Técnicas de Oralidad en Casos Complejos para Operadores Judiciales de Ecuador
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Roberto Obando
Director de programas
Equipo CTOC
Andrés Ormaza
Director de proyecto CTOC
Johanna Chalén
Apoyo técnico
Este documento constituye una herramienta orientada a apoyar a los funcionarios que
ejercen un rol relevante en el sistema de justicia penal. Busca facilitar el diseño e
implementación de acciones estratégicas, estructuradas y planificadas, que permitan
optimizar los recursos disponibles para el fortalecimiento institucional y la obtención de
resultados de alto impacto desde una perspectiva de lucha contra el crimen organizado,
esto es, de redes ilícitas complejas.
CONTENIDO
1. LA ORALIDAD EN EL PROCESO PENAL ECUATORIANO 1
1.1. El principio de oralidad 1
1.2. Actuaciones orales 3
1.3. Excepciones al principio de oralidad 3
2. GENERALIDADES DE LA ARGUMENTACIÓN ORAL 4
2.1. La argumentación 4
2.2. La refutación 6
2.3. Las falacias argumentativas 7
3. TÉCNICAS DE ORALIDAD 9
3.1. Generalidades del sistema penal oral acusatorio 10
3.2. Técnicas de oralidad en las principales etapas del proceso penal ecuatoriano. 11
3.2.1. La teoría del caso 11
3.2.2. Audiencia preparatoria del juicio 18
3.2.3. Testimonio e interrogatorio del ofendido 18
3.2.4. Práctica de interrogatorio directo 19
3.2.5. Contrainterrogatorio 21
3.2.6. Contrainterrogatorio del perito 22
3.2.7. Alegatos de conclusión 23
4. LA PSICOLOGÍA DE LA PERSUASIÓN 26
4.1. La comunicación 27
4.2. Generación de temas 28
4.3. Uso de etiquetas 28
4.4. Uso del lenguaje y de medios visuales 29
4.5. Repetición inteligente de información 29
4.6. Uso de señales o advertencias 30
4.7. El orden de la información 30
4.8. Adelantarse a la contraparte 30
4.9. Los hechos controvertidos 31
4.10. Preparación y profesionalismo 31
REFERENCIAS 32
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Para comprender el principio de oralidad es necesario imparte celeridad a las actuaciones, sino como
referirse previamente a tres conceptos que tienen una garantía del fin último del derecho que es la justicia.
relación directa con este: oralidad, oralidad procesal y Por lo tanto, el principio de oralidad procura alcanzar
sistema oral. el máximo valor del derecho, garantizando que la
justicia se imparta de manera oportuna y plena.
En primer lugar, cuando se habla de “oralidad” se hace
referencia a una manera de comunicación que se El principio de oralidad se materializa a través de
manifiesta o produce mediante la palabra hablada audiencias orales y adversariales en las que las partes
(Española, 2014). Así las cosas, la “oralidad procesal” ejercen a plenitud el derecho de acción y
se refiere a la manera en que se realizan los actos contradicción, el juzgador se forma criterio a través de
procesales, a viva voz en las audiencias, con lo que se inmediación y resuelve con celeridad. De esta forma,
reduce la escritura a lo mínimo posible (Camacho, se consagra un principio de rango constitucional, dado
2016). su valor jurídico y no una mera regla que regula un
trámite (Santillán Molina, 2018).
Por su parte, el concepto de “sistema oral” hace
referencia a un modelo de procesamiento criminal que Ahora bien, la oralidad como principio tiene una
se caracteriza por la aplicación de varios principios relación cercana con otros principios y garantías
fundamentales, entre ellos los de contradicción, propios de un sistema oral como la celeridad, la
inmediación, concentración y de oralidad. transparencia, la inmediación, la contradicción y
la concentración. Todos ellos se consolidan
Entonces, la oralidad alcanza el rango de principio como garantías que permiten la materialización del
cuando se incorpora en el Estado a través de sistema concepto de justicia social.
oral, pero no como una simple herramienta que
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Sobre este punto, existe una relación directa entre el De la lectura de los artículos 75, 76 y 168 de la
principio de oralidad y el concepto de justicia social: Constitución de la República del Ecuador se pueden
cuando se habla de justicia social, no puede quedar a colegir dos cosas, por un lado, que la oralidad es un
un lado la misión de la función judicial, ni la oralidad principio contenido en varios artículos constitucionales
como uno de los medios para lograrla. Los juicios que se incorpora en todo el sistema procesal, para
misteriosos, que para la mayoría de las personas son integrar un modelo de procesamiento en el que la
incomprensibles, inaccesibles, inciertos, secretos y oralidad se convierte en la regla general y el sistema
además eternos, pueden ser resueltos impartiendo escritural la excepción. Y, de otra parte, que la oralidad
oralidad a las actuaciones. Aquella despierta la como principio permite materializar otros derechos y
confianza de los ciudadanos en la administración de garantías procesales como la inmediación, la celeridad,
justicia, garantiza su acceso sin temores y contribuye la contradicción, el debido proceso y el derecho a la
a una mayor transparencia, pues las actuaciones defensa.
tienen lugar en audiencia pública, a la vista de todos
(Garcia Mejia, 2020). En este punto es importante reconocer algunas ventajas
y virtudes de la oralidad como principio y su relación con
En el marco legal ecuatoriano, la oralidad es un otros principios constitucionales (Peñafiel Ortega, 2010):
principio que facilita, integra y optimiza otros
principios procesales contenidos en la Constitución de a) El principio de oralidad da plena vigencia al principio
la República del Ecuador, como se verá a continuación: de inmediación, pues el proceso se realiza en forma
dialéctica y directa. Lo anterior tiene como consecuencia
que, en las audiencias, por ejemplo, se encontrarán
El artículo 75 de la Constitución de la República del
presentes el juez, las partes procesales, sus abogados,
Ecuador señala que todas las personas pueden
testigos, peritos y, en fin, todas las partes procesales
acceder gratuitamente a la justicia y tutela efectiva,
participando y confrontando en su oportunidad, pero en
imparcial y expedita de sus derechos e intereses.
un mismo acto procesal, para llegar a la verdad.
