. Si nada se dice, deberá entenderse
que es concedida en términos generales, es decir, sin limitación alguna produciendo la
paralización del procedimiento. No obstante, no suspende el curso de los plazos fatales que
hayan comenzado a correr antes de comunicarse dicha orden (Nº 7 del Auto Acordado).
6. Concedida, es comunicada al tribunal inferior que hubiere dictado la resolución, en la práctica
telefónicamente o por fax, sin perjuicio de remitirle después un oficio.
7. Concedida, debe soportar la carga de hacer avanzar el procedimiento para la resolución del
recurso, puesto que la inactividad por más de 15 días hábiles importa desistimiento. La Corte
declarará desistido de oficio o petición de parte el recurso (Nº 8 Auto Acordado). La actividad
de las partes se verifica hasta el momento en que se dicta la resolución “Autos en Relación”,
que concluye con la tramitación del recurso, en las materias en que las partes pueden
intervenir para su vista y fallo.

TRAMITACIÓN

I. PRESENTACIÓN

El recurso de queja debe ser presentado directamente ante el tribunal superior jerárquico de
aquel que hubiere dictado la resolución con falta o abuso.

II. PRIMERA RESOLUCIÓN


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Las resoluciones que pueden dictarse frente a la presentación del recurso son las siguientes, según
el cumplimiento de los requisitos señalados precedentemente:
2. Falta de patrocinio: Debe tenerse por no presentado, según lo dispone la ley 18.120.
3. Inadmisibilidad por falta de requisitos formales :
a. No haberse deducido dentro de plazo legal
b. No proceder atendida la naturaleza jurídica de la resolución recurrida.
c. Proceder otros recursos (ordinarios o extraordinarios)
d. Falta de certificación con las menciones que indica la ley
e. Escrito en que no se cumplen las menciones legales

La Sala declara inadmisible el recurso en cuenta. En contra de dicha resolución procede


reposición, el que debe ser fundado en error de hecho. (art 549 letra a COT). El profesor Maturana
cree que el tribunal puede proceder de oficio, aún cuando se declare inadmisible el recurso.
Asimismo, debemos entender derogada la facultad que tenía el Presidente para rechazar in
limine el recurso, por falta de fundamento plausible, tras la modificación de la ley 19.374.

4. Admisibilidad del recurso: Si cumple con todos los requisitos formales, la primera resolución
que deberá dictarse en cuenta, por el presidente del tribunal colegiado (en la práctica por la
Sala Tramitadora) será la solicitud de informe al juez o jueces recurridos, ya que este recurso
siempre debe ser resuelto previa audiencia de ellos. (art 549 letra b COT). En caso de haberse
solicitado ONI, deberá disponer además que se de cuenta de esa petición en la Sala que
designe el Presidente.

II. EVACUACIÓN DE INFORME, CONSTANCIA DE SU PRESENTACIÓN EN EL PROCESO Y


NOTIFICACIÓN DE LA SOLICITUD A LAS PARTES

La primera resolución que recae en el recurso de queja, que cumple con todos los requisitos
formales, es la de solicitar informe al o los jueces recurridos. Se les dirige un oficio, adjuntándoles
una fotocopia del recurso de queja interpuesto en su contra. El juez o jueces recurridos una vez
recibida la solicitud de informe deben cumplir las siguientes obligaciones:
1. Evacuar el informe dentro del plazo de 8 días hábiles, contados desde la fecha de recepción
del oficio respectivo, (art 549 letra b COT). En esta parte se entiende derogado el Auto
Acordado, toda vez que, actualmente vencido el plazo de 8 días hábiles, se haya o no recibido
el informe, se procederá a la vista del recurso. Con esto, se desprende que hoy en día no
resulta imprescindible para la tramitación y resolución del recurso, que se evacue el informe
por el tribunal recurrido. El informe puede recaer, sólo sobre los hechos que, según el
recurrente, constituyen faltas o abusos que se le imputan.
2. Dejarse constancia en el proceso del hecho de haber recibido la solicitud del informe ,
obligación del secretario. ( art 549 letra b; 380 Nº 2 COT).
3. Notificarse por el estado diario a las partes por el tribunal recurrido de la solicitud de
informe.
4. Comparecencia de las partes ante el tribunal superior
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El 549 letra d) COT señala que cualquiera de las partes podrá comparecer en el recurso hasta
antes de la vista de la causa. Es decir, la comparecencia en el recurso de queja es facultativa para
las partes.

