Técnicas de Oralidad en Casos Complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

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Técnicas de oralidad en casos complejos para

Operadores Judiciales de Ecuador

Proyecto de Creación de Capacidades del Sector Judicial Ecuatoriano


para Combatir la Delincuencia Transnacional y el Narcotráfico

Con el apoyo de la Oficina


Internacional de Asuntos
Antinarcóticos y Aplicación
de la Ley (INL)
Técnicas de oralidad en casos complejos para
Operadores Judiciales de Ecuador

Proyecto de Creación de Capacidades del Sector Judicial Ecuatoriano


para Combatir la Delincuencia Transnacional y el Narcotráfico
Marcela Bueno
Directora PADF Ecuador

Roberto Obando
Director de programas

Equipo CTOC

Andrés Ormaza
Director de proyecto CTOC

Ana María Garzón


Asesora principal

María José Freire


Oficial de proyecto

Johanna Chalén
Apoyo técnico

Wilson Martínez Sánchez


María Paula Alvarado
Andrés Sintura Sánchez
Autores
PRESENTACIÓN

La presente guía de Técnicas de oralidad en casos complejos para operadores judiciales


de Ecuador, se elaboró en el marco del Proyecto de creación de capacidades del sector
judicial ecuatoriano para combatir la delincuencia transnacional y el narcotráfico,
adelantado por la Pan American Development Foundation (PADF), con apoyo del
Gobierno de los Estados Unidos a través de la Oficina Internacional de Asuntos
Antinarcóticos y Aplicación de la Ley, INL.

Este documento constituye una herramienta orientada a apoyar a los funcionarios que
ejercen un rol relevante en el sistema de justicia penal. Busca facilitar el diseño e
implementación de acciones estratégicas, estructuradas y planificadas, que permitan
optimizar los recursos disponibles para el fortalecimiento institucional y la obtención de
resultados de alto impacto desde una perspectiva de lucha contra el crimen organizado,
esto es, de redes ilícitas complejas.
CONTENIDO
1. LA ORALIDAD EN EL PROCESO PENAL ECUATORIANO 1
1.1. El principio de oralidad 1
1.2. Actuaciones orales 3
1.3. Excepciones al principio de oralidad 3
2. GENERALIDADES DE LA ARGUMENTACIÓN ORAL 4
2.1. La argumentación 4
2.2. La refutación 6
2.3. Las falacias argumentativas 7
3. TÉCNICAS DE ORALIDAD 9
3.1. Generalidades del sistema penal oral acusatorio 10
3.2. Técnicas de oralidad en las principales etapas del proceso penal ecuatoriano. 11
3.2.1. La teoría del caso 11
3.2.2. Audiencia preparatoria del juicio 18
3.2.3. Testimonio e interrogatorio del ofendido 18
3.2.4. Práctica de interrogatorio directo 19
3.2.5. Contrainterrogatorio 21
3.2.6. Contrainterrogatorio del perito 22
3.2.7. Alegatos de conclusión 23
4. LA PSICOLOGÍA DE LA PERSUASIÓN 26
4.1. La comunicación 27
4.2. Generación de temas 28
4.3. Uso de etiquetas 28
4.4. Uso del lenguaje y de medios visuales 29
4.5. Repetición inteligente de información 29
4.6. Uso de señales o advertencias 30
4.7. El orden de la información 30
4.8. Adelantarse a la contraparte 30
4.9. Los hechos controvertidos 31
4.10. Preparación y profesionalismo 31
REFERENCIAS 32
Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

1. La oralidad en el proceso penal ecuatoriano

1.1. El principio de oralidad

Para comprender el principio de oralidad es necesario imparte celeridad a las actuaciones, sino como
referirse previamente a tres conceptos que tienen una garantía del fin último del derecho que es la justicia.
relación directa con este: oralidad, oralidad procesal y Por lo tanto, el principio de oralidad procura alcanzar
sistema oral. el máximo valor del derecho, garantizando que la
justicia se imparta de manera oportuna y plena.
En primer lugar, cuando se habla de “oralidad” se hace
referencia a una manera de comunicación que se El principio de oralidad se materializa a través de
manifiesta o produce mediante la palabra hablada audiencias orales y adversariales en las que las partes
(Española, 2014). Así las cosas, la “oralidad procesal” ejercen a plenitud el derecho de acción y
se refiere a la manera en que se realizan los actos contradicción, el juzgador se forma criterio a través de
procesales, a viva voz en las audiencias, con lo que se inmediación y resuelve con celeridad. De esta forma,
reduce la escritura a lo mínimo posible (Camacho, se consagra un principio de rango constitucional, dado
2016). su valor jurídico y no una mera regla que regula un
trámite (Santillán Molina, 2018).
Por su parte, el concepto de “sistema oral” hace
referencia a un modelo de procesamiento criminal que Ahora bien, la oralidad como principio tiene una
se caracteriza por la aplicación de varios principios relación cercana con otros principios y garantías
fundamentales, entre ellos los de contradicción, propios de un sistema oral como la celeridad, la
inmediación, concentración y de oralidad. transparencia, la inmediación, la contradicción y
la concentración. Todos ellos se consolidan
Entonces, la oralidad alcanza el rango de principio como garantías que permiten la materialización del
cuando se incorpora en el Estado a través de sistema concepto de justicia social.
oral, pero no como una simple herramienta que

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Sobre este punto, existe una relación directa entre el De la lectura de los artículos 75, 76 y 168 de la
principio de oralidad y el concepto de justicia social: Constitución de la República del Ecuador se pueden
cuando se habla de justicia social, no puede quedar a colegir dos cosas, por un lado, que la oralidad es un
un lado la misión de la función judicial, ni la oralidad principio contenido en varios artículos constitucionales
como uno de los medios para lograrla. Los juicios que se incorpora en todo el sistema procesal, para
misteriosos, que para la mayoría de las personas son integrar un modelo de procesamiento en el que la
incomprensibles, inaccesibles, inciertos, secretos y oralidad se convierte en la regla general y el sistema
además eternos, pueden ser resueltos impartiendo escritural la excepción. Y, de otra parte, que la oralidad
oralidad a las actuaciones. Aquella despierta la como principio permite materializar otros derechos y
confianza de los ciudadanos en la administración de garantías procesales como la inmediación, la celeridad,
justicia, garantiza su acceso sin temores y contribuye la contradicción, el debido proceso y el derecho a la
a una mayor transparencia, pues las actuaciones defensa.
tienen lugar en audiencia pública, a la vista de todos
(Garcia Mejia, 2020). En este punto es importante reconocer algunas ventajas
y virtudes de la oralidad como principio y su relación con
En el marco legal ecuatoriano, la oralidad es un otros principios constitucionales (Peñafiel Ortega, 2010):
principio que facilita, integra y optimiza otros
principios procesales contenidos en la Constitución de a) El principio de oralidad da plena vigencia al principio
la República del Ecuador, como se verá a continuación: de inmediación, pues el proceso se realiza en forma
dialéctica y directa. Lo anterior tiene como consecuencia
que, en las audiencias, por ejemplo, se encontrarán
El artículo 75 de la Constitución de la República del
presentes el juez, las partes procesales, sus abogados,
Ecuador señala que todas las personas pueden
testigos, peritos y, en fin, todas las partes procesales
acceder gratuitamente a la justicia y tutela efectiva,
participando y confrontando en su oportunidad, pero en
imparcial y expedita de sus derechos e intereses.
un mismo acto procesal, para llegar a la verdad.
Ese acceso a la administración de justicia debe estar
siempre apegado a los principios de inmediación y
b) El principio de oralidad facilita la concentración de los
celeridad, evitando en todo caso el estado de
actos procesales en la audiencia, eliminándose la
indefensión.
dispersión de estos a través de trámites o
procedimientos escriturales. Lo anterior propicia un
Por otro lado, el artículo 76 de la norma suprema
ambiente de celeridad de los actos procesales. Esta
consagra en el numeral séptimo, literal “h”, que el
concentración a su vez facilita el desarrollo del principio
debido proceso es un derecho fundamental en
de celeridad.
virtud del cual se les permite a las partes procesales
presentar, de forma verbal o escrita, las razones de
c) Un sistema oral es el escenario idóneo para la
las que se intentará valer, así como replicar los
materialización del principio de publicidad de las
argumentos de otras partes. Lo anterior implica que
actuaciones judiciales. De acuerdo con las normas
podrá presentar pruebas y contradecir las que se
procesales vigentes, el sistema oral ecuatoriano dispone
han presentado en su contra.
la celebración de audiencias abiertas al público, salvo
ciertas excepciones. Lo anterior también supone la
El numeral sexto del artículo 168 señala que la
ejecución de una efectiva fiscalización de la
administración de justicia aplicará, entre otros, el
administración de justicia por parte de la ciudadanía.
siguiente principio: “(…) la sustanciación de los
procesos en todas las materias, instancias, etapas
d) Asimismo, tiene una relación cercana con el principio
y diligencias se llevará a cabo mediante el sistema
de contradicción, teniendo en cuenta que la recepción y
oral, de acuerdo con los principios de
evacuación de la prueba se da bajo el control de todos
concentración (Constitución de la República del
los sujetos del proceso, con el fin de que ellos tengan la
Ecuador , 2008).
posibilidad de intervenir haciendo preguntas y
observaciones, pidiendo declaraciones o vigilando la
forma en que la prueba se introduce al proceso. Ese
control también se extiende a las argumentaciones de
las partes.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Bajo el anterior análisis, la oralidad, entendida como el 1.3. Excepciones al principio de oralidad
intercambio verbal de ideas, se convierte en una
herramienta esencial para la tarea jurisdiccional, ya
que se constituye como un instrumento que facilita el El principio de oralidad tiene una serie de excepciones
respeto a los derechos y garantías de los ciudadanos. que están contenidas en la ley, y cuyo fundamento es la
Esa relevancia hace que la oralidad, más allá de ejecución de otras garantías como el debido proceso.
configurarse como una herramienta, se constituya
como un principio que imparte transparencia a la Al respecto, el artículo 560 del COIP dispone que “el
actuación judicial. Sistema procesal penal se fundamenta en el principio
de oralidad que se desarrolla en las audiencias
En los términos de la Corte Nacional de Justicia del previstas en este Código. Deberán constar o reducir a
Ecuador, la oralidad y la publicidad, cumplidas en escrito:
forma plena y rigurosa, facilitan la socialización de los
mensajes emitidos por los jueces y tribunales, que
1. La denuncia y la acusación particular.
expresados en forma motivada constituyen la
respuesta firme del Estado ante hechos considerados
2. Las constancias de las actuaciones
como inaceptables (Corte Nacional de Justicia del
investigativas, las partes o informes
Ecuador, 2013).
policiales, informes periciales, las versiones,
testimonios anticipados, testimonios con
juramento y actas de otras diligencias.
1.2. Actuaciones orales
3. Las actas de audiencias.