Ese acceso a la administración de justicia debe estar
siempre apegado a los principios de inmediación y
b) El principio de oralidad facilita la concentración de los
celeridad, evitando en todo caso el estado de
actos procesales en la audiencia, eliminándose la
indefensión.
dispersión de estos a través de trámites o
procedimientos escriturales. Lo anterior propicia un
Por otro lado, el artículo 76 de la norma suprema
ambiente de celeridad de los actos procesales. Esta
consagra en el numeral séptimo, literal “h”, que el
concentración a su vez facilita el desarrollo del principio
debido proceso es un derecho fundamental en
de celeridad.
virtud del cual se les permite a las partes procesales
presentar, de forma verbal o escrita, las razones de
c) Un sistema oral es el escenario idóneo para la
las que se intentará valer, así como replicar los
materialización del principio de publicidad de las
argumentos de otras partes. Lo anterior implica que
actuaciones judiciales. De acuerdo con las normas
podrá presentar pruebas y contradecir las que se
procesales vigentes, el sistema oral ecuatoriano dispone
han presentado en su contra.
la celebración de audiencias abiertas al público, salvo
ciertas excepciones. Lo anterior también supone la
El numeral sexto del artículo 168 señala que la
ejecución de una efectiva fiscalización de la
administración de justicia aplicará, entre otros, el
administración de justicia por parte de la ciudadanía.
siguiente principio: “(…) la sustanciación de los
procesos en todas las materias, instancias, etapas
d) Asimismo, tiene una relación cercana con el principio
y diligencias se llevará a cabo mediante el sistema
de contradicción, teniendo en cuenta que la recepción y
oral, de acuerdo con los principios de
evacuación de la prueba se da bajo el control de todos
concentración (Constitución de la República del
los sujetos del proceso, con el fin de que ellos tengan la
Ecuador , 2008).
posibilidad de intervenir haciendo preguntas y
observaciones, pidiendo declaraciones o vigilando la
forma en que la prueba se introduce al proceso. Ese
control también se extiende a las argumentaciones de
las partes.
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Bajo el anterior análisis, la oralidad, entendida como el 1.3. Excepciones al principio de oralidad
intercambio verbal de ideas, se convierte en una
herramienta esencial para la tarea jurisdiccional, ya
que se constituye como un instrumento que facilita el El principio de oralidad tiene una serie de excepciones
respeto a los derechos y garantías de los ciudadanos. que están contenidas en la ley, y cuyo fundamento es la
Esa relevancia hace que la oralidad, más allá de ejecución de otras garantías como el debido proceso.
configurarse como una herramienta, se constituya
como un principio que imparte transparencia a la Al respecto, el artículo 560 del COIP dispone que “el
actuación judicial. Sistema procesal penal se fundamenta en el principio
de oralidad que se desarrolla en las audiencias
En los términos de la Corte Nacional de Justicia del previstas en este Código. Deberán constar o reducir a
Ecuador, la oralidad y la publicidad, cumplidas en escrito:
forma plena y rigurosa, facilitan la socialización de los
mensajes emitidos por los jueces y tribunales, que
1. La denuncia y la acusación particular.
expresados en forma motivada constituyen la
respuesta firme del Estado ante hechos considerados
2. Las constancias de las actuaciones
como inaceptables (Corte Nacional de Justicia del
investigativas, las partes o informes
Ecuador, 2013).
policiales, informes periciales, las versiones,
testimonios anticipados, testimonios con
juramento y actas de otras diligencias.
1.2. Actuaciones orales
3. Las actas de audiencias.
Como se mencionó líneas arriba, el procedimiento 4. Los autos definitivos siempre que no se
penal será por regla general oral. Al respecto, ya se dicten en audiencias y las sentencias.
expusieron las normas constitucionales que
contemplan tal enunciación y su relación con los 5. Interposición de recursos.”
demás principios y garantías procesales. Sin embargo,
es necesario hacer referencia a la norma procesal
Ese cuerpo normativo enuncia más adelante, en
penal que regula la materia.
normas procesales específicas, otras actuaciones que
se deben realizar por escrito: orden de captura, orden
El artículo quinto, numeral once del Código Orgánico
de allanamiento, notificaciones, consentimiento
Integral Penal -en adelante COIP-, señala que:
informado, anuncio de pruebas en el procedimiento
directo (numeral 5 artículo 640 del COIP); anuncio de
“Oralidad. El proceso se desarrollará mediante pruebas en el proceso expedito de contravenciones
el sistema oral y las decisiones se tomarán en penales (numeral 3 del artículo 642 del COIP);
audiencia; se utilizarán los medios técnicos querella para el ejercicio privado de la acción penal
disponibles para dejar constancia y registrar las (numeral 2 del artículo 647 del COIP); resolución de la
apelación (numeral 7 del artículo 654 del COIP); el
actuaciones procesales; y, los sujetos
recurso de revisión (artículo 658 del COIP); el
procesales recurrirán a medios escritos en los procedimiento disciplinario para las persona privadas
casos previstos en este Código”. de la libertad (artículo 726 del COIP); dictamen
abstentivo de la instrucción (artículo 344 del COIP); y
En consecuencia, existe una obligación para los la resolución de sobreseer o convocar a audiencia de
sujetos procesales de desarrollar destrezas de juicio (numeral 7 del artículo 356 del COIP).
oratoria que les permita, en sus exposiciones y
alegatos, de forma convincente, presentar y Nótese entonces que, aunque el principio de oralidad
defender sus tesis jurídicas. abarca la mayoría de las actuaciones, existen otras
que por su naturaleza y objeto deben realizarse de
forma escrita.
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2.1. La argumentación
En primer lugar se debe señalar, que la argumentación Esta guía no pretende recoger todas las numerosas
- entendida como un proceso discursivo que tiene técnicas de argumentación existentes, pero sí plantear
como propósito defender una postura o una opinión y estrategias y técnicas que, aunque conocidas, es
disuadir al otro de la propia - es el pilar y eje de los necesario revisar y apropiar en el discurso diario del
sistemas de procedimiento oral, y cobra particular operador judicial.
importancia porque a través de esta se da cuenta de
los fenómenos jurídicos en las sociedades A continuación, se presentan las dos principales
democráticas. formas de argumentación en el derecho: los
argumentos deductivos e inductivos, advirtiendo que
La argumentación es un instrumento que permite cada una de ellas puede ser desarrollado mediante
guiar y dar sentido a la práctica de los operadores del técnicas muy diversas (Bedoya Sierra, 2007).
derecho y a los juristas prácticos. No hay lugar a
dudas sobre su relevancia, si se tiene en cuenta que
puede contribuir de manera decisiva a una mejor
teoría y a una mejor práctica jurídica.