III. VISTA DEL RECURSO

El 549 letra c) COT señala que: “Vencido el plazo anterior, (de 8 días para evacuar el informe) se
haya o no recibido el informe, se procederá a la vista del recurso, para lo cual se agregará
preferentemente a la tabla. No procederá la suspensión de su vista y el tribunal sólo podrá decretar
medidas para mejor resolver una vez terminada ésta”.
1. El recurso debe fallarse siempre previa vista de la causa . Con ello, transcurrido el plazo de los
8 días, con o sin recepción del informe de parte del o los jueces recurridos, debe dictarse la
resolución de “Autos en Relación”.
2. El recurso de queja es una causa que goza de preferencia , por lo cual debe agregarse
preferentemente a la tabla para su vista y fallo.
3. En caso de haberse interpuesto otros recursos jurisdiccionales conjuntamente con el recurso
de queja, deben acumularse y fallarse conjuntamente. (art 66 COT). Esta situación
excepcional, sólo se plantea en el caso del fallo de los árbitros arbitradores, en contra de los
cuales cabe la queja conjuntamente con la casación en la forma.
4. En la Cortes de Apelaciones debe realizarse el sorteo de la sala que lo conocerá y fallará. (art
69 COT) salvo el caso en que se hubiera producido la radicación en virtud de la orden de no
innovar. En la Corte Suprema, el conocimiento y fallo del recurso corresponde a la sala
especializada en conformidad a la materia que incida en el recurso.
5. No procede la suspensión de la vista de la causa
6. Sólo pueden decretarse medidas para mejor resolver una vez terminada la vista de la causa .

IV. FALLO DEL RECURSO DE QUEJA

Terminada la vista de la causa respecto del recurso de queja, puede ocurrir que:
1. La resolución acoge el recurso de queja : El tribunal superior tiene amplias facultades para
dictar la resolución que estime necesaria para poner pronto remedio al mal que motivó su
interposición, pudiendo invalidar, modificar o enmendar la resolución que cometió la falta o
abuso, lo que se desprende del art 545 COT. Se encuentra facultado con poderes muchos más
amplios que en el caso de la apelación y de la casación, pudiendo adoptar un sinnúmero de
medidas que tiendan a reparar la falta o abuso cometido en la resolución.
El art 545 inc 2 y 3 COT señala: “El fallo que acoge el recurso de queja contendrá las
consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, así como los errores u omisiones
manifiestos y graves que los constituyan y que existan en la resolución que motiva el recurso, y
determinará las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso. En caso que un tribunal
superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una resolución
jurisdiccional, deberá aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal caso, la
sala dispondrá que se dé cuenta al tribunal pleno de los antecedentes para los efectos de aplicar
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las medidas disciplinarias que procedan, atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no
podrá ser inferior a amonestación privada”.
Anteriormente, los tribunales se limitaban a acoger el recurso de queja, modificando la resolución,
pero no ordenaban que se pasaran los antecedentes al Pleno para que se aplicaran las
correspondientes sanciones disciplinarias. Con ello se desvirtuaba en gran parte el recurso de
queja, ya que éste se encontraba (y encuentra) establecido como emanación de las funciones
disciplinarias de los tribunales, y no de las jurisdiccionales. Hoy en día, constituye una obligación
de la Sala, pasar los antecedentes al Tribunal Pleno.
El profesor Maturana estima que el conocimiento del recurso de queja, debiera establecerse en el
pleno y la Sala sólo debería hacer un control de admisibilidad. La Corte Suprema ha manifestado
que el art 545 del COT, no obliga a aplicar una sanción disciplinara en el caso de haberse acogido el
recurso de queja, sino solamente a remitir los antecedentes al pleno, el cual tendrá que decidir si
las aplica o no.
2. La resolución rechaza el recurso de queja : en caso de no existir falta o abuso, el tribunal se
limitará a rechazar el recurso de queja, no siendo necesario que contenga fundamento alguno
acerca de su decisión.