Como se mencionó líneas arriba, el procedimiento 4. Los autos definitivos siempre que no se
penal será por regla general oral. Al respecto, ya se dicten en audiencias y las sentencias.
expusieron las normas constitucionales que
contemplan tal enunciación y su relación con los 5. Interposición de recursos.”
demás principios y garantías procesales. Sin embargo,
es necesario hacer referencia a la norma procesal
Ese cuerpo normativo enuncia más adelante, en
penal que regula la materia.
normas procesales específicas, otras actuaciones que
se deben realizar por escrito: orden de captura, orden
El artículo quinto, numeral once del Código Orgánico
de allanamiento, notificaciones, consentimiento
Integral Penal -en adelante COIP-, señala que:
informado, anuncio de pruebas en el procedimiento
directo (numeral 5 artículo 640 del COIP); anuncio de
“Oralidad. El proceso se desarrollará mediante pruebas en el proceso expedito de contravenciones
el sistema oral y las decisiones se tomarán en penales (numeral 3 del artículo 642 del COIP);
audiencia; se utilizarán los medios técnicos querella para el ejercicio privado de la acción penal
disponibles para dejar constancia y registrar las (numeral 2 del artículo 647 del COIP); resolución de la
apelación (numeral 7 del artículo 654 del COIP); el
actuaciones procesales; y, los sujetos
recurso de revisión (artículo 658 del COIP); el
procesales recurrirán a medios escritos en los procedimiento disciplinario para las persona privadas
casos previstos en este Código”. de la libertad (artículo 726 del COIP); dictamen
abstentivo de la instrucción (artículo 344 del COIP); y
En consecuencia, existe una obligación para los la resolución de sobreseer o convocar a audiencia de
sujetos procesales de desarrollar destrezas de juicio (numeral 7 del artículo 356 del COIP).
oratoria que les permita, en sus exposiciones y
alegatos, de forma convincente, presentar y Nótese entonces que, aunque el principio de oralidad
defender sus tesis jurídicas. abarca la mayoría de las actuaciones, existen otras
que por su naturaleza y objeto deben realizarse de
forma escrita.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

2. Generalidades de la argumentación oral

2.1. La argumentación

En primer lugar se debe señalar, que la argumentación Esta guía no pretende recoger todas las numerosas
- entendida como un proceso discursivo que tiene técnicas de argumentación existentes, pero sí plantear
como propósito defender una postura o una opinión y estrategias y técnicas que, aunque conocidas, es
disuadir al otro de la propia - es el pilar y eje de los necesario revisar y apropiar en el discurso diario del
sistemas de procedimiento oral, y cobra particular operador judicial.
importancia porque a través de esta se da cuenta de
los fenómenos jurídicos en las sociedades A continuación, se presentan las dos principales
democráticas. formas de argumentación en el derecho: los
argumentos deductivos e inductivos, advirtiendo que
La argumentación es un instrumento que permite cada una de ellas puede ser desarrollado mediante
guiar y dar sentido a la práctica de los operadores del técnicas muy diversas (Bedoya Sierra, 2007).
derecho y a los juristas prácticos. No hay lugar a
dudas sobre su relevancia, si se tiene en cuenta que
puede contribuir de manera decisiva a una mejor
teoría y a una mejor práctica jurídica.

Resulta necesario señalar que la argumentación


jurídica juega un papel primordial dentro de las
funciones inherentes al profesional del derecho, quien
dentro de su quehacer diario debe plantear y exponer
tesis que serán de acogida de acuerdo con la fuerza y
contundencia de los argumentos que se exponen.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

2.1.1. Argumentos deductivos

Los argumentos deductivos se caracterizan Los argumentos inductivos se mueven en el ámbito de


principalmente porque poseen una estructura lógica, la probabilidad, y serán más o menos fuertes de
que garantiza que si las premisas son verdaderas la acuerdo con el apoyo que las premisas le den a la
conclusión siempre será verdadera. Son argumentos conclusión.
que se mueven en el ámbito de la certeza. Puede
representarse en el siguiente ejemplo (Hernández Por tanto, así logre construirse un argumento sólido
Ortiz, 2013): porque la fuerza que las premisas le imprimen a la
conclusión hace que esta sea aceptable, no puede
hablarse de certeza. Un ejemplo de lo anterior:
Si P, entonces Q Si llueve voy al cine
Q es falso No fui al cine
Premisa 1. María fue asesinada con un revolver
Entonces P es falso Por lo tanto, no llovió
Premisa 2. A Pedro le fue incautada un revolver

En el ejemplo anterior puede observarse que, si las Premisa 3. Pedro salió corriendo de la casa de María
premisas son verdaderas, la estructura lógica de los luego de sonar los disparos
argumentos garantiza que la conclusión será siempre
verdadera. Premisa 4. Pedro había amenazado a María

Premisa 5. Pedro había cometido otros homicidios


2.1.2. Argumentos inductivos
Premisa 6. María estaba sola en su casa

Por el contrario, los argumentos inductivos no Premisa 7. Los testigos no vieron salir a nadie más
tienen una estructura lógica que garantice que si las de la casa de María.
premisas son verdaderas la conclusión será siempre
verdadera. Los argumentos inductivos se mueven en Conclusión: Pedro mató a María.
el ámbito de la probabilidad y su fuerza depende del
respaldo que las premisas le den a la conclusión
(Hernandez Ortiz, 2013) Aunque el anterior argumento pudiera catalogarse
como fuerte, a tal punto que quizás podría servir de
Estos son los argumentos que generalmente utiliza el soporte a una condena, no implica que pueda
operador jurídico, aunque aparezcan entrelazados con afirmarse con certeza que Pedro fue el autor de la
argumentos deductivos, pues en el ámbito judicial el muerte de María.
debate generalmente no se orienta a mostrar que una
respuesta es la única correcta, o que exista certeza Existe una forma de categorización de los argumentos,
frente a un determinado punto, sino que la solución partiendo de su fuerza o aceptabilidad:
propuesta es la más razonable o aceptable.
• Argumentos fuertes: Cuando las premisas
Como los argumentos inductivos no tienen una ofrecen suficiente respaldo a la conclusión.
estructura lógica que garantice que si las premisas son
verdaderas la conclusión será siempre verdadera, no • Argumentos débiles: Cuando las premisas le
basta con enunciar premisas y conclusiones, sino que brindan poco apoyo a la conclusión.
además es necesario analizar cómo se da el paso de
las premisas a la conclusión. • Falacias: Cuando las premisas no le brindan ningún
tipo de apoyo a la conclusión. Sobre este último se
ahondará más adelante.

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2.2. La refutación

La refutación de un argumento consiste en mostrar En todo caso, es bueno ordenar la estructura de la


mediante un contraargumento que la tesis refutación y presentarla adecuadamente, siguiendo
defendida por la contraparte está equivocada o es una serie de pasos preestablecidos, de forma que ésta
falsa (Capaldi, 2011) logre su efecto:

Con ello, quizás no se consiga aún demostrar que la


tesis propia es mejor, más fuerte o verdadera. Pero, al • Primer paso: Es importante que el público, el
menos, se puede demostrar la debilidad de la juez y los intervinientes sepan claramente contra
argumentación del oponente en el debate, y la qué idea del oponente se lanza la refutación. En
audiencia o intervinientes tendrán la convicción de una forma breve y concisa se debe parafrasear lo
que la contraparte ha sido derrotada. De hecho, el dicho anteriormente, para lo cual se necesitan dos
público de un debate suele prestar más atención a las habilidades: saber escuchar y tomar notas de lo
críticas de las dos partes, que a su trabajo de dicho durante el debate.
argumentación y fundamentación de ideas.
• Segundo paso: Una vez expuesta la tesis del
Es importante que el funcionario dedique tiempo a contrario se debe presentar en forma de titular
preparar sus argumentos, pero no puede olvidar la nuestra refutación (es decir, la contra tesis,
necesidad de refutar los argumentos de tus antítesis o contraargumento). En ella se expresará
contrincantes. En cierto modo, el trabajo del operador el motivo por el que se considera rechazable el
judicial es el de ser un constructor y un destructor de argumento del contrincante: porque no ha
argumentos. demostrado nada, porque carece de pruebas, o
bien lo que dice es irrelevante o incluso
Lo primero que habría que decir es que durante el incoherente o contradictorio.
debate es necesario practicar de forma atenta la
escucha activa: no se pueden predecir de antemano • Tercer paso: Exponer las razones que
todos los movimientos que va a realizar la otra parte, respaldan la crítica al adversario. Al fin y al cabo,
así que es indispensable escuchar y analizar sobre la una refutación es a su vez un argumento (un
marcha sus ideas, con el fin de buscar una fisura que contraargumento), por lo que debe ser igualmente
servirá como soporte al contraargumento. respaldado en datos, ideas, valores o
principios que deben ser explícitamente
Existen numerosas técnicas de refutación. En el comparados con los que presentó la otra parte,
presente documento se presenta la técnica de cuatro de forma que se facilite al juez e intervinientes
pasos que sugiere Miguel Carbonell dirigida a ordenar la tarea de comparar los argumentos de ambas
la refutación para que alcance todo su efecto y partes. Por eso, no sólo se debe explicar el error
brillantez (Carbonell, 2020). del adversario, sino también la relevancia de
dicho error para la cuestión o problema que
Previo a exponer los cuatro pasos, se debe advertir ocupe al operador.
que no es necesario derribar uno a uno todos los
argumentos presentados por el adversario. Incluso, es • Cuarto paso: Presentar la conclusión del
posible hacer alguna concesión parcial, para enfocar la alegato, aunque pueda parecer repetitivo o
refutación sobre aquel argumento del oponente que innecesario por darse por sobreentendido, es sin
consideremos central o clave en su discurso. embargo un recurso útil para confirmar que se
tiene la razón. En dicha conclusión, se vuelve a
De la misma forma, tampoco es necesario empezar la presentar la tesis original del adversario
intervención atacando al rival, pues se espera que poniendo el énfasis en su debilidad o defecto.
exista una explicación previa de la postura. (Bonomo, Mamberti, & Miller, 2019)

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2.3. Las falacias argumentativas

2.3.1. Concepto de falacia • Falacia ad verecundiam


La falacia ad verecundiam, o falacia de autoridad,
vincula la veracidad de una proposición a la autoridad
Al hablar de falacias no podemos recurrir a una
de quien la defiende, como si eso proporcionase una
visión unificada del concepto, ya que han sido
garantía absoluta.
muchas las conceptualizaciones a lo largo del
tiempo. El tratamiento estándar atribuido es el que
• Argumento ad consequentiam
define un argumento falaz como el argumento que
En este tipo de falacia se intenta hacer ver que la
parece válido, pero no lo es (Fernández., 2018).
validez o no de una idea depende de si aquello que se
puede inferir a partir de ella resulta deseable o
En otros términos, una falacia es un razonamiento
indeseable.
inválido o engañoso con apariencia de correcto que
pretende ser convincente. Es muy habitual
Por ejemplo, un argumento ad consequentiam sería
encontrar falacias en muchísimos terrenos, sobre
dar por hecho que la posibilidad de que el ejército de
todo para argumentar a favor o en contra de causas
un golpe de Estado en un país es muy baja, porque el
o intereses de todo tipo.
escenario contrario supondría un duro golpe para la
ciudadanía.
Cualquier comunicación honesta debería prescindir
de falacias en la medida de lo posible, por lo que
• Generalización apresurada
conviene estar muy al tanto de cuáles son, cómo
Esta falacia es una generalización no fundamentada
detectarlas y combatirlas (Hamblin, 2016)
en datos suficientes. El ejemplo clásico lo
encontramos en los estereotipos acerca de los
Teniendo en cuenta lo anterior, se compilan algunas
habitantes de ciertos países, que pueden llevar a
de las falacias más comunes en los discursos de
pensar falazmente, por ejemplo, que si alguien es
operadores judiciales.
escocés debe de caracterizarse por su tacañería.

2.3.2. Principales tipos de falacias • Post hoc ergo propter hoc


Se trata de un tipo de falacia en el que se da por
sentado que, si un fenómeno ocurre después de otro,
2.3.2.1 Falacias no formales es que está causado por este, a falta de más pruebas
que indiquen que eso es así.
Las falacias no formales son aquellas en las que el
• Falacia ad hominem
error del razonamiento tiene que ver con en el
Por medio de esta falacia se niega la veracidad de
contenido de las premisas. En este tipo de falacias
ciertas ideas o conclusiones resaltando las
lo que se expresa en las premisas no permite llegar
características negativas (más o menos distorsionadas
a la conclusión a la que se ha llegado,
y exageradas) de quien las defiende, en vez de criticar
independientemente de si las premisas son ciertas o
la idea en sí o el razonamiento que ha llevado a ella.
no (Triglia, 2008).
Sin embargo, hay que saber distinguir este tipo de
falacia de argumentos legítimos referidos a las
Es decir, que se apela a ideas irracionales sobre el
características de una persona en concreto. Por
funcionamiento del mundo para dar la sensación de
ejemplo, apelar a la falta de estudios universitarios de
que lo que se dice es cierto.
una persona que habla sobre conceptos avanzados de
física cuántica puede considerarse una argumentación
• Falacia ad ignorantiam
válida, ya que la información que se da guarda
En la falacia ad ignorantiam se intenta dar por
relación con la temática del diálogo.
probada la veracidad de una idea, por el simple hecho
de que no se puede demostrar que es falsa.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

2.3.2.2. Falacias formales

Las falacias formales lo son, no porque el contenido


de la premisa no permita afirmar la conclusión a la
que se ha llegado, sino porque la relación entre las
premisas hace que la inferencia no sea válida
(Triglia, 2008).