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En el ejemplo anterior puede observarse que, si las Premisa 3. Pedro salió corriendo de la casa de María
premisas son verdaderas, la estructura lógica de los luego de sonar los disparos
argumentos garantiza que la conclusión será siempre
verdadera. Premisa 4. Pedro había amenazado a María
Por el contrario, los argumentos inductivos no Premisa 7. Los testigos no vieron salir a nadie más
tienen una estructura lógica que garantice que si las de la casa de María.
premisas son verdaderas la conclusión será siempre
verdadera. Los argumentos inductivos se mueven en Conclusión: Pedro mató a María.
el ámbito de la probabilidad y su fuerza depende del
respaldo que las premisas le den a la conclusión
(Hernandez Ortiz, 2013) Aunque el anterior argumento pudiera catalogarse
como fuerte, a tal punto que quizás podría servir de
Estos son los argumentos que generalmente utiliza el soporte a una condena, no implica que pueda
operador jurídico, aunque aparezcan entrelazados con afirmarse con certeza que Pedro fue el autor de la
argumentos deductivos, pues en el ámbito judicial el muerte de María.
debate generalmente no se orienta a mostrar que una
respuesta es la única correcta, o que exista certeza Existe una forma de categorización de los argumentos,
frente a un determinado punto, sino que la solución partiendo de su fuerza o aceptabilidad:
propuesta es la más razonable o aceptable.
• Argumentos fuertes: Cuando las premisas
Como los argumentos inductivos no tienen una ofrecen suficiente respaldo a la conclusión.
estructura lógica que garantice que si las premisas son
verdaderas la conclusión será siempre verdadera, no • Argumentos débiles: Cuando las premisas le
basta con enunciar premisas y conclusiones, sino que brindan poco apoyo a la conclusión.
además es necesario analizar cómo se da el paso de
las premisas a la conclusión. • Falacias: Cuando las premisas no le brindan ningún
tipo de apoyo a la conclusión. Sobre este último se
ahondará más adelante.
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2.2. La refutación
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3. Técnicas de oralidad
Una vez comprendido el ámbito puramente El ejercicio litigioso por parte de un profesional de
conceptual, este capítulo tiene como objetivo brindar derecho en los sistemas penales orales acusatorios
una serie de técnicas y herramientas que puedan ser demanda de este, no solo un conocimiento extenso de
de utilidad en el ejercicio de la profesión de la la ley sustancial y de la ley procesal, sino también
abogacía, especialmente para aquellos profesionales algunas destrezas y habilidades en la comunicación de
que se dedican al litigio en sistemas orales de países este conocimiento, la construcción de la verdad
Latinoamericanos, y más específicamente para procesal y el manejo del escenario propio del
aquellos que se desempeñan en el área penal en la abogado, que no es otro que el juzgado.
República del Ecuador.
Sin embargo, es común escuchar que tales habilidades
El capítulo se divide en dos secciones principales: la están reservadas para unos cuantos, privilegiados por
primera, sobre algunas generalidades del sistema un don, que les permite desempeñarse con mayor
penal oral acusatorio, y la segunda respecto soltura en público.
de herramientas específicas para algunas etapas
del sistema penal oral acusatorio. Pues bien, la segunda parte de este capítulo busca
desmentir tal concepción y demostrar que tales
Ahora bien, en la segunda parte se abordarán habilidades pueden ser estudiadas, aprendidas y
especificidades de la audiencia preparatoria del juicio aplicadas por cualquier abogado. Más aún, busca
oral, los alegatos de apertura o exposición inicial, el demostrar que estas son esenciales para un
interrogatorio y contrainterrogatorio haciendo algunas desempeño óptimo de los funcionarios judiciales que
menciones particulares a este ejercicio frente a peritos laboran en sistemas adversariales de corte acusatorio,
y, finalmente, los alegatos de clausura o de así como para tener un manejo del caso que permita
conclusión. Esto teniendo en cuenta que son las estar más tranquilo en espacios de intervención oral.
etapas principales del juicio, por ser las que
concentran el debate argumentativo y probatorio que
definirá el devenir del proceso.
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Ahora bien, mucho se ha escrito sobre las técnicas En ese sentido, existen tres realidades en un proceso
de oralidad para el ejercicio del litigo, especialmente penal: la del ente acusador, la de la defensa y la del
en países cuyos sistemas han sido juez (Mauet T. A., 2003). Cada parte busca convencer
predominantemente adversariales y orales, como es al juez de que su versión es la correcta, pero al final la
el caso de Estado Unidos. Por tal motivo, la doctrina única que vale es a la que el juez arriba a través de las
especializada proveniente de estos países es de pruebas y argumentos que se le presentan en el juicio.
gran valor para sistemas jóvenes como los
latinoamericanos.
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Si bien la teoría del caso será particular para cada El autor citado anteriormente considera que esto se
proceso en atención a cada situación y el rol que se consigue en tanto exista coherencia y
asuma (defensores, acusadores, representantes de correspondencia “entre las circunstancias de
víctimas, etc.), hay algunas características que personas, tiempos y lugares narrados. (…) La teoría
deberán estar presentes siempre para incrementar del caso se relaciona necesariamente con una
las probabilidades de tener éxito en el desarrollo del versión de hechos lógica que consulta reglas de la
juicio o incluso antes de este. experiencia y que guarda concordancia con el
encadenamiento sucesivo y temporal de los hechos”
En primer lugar, la teoría del caso debe ser integral. (Moreno, 2012)
Para ello deberá tener en cuenta cada aspecto que
pueda ser relevante, en mayor o menor medida, Como ya se adelantó, la teoría del caso se tendrá
tanto para acreditar los hechos a probar como para que verbalizar en los alegatos de apertura. Para
desvirtuarlos; esto implica prestar la mayor atención tales efectos, no debe incorporar promesas que no
a todos los detalles y minuciosidades del caso. Esta podrán ser cumplidas durante el juicio. Todas las
concepción acerca de la teoría del caso obedece a premisas que se planteen en la teoría del caso
que se conoce como visión global del juicio. deberán estar soportadas en evidencias o se deberá
tener el medio para desacreditarlas, cuando conste
La visión global del juicio exige concebir el proceso de afirmaciones sobre la teoría de la contraparte.