RECURSOS

En contra de la resolución que se pronuncia acerca del recurso de queja no es procedente la


interposición de la apelación, lo que se desprende de qué se conozca en única instancia según el
art 63 COT. En cuanto las resoluciones de la Corte Suprema, lógico resulta que sean inapelables.

OTRAS FORMAS DE TÉRMINO DEL RECURSO

El recurso puede terminar durante su tramitación por el desistimiento de la parte recurrente.

PARALELO ENTRE EL RECURSO DE QUEJA Y LA QUEJA DISCIPLINARIA

1. Cuándo procede: La queja procede cuando se comete grave falta o abuso en la conducta
ministerial de los funcionarios, nunca respecto de resoluciones judiciales. El Recurso de Queja
se hace efectivo sobre resoluciones, que por cierto son específicas.
2. Objeto: El Recurso de Queja persigue invalidar resoluciones, la queja pretende sancionar.
3. Posibilidad de oficio: No procede en el Recurso de Queja, sí en la queja.
4. Forma: La queja puede ser verbal, ante el secretario, de lo que se levanta acta. El Recurso de
Queja es escrito.
5. ONI: Puede decretarse en el Recurso de Queja, no regulado para la queja, pero tampoco
tendría sentido.
6. Patrocinio y poder: La queja no requiere, el Recurso de Queja sí.
7. Cómo se conoce: El Recurso de Queja en pleno (para efectos de aplicar las sanciones) y en sala
para conocer del recurso mismo, la queja en pleno.

2.- LA CONSULTA
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Es un trámite procesal en virtud del cual ciertas y determinadas resoluciones judiciales deben
ser revisadas por el tribunal de alzada cuando no lo han sido por la vía de la apelación.

Características:
1.- Es un trámite procesal y no de un recurso, puesto que no hay un impulso procesal de las partes
para que se proceda a ella. Mientras el trámite de la consulta se encuentra pendiente, la
resolución no tiene el carácter de firme o ejecutoriada.
2.- Procede de ciertas y determinadas resoluciones judiciales:
En materia civil:
Actualmente sólo procede:
a) En los juicios de hacienda cuando la sentencia es desfavorable al Fisco
(art 751 CPC) y
b) la sentencia dictada en procedimiento de constitución de concesión
minera, cuando es dictada concediendo la concesión no obstante haya
habido intervención de un tercero alegando vicios en el proceso de
constitución de la misma (art 86 inc 2 C. Minería). No se transforma en
contencioso el asunto pero debe consultarse la sentencia. La consulta se
ve en cuenta.
En materia penal:
Actualmente tampoco existe la consulta, pero en el antiguo proceso penal era de aplicación
generalizada:
a) Resolución que otorga la libertad provisional por delitos sancionados con pena aflictiva
(art 361 CPP)
b) El sobreseimiento definitivo respecto de los mismos delitos (art 414 CPP)
c) Sentencias definitivas de primera instancia que impongan una pena superior a un año de
la pérdida o restricción de libertad, que las diversas penas superen ese plazo o que se
refieran a delitos sancionados con pena aflictiva. (art 533 CPP)
3.- Corresponde conocer de la consulta al tribunal de alzada.
4.- La consulta procede en el evento que la resolución no sea revisada por el tribunal de alzada
por la vía de la apelación. Es decir si la resolución deje de ser revisada por el tribunal superior por
alguna causal de terminación anormal del recurso de apelación deberá serlo por la vía de la
consulta.