Por eso la veracidad de los juicios no dependen


únicamente del contenido, sino del modo en el que
están vinculadas las premisas, y no son falsas
porque hayamos introducido en nuestro
razonamiento ideas irrelevantes e innecesarias, sino
porque no hay coherencia en los argumentos que
usamos.

La falacia formal puede ser detectada sustituyendo


todos los elementos de las premisas por símbolos y
viendo si el razonamiento se ajusta a las reglas
lógicas.

• Negación del antecedente


Este tipo de falacia parte de un condicional del tipo
"si le doy un regalo, será mi amigo", y cuando se
niega el primer elemento, se infiere incorrectamente
que el segundo también queda negado: "si no le doy
un regalo, no será mi amigo".

• Afirmación del consecuente


En este tipo de falacia también se parte de un
condicional, pero en este caso se afirma el segundo
elemento y se infiere incorrectamente que el
antecedente es verdadero.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

3. Técnicas de oralidad

Una vez comprendido el ámbito puramente El ejercicio litigioso por parte de un profesional de
conceptual, este capítulo tiene como objetivo brindar derecho en los sistemas penales orales acusatorios
una serie de técnicas y herramientas que puedan ser demanda de este, no solo un conocimiento extenso de
de utilidad en el ejercicio de la profesión de la la ley sustancial y de la ley procesal, sino también
abogacía, especialmente para aquellos profesionales algunas destrezas y habilidades en la comunicación de
que se dedican al litigio en sistemas orales de países este conocimiento, la construcción de la verdad
Latinoamericanos, y más específicamente para procesal y el manejo del escenario propio del
aquellos que se desempeñan en el área penal en la abogado, que no es otro que el juzgado.
República del Ecuador.
Sin embargo, es común escuchar que tales habilidades
El capítulo se divide en dos secciones principales: la están reservadas para unos cuantos, privilegiados por
primera, sobre algunas generalidades del sistema un don, que les permite desempeñarse con mayor
penal oral acusatorio, y la segunda respecto soltura en público.
de herramientas específicas para algunas etapas
del sistema penal oral acusatorio. Pues bien, la segunda parte de este capítulo busca
desmentir tal concepción y demostrar que tales
Ahora bien, en la segunda parte se abordarán habilidades pueden ser estudiadas, aprendidas y
especificidades de la audiencia preparatoria del juicio aplicadas por cualquier abogado. Más aún, busca
oral, los alegatos de apertura o exposición inicial, el demostrar que estas son esenciales para un
interrogatorio y contrainterrogatorio haciendo algunas desempeño óptimo de los funcionarios judiciales que
menciones particulares a este ejercicio frente a peritos laboran en sistemas adversariales de corte acusatorio,
y, finalmente, los alegatos de clausura o de así como para tener un manejo del caso que permita
conclusión. Esto teniendo en cuenta que son las estar más tranquilo en espacios de intervención oral.
etapas principales del juicio, por ser las que
concentran el debate argumentativo y probatorio que
definirá el devenir del proceso.
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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

3.1. Generalidades del sistema penal oral

El Código de Procedimiento Penal ecuatoriano Sin perjuicio de lo anterior es importante mencionar


establece, como se mencionó en el capítulo que, en países como Ecuador, la función que cumple el
anterior que “en todas las etapas, las actuaciones y juez es distinta a la de los regímenes del common law,
resoluciones judiciales que afecten los derechos de lo cual incide decisivamente en la importancia de la
los intervinientes se adoptarán en audiencias donde argumentación para el fallador latinoamericano.
la información se produzca por las partes de
manera oral. No se excluye el uso de documentos, En efecto, en el sistema norteamericano quien toma la
siempre que estos no reemplacen los peritos y decisión final de fondo es un jurado, que se compone
testigos, ni afecten las reglas del debido proceso y de doce ciudadanos sin formación jurídica previa. Ellos
del principio contradictorio.” toman la decisión apelando únicamente a su sentido
de justicia y sin conocimiento legal alguno, más allá de
De esta manera, el principio de oralidad debe ciertos tecnicismos que les son explicados por el juez
materializarse desde la indagación, ante los jueces cuando así lo requieran por la especialidad del delito.
de garantías penales, la formulación de cargos, la Por su parte, el juez obra como director del proceso,
audiencia preparatoria del juicio y, por supuesto, el con funciones que corresponden más a las de un
juicio oral. árbitro, encargado de velar por el estricto
cumplimiento del rito procesal: dar comienzo al juicio,
Al respecto, el profesor argentino Alfredo Vélez informar a los miembros del jurado sobre la ley
estima que “el juicio oral, público, contradictorio y aplicable al caso concreto, decidir sobre las objeciones
continuo se presenta como el mecanismo más apto que se presentan en el desarrollo del juicio, etc.
para lograr la reproducción lógica del hecho (Mendez Longoria, 2007).
delictuoso; como el más eficiente para descubrir la
verdad; como el más idóneo para que el juez forme En contraposición, en los sistemas latinoamericanos el
un recto y maduro convencimiento; como el más juez además de dirigir el proceso es el encargado de
capaz de excluir el arbitrio judicial y dar a las partes decretar y valorar las pruebas y, con base en sus
oportunidad de defender sus intereses; como el conocimientos jurídicos, tomar una decisión
que permite el control público de los actos condenatoria o absolutoria mediante sentencia
judiciales, que es fuente de rectitud, de ilustración motivada.
y de garantía de justicia; y como el que mejor
responde a las exigencias constitucionales” (Velez El proceso penal podría pensarse como un escenario
Maricondo, 1945). en el que interactúan diversos actores que desarrollan
un rol específico de acuerdo con el guion que se le ha
Todo lo anterior es posible, principalmente, por el entregado: el código de procedimiento penal.
elemento oral del juicio, pues es el que permite una
narrativa fluida de los hechos y el juicio, la Como quiera que el sistema penal ecuatoriano es
eliminación de trámites burocráticos y ajenos al adversarial, el rol de una parte se opone al de la otra,
público y, teóricamente, la celeridad tan ansiada en en la búsqueda de convencer a un tercero imparcial
los trámites judiciales latinoamericanos. encargado de dirimir el enfrentamiento.

Ahora bien, mucho se ha escrito sobre las técnicas En ese sentido, existen tres realidades en un proceso
de oralidad para el ejercicio del litigo, especialmente penal: la del ente acusador, la de la defensa y la del
en países cuyos sistemas han sido juez (Mauet T. A., 2003). Cada parte busca convencer
predominantemente adversariales y orales, como es al juez de que su versión es la correcta, pero al final la
el caso de Estado Unidos. Por tal motivo, la doctrina única que vale es a la que el juez arriba a través de las
especializada proveniente de estos países es de pruebas y argumentos que se le presentan en el juicio.
gran valor para sistemas jóvenes como los
latinoamericanos.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Entonces, es común pensar que quien ganará en la


3.2. Técnicas de oralidad en las
disputa es aquel que tenga las pruebas más
contundentes o ‘evidentes’ de lo que pudo haber principales etapas del proceso penal
sucedido. Sin embargo, tal afirmación puede ser tan ecuatoriano.
acertada como falsa. Por supuesto que, si en un
caso de homicidio existen, por ejemplo, imágenes
irrefutables de quien cometió el agravio, será casi En esta parte nos referiremos a algunas técnicas y
imposible convencer al juez de lo contrario. Por herramientas específicas para las etapas del juicio oral
ende, para este tipo de casos donde la posibilidad que, más que ser útiles, son necesarias para llevar a
de presentar un debate probatorio es mínima, las cabo un juicio con el rigor procesal que exige un
normas procesales han previsto otro tipo de trámite tan demandante como este.
mecanismos como la aceptación de cargos por
beneficios, los preacuerdos o los principios de En consecuencia, haremos primero unas breves
oportunidad por colaboración con la justicia. anotaciones respecto de la audiencia preparatoria del
juicio oral, luego abordaremos cómo realizar alegatos
Sin embargo, se debe reconocer que la mayoría de los de apertura o exposiciones iniciales de manera
casos no son así. Por el contrario, exigen de ambas contundente y que generen impacto.
partes extensos ejercicios de investigación,
preparación en especialidades ajenas al derecho y el Más adelante, nos detendremos en algunas
recaudo de un gran número de evidencias o elementos herramientas útiles para la práctica de interrogatorios
materiales de prueba y entrevistas a un sinfín de y contrainterrogatorios a testigos y explicaremos
posibles testigos. Adicionalmente, requiere de una brevemente algunas particularidades de estas
valoración minuciosa de cada uno de estos elementos actividades con peritos. Finalmente, desarrollaremos
y declaraciones para que, en concordancia con nuestra algunas técnicas para exponer alegatos de clausura
teoría del caso, decidamos si los presentemos o no en que sean determinantes, memorables y efectivos.
audiencia pública.
3.2.1. La teoría del caso
El juicio, como se verá más adelante, se trata
entonces de demostrar quien tiene una mayor
capacidad de argumentación y persuasiva para La teoría del caso, como su nombre lo indica, es
convencer al juez, a través de la práctica la hipótesis que el litigante tratará de demostrar
probatoria de que, más allá de toda duda en el transcurso del proceso, para que sea
razonable, su verdad procesal es la más cercana a acogida por el juez en su sentencia. Esta incluye,
la verdad material. además de los hechos, las pruebas que buscará
acreditar, la manera en que lo hará y, por
Para el caso puntual de Ecuador el juicio oral, supuesto, las consecuencias jurídicas derivadas
público, contradictorio y continuo se presenta de este proceder. El jurista chileno Leonardo
como el mecanismo más apto para lograr la Moreno Holman la define como:
reproducción lógica del hecho delictuoso; el más
eficiente para descubrir la verdad y el más idóneo
para que el juez forme un recto y maduro “el conjunto de actividades estratégicas que
convencimiento; en general, es fuente de rectitud, debe desarrollar un litigante frente a un caso,
de ilustración y de garantía de justicia; y como el que le permitirán determinar la versión de los
que mejor responde a las exigencias hechos que sostendrá ante el tribunal, y la
constitucionales (Sigcha, 2009) manera más eficiente y eficaz de presentar
persuasivamente las argumentaciones y
evidencias que la acreditan en un juicio oral”
(Moreno, 2012).