penal como un todo, hacerse a la idea de que cada Esta recomendación cobra un tinte de obligación,
momento procesal es un componente de un cuando se trata del funcionario del ente acusador,
engranaje más amplio y actuar en consecuencia. No puesto que es quien tiene la carga de probar cada
es posible preparar de manera aislada cada afirmación que haga en el estadio de la acusación.
actuación puesto que, individualmente concebidas,
no tendrán la fuerza necesaria para corroborar Además, la doctrina norteamericana sugiere incluso
nuestra teoría del caso. que esta pueda ser narrada a modo de historia,
‘story telling,’ pues numerosos estudios han
Adicionalmente, la teoría del caso deberá ser demostrado que esto genera más recordación en el
transversal, es decir, deberá verse reflejada en cada receptor del mensaje. Por ende, deberá también ser
actuación procesal que se lleve a cabo. Cada una memorable, efecto para el cual se recomienda
de estas deberá hacerse con miras a fortalecer utilizar diversas formas de presentar la información
la hipótesis planteada o debilitar los ataques de como pueden serlo audiovisuales, experimentales o
la contraparte a la misma. inspecciones presenciales al lugar de los hechos
cuando la ley lo permita (Moreno, 2012).
De la mano de las anteriores sugerencias se
desprende la tercera: deberá ser coherente. No solo Como lo veremos más adelante, estos elementos
entre los planteamientos que se ofrezcan en los tendrán un efecto persuasivo respecto de la
alegatos sino también entre los testigos y los recordación y la credibilidad del jurista ante el juez.
testimonios ofrecidos, los documentos presentados
y, en general, cualquier medio de prueba que se Ahora bien, la teoría del caso deberá componerse de
considere para acreditar los hechos. tres (3) elementos principales, a saber: la
determinación de los hechos, las normas aplicables
La teoría del caso también debe ser, en la medida de al caso y las pruebas relevantes. Esto permitirá
lo posible, breve y concisa, pero sobre todo muy anticiparse a otras etapas del proceso y adoptar
clara y verosímil. Estima Moreno que “se trata de decisiones justificadas (Moreno, 2012).
presentar al tribunal una historia creíble,
presentándole los hechos más importantes de En cuanto a los hechos, estas son las premisas
una forma convincente”. De tal suerte, los hechos fácticas que se asumirán para exponer en audiencia
por sí solos (antes de cualquier prueba) pública. Como es evidente, serán nuestros hechos
deben ser probables (Moreno, 2012). jurídicamente relevantes. Se debe entonces incluir
los hechos que se intentará probar y los que se
controvertirán de la contraparte.
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El anterior ejercicio debe contrastarse con el que, a Para muchos abogados los alegatos de apertura no
nuestro mejor conocimiento, podría haber realizado tienen mucha importancia, bajo la creencia de que
la contraparte. Una vez se cumpla con esta labor los definitivos son los alegatos de clausura o
será más sencillo para el litigante encausar sus conclusión. No obstante, algunos estudios en
actuaciones procesales, pues podrá determinar: Estados Unidos han probado que entre el 80 y 90%
de los jurados llegan a una decisión sobre el proceso
durante o inmediatamente después de los alegatos
a) Los hechos que se disputan y los que no iniciales (Vinson, 1986).
b) Para qué hechos propios tiene elementos
probatorios fuertes o débiles Si bien es evidente que el proceso de toma de
c) Para qué hechos de la contraparte dispone de decisiones de un juez es diferente al de una persona
los medios de convicción y prueba que le del común que obra como jurado, la estadística
permitan rebatirlo. presentada no puede desestimarse y nos permite
exaltar la importancia de este momento en el juicio.
Así, en conclusión, podrá delimitar la estrategia más
adecuada para abordar la investigación, preparación La exposición inicial tiene la virtud y a la vez
del juicio y el juicio mismo. dificultad de recoger múltiples de las técnicas que
recogimos anteriormente, para ser persuasiva y
Una vez se ha construido la teoría del caso y se han allanar el camino para persuadir el juez de nuestra
determinado los hechos jurídicamente relevantes, teoría del caso.
los posibles elementos de prueba y las
consecuencias jurídicas, es recomendable realizar En primer lugar, es conveniente exponer los temas
una clasificación de tales elementos en cuanto a su memorables haciendo uso de la técnica de contar
debilidad o fortaleza, para conseguir que el juez una historia (story telling). Esto simplificará los
adopte la tesis propuesta. hechos para el juez y lo llevará a conocer por
primera vez esos anclajes psicológicos que se
Lo anterior determinará varias cosas: primero, si repetirán de forma constante durante el juicio.
es necesario excluir alguno de los elementos o
hechos de nuestra teoría, cuando son El alegato de apertura deberá ser integral, es decir,
contradictorios, no podemos encontrarles un deberá abarcar todos los hechos buenos, malos y
soporte o explicación o simplemente no son tan peores. Para ello, se deberá entonces contemplar no
relevantes como lo consideramos en un principio. sólo nuestra teoría del caso, sino también cubrir lo
Segundo, permitirá evidenciar dónde debemos que podrá decir la contraparte. En este aspecto, los
enfocar nuestros esfuerzos argumentativos. Y funcionarios de la Fiscalía (o el ente acusador según
tercero, nos permitirá evidenciar las fortalezas y el país) cuentan con una leve ventaja pues podrán
debilidades de nuestro caso y las de la advertir al juez sobre la historia de la contraparte y
contraparte, lo que afectará el orden en que contradecirla incluso antes de su exposición inicial.
presentemos todo en el juicio (el orden tiene una
importancia altísima como se verá más adelante). Ahora bien, es necesario hacer la relación de la
teoría de la primacía y la recencia. Según esta
La oportunidad procesal para presentar la teoría teoría, el efecto de recencia se da cuando la
del caso es en los alegatos de apertura. Estos información suministrada al final de un discurso,
están previstos en la ley procesal ecuatoriana exposición o presentación es la que mejor se
en el artículo 286 COIP, que establece que “el recuerda. Esto hace referencia a la memoria a
presidente dará la palabra al fiscal, al acusador corto plazo. Sin embargo, cuando la información
particular si lo hubiere y a la defensa del que se recuerda mejor es la que se da al principio,
procesado, en ese orden, para que realicen sus estamos hablando entonces del efecto de primacía
exposiciones iniciales respecto a los hechos que son (Mitjana, 2018).
objeto del juzgamiento”. De lo anterior se extrae
que la exposición inicial permite al litigante
explicar al juez su teoría del caso, lo que la
evidencia probará en el desarrollo del juicio.