Caso de consulta del CPC:


Juicio de hacienda
El tribunal competente para conocer de la consulta es la Corte de Apelaciones respectiva.
Procederá la consulta en el juicio de hacienda, siempre que concurran los siguientes requisitos
copulativos (art 751 inc 1° CPC):
1. Que se trate de una sentencia definitiva de 1ª instancia
2. Que se trate de una Sentencia Definitiva de 1ª instancia de la que “no se apelare”: La
procedencia de la consulta no depende tan sólo de la interposición del recurso de apelación,
sino de la revisión efectiva del fallo por el tribunal de alzada conociendo de la apelación. Si
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se interpone un recurso de apelación y luego es declarado desierto, prescrito o desistido, será


procedente la consulta al no haber sido revisado el fallo efectivamente por el tribunal de
alzada conociendo de una apelación.
3. Que la sentencia definitiva sea desfavorable al interés fiscal: El art 751 CPC, nos indica
expresamente cuando una sentencia definitiva es desfavorable al interés fiscal. El art 751,
además de tener importancia para determinar cuando una sentencia es desfavorable al
interés fiscal, permite configurar la noción de agravio para los efectos de interponer un
recurso de apelación:
a. Cuando no acoge totalmente la demanda del Fisco
b. Cuando no acoge totalmente la reconvención del Fisco
c. Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco
d. Cuando no rechaza totalmente la reconvención deducida contra el Fisco.

Tramitación de la consulta: (art 751 inc 2° y 3° CPC) El tribunal de 1ª instancia, pronunciada la


Sentencia Definitiva, debe ordenar en ella el trámite de la consulta si no se apelare. Dispondrá en
la sentencia definitiva: “consúltese si no se apelare”. La causa deberá ser elevada en consulta por
el tribunal de 1ª instancia al de 2ª instancia, previa notificación de las partes. Con esta notificación
del tribunal de 1ª instancia, las partes quedan emplazadas para seguir la consulta ante el tribunal
superior.
Recibidos los autos por la Corte de Apelaciones respectiva, su Presidente deberá distribuir las
consultas por medio de sorteo entre las distintas salas en que ésta se divida. La consulta es vista
en cuenta por la sala, sólo para el efecto de ponderar si la sentencia definitiva se encuentra
ajustada a derecho. De esta revisión, efectuada en cuenta por el tribunal de alzada, pueden
resultar:
1. Que la sentencia no merezca reparos en cuanto a su legalidad: Procede a aprobarla sin más
trámites (en las consultas el tribunal de alzada no confirma la sentencia pronunciada por el
tribunal de primera instancia sino que la aprueba). En este caso, se aprueba la sentencia
consultada, sin más trámite.
2. La Corte estima dudosa la legalidad del fallo: La Corte de Apelaciones retendrá el
conocimiento del negocio, y en su resolución, deberá señalar los puntos que le merecen
dudas, ordenando traer los autos en relación. La vista de la causa se hará en la misma Sala y
se limitará estrictamente a los puntos de derecho señalados en la resolución. Esta vista de la
causa, se caracteriza por:
a. El análisis específico de la legalidad del fallo se efectúa autos en relación, debiendo por
ello colocarse la causa en tabla
b. El análisis específico de la legalidad del fallo se radica en la misma Sala que haya retenido
el conocimiento del negocio.
c. El tribunal posee competencia específica para analizar la legalidad del fallo, una vez que se
haya retenido el conocimiento del asunto, el análisis recae sólo sobre los puntos de
derecho señalados en la resolución en que se retuvo el conocimiento del asunto, sin
perjuicio de poder ejercer de oficio otras facultades que la ley les confiere para proceder
de oficio (ej: declarar la nulidad absoluta cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato) o vicios de casación.
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