11
Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Si bien la teoría del caso será particular para cada El autor citado anteriormente considera que esto se
proceso en atención a cada situación y el rol que se consigue en tanto exista coherencia y
asuma (defensores, acusadores, representantes de correspondencia “entre las circunstancias de
víctimas, etc.), hay algunas características que personas, tiempos y lugares narrados. (…) La teoría
deberán estar presentes siempre para incrementar del caso se relaciona necesariamente con una
las probabilidades de tener éxito en el desarrollo del versión de hechos lógica que consulta reglas de la
juicio o incluso antes de este. experiencia y que guarda concordancia con el
encadenamiento sucesivo y temporal de los hechos”
En primer lugar, la teoría del caso debe ser integral. (Moreno, 2012)
Para ello deberá tener en cuenta cada aspecto que
pueda ser relevante, en mayor o menor medida, Como ya se adelantó, la teoría del caso se tendrá
tanto para acreditar los hechos a probar como para que verbalizar en los alegatos de apertura. Para
desvirtuarlos; esto implica prestar la mayor atención tales efectos, no debe incorporar promesas que no
a todos los detalles y minuciosidades del caso. Esta podrán ser cumplidas durante el juicio. Todas las
concepción acerca de la teoría del caso obedece a premisas que se planteen en la teoría del caso
que se conoce como visión global del juicio. deberán estar soportadas en evidencias o se deberá
tener el medio para desacreditarlas, cuando conste
La visión global del juicio exige concebir el proceso de afirmaciones sobre la teoría de la contraparte.
penal como un todo, hacerse a la idea de que cada Esta recomendación cobra un tinte de obligación,
momento procesal es un componente de un cuando se trata del funcionario del ente acusador,
engranaje más amplio y actuar en consecuencia. No puesto que es quien tiene la carga de probar cada
es posible preparar de manera aislada cada afirmación que haga en el estadio de la acusación.
actuación puesto que, individualmente concebidas,
no tendrán la fuerza necesaria para corroborar Además, la doctrina norteamericana sugiere incluso
nuestra teoría del caso. que esta pueda ser narrada a modo de historia,
‘story telling,’ pues numerosos estudios han
Adicionalmente, la teoría del caso deberá ser demostrado que esto genera más recordación en el
transversal, es decir, deberá verse reflejada en cada receptor del mensaje. Por ende, deberá también ser
actuación procesal que se lleve a cabo. Cada una memorable, efecto para el cual se recomienda
de estas deberá hacerse con miras a fortalecer utilizar diversas formas de presentar la información
la hipótesis planteada o debilitar los ataques de como pueden serlo audiovisuales, experimentales o
la contraparte a la misma. inspecciones presenciales al lugar de los hechos
cuando la ley lo permita (Moreno, 2012).
De la mano de las anteriores sugerencias se
desprende la tercera: deberá ser coherente. No solo Como lo veremos más adelante, estos elementos
entre los planteamientos que se ofrezcan en los tendrán un efecto persuasivo respecto de la
alegatos sino también entre los testigos y los recordación y la credibilidad del jurista ante el juez.
testimonios ofrecidos, los documentos presentados
y, en general, cualquier medio de prueba que se Ahora bien, la teoría del caso deberá componerse de
considere para acreditar los hechos. tres (3) elementos principales, a saber: la
determinación de los hechos, las normas aplicables
La teoría del caso también debe ser, en la medida de al caso y las pruebas relevantes. Esto permitirá
lo posible, breve y concisa, pero sobre todo muy anticiparse a otras etapas del proceso y adoptar
clara y verosímil. Estima Moreno que “se trata de decisiones justificadas (Moreno, 2012).
presentar al tribunal una historia creíble,
presentándole los hechos más importantes de En cuanto a los hechos, estas son las premisas
una forma convincente”. De tal suerte, los hechos fácticas que se asumirán para exponer en audiencia
por sí solos (antes de cualquier prueba) pública. Como es evidente, serán nuestros hechos
deben ser probables (Moreno, 2012). jurídicamente relevantes. Se debe entonces incluir
los hechos que se intentará probar y los que se
controvertirán de la contraparte.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

El elemento normativo corresponde a las


consecuencias jurídicas derivadas de los hechos
expuestos como hipótesis fáctica y de la valoración
que buscamos se haga de la prueba. De esta
manera, la construcción de la teoría del caso,
especialmente para los funcionarios del ente
acusador, debe asemejarse a un ejercicio de
adecuación típica en la que se desagregue el tipo
penal y se dote el mismo de contenido con los
hechos y pruebas concretas en el caso. Desde la
perspectiva del acusador, la teoría del caso debe
evidenciar el más profundo respeto al principio de
legalidad y así evidenciar la existencia de cada uno
de los elementos del tipo aplicable (Rios, 2007).

El elemento probatorio corresponde a los medios de


prueba que se utilizarán, para sustentar los hechos
que se alegan o desestimar los que alega el
contrario.

La construcción de la teoría del caso según se


sugiere puede construirse respondiendo, por
ejemplo, a los siguientes interrogantes según el
delito del que se trate:

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DELITO HECHO PRUEBA CONSECUENCIA JURÍDICA


Estafa
Com ete el delito • Sujeto activo -Testigos: • Pena privativa de la libertad de
aquella persona • ¿Quién? X años
que, • ¿Alguien presenció • Análisis de atenuantes o
los hechos? agravantes (artículo 186 Código
• ¿Es un testigo Integral Penal)
creíble?
• ¿Hay coherencia
… para obtener • ¿Existió un provecho
en su relato?
un provecho propio o para otra
• ¿Ha cambiado la
para sí m ism a o persona?
versión de los
para otra • ¿Cuál fue el provecho o
hechos?
ganancia?
• En caso de ser otra
-Documentales:
persona, ¿Quién es esa
• ¿Son auténticas?
persona?
• ¿Prueban la
…m ediante la • ¿Son realmente falsos
existencia de
sim ulación de los hechos?
hechos falsos?
hechos falsos o • ¿Qué verdad se
• ¿Prueban el
el ocultam iento ocultó?
ocultamiento de
de actos • ¿Cuál fue el error al
actos verdaderos?
verdaderos que se indujo?
• ¿Permiten probar el
induzca en error • ¿Cómo se indujo en
perjuicio al
a otra error?
patrimonio?
• ¿El error es
• ¿Permiten probar el
consecuencia de la
correlativo
simulación de hechos
enriquecimiento o
falsos u ocultamiento
provecho del sujeto
de actos verdaderos?
activo?
• ¿El error fue suficiente
para que la víctima se
desprendiera de su
patrimonio?

…con el fin de • ¿Existió un


que efectúe un desprendimiento
acto que patrimonial?
perjudique su • ¿Es consecuencia de la
patrim onio o el acción del sujeto activo
de terceros identificado con
anterioridad?
• ¿El menoscabo al
patrimonio es
correlativo al provecho
del sujeto activo?

Tabla 1 Construcción de la teoría del caso. Elaboración propia.

14
Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

El anterior ejercicio debe contrastarse con el que, a Para muchos abogados los alegatos de apertura no
nuestro mejor conocimiento, podría haber realizado tienen mucha importancia, bajo la creencia de que
la contraparte. Una vez se cumpla con esta labor los definitivos son los alegatos de clausura o
será más sencillo para el litigante encausar sus conclusión. No obstante, algunos estudios en
actuaciones procesales, pues podrá determinar: Estados Unidos han probado que entre el 80 y 90%
de los jurados llegan a una decisión sobre el proceso
durante o inmediatamente después de los alegatos
a) Los hechos que se disputan y los que no iniciales (Vinson, 1986).
b) Para qué hechos propios tiene elementos
probatorios fuertes o débiles Si bien es evidente que el proceso de toma de
c) Para qué hechos de la contraparte dispone de decisiones de un juez es diferente al de una persona
los medios de convicción y prueba que le del común que obra como jurado, la estadística
permitan rebatirlo. presentada no puede desestimarse y nos permite
exaltar la importancia de este momento en el juicio.
Así, en conclusión, podrá delimitar la estrategia más
adecuada para abordar la investigación, preparación La exposición inicial tiene la virtud y a la vez
del juicio y el juicio mismo. dificultad de recoger múltiples de las técnicas que
recogimos anteriormente, para ser persuasiva y
Una vez se ha construido la teoría del caso y se han allanar el camino para persuadir el juez de nuestra
determinado los hechos jurídicamente relevantes, teoría del caso.
los posibles elementos de prueba y las
consecuencias jurídicas, es recomendable realizar En primer lugar, es conveniente exponer los temas
una clasificación de tales elementos en cuanto a su memorables haciendo uso de la técnica de contar
debilidad o fortaleza, para conseguir que el juez una historia (story telling). Esto simplificará los
adopte la tesis propuesta. hechos para el juez y lo llevará a conocer por
primera vez esos anclajes psicológicos que se
Lo anterior determinará varias cosas: primero, si repetirán de forma constante durante el juicio.
es necesario excluir alguno de los elementos o
hechos de nuestra teoría, cuando son El alegato de apertura deberá ser integral, es decir,
contradictorios, no podemos encontrarles un deberá abarcar todos los hechos buenos, malos y
soporte o explicación o simplemente no son tan peores. Para ello, se deberá entonces contemplar no
relevantes como lo consideramos en un principio. sólo nuestra teoría del caso, sino también cubrir lo
Segundo, permitirá evidenciar dónde debemos que podrá decir la contraparte. En este aspecto, los
enfocar nuestros esfuerzos argumentativos. Y funcionarios de la Fiscalía (o el ente acusador según
tercero, nos permitirá evidenciar las fortalezas y el país) cuentan con una leve ventaja pues podrán
debilidades de nuestro caso y las de la advertir al juez sobre la historia de la contraparte y
contraparte, lo que afectará el orden en que contradecirla incluso antes de su exposición inicial.
presentemos todo en el juicio (el orden tiene una
importancia altísima como se verá más adelante). Ahora bien, es necesario hacer la relación de la
teoría de la primacía y la recencia. Según esta
La oportunidad procesal para presentar la teoría teoría, el efecto de recencia se da cuando la
del caso es en los alegatos de apertura. Estos información suministrada al final de un discurso,
están previstos en la ley procesal ecuatoriana exposición o presentación es la que mejor se
en el artículo 286 COIP, que establece que “el recuerda. Esto hace referencia a la memoria a
presidente dará la palabra al fiscal, al acusador corto plazo. Sin embargo, cuando la información
particular si lo hubiere y a la defensa del que se recuerda mejor es la que se da al principio,
procesado, en ese orden, para que realicen sus estamos hablando entonces del efecto de primacía
exposiciones iniciales respecto a los hechos que son (Mitjana, 2018).
objeto del juzgamiento”. De lo anterior se extrae
que la exposición inicial permite al litigante
explicar al juez su teoría del caso, lo que la
evidencia probará en el desarrollo del juicio.
15
Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Lo anterior, permite recomendar que la exposición Es usual ver en la sala de audiencias litigantes que
inicie de manera fuerte y concluya igualmente de realizan extensas lecturas de sus teorías del caso de
forma sólida, haciendo énfasis en las dos una forma plana y rutinaria. Es nuestro deber
oportunidades (al inicio y al final) sobre la sustancia desestimular este tipo de conductas, pues a los ojos
de la teoría del caso. En consecuencia, del juez - además de ser aburridas - son
consideramos que la introducción de esta exposición antinaturales y no permiten construir credibilidad o
debe reflejar con claridad la esencia de la teoría del interés por la hipótesis presentada: bien podría el
caso, por lo que no es recomendable ser tímido o juez escuchar el audio o solicitar la transcripción de
gris, sino por el contrario muy claro y contundente. lo leído.

El objetivo de este alegato es mostrar con claridad Por el contrario, se recomienda no hacer lecturas de
cuáles son los hechos y mediante qué elementos se ningún tipo y exponer de manera natural los hechos
probarán en el juicio. En ese sentido, desde el rol de y pruebas con las que se comprobará la teoría del
la fiscalía será necesario evidenciar de manera caso. Se sugiere igualmente que se mantenga un
precisa la relación del acusado con los hechos contacto visual constante con el togado, pues esto
objeto de acusación. permite conectar y transmitir el mensaje de forma
más efectiva.
Por otra parte, el uso de ayudas audiovisuales es
recomendado si y solo si cumplen con el propósito Ahora, si para el lector es imperativo tener algún
de comunicar el mensaje al juez de una manera más tipo de guía, recomendamos elaborar un esquema
eficaz. Se debe evitar a toda costa que el uso de que le permita recoger los puntos clave en caso de
estas herramientas reste atención o protagonismo al necesitar consultarlo durante la exposición. Para
relato del jurista o distraigan al juez del mensaje ello se puede, por ejemplo, preparar una tabla o
que se busca transmitir. gráfica donde se recojan los temas principales a
tratar, los hechos que hacen parte de estos temas y
las pruebas que se practicarán para acreditarlos.

Pruebas (testimonios,
Hechos jurídicamente
Temas documentos, evidencias físicas,
relevantes
peritajes)
Tem a 1 Hecho 1; hecho 2; hecho 3 Testimonio de X
Testimonio de Y
Tem a 2 Hecho 4; hechos 5; hecho 6. Testimonio de Z
Documento M
Evidencia física D
Tem a 3 Hecho 7; hecho 8; hecho 1; Testimonio de X
hecho 4. Testimonio de Y
Documento J
Documento M
Evidencia física T

Tabla 2 Esquema para organización de ideas. Elaboración propia.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Existe una obligación del operador judicial de no


hacer promesas que no podrá cumplir en el juicio,
puesto que perderá credibilidad y la contraparte se
asegurará de resaltarlo en los alegatos de clausura.
Debe pensarse que el objetivo a seguir en todo el 1. Lema o frase distintiva. Una frase sencilla pero
juicio es exponer al juez un hecho, sugerir la prueba creativa que permita distinguir el caso y generar
con la que se acreditará, acreditar el hecho con la recordación. Es idóneo que esta frase se repita en el
práctica probatoria y resaltar en los alegatos de medio de la exposición y nuevamente en el final de
clausura que lo que se prometió en la exposición manera sutil para tener el máximo impacto posible,
inicial se cumplió a cabalidad. como se indicó anteriormente.