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Lo anterior, permite recomendar que la exposición Es usual ver en la sala de audiencias litigantes que
inicie de manera fuerte y concluya igualmente de realizan extensas lecturas de sus teorías del caso de
forma sólida, haciendo énfasis en las dos una forma plana y rutinaria. Es nuestro deber
oportunidades (al inicio y al final) sobre la sustancia desestimular este tipo de conductas, pues a los ojos
de la teoría del caso. En consecuencia, del juez - además de ser aburridas - son
consideramos que la introducción de esta exposición antinaturales y no permiten construir credibilidad o
debe reflejar con claridad la esencia de la teoría del interés por la hipótesis presentada: bien podría el
caso, por lo que no es recomendable ser tímido o juez escuchar el audio o solicitar la transcripción de
gris, sino por el contrario muy claro y contundente. lo leído.
El objetivo de este alegato es mostrar con claridad Por el contrario, se recomienda no hacer lecturas de
cuáles son los hechos y mediante qué elementos se ningún tipo y exponer de manera natural los hechos
probarán en el juicio. En ese sentido, desde el rol de y pruebas con las que se comprobará la teoría del
la fiscalía será necesario evidenciar de manera caso. Se sugiere igualmente que se mantenga un
precisa la relación del acusado con los hechos contacto visual constante con el togado, pues esto
objeto de acusación. permite conectar y transmitir el mensaje de forma
más efectiva.
Por otra parte, el uso de ayudas audiovisuales es
recomendado si y solo si cumplen con el propósito Ahora, si para el lector es imperativo tener algún
de comunicar el mensaje al juez de una manera más tipo de guía, recomendamos elaborar un esquema
eficaz. Se debe evitar a toda costa que el uso de que le permita recoger los puntos clave en caso de
estas herramientas reste atención o protagonismo al necesitar consultarlo durante la exposición. Para
relato del jurista o distraigan al juez del mensaje ello se puede, por ejemplo, preparar una tabla o
que se busca transmitir. gráfica donde se recojan los temas principales a
tratar, los hechos que hacen parte de estos temas y
las pruebas que se practicarán para acreditarlos.
Pruebas (testimonios,
Hechos jurídicamente
Temas documentos, evidencias físicas,
relevantes
peritajes)
Tem a 1 Hecho 1; hecho 2; hecho 3 Testimonio de X
Testimonio de Y
Tem a 2 Hecho 4; hechos 5; hecho 6. Testimonio de Z
Documento M
Evidencia física D
Tem a 3 Hecho 7; hecho 8; hecho 1; Testimonio de X
hecho 4. Testimonio de Y
Documento J
Documento M
Evidencia física T
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Otra sugerencia frente a los alegatos de apertura 2. Presentación del tema o los temas. En este
es evitar a toda costa ofrecer opiniones, pues se punto es importante realizar una numeración o
trata de narrar al juez ‘objetivamente’ cómo listado previo, en el que se relacionen los asuntos o
sucedieron los hechos. Igualmente, es necesario temas a tratar de acuerdo con un orden lógico. La
tener un adecuado manejo del tiempo pues, enunciación de todos los temas permitirá conocer la
atendiendo a la complejidad de cada caso extensión de la exposición y aquellos en los que por
particular, no es recomendable hacer exposiciones su relevancia, se presentan al inicio del discurso.
extensas en las que el juez pueda perderse o
distraerse, o en las que se ahonde en temas 3. Presentación de los hechos. Sugerimos que
técnicos de especialidades ajenas al derecho que esta se haga en orden cronológico, sin carga
dificulten la comprensión del relato. argumentativa, de forma enunciativa y soportada en
las pruebas a practicar. Es importante ir anunciando,
En cuanto a la expresión verbal, no es necesario para cada hecho que se afirma, cómo será probado
tener un tono de voz elevado que pueda molestar al en el juicio.
juez, más aún cuando en muchas salas de
audiencias se cuenta con micrófonos. Por el 4. Presentación de los fundamentos jurídicos.
contrario, es necesario observar el ritmo con el que Cuando se trata del ente acusador será necesario
se habla y hacer las pausas en momentos expones los delitos tipificados, el componente
apropiados. Es recomendable que éstas se hagan al objetivo y subjetivo en el caso concreto, la
momento de cambiar de tema, o cuando se quiera antijuridicidad y la culpabilidad.
resaltar alguna información importante.
5. Conclusión. Es recomendable culminar el relato
En imprescindible utilizar un lenguaje sencillo, sobre enérgicamente, reiterar los puntos más importantes
todo en aquellos casos con fuerte presencia de de la teoría del caso y con la petición concreta al
componentes técnicos o especializados. Se debe juez de condenar o absolver o de atender la
tener en cuenta que ya se presentará el momento pretensión expuesta.
para explicar a través de testimonios o evidencia
física estos conceptos. El alegato de apertura es el
escenario para narrar lo más sencillo posible nuestra
teoría del caso.
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Es de gran utilidad informar previamente al testigo Existe la tendencia a pensar que la preparación del
sobre el contexto en el que se practicará el interrogatorio de los testigos, al igual que la del
testimonio y las formalidades propias del escenario. ofendido, consta únicamente de elaborar un listado de
De esta forma se disminuye el posible agobio que preguntas cuyas respuestas deberá practicar el
podría generar un escenario tan impactante como la interrogado en los días previos al juicio. Esta creencia
sala de audiencias, además de la posibilidad de es errada. Como ya se ha mencionado, la preparación
enfrentarse con el agresor. de todas las etapas procesales inicia con la
elaboración de la teoría del caso y la clasificación de
los hechos jurídicamente relevantes.