Otra sugerencia frente a los alegatos de apertura 2. Presentación del tema o los temas. En este
es evitar a toda costa ofrecer opiniones, pues se punto es importante realizar una numeración o
trata de narrar al juez ‘objetivamente’ cómo listado previo, en el que se relacionen los asuntos o
sucedieron los hechos. Igualmente, es necesario temas a tratar de acuerdo con un orden lógico. La
tener un adecuado manejo del tiempo pues, enunciación de todos los temas permitirá conocer la
atendiendo a la complejidad de cada caso extensión de la exposición y aquellos en los que por
particular, no es recomendable hacer exposiciones su relevancia, se presentan al inicio del discurso.
extensas en las que el juez pueda perderse o
distraerse, o en las que se ahonde en temas 3. Presentación de los hechos. Sugerimos que
técnicos de especialidades ajenas al derecho que esta se haga en orden cronológico, sin carga
dificulten la comprensión del relato. argumentativa, de forma enunciativa y soportada en
las pruebas a practicar. Es importante ir anunciando,
En cuanto a la expresión verbal, no es necesario para cada hecho que se afirma, cómo será probado
tener un tono de voz elevado que pueda molestar al en el juicio.
juez, más aún cuando en muchas salas de
audiencias se cuenta con micrófonos. Por el 4. Presentación de los fundamentos jurídicos.
contrario, es necesario observar el ritmo con el que Cuando se trata del ente acusador será necesario
se habla y hacer las pausas en momentos expones los delitos tipificados, el componente
apropiados. Es recomendable que éstas se hagan al objetivo y subjetivo en el caso concreto, la
momento de cambiar de tema, o cuando se quiera antijuridicidad y la culpabilidad.
resaltar alguna información importante.
5. Conclusión. Es recomendable culminar el relato
En imprescindible utilizar un lenguaje sencillo, sobre enérgicamente, reiterar los puntos más importantes
todo en aquellos casos con fuerte presencia de de la teoría del caso y con la petición concreta al
componentes técnicos o especializados. Se debe juez de condenar o absolver o de atender la
tener en cuenta que ya se presentará el momento pretensión expuesta.
para explicar a través de testimonios o evidencia
física estos conceptos. El alegato de apertura es el
escenario para narrar lo más sencillo posible nuestra
teoría del caso.

Ahora bien, una estructura para la exposición inicial


puede ser la siguiente:

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3.2.2. Audiencia preparatoria del juicio 3.2.3.Testimonio e interrogatorio del


ofendido
En el proceso penal ecuatoriano, la audiencia El testimonio del ofendido se encuentra previsto en el
preparatoria del juicio es el primer episodio procesal artículo 141 de la norma procesal penal ecuatoriana.
de la etapa intermedia del proceso. Es la audiencia A través de este, la víctima del delito podrá narrar al
pública en la que el fiscal sustenta el dictamen tribunal los hechos que dieron lugar a la infracción, las
acusatorio que ha elaborado y requiere al juez de personas involucradas y posibles testigos de estos,
garantías penales, para que dicte el auto de entre otros. De igual manera, se consagra el derecho
llamamiento a juicio y de continuidad al trámite. En de las demás partes procesales de interrogar al
caso de que considere que no existe merito para ofendido con arreglo a lo permitido por la ley.
acusar, es el escenario para exponer al juez el motivo
por el cual se abstiene de hacerlo y solicitar que se Como en las demás fases del proceso y en especial en
emita un auto de sobreseimiento. la práctica probatoria, la preparación para rendir
testimonio será clave. Es común pensar que preparar
Quizás el punto más importante de la audiencia al testigo es ofrecerle una especie de libreto, mediante
preparatoria del juicio es la enunciación y solicitud el cual pueda exponer su relato en audiencia pública y
probatoria, así como las solicitudes de exclusión de las que contenga las preguntas a las que se enfrentará y
pruebas enunciadas por la contraparte e incluso los las respuestas que debe brindar. No obstante, esta es
acuerdos o estipulaciones probatorias. Para ello, será una apreciación equivocada.
esencial depurar en qué orden se solicitarán los
elementos de prueba, puesto que los principios de Cuando en la preparación del testimonio se repiten sin
primacía y recencia, explicados anteriormente, aplican cesar una serie de preguntas que se harán y se
de igual manera para la práctica probatoria. Es practican minuciosamente las respuestas, el resultado
importante determinar si se inicia o finaliza con el que se obtiene en juicio es un testimonio monótono y
testigo más fuerte o si, por la complejidad del caso, lo aburrido. Además, un testimonio que el juez podrá
más estratégico sería presentarlos con arreglo a la apreciar que ha sido practicado e incluso redactado
cronología de los hechos. por otro y en el que no hay lugar a la espontaneidad y
naturalidad. En definitiva, un testimonio inverosímil y
Es indiscutible la importancia de las estipulaciones un testigo con poca credibilidad.
probatorias puesto que, permiten centrar el debate en
el juicio en los aspectos controvertidos y que La preparación de este testimonio debe ir enfocada en
realmente requieren la atención del juez. Así se evita la expresión verbal y no verbal del testigo, para
generar un desgaste por hechos que las dos partes conseguir un relato claro y persuasivo. Esta es una
consideran probados y se materializa el objetivo de circunstancia única en la que el ofendido, antes que
dar celeridad a los juicios. Un juicio más corto, cualquier otro, tendrá la oportunidad de ofrecer su
además, garantiza una mayor recordación del juez de versión de los hechos, señalar datos sobre pruebas,
los testimonios y planteamientos clave, mayor testigos y, por supuesto, sobre el acusado. Teniendo
atención y disposición frente al tema de prueba. De en cuenta que es el testimonio de quien vivió los
igual manera, aumentan la credibilidad del abogado hechos en primera persona se debe procurar, que el
ante el juez, pues le demuestran que no existe ánimo relato sea lo más natural y vívido posible; incluso es
dilatorio alguno ni un objetivo oculto más allá que recomendable que haya lugar a expresar emociones
demostrar su teoría del caso. vividas en el momento y las consecuencias sufridas
por la infracción.
Si se ha llevado a cabo un ejercicio juicio de
clasificación de hechos sin disputar, hechos neutros y Además, la preparación deberá orientarse a que el
hechos controvertidos, será fácil llegar a acuerdos ofendido esté listo para las posibles preguntas que
probatorios con la contraparte y concentrar los recibirá por parte de las demás partes procesales,
esfuerzos debidamente en los hechos controvertidos y especialmente las del abogado defensor. Es normal que
en el desplazamiento de hechos o pruebas la defensa, desde este momento, busque desarticular el
desfavorables a un nivel neutro o favorable. relato, evidenciar contradicciones y, en definitiva,
impugnar la credibilidad del testigo principal del hecho.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Es de gran utilidad informar previamente al testigo Existe la tendencia a pensar que la preparación del
sobre el contexto en el que se practicará el interrogatorio de los testigos, al igual que la del
testimonio y las formalidades propias del escenario. ofendido, consta únicamente de elaborar un listado de
De esta forma se disminuye el posible agobio que preguntas cuyas respuestas deberá practicar el
podría generar un escenario tan impactante como la interrogado en los días previos al juicio. Esta creencia
sala de audiencias, además de la posibilidad de es errada. Como ya se ha mencionado, la preparación
enfrentarse con el agresor. de todas las etapas procesales inicia con la
elaboración de la teoría del caso y la clasificación de
los hechos jurídicamente relevantes.
3.2.4. Práctica de interrogatorio directo
Para el interrogatorio en específico, se empieza a
desarrollar con las entrevistas sostenidas con testigos
El interrogatorio directo se encuentra consagrado en en la etapa investigativa cuyo el propósito es saber
los artículos 286, numeral 2 y 291 y subsiguientes del que conocen, que presenciaron y a que otros testigos
COIP. El interrogatorio es el escenario procesal nos pueden guiar, entre otros. Allí, una vez se
mediante el cual los testigos y peritos solicitados por identifica un testimonio útil para la teoría del caso, se
las partes del proceso rinden testimonio, se práctica por empiezan a perfilar las preguntas que se harán en
parte de quien solicitó el testimonio y tiene unas juicio más adelante y se inicia la preparación del
reglas estrictas: Principalmente, se prohíben las testigo para ese momento.
preguntas capciosas o impertinentes y por regla
general las sugestivas. Es necesario reiterar que la preparación del testigo no
implica practicar palabra a palabra el testimonio o
El interrogatorio es una figura importantísima del ajustar la verdad a lo que mejor sirva a la teoría
proceso y tiene un fundamento constitucional que expuesta. Lo aconsejable es ofrecer al testigo un
obedece a los principios del proceso penal de contexto sobre el proceso, el tema que se busca
publicidad, debido proceso e inmediación probatoria. probar con el testimonio y la dinámica que se tendrá
Frente al primero de estos cabe resaltar dos aspectos: en la audiencia.
i) cualquier ciudadano puede comparecer pasivamente
a juicios penales; y, ii) está destinada a las partes, al Frente al último punto es recomendable advertir
control público y a la confianza de la comunidad en los sobre el tipo de preguntas que puede recibir de la
tribunales. Respecto del debido proceso cabe anotar contraparte en el interrogatorio, la disposición de la
que se materializa en el derecho a ser escuchado en sala de audiencia y los procedimientos inherentes
juicio, el derecho de las partes a presentar pruebas y del juicio, con el fin de darle confianza y
el derecho de las partes a controvertir las pruebas de tranquilidad y que, una vez se presente a rendir
cargo. Finalmente, la inmediación se materializa en la testimonio, no se vea abrumado o sorprendido por
práctica de todos los testimonios ante un mismo juez el funcionamiento, sino que este familiarizado y
de conocimiento del proceso. pueda desempeñarse con naturalidad.

Ahora bien, para la práctica del interrogatorio se debe Una vez inicia el juicio, en la exposición inicial será
tener siempre en cuenta que el destinatario final del necesario hacer referencia a los hechos que se buscan
testimonio es el juez. En tal sentido, lo que se busca es probar con el testigo. Al respecto se sugieren las
que pueda escuchar de quien presenció determinado siguientes técnicas:
hecho o quien elaboró una opinión pericial (perito), la
información más relevante para acreditar lo que es 1. Acredite al testigo
jurídicamente relevante para la teoría del caso. En
consecuencia, es necesario que los interrogantes sean Haga preguntas tendientes a demostrar porque esa
relevantes y dirigidos a este propósito. persona es la idónea para deponer sobre los hechos
objeto de acusación, o por ejemplo, haga preguntas
que permitan que el testigo discurra sobre sus
condiciones físicas de percepción. Si se trata de un
perito o un testigo experto, acredite sus calidades
personales, profesionales y académicas.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

2. Si conoce alguna debilidad que pueda ser 7. Introducción a un tema diferente


explotada por la contraparte no la esconda,
muéstrela usted mismo Emplee frases de transición que permitan al juez saber
que va a iniciar un nuevo tema. Por ejemplo, “ahora le
De esta manera puede controlar la forma en cómo se haré unas preguntas sobre lo que sucedió después de
expone al juez y contener los posibles resultados que el acusado disparara ¿está bien? Además, buscar
negativos. Además, le permite incrementar su la valoración del testigo con preguntas como ¿está
credibilidad. bien? Es útil para ofrecerle tranquilidad y que el juez
pueda percibir que no sólo le importa que este
3. Plantear el orden de los testigos responsa una serie de preguntas, sino que pueda
relatar unos hechos de manera cómoda y en las
Puede ser de forma cronológica o por relevancia. De mejores condiciones.
cualquier manera, es recomendable iniciar y terminar
con un testimonio impactante y que afirme la teoría 8. Corrobore los dichos del testigo frente al juez
del caso.
Busque oportunidades para conectar el testimonio del
4. No es recomendable llevar un listado de testigo con otro testigo o con algún elemento
preguntas preparado probatorio.

Lo ideal es preparar una guía de temas e ir abordando 9. Mantenga atención de escucha


uno a uno con el testigo a manera de conversación.
Es importante recordar que se está entablando una
5. Aborde un tema a probar a la vez y evacúelo “conversación” así que es necesario escuchar con
en un solo momento. atención todo lo que le dice el testigo, durante el
relato no se debe planear la próxima pregunta pues se
Así, incrementa las posibilidades de mantener la corre el riesgo de distracción o de perder el hilo de la
atención del juez en todo momento y no confundirlo conversación.
saltando de un tema a otro.
10. Utilice diferentes tipos de preguntas.
6. Resuma o parafrasee una respuesta anterior
como parte de una nueva pregunta. Si bien lo más recomendable es utilizar preguntas
abiertas para que el testigo pueda relatar lo que
A esta técnica se le conoce como looping y le permite presenció, el objetivo es facilitar al testigo la
recontextualizar y recordar al juez una respuesta reproducción de su vivencia. Esto no siempre es
importante. Recuerde, la repetición cuidadosa es una posible a través de preguntas abiertas además de que
excelente herramienta para generar recordación y puede tornarse monótono y aburrido.
resaltar hechos importantes.
Ocasionalmente, se pueden introducir preguntas
¿Qué es looping? compuestas pero sencillas como por ejemplo "¿el
ladrón usaba tenis, sandalias o zapatos de vestir?";
este tipo de preguntas son válidas en tanto no
sugieren al testigo la respuesta, sino que dan opciones
Método mediante el cual un hecho razonables a elegir, pero permiten avanzar y dinamizar
importante o favorable es enfatizado, el testimonio.

repitiendo la información favorable en


También se podrán utilizar las transiciones para dar un
la estructura de otra pregunta, sin marco de referencia sobre lo que va a preguntar a
repetir la pregunta. continuación o incluso hacer preguntas de comando;
como, por ejemplo "Explique con más detalle su
decisión de adquirir esas acciones".

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

3.2.5. Contrainterrogatorio
El contrainterrogatorio es el turno de preguntas que se Si la respuesta esas tres preguntas fue “no” la
concede a la parte que no solicitó el testigo para que recomendación (casi que obligatoria) es no hacer uso
este sea interrogado sobre el testimonio rendido en el del contrainterrogatorio pues no se conseguirá
interrogatorio directo o sobre aspectos relacionados a ninguno de los posibles objetivos y por el contrario
su credibilidad. En definitiva, es la herramienta que podrá resultar perjudicial.
tiene la contraparte para examinar la credibilidad del
testigo y la veracidad de su declaración (Corte El contrainterrogatorio es una herramienta que permite
Suprema de Justicia de Estados Unidos, 1974). materializar derecho, en consecuencia, no es obligatorio
llevarla a cabo. Menos aún si se tiene algún grado de
De lo anterior se extrae, no solo lo fundamental que es certeza que, de hacerlo, se podrá ver perjudicado.
el contrainterrogatorio para la consecución de la
verdad procesal, sino también la importancia de 3. Preparar el contrainterrogatorio
hacerlo de la manera más adecuada y técnica.
La preparación del contrainterrogatorio no consiste en
Thomas Mauet se ha atrevido a aseverar que “si se hace un listado de preguntas como no lo ha sido en los
bien, el contra examen puede erosionar o limitar otros; por el contrario, lo más apropiado es elaborar
significativamente el testimonio de muchos testigos. Si se notas eficientes(frases cortas, palabras clave) que
hace mal, solo logra reforzar el examen directo o, lo que es permitan identificar un esquema de líneas de
peor, dañar su credibilidad e imagen” (Mauet T. A., 2017). interrogatorio (temas).

Por tal motivo, a continuación, se ofrecen una serie de 4. Identificar temas


recomendaciones o herramientas que le permitirán al
operador judicial llevar a cabo un ejercicio de Identificar las grandes temáticas de importancia en las
contrainterrogatorio de manera correcta y eficaz. que se va a centrar el contrainterrogatorio. Es común
que estas giren en torno a impugnar la credibilidad del
1. Puntualizar el objetivo del contrainterrogatorio testigo o de su relato, en consecuencia, se recomienda
utilizar el siguiente orden:
Puede ser uno o varios de los siguientes: I) Desacreditar
a un testigo mediante la impugnación de credibilidad; II) • Concesiones
limitar los efectos nocivos del interrogatorio directo para Resalta los hechos favorables para la teoría del caso
nuestra teoría del caso; y III) resaltar los hechos del testimonio directo.
favorables del interrogatorio directo. Para cumplir el
propósito de este último, se recomienda hacer preguntas • Impugnación al testimonio
abiertas y dejar al testigo hablar. Se busca evidenciar porque el relato es poco creíble o
contradictorio.
2. Una vez se ha determinado el objetivo a cumplir y,
sobre todo si se tiene como objetivo el primero o el • Impugnación al testigo
segundo, el operador judicial puede plantearse las Se atacan la credibilidad del testigo directamente. Por
siguientes preguntas: ejemplo, la memoria selectiva el interés oculto en
declarar en este caso, posibles sesgos que tenga o la
¿El testigo me hizo daño? capacidad de percepción, entre otros.

Si me hizo daño, ¿tengo las herramientas suficientes 5. Notas eficientes y papel en blanco
para atacarlo?
Por ejemplo, declaraciones previas que sean Además de las 'notas eficientes' que se hayan preparado
contradictorias, reglas de la experiencia que permitan previamente, se recomienda también tener un papel en
desacreditarlo, etc. blanco donde podamos anotar nuevos temas que
pueden haber surgido durante el interrogatorio directo y
Si el testigo dijo algo que me favorece ¿se mantendrá que se deban incluir en las líneas o para los que sea
en esta afirmación? necesario elaborar nuevas líneas de preguntas.

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6. Ejecución del contra examen Es imperante identificar el momento oportuno para


finalizar el contrainterrogatorio, esto es cuando se
Para esto será necesario evidenciar control tanto del haya cumplido el objetivo. No hay necesidad en
testigo como del interrogatorio. La principal convertirlo en un ejercicio extenso y sin un punto
recomendación es la elaboración de preguntas claro.
cerradas y sugestivas. Este tipo de preguntas
contienen la respuesta que se pretende del testigo por 10. Preparación previa
lo que el testimonio se convierte en una declaración
ofrecida por quien lo practica a través del interrogado, Es importante tener en cuenta que el
lo que es, sin lugar a duda, altamente persuasivo. contrainterrogatorio no es el escenario para investigar
o "ir de pesca ". Por eso motivo es que existe un
7. Utilice lenguaje sencillo ejercicio de preparación previa que se hace con la
mentalidad de la visión global del juicio; teniendo en
Se recomienda emplear frases de transición que cuenta todos los elementos del caso, como otros
permitan al juez saber que va a iniciar un nuevo tema. testigos pueden contradecir a este, que evidencias se
Por ejemplo, "ahora le haré unas preguntas sobre lo pueden usar para impugnar la credibilidad, etc.
que sucedió después de que el acusado disparara,
¿está bien?". Además, buscar la validación del testigo
con preguntas como "¿está bien?" es útil para 3.2.6. Contrainterrogatorio del perito
ofrecerle tranquilidad y que el juez pueda percibir que
no sólo le importa que este responda una serie de En menester hacer una mención adicional a algunas
preguntas, sino que pueda relatar unos hechos de las técnicas de contrainterrogatorio para un perito
manera cómoda y en las mejores condiciones. pues este tiene ciertas particularidades. En primer
lugar, se debe tener en cuenta que el objetivo del
8. Tono de voz y pausas contrainterrogatorio de un perito es, por regla general,
el de impugnar su credibilidad, ya sea por sus
Es necesario utilizar durante la formulación de calidades personales (conocimiento en la materia
preguntas, un tono de voz normal y que no denote objeto de opinión, experiencia, antecedentes, etc.) o
hostilidad. No se trata de generar una discusión con el por la verosimilitud de la opinión rendida. No
testigo sino de acercar al juez a la que se considera es obstante, esta tarea no es sencilla en tanto el perito, a
la verdad procesal. En igual sentido, se debe elegir el diferencia de los demás testigos, ya ha comparecido
ritmo con el que se llevará cada línea de preguntas; en juicio y está familiarizado con la dinámica de este;
habrá algunas en las que será mejor avanzar incluso, es posible que este habituado a la
rápidamente y otras en que, al formularlas más confrontación y al contra examen de abogado que
despacio, se puede llamar la atención del juez. De buscan desacreditarlo o a sus opiniones.
cualquier manera, se debe dar espacio a las pausas.
A lo anterior se debe sumar que este testigo tiene una
9. Mantenga el control experticia en determinada materia que difícilmente
podremos aprender a profundidad en el curso de un
Al realizar preguntas cerradas o sugestivas, evite proceso penal.
explicaciones de parte del testigo pues se perderá el
control. En ese sentido, cuando la persona que La primera recomendación es investigar a profundidad
absuelve diga algo como "si, pero es que..." se sugiere quién es el perito que presenta la contraparte. Si bien esto
hacer una interrupción respetuosa y recordar al comprende los estudios que esta persona puede tener, no
testigo que por favor le responda únicamente “si” o se limita únicamente a esto. Se requiere indagar y leer
“no”. En los casos en que se esté ante un testigo hostil publicaciones que este testigo haya realizado en temas
que se rehúse a seguir instrucciones, se debe evitar la relacionados a la pericia, para que, en dado caso, se traiga
confrontación o la discusión. En esos eventos, de ser a colación en el contra si se encuentran contradicciones con
necesario, se puede repetir la pregunta tres veces si lo que afirmó en su pericia.
es necesario y finalmente se debe acudir el juez para
solicitarle que conmine al testigo a colaborar.

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También, si es posible, se pueden reunir audios o Para estos propósitos se puede adelantar un estudio
videos de otras audiencias donde el testigo haya previo sobre el informe rendido por el experto de la
rendido testimonio y estudiar la forma en que fue contraparte en cuanto este análisis permitirá
desacreditado, en qué se presenta fuerte y cómo es su evidenciar algunos de los aspectos ya mencionados o
comportamiento en audiencia en general. incluso temas donde existe una debilidad evidente o
ausencia de conocimiento.
Ahora bien, para el procedimiento de impugnación es
recomendable definir las diferentes líneas a tratar. Finalmente, si bien la regla general del contra examen
Para ese propósito, se presentan una serie de al perito es que su objetivo es el de impugnar
aspectos a impugnar y la forma de hacerlo. credibilidad, se deben formular preguntas que no
ataquen directamente al testigo o a su opinión
Un factor para impugnar, si la investigación realizada experta, sino que por el contrario apoyen su teoría del
así lo permite, es la credibilidad del perito en virtud de caso, pues el juez percibirá que incluso los testigos de
la formación. Así, se deberá explorar una línea de la contraparte favorecen la propia exposición.
preguntas enfocada a demostrar que la formación de
este no lo acredita como un experto en la materia o
que no se encuentra debidamente actualizado. 3.2.7. Alegatos de conclusión
Otro punto que se puede explorar es la remuneración
Los alegatos de conclusión en el sistema penal oral
recibida por parte del perito en tanto puede afectar los
ecuatoriano se encuentran consagrados en el artículo
juicios hipotéticos que plantea en su opinión si esta es
303 de la norma procesal así:
desmedida o fuera de lo usual. Para ello, es posible
preguntar sobre el salario que devenga anualmente fruto
de rendir peritajes y testificar en juicio y la comparación “La Fiscal o el Fiscal será oído primeramente, y su
a lo que podría devengar en caso de desempeñarse en alegato se reducirá a una exposición clara y metódica
otras áreas de su experticia. En igual sentido, se puede
de los hechos imputados al acusado; de las pruebas
abordar una línea de preguntas relativas a los
rendidas durante la audiencia y de las que constan en
antecedentes disciplinarios del testigo o la
desacreditación sufrida en otros juicios. el proceso, con el análisis que creyere conveniente
hacer, pudiendo manifestar al tribunal de garantías
Así mismo, se podrá impugnar debido a la evidencia que penales el valor procesal de las circunstancias
el perito tuvo a su disposición para emitir su juicio y la alegadas por las partes; determinará si el acusado es
que no conoció puesto que puede estar parcializado, no autor, cómplice o encubridor y pedirá la imposición de
por su voluntad sino por la información que fue puesta a
la pena correspondiente, en caso de encontrarle
su disposición. Los últimos aspectos reseñados
responsable” (Asamblea Nacional de Ecuador, 2014)
permitirán exponer los sesgos del perito, así como los
motivos que dan lugar a estos.
(…)
Por otra parte, si se impugna la metodología utilizada
“Cuando haya acusador particular hablará
para efectuar la pericia o la sujeción de esta a
después de la fiscal. En su exposición
estándares profesionales y éticos, es también
observará las normas establecidas en el
necesario hacer preguntas enfocadas a demostrar que
inciso anterior y concluirá solicitando las
el procedimiento escogido no es aprobado por la
penas y el pago de las indemnizaciones
comunidad científica, que existe uno mejor o que aún
civiles que crea procedentes.
existen dudas sobre su validez como método.