3.2.4. Práctica de interrogatorio directo
Para el interrogatorio en específico, se empieza a
desarrollar con las entrevistas sostenidas con testigos
El interrogatorio directo se encuentra consagrado en en la etapa investigativa cuyo el propósito es saber
los artículos 286, numeral 2 y 291 y subsiguientes del que conocen, que presenciaron y a que otros testigos
COIP. El interrogatorio es el escenario procesal nos pueden guiar, entre otros. Allí, una vez se
mediante el cual los testigos y peritos solicitados por identifica un testimonio útil para la teoría del caso, se
las partes del proceso rinden testimonio, se práctica por empiezan a perfilar las preguntas que se harán en
parte de quien solicitó el testimonio y tiene unas juicio más adelante y se inicia la preparación del
reglas estrictas: Principalmente, se prohíben las testigo para ese momento.
preguntas capciosas o impertinentes y por regla
general las sugestivas. Es necesario reiterar que la preparación del testigo no
implica practicar palabra a palabra el testimonio o
El interrogatorio es una figura importantísima del ajustar la verdad a lo que mejor sirva a la teoría
proceso y tiene un fundamento constitucional que expuesta. Lo aconsejable es ofrecer al testigo un
obedece a los principios del proceso penal de contexto sobre el proceso, el tema que se busca
publicidad, debido proceso e inmediación probatoria. probar con el testimonio y la dinámica que se tendrá
Frente al primero de estos cabe resaltar dos aspectos: en la audiencia.
i) cualquier ciudadano puede comparecer pasivamente
a juicios penales; y, ii) está destinada a las partes, al Frente al último punto es recomendable advertir
control público y a la confianza de la comunidad en los sobre el tipo de preguntas que puede recibir de la
tribunales. Respecto del debido proceso cabe anotar contraparte en el interrogatorio, la disposición de la
que se materializa en el derecho a ser escuchado en sala de audiencia y los procedimientos inherentes
juicio, el derecho de las partes a presentar pruebas y del juicio, con el fin de darle confianza y
el derecho de las partes a controvertir las pruebas de tranquilidad y que, una vez se presente a rendir
cargo. Finalmente, la inmediación se materializa en la testimonio, no se vea abrumado o sorprendido por
práctica de todos los testimonios ante un mismo juez el funcionamiento, sino que este familiarizado y
de conocimiento del proceso. pueda desempeñarse con naturalidad.
Ahora bien, para la práctica del interrogatorio se debe Una vez inicia el juicio, en la exposición inicial será
tener siempre en cuenta que el destinatario final del necesario hacer referencia a los hechos que se buscan
testimonio es el juez. En tal sentido, lo que se busca es probar con el testigo. Al respecto se sugieren las
que pueda escuchar de quien presenció determinado siguientes técnicas:
hecho o quien elaboró una opinión pericial (perito), la
información más relevante para acreditar lo que es 1. Acredite al testigo
jurídicamente relevante para la teoría del caso. En
consecuencia, es necesario que los interrogantes sean Haga preguntas tendientes a demostrar porque esa
relevantes y dirigidos a este propósito. persona es la idónea para deponer sobre los hechos
objeto de acusación, o por ejemplo, haga preguntas
que permitan que el testigo discurra sobre sus
condiciones físicas de percepción. Si se trata de un
perito o un testigo experto, acredite sus calidades
personales, profesionales y académicas.
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3.2.5. Contrainterrogatorio
El contrainterrogatorio es el turno de preguntas que se Si la respuesta esas tres preguntas fue “no” la
concede a la parte que no solicitó el testigo para que recomendación (casi que obligatoria) es no hacer uso
este sea interrogado sobre el testimonio rendido en el del contrainterrogatorio pues no se conseguirá
interrogatorio directo o sobre aspectos relacionados a ninguno de los posibles objetivos y por el contrario
su credibilidad. En definitiva, es la herramienta que podrá resultar perjudicial.
tiene la contraparte para examinar la credibilidad del
testigo y la veracidad de su declaración (Corte El contrainterrogatorio es una herramienta que permite
Suprema de Justicia de Estados Unidos, 1974). materializar derecho, en consecuencia, no es obligatorio
llevarla a cabo. Menos aún si se tiene algún grado de
De lo anterior se extrae, no solo lo fundamental que es certeza que, de hacerlo, se podrá ver perjudicado.
el contrainterrogatorio para la consecución de la
verdad procesal, sino también la importancia de 3. Preparar el contrainterrogatorio
hacerlo de la manera más adecuada y técnica.
La preparación del contrainterrogatorio no consiste en
Thomas Mauet se ha atrevido a aseverar que “si se hace un listado de preguntas como no lo ha sido en los
bien, el contra examen puede erosionar o limitar otros; por el contrario, lo más apropiado es elaborar
significativamente el testimonio de muchos testigos. Si se notas eficientes(frases cortas, palabras clave) que
hace mal, solo logra reforzar el examen directo o, lo que es permitan identificar un esquema de líneas de
peor, dañar su credibilidad e imagen” (Mauet T. A., 2017). interrogatorio (temas).
Si me hizo daño, ¿tengo las herramientas suficientes 5. Notas eficientes y papel en blanco
para atacarlo?
Por ejemplo, declaraciones previas que sean Además de las 'notas eficientes' que se hayan preparado
contradictorias, reglas de la experiencia que permitan previamente, se recomienda también tener un papel en
desacreditarlo, etc. blanco donde podamos anotar nuevos temas que
pueden haber surgido durante el interrogatorio directo y
Si el testigo dijo algo que me favorece ¿se mantendrá que se deban incluir en las líneas o para los que sea
en esta afirmación? necesario elaborar nuevas líneas de preguntas.
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También, si es posible, se pueden reunir audios o Para estos propósitos se puede adelantar un estudio
videos de otras audiencias donde el testigo haya previo sobre el informe rendido por el experto de la
rendido testimonio y estudiar la forma en que fue contraparte en cuanto este análisis permitirá
desacreditado, en qué se presenta fuerte y cómo es su evidenciar algunos de los aspectos ya mencionados o
comportamiento en audiencia en general. incluso temas donde existe una debilidad evidente o
ausencia de conocimiento.
Ahora bien, para el procedimiento de impugnación es
recomendable definir las diferentes líneas a tratar. Finalmente, si bien la regla general del contra examen
Para ese propósito, se presentan una serie de al perito es que su objetivo es el de impugnar
aspectos a impugnar y la forma de hacerlo. credibilidad, se deben formular preguntas que no
ataquen directamente al testigo o a su opinión
Un factor para impugnar, si la investigación realizada experta, sino que por el contrario apoyen su teoría del
así lo permite, es la credibilidad del perito en virtud de caso, pues el juez percibirá que incluso los testigos de
la formación. Así, se deberá explorar una línea de la contraparte favorecen la propia exposición.
preguntas enfocada a demostrar que la formación de
este no lo acredita como un experto en la materia o
que no se encuentra debidamente actualizado. 3.2.7. Alegatos de conclusión
Otro punto que se puede explorar es la remuneración
Los alegatos de conclusión en el sistema penal oral
recibida por parte del perito en tanto puede afectar los
ecuatoriano se encuentran consagrados en el artículo
juicios hipotéticos que plantea en su opinión si esta es
303 de la norma procesal así:
desmedida o fuera de lo usual. Para ello, es posible
preguntar sobre el salario que devenga anualmente fruto
de rendir peritajes y testificar en juicio y la comparación “La Fiscal o el Fiscal será oído primeramente, y su
a lo que podría devengar en caso de desempeñarse en alegato se reducirá a una exposición clara y metódica
otras áreas de su experticia. En igual sentido, se puede
de los hechos imputados al acusado; de las pruebas
abordar una línea de preguntas relativas a los
rendidas durante la audiencia y de las que constan en
antecedentes disciplinarios del testigo o la
desacreditación sufrida en otros juicios. el proceso, con el análisis que creyere conveniente
hacer, pudiendo manifestar al tribunal de garantías
Así mismo, se podrá impugnar debido a la evidencia que penales el valor procesal de las circunstancias
el perito tuvo a su disposición para emitir su juicio y la alegadas por las partes; determinará si el acusado es
que no conoció puesto que puede estar parcializado, no autor, cómplice o encubridor y pedirá la imposición de
por su voluntad sino por la información que fue puesta a
la pena correspondiente, en caso de encontrarle
su disposición. Los últimos aspectos reseñados
responsable” (Asamblea Nacional de Ecuador, 2014)
permitirán exponer los sesgos del perito, así como los
motivos que dan lugar a estos.
(…)
Por otra parte, si se impugna la metodología utilizada
“Cuando haya acusador particular hablará
para efectuar la pericia o la sujeción de esta a
después de la fiscal. En su exposición
estándares profesionales y éticos, es también
observará las normas establecidas en el
necesario hacer preguntas enfocadas a demostrar que
inciso anterior y concluirá solicitando las
el procedimiento escogido no es aprobado por la
penas y el pago de las indemnizaciones
comunidad científica, que existe uno mejor o que aún
civiles que crea procedentes.
existen dudas sobre su validez como método.
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A simple vista parecería que la propia norma dictara • La presentación por elementos fácticos es
el paso a paso a realizar para alegar de conclusión, aquella donde los hechos jurídicamente relevantes se
no obstante, existen algunas herramientas que erigen como línea central de la argumentación.
podrán ser de utilidad para realizar alegatos más Cuando se parte de estos, lo más recomendable es
persuasivos y determinantes. Como se evidencia del abordarlo en orden cronológico para no generar
aparte resaltado, hay un gran espacio para realizar confusiones en el fallador. Cabe mencionar que, si bien
una valoración de las pruebas practicadas y por el centro de la argumentación serán los hechos,
consiguiente de presentar un ejercicio siempre deberán verse soportados en los testimonios
argumentativo que convenza al juez de adoptar y evidencias y, por supuesto, ligados directamente a
nuestra teoría del caso. los temas planteados al inicio del juicio.
Lo primero que se debe tener en cuenta, es que • Por su parte, la presentación por elementos
debe existir correlación entre los alegatos de probatorios exige tomar testimonio a testimonio y
apertura o exposición inicial, la práctica probatoria y evidencia a evidencia y hacer una valoración sobre su
los alegatos de conclusión. Lo anterior toda vez que, poder suasorio. Allí, es necesario explicar que dijo
en los primeros se hicieron una serie de promesas cada testigo, cuál es más creíble y por qué, a cuál
sobre lo que se iba a demostrar a través de las testigo se le impugno credibilidad, cuales motivos
pruebas, se podría decir que se suscribió un tenía para mentir, que contradicciones presentó en su
contrato entre el operador y el juez por lo que los propio relato o frente al relato de otros, entre otras.
alegatos finales son el escenario para demostrar al
juez cómo se cumplió la promesa. La presentación por ejes temáticos demanda que los
temas seleccionados correspondan con los temas de
Los alegatos de conclusión permiten relatar la teoría la acusación.
del caso de manera sucinta, soportada ya en los
testimonios practicados, las evidencias físicas Se deberá abordar tema por tema, teniéndose en los
incorporadas y el devenir de todo el proceso. En ese hechos jurídicamente relevantes, los testimonios y
sentido, el éxito de estos alegatos es presentar al evidencias de cada uno y cómo se considera que
juez lo que se considera debería ser su sentencia; es han contribuido a acreditar el tema y la teoría del
decir, presentar todos los elementos y herramientas caso. Por ejemplo, si se trata de una operación de
necesarias para dar solución al caso de acuerdo con lavado de activos un tema podrá ser el delito fuente,
lo solicitado. otro las operaciones financieras llevadas a cabo
para dar apariencia de legalidad al dinero, y otro la
El alegato de clausura debe presentarse de forma concertación entre varios sujetos para incurrir en la
organizada. Si bien en un principio, se deben conducta delictiva. Así, tema por tema, se abordan
presentar los hechos y las pruebas practicadas, en todos los hechos expuestos en la acusación y la
el análisis se debe establecer también un orden manera en que fueron probados en el juicio.
particular. En ese sentido, se pueden presentar y
estructurar a partir de tres factores: los elementos En ese sentido, para tener éxito en el alegato de
fácticos, los elementos de prueba o por ejes conclusión se deberá referir de manera explícita a
temáticos. La decisión sobre cuál será más cada testimonio ofrecido en juicio, lo más
apropiada corresponde a las dinámicas del caso y al recomendable, es que el ejercicio de preparación de
estilo propio de cada operador judicial, no obstante, este discurso se haga al finalizar cada jornada de
se puede adoptar aquella que, en atención a las audiencia cuando aún se tiene recuerdo del delito
particularidades probatorias, pueda generar un del testigo. De tal forma es posible extraer la forma
mayor impacto en el juez. en que se probó un hecho con su testimonio, o qué
parte del testimonio de un testigo adverso es
posible desacreditar, o si se contradijo, etc.
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4. La psicología de la persuasión
La psicología es la ciencia que se encarga del estudio persuadir a un tercero en el desarrollo de un juicio
del comportamiento humano. Para tal propósito oral. En igual forma, ha permitido establecer qué
estudia procesos humanos básicos como el lenguaje, cosas o eventos pueden influir en la toma de
la memoria y la emoción, entre otros (Papahiu, 2009). decisiones de quien imparte justicia.
Desde hace ya varios años, algunos psicólogos se han Teniendo en cuenta que la persuasión está
especializado en el estudio de diversos íntimamente ligada a la manera en cómo se comunica
comportamientos humanos en el ámbito de lo jurídico determinada información, es necesario referirnos a
e incluso algunos se han especializado en los sistemas esta y desagregar sus componentes para encontrar la
orales de tendencia adversarial. En concordancia con manera más útil para comunicarse asertivamente y
estos estudios y muchos otros que se han realizado en conseguir los objetivos marcados.
áreas como mercadeo y ventas, se ha desarrollado lo
que se conoce como la psicología de la persuasión.
Esta será, a nuestro modo de ver, esencial para la
adquisición de habilidades orales y no orales para el
juicio en el sistema acusatorio.
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4.1. La comunicación
La comunicación es un proceso que involucra cuatro La experiencia, en el caso de los testigos, hace
(4) aspectos principales: un mensaje, el medio referencia al conocimiento que tengan sobre los
mediante el que se transmite el mensaje, quien lo hechos y circunstancia del caso. Si se trata de un
envía y quien lo recibe. En el caso del juicio oral en el testigo que presenció el hecho directamente,
proceso penal tenemos entonces que el mensaje son involucra por consiguiente la confianza con la que
los argumentos y evidencias que se presentan; el los relata. Esto es, por ejemplo, que el relato sea
medio de trasmisión del mensaje es el testimonio, la fluido y no busque argumentar una posición sino dar
exhibición de documentos, los alegatos, etc.; quien muestra fiel de lo presenciado; en definitiva, que el
envía el mensaje será el defensor, acusador o relato sea verosímil.
propiamente un testigo; y quien recibe el mensaje
será el juez (Mauet T. A., 2003). Para acreditar este conocimiento es útil hacer
referencia a aspectos como la percepción sensorial del
Ahora bien, distintos factores pueden influenciar la testigo, que tanto conocía este, por ejemplo, de
toma de decisiones por parte del juez en los diferentes determinada transacción o documento por el rol que
componentes de la comunicación. En primer lugar, desempeñaba, la capacidad para recordar y relatar
encontramos la credibilidad de la fuente del mensaje. detalles de lo sucedido.
Es común pensar que el concepto de credibilidad es
sólo aplicable a los testigos y que, por ejemplo, el Si se trata de un testigo experto o perito será labor
contrainterrogatorio es una herramienta diseñada de quien lo solicita acreditar el conocimiento y
para atacarla. Si bien hay veracidad en tal afirmación, experiencia de este para rendir testimonio de la
también es cierto que la credibilidad es aplicable e materia en cuestión; para tal labor, es útil hacer
igualmente importante para los demás actores del referencia al nivel educativo, el entrenamiento o
proceso, los abogados, ya sea fiscales o defensores e capacitación adicional en el tema específico que se
incluso el propio juez. debate, la metodología utilizada para rendir su
opinión y la aceptación de esta en la comunidad
Frente a la credibilidad, algunos expertos han académica, entre otras.
delimitado tres (3) características en las que
deberán centrarse los abogados en el desempeño de El dinamismo por su parte se refiere a la habilidad que
su rol, pero también en la preparación de sus tenga el testigo o del operador judicial para comunicar
testigos para el juicio oral. Estas características son: o transmitir el mensaje. Este aspecto involucra la
ser fidedigno, mostrar experiencia y tener confianza con la que se hable, el lenguaje utilizado, el
dinamismo (Mauet T. A., 2017). volumen, tono y ritmo del orador y el lenguaje no
verbal como, por ejemplo, la postura del cuerpo,
La primera de estas características se relaciona con la movimiento de las extremidades, expresiones faciales
imparcialidad. Esto no quiere decir que el mensaje y el contacto visual (Mauet T. A., 2003).
deba ser siempre neutral, sino que debe reflejar que
no hay un interés diferente al de narrar un hecho Ahora bien, otro factor que afecta o influencia la toma
atestiguado, en el caso de los testigos o que no hay un de decisiones del tercero es la propia capacidad del
interés en esconder un hecho que pueda ser receptor para captar el mensaje. Esto representa un
desfavorable sino de rebatirlo con lealtad, en el caso reto para el jurista pues a priori podría pensarse que
de los juristas. es algo que esta fuera de su control. No obstante,
algunos aspectos si depende del mismo y pueden ser
trabajados para mejorar precisamente como es
recibido el mensaje.
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Ahora, no basta con generar una etiqueta fuerte y Esta forma de utilizar el lenguaje tiene diferentes
recordable y usarla únicamente en los alegatos de efectos en un escenario como la audiencia pública:
apertura, por ejemplo. Es importante que las primero, refleja confianza del orador en lo que dice y
etiquetas se utilicen a lo largo del juicio para que defiende; segundo, incrementa la percepción de
puedan cumplir con su propósito persuasivo por lo credibilidad que se tiene sobre la persona y sobre su
que se sugiere introducirlas en la presentación del relato; tercero