Contestará después el defensor. Será


En el mismo sentido que los apartados anteriores, en
permitida la réplica, pero concluirá
ningún caso es recomendable tratar de ‘discutir’ con el
siempre el defensor.
perito sobre el tema específico en que rindió su
informe pues seguramente se perderá el control del
testimonio y, en consecuencia, la credibilidad ante el
juez se aminora.

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A simple vista parecería que la propia norma dictara • La presentación por elementos fácticos es
el paso a paso a realizar para alegar de conclusión, aquella donde los hechos jurídicamente relevantes se
no obstante, existen algunas herramientas que erigen como línea central de la argumentación.
podrán ser de utilidad para realizar alegatos más Cuando se parte de estos, lo más recomendable es
persuasivos y determinantes. Como se evidencia del abordarlo en orden cronológico para no generar
aparte resaltado, hay un gran espacio para realizar confusiones en el fallador. Cabe mencionar que, si bien
una valoración de las pruebas practicadas y por el centro de la argumentación serán los hechos,
consiguiente de presentar un ejercicio siempre deberán verse soportados en los testimonios
argumentativo que convenza al juez de adoptar y evidencias y, por supuesto, ligados directamente a
nuestra teoría del caso. los temas planteados al inicio del juicio.

Lo primero que se debe tener en cuenta, es que • Por su parte, la presentación por elementos
debe existir correlación entre los alegatos de probatorios exige tomar testimonio a testimonio y
apertura o exposición inicial, la práctica probatoria y evidencia a evidencia y hacer una valoración sobre su
los alegatos de conclusión. Lo anterior toda vez que, poder suasorio. Allí, es necesario explicar que dijo
en los primeros se hicieron una serie de promesas cada testigo, cuál es más creíble y por qué, a cuál
sobre lo que se iba a demostrar a través de las testigo se le impugno credibilidad, cuales motivos
pruebas, se podría decir que se suscribió un tenía para mentir, que contradicciones presentó en su
contrato entre el operador y el juez por lo que los propio relato o frente al relato de otros, entre otras.
alegatos finales son el escenario para demostrar al
juez cómo se cumplió la promesa. La presentación por ejes temáticos demanda que los
temas seleccionados correspondan con los temas de
Los alegatos de conclusión permiten relatar la teoría la acusación.
del caso de manera sucinta, soportada ya en los
testimonios practicados, las evidencias físicas Se deberá abordar tema por tema, teniéndose en los
incorporadas y el devenir de todo el proceso. En ese hechos jurídicamente relevantes, los testimonios y
sentido, el éxito de estos alegatos es presentar al evidencias de cada uno y cómo se considera que
juez lo que se considera debería ser su sentencia; es han contribuido a acreditar el tema y la teoría del
decir, presentar todos los elementos y herramientas caso. Por ejemplo, si se trata de una operación de
necesarias para dar solución al caso de acuerdo con lavado de activos un tema podrá ser el delito fuente,
lo solicitado. otro las operaciones financieras llevadas a cabo
para dar apariencia de legalidad al dinero, y otro la
El alegato de clausura debe presentarse de forma concertación entre varios sujetos para incurrir en la
organizada. Si bien en un principio, se deben conducta delictiva. Así, tema por tema, se abordan
presentar los hechos y las pruebas practicadas, en todos los hechos expuestos en la acusación y la
el análisis se debe establecer también un orden manera en que fueron probados en el juicio.
particular. En ese sentido, se pueden presentar y
estructurar a partir de tres factores: los elementos En ese sentido, para tener éxito en el alegato de
fácticos, los elementos de prueba o por ejes conclusión se deberá referir de manera explícita a
temáticos. La decisión sobre cuál será más cada testimonio ofrecido en juicio, lo más
apropiada corresponde a las dinámicas del caso y al recomendable, es que el ejercicio de preparación de
estilo propio de cada operador judicial, no obstante, este discurso se haga al finalizar cada jornada de
se puede adoptar aquella que, en atención a las audiencia cuando aún se tiene recuerdo del delito
particularidades probatorias, pueda generar un del testigo. De tal forma es posible extraer la forma
mayor impacto en el juez. en que se probó un hecho con su testimonio, o qué
parte del testimonio de un testigo adverso es
posible desacreditar, o si se contradijo, etc.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

De igual modo, se deben recordar y mantener


las técnicas que se abordaron en este documento
y que son transversales para cada momento
procesal, que a manera de síntesis, son no leer,
tener como mucho notas guía con palabras o
frases clave, imprimir ritmo al discurso y hacer
pausas para hacer transiciones a otros temas,
hechos o testigos según el modelo de organización
que se haya escogido.

Por último, se reitera la importancia de escuchar


con atención los alegatos de conclusión de
la contraparte para atacar o restar credibilidad
a los argumentos más débiles en la contestación.

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4. La psicología de la persuasión

La psicología es la ciencia que se encarga del estudio persuadir a un tercero en el desarrollo de un juicio
del comportamiento humano. Para tal propósito oral. En igual forma, ha permitido establecer qué
estudia procesos humanos básicos como el lenguaje, cosas o eventos pueden influir en la toma de
la memoria y la emoción, entre otros (Papahiu, 2009). decisiones de quien imparte justicia.

Desde hace ya varios años, algunos psicólogos se han Teniendo en cuenta que la persuasión está
especializado en el estudio de diversos íntimamente ligada a la manera en cómo se comunica
comportamientos humanos en el ámbito de lo jurídico determinada información, es necesario referirnos a
e incluso algunos se han especializado en los sistemas esta y desagregar sus componentes para encontrar la
orales de tendencia adversarial. En concordancia con manera más útil para comunicarse asertivamente y
estos estudios y muchos otros que se han realizado en conseguir los objetivos marcados.
áreas como mercadeo y ventas, se ha desarrollado lo
que se conoce como la psicología de la persuasión.
Esta será, a nuestro modo de ver, esencial para la
adquisición de habilidades orales y no orales para el
juicio en el sistema acusatorio.

La psicología de la persuasión en el ámbito del


derecho se ha centrado principalmente en el estudio
de los jurados en países como Estados Unidos. En ese
sentido, ha buscado explicar los procesos de
pensamiento y decisión de los jurados, y cómo pueden
ser persuadidos. No obstante, los planteamientos que
surgen de esta ciencia han permitido establecer una
serie de habilidades que son útiles, en general, para

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

4.1. La comunicación
La comunicación es un proceso que involucra cuatro La experiencia, en el caso de los testigos, hace
(4) aspectos principales: un mensaje, el medio referencia al conocimiento que tengan sobre los
mediante el que se transmite el mensaje, quien lo hechos y circunstancia del caso. Si se trata de un
envía y quien lo recibe. En el caso del juicio oral en el testigo que presenció el hecho directamente,
proceso penal tenemos entonces que el mensaje son involucra por consiguiente la confianza con la que
los argumentos y evidencias que se presentan; el los relata. Esto es, por ejemplo, que el relato sea
medio de trasmisión del mensaje es el testimonio, la fluido y no busque argumentar una posición sino dar
exhibición de documentos, los alegatos, etc.; quien muestra fiel de lo presenciado; en definitiva, que el
envía el mensaje será el defensor, acusador o relato sea verosímil.
propiamente un testigo; y quien recibe el mensaje
será el juez (Mauet T. A., 2003). Para acreditar este conocimiento es útil hacer
referencia a aspectos como la percepción sensorial del
Ahora bien, distintos factores pueden influenciar la testigo, que tanto conocía este, por ejemplo, de
toma de decisiones por parte del juez en los diferentes determinada transacción o documento por el rol que
componentes de la comunicación. En primer lugar, desempeñaba, la capacidad para recordar y relatar
encontramos la credibilidad de la fuente del mensaje. detalles de lo sucedido.
Es común pensar que el concepto de credibilidad es
sólo aplicable a los testigos y que, por ejemplo, el Si se trata de un testigo experto o perito será labor
contrainterrogatorio es una herramienta diseñada de quien lo solicita acreditar el conocimiento y
para atacarla. Si bien hay veracidad en tal afirmación, experiencia de este para rendir testimonio de la
también es cierto que la credibilidad es aplicable e materia en cuestión; para tal labor, es útil hacer
igualmente importante para los demás actores del referencia al nivel educativo, el entrenamiento o
proceso, los abogados, ya sea fiscales o defensores e capacitación adicional en el tema específico que se
incluso el propio juez. debate, la metodología utilizada para rendir su
opinión y la aceptación de esta en la comunidad
Frente a la credibilidad, algunos expertos han académica, entre otras.
delimitado tres (3) características en las que
deberán centrarse los abogados en el desempeño de El dinamismo por su parte se refiere a la habilidad que
su rol, pero también en la preparación de sus tenga el testigo o del operador judicial para comunicar
testigos para el juicio oral. Estas características son: o transmitir el mensaje. Este aspecto involucra la
ser fidedigno, mostrar experiencia y tener confianza con la que se hable, el lenguaje utilizado, el
dinamismo (Mauet T. A., 2017). volumen, tono y ritmo del orador y el lenguaje no
verbal como, por ejemplo, la postura del cuerpo,
La primera de estas características se relaciona con la movimiento de las extremidades, expresiones faciales
imparcialidad. Esto no quiere decir que el mensaje y el contacto visual (Mauet T. A., 2003).
deba ser siempre neutral, sino que debe reflejar que
no hay un interés diferente al de narrar un hecho Ahora bien, otro factor que afecta o influencia la toma
atestiguado, en el caso de los testigos o que no hay un de decisiones del tercero es la propia capacidad del
interés en esconder un hecho que pueda ser receptor para captar el mensaje. Esto representa un
desfavorable sino de rebatirlo con lealtad, en el caso reto para el jurista pues a priori podría pensarse que
de los juristas. es algo que esta fuera de su control. No obstante,
algunos aspectos si depende del mismo y pueden ser
trabajados para mejorar precisamente como es
recibido el mensaje.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

En promedio la capacidad de mantener la atención 4.2. Generación de temas


máxima de una persona promedio es de quince (15) a
veinte (20) minutos (Ripoll, 2018). A esto se debe
sumar que muchos casos requieren que el juez Para lograr el cometido de presentar un mensaje de
adquiera conocimientos específicos en materias fuera forma dinámica y que permita al juez recibirlo,
de su área de experticia como la ingeniería, recordarlo y retenerlo en su memoria, se recomienda
arquitectura, economía, finanzas, mercados de utilizar una estrategia de generación de temas. Estos
valores, entre otros. son frases cortas y memorables que recogen aspectos
claves de la teoría del caso. A su vez, permiten a quien
Además, las personas comúnmente pueden saltar a los ofrece anclar grandes cantidades de información
conclusiones con poca información. Si a lo anterior se de aspectos nucleares del caso.
agrega que los jueces en los países latinoamericanos
trabajan en condiciones que son, cuanto menos Se debe sumar que la generación de temas es
desfavorables, la situación puede ser mucho peor. inherente al procesamiento de información de
cualquier persona pues por naturaleza, se busca
Por hacer una breve referencia se pueden mencionar agrupar grandes porciones de información en
condiciones como la cantidad de casos a cargo de un pequeñas frases que permiten acceder a esta
juez, las instalaciones donde labora, el grupo reducido cuando sea necesario.
de apoyo con el que cuenta para solventarlos y la
complejidad y extensión de algunos.
4.3. Uso de etiquetas
Pues bien, será tarea entonces del operador judicial
encontrar la manera de transmitir un mensaje de una
manera mucho más dinámica y que permita al juez De la mano del uso de temas también puede ser muy
recibirlo, recordarlo y retenerlo en su memoria. útil la generación de etiquetas para algunos aspectos
centrales del caso o incluso una que permita
Como se podrá evidenciar en las páginas a identificarlo como un todo.
continuación y en todas las etapas procesales que se
abordaron en este texto, una de las recomendaciones A tal punto se ha llegado con las etiquetas, que hoy en
que se reitera y sobre la que se hace énfasis es la de día son estas las que permiten atraer visitantes a una
no realizar lecturas extensas ante el juez en ningún página web, generar interacciones en redes sociales o
momento, por lo que se sugiere hacer intervenciones incluso conocer cuáles son los temas más discutidos
muy puntuales con palabras clave o frases muy cortas. del día o de la semana en plataformas como Twitter, lo
que, a su vez, refleja la situación de lo que sucede en
Un experto estadounidense, Terrance MacCarthy, el mundo en el momento.
explica que el punto de partida para persuadir y
triunfar en un juicio es la comunicación efectiva y El uso de etiquetas en el juicio oral tiene diferentes
que esta depende indefectiblemente del contacto efectos: primero, como los temas, permite al juez
visual, por lo que la ausencia de este en razón de la anclar información a una palabra o frase clave;
lectura de apuntes o discursos generará una barrera segundo, permite identificar a una persona, evento o
entre quien comunica y quien recibe el mensaje cosa con una característica propia; y tercero, tiene
(MacCarthy, 2007). efectos persuasivos pues genera impacto y
recordación en el fallador.

Por ejemplo, es diferente catalogar a una


persona como “el homicida” o “la víctima” a
llamarla por su nombre o su nombre y apellido.
De igual manera funciona cuando se etiqueta un
evento como “la tragedia” o “la masacre” en
lugar de referirse en múltiples ocasiones a “el
asesinato de cuatro personas”.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

Ahora, no basta con generar una etiqueta fuerte y Esta forma de utilizar el lenguaje tiene diferentes
recordable y usarla únicamente en los alegatos de efectos en un escenario como la audiencia pública:
apertura, por ejemplo. Es importante que las primero, refleja confianza del orador en lo que dice y
etiquetas se utilicen a lo largo del juicio para que defiende; segundo, incrementa la percepción de
puedan cumplir con su propósito persuasivo por lo credibilidad que se tiene sobre la persona y sobre su
que se sugiere introducirlas en la presentación del relato; tercero, tiende a lograr que se pueda
caso, retomarlas durante la práctica probatoria demostrar lo que sucedió más que sólo decirlo; cuarto,
(testimonios incluidos) y enfatizarlas fuertemente como consecuencia de lo anterior, se aumenta el
en los alegatos de clausura. efecto persuasivo del mensaje. Por tales motivos,
entrenarse en el uso del lenguaje en estas condiciones
es muy útil no solo para el abogado defensor y el
4.4. Uso del lenguaje y de medios visuales operador judicial, sino también para los testigos.

Si bien es cierto que estos últimos no se volverán


Otra herramienta que puede ser útil para transmitir un expertos ni podrán hacerlo con la misma soltura que
mensaje de forma persuasiva y que genere un litigante, es necesario que este elemento haga
recordación, es a través de medios visuales. Muchos parte de la preparación de los testimonios para el
estudios han demostrado que la retención de juicio con el fin de conseguir que el relato en audiencia
información incrementa drásticamente cuando el sea más impactante, memorable y persuasivo.
medio utilizado para presentarlo es visual y no
auditivo. En ese sentido, se recomienda hacer uso de
exhibiciones visuales como fotografías, videos, 4.5. Repetición inteligente de información
presentaciones, diagramas, modelos, etc., siempre
que sean útiles para la teoría del caso o para generar
un entendimiento certero de un tema complejo. Ahora bien, existen otras técnicas que son muy útiles
durante un proceso penal en el sistema acusatorio oral
que, aun cuando están ligadas al lenguaje, se refieren
más a los procesos neurológicos de la memoria cuyo
Es necesario referirse al uso del lenguaje en objetivo es, evidentemente, aumentar las
servicio de la persuasión y la credibilidad en las probabilidades de que el juez recuerde lo que se ha
argumentado y se vea persuadido a fallar en favor de
etapas orales del sistema adversarial. El
nuestros intereses.
abogado estadounidense Thomas Mauet indica
que es necesario para los litigantes aprender a Como es apenas natural, la repetición de
expresarse mediante lo que se denomina como información tiende a generar en las personas mayor
‘lenguaje poderoso’. Para él, el lenguaje recordación. No obstante, en un juicio oral se debe
poderoso “(..) utiliza la voz activa, tiene buen tener cuidado en la manera como se hace. Por
ejemplo, no es recomendable repetir de manera
ritmo y volumen del habla, usa un inglés
idéntica lo que ya ha dicho un testigo, sino utilizar el
sencillo y con buena dicción, usa el tiempo
parafraseo, es decir, explicar con palabras propias
presente y hace descripciones vívidas y lo que ya otro ha dicho previamente. Esto permite
viscerales. Evita el uso de lenguaje tentativo, cierto dinamismo en el uso de la herramienta de
como intensificadores sin sentido (“muy”, repetición y evita, además de aburrir al receptor del
“realmente”) ambigüedad (“supongo”, “pues”) mensaje, una objeción por la contraparte.
e indicaciones de incertidumbre (“parecía
que”) (Mauet T. A., 2003).

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

4.6. Uso de señales o advertencias La ciencia ha demostrado que las personas recuerdan
mejor la información que se presenta al inicio de un
mensaje y al final de este; a estos fenómenos se les
Por otra parte, es uso de ‘señales’ puede ser muy útil
conoce como primacía y recencia, de acuerdo cómo se
para advertirle al juez que algo importante esta por
señaló anteriormente (Sanz, 2017). Esto permite
suceder o para captar su atención. Existen diferentes
colegir que las partes más importantes de un mensaje
tipos de señales como lo son las verbales y las no
se deben ubicar siempre al principio y al final. No
verbales. Por ejemplo, se puede señalar diciendo
quiere decir esto que se olvide la parte del medio del
cosas como “esto es de vital importancia” o “lo
mensaje, sino que se requiere generar un impacto
siguiente será crucial para entender porque pasó lo
fuerte en el inicio y finalizar de manera contundente
que pasó”.
para tener mayores oportunidades de persuadir.

Frente a las señales no verbales, se sugiere hacer


Incluso, algunos expertos afirman que ubicar
cambios en el tono de voz o pausas significativas que
información de fuentes menos creíbles o con
con seguridad llamarán la atención de los
argumentos más débiles en el medio del mensaje o
espectadores.
del juicio (si lo pensamos a mayor escala) puede
ayudar a mejorar la percepción que tenga el juez de
De igual manera, el uso de señales en la práctica de
estos o restar impacto a un hecho negativo (Mauet
pruebas es necesario pues permite ubicar al juez y al
T. A., 2003).
testigo sobre lo que sucederá a continuación o el tema
que se abordará en una serie de preguntas.

4.8. Adelantarse a la contraparte


4.7. El orden de la información
Otra técnica que se deberá implementar para un
proceso tramitado por cualquier sistema es la
Ahora bien, quizás una de las técnicas más
capacidad para adelantarse a los argumentos de la
importantes y necesaria para un desempeño óptimo
contraparte. Si bien esto hace parte de la preparación
en el sistema penal oral acusatorio, es el orden en que
del caso para encontrar las mejores estrategias,
se presenta la información. De hecho, en el sistema
también será necesario hacerlo explícito en audiencia
penal norteamericano los abogados gastan una gran
pública ante el juez.
parte de su tiempo y preparación en determinar en
qué orden practicarán los testimonios que han
Existen diversos escenarios para llevar a cabo esta
solicitado.
estrategia, especialmente en el desarrollo del juicio
oral, como lo son los alegatos de apertura y el
Se abarca la presentación de los hechos en el alegato
interrogatorio. De esta manera, es menester advertir
de apertura, el orden de la solicitud probatoria y la
al fallador sobre lo que hará el contrario, por ejemplo:
práctica de los testimonios, el orden en que se
“usted escuchará de la contraparte… pero yo mostraré
abarcan los temas en el interrogatorio y
que…”, “la contraparte le pedirá que…”. No obstante,
contrainterrogatorio y también el orden de los
no será suficiente con sólo advertirle, también será de
argumentos en los alegatos finales o de conclusión.
gran utilidad anticipar el argumento o la información y
presentar un contraargumento o una explicación
Frente a este tema, la psicología se ha encargado de
acerca de estos.
estudiar algunos fenómenos respecto a la recepción y
retención de la información en las personas con
Lo anterior permite demostrarle al juez que, si bien no
relación al orden y la manera en que se presenta,
todo es favorable para la posición propia o teoría del
llegando a conclusiones que, sin lugar a duda, son de
caso, existen los argumentos o explicaciones
gran valor en el que hacer del abogado litigante.
necesarias para rebatir la teoría del caso del contrario
y así convertir aquellos aspectos desfavorables en
favorables. Esto, definitivamente, fortalecerá la
credibilidad ante el juez.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

4.9. Los hechos controvertidos 4.10. Preparación y profesionalismo

La última aseveración permite discurrir sobre otra Por último, en cuanto a técnicas de litigio es necesario
técnica eficiente en el litigio. Anteriormente se conocer y entender el rol que se tiene como operador
mencionó que en la construcción de la teoría del caso judicial. Este rol inicia el día que se asume el caso y
es necesario clasificar los hechos jurídicamente termina, en la mayoría de los casos, con una decisión
relevantes y elementos materiales de prueba según su de segunda instancia. En cada una de sus actuaciones
fortaleza o debilidad. Ahora, si se profundiza en esta deberá expresar el más alto profesionalismo y rigor
clasificación se pueden extraer otras categorías como: con todas las partes que hacen parte del proceso. La
aspectos sin controversia o aceptados, aspectos relación profesional y cordial con la contraparte, los
neutrales y aspectos controvertidos. testigos y otros intervinientes del proceso es igual de
importante a la que se tiene con el juez.
Es recomendable centrar la atención y esfuerzo
especialmente en los hechos controvertidos pues A su vez, la confianza en sí mismo, en el trabajo y la
respecto de estos es que realmente decidirá el juez. preparación y en la justicia son centrales para
Esta identificación permitirá dirigir los esfuerzos transmitir en juicio mayor credibilidad ante todas las
investigativos, probatorios y argumentativos de partes. Esto se reflejará en cómo se maneje en una
manera eficiente. Incluso, permitirá identificar sala de audiencias, en la forma en que se interroguen
aquellos hechos o evidencias que se podrán estipular testigos y en cómo exprese sus argumentos ante el
con el fin de hacer el juicio más expedito y centrar la togado o Tribunal. Por esta razón, deberá estar
atención del juez en lo que es realmente importante. convencido de la teoría del caso que presenta lo que
se conseguirá únicamente con dedicación y trabajo.
Una vez se identifican estos aspectos controvertidos el
jurista podrá centrar su atención en sus hechos y
elementos más y menos fuertes. Así, podrá identificar
estrategias para resaltar ciertos testimonios, darle
preponderancia a un elemento de prueba o encontrar
la manera de controvertir los posibles argumentos o
testigos de la contraparte.

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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador

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Operadores Judiciales de Ecuador

Proyecto de Creación de Capacidades del Sector Judicial Ecuatoriano


para Combatir la Delincuencia Transnacional y el Narcotráfico

Con el apoyo de la Oficina


Internacional de Asuntos
Antinarcóticos y Aplicación
de la Ley (INL)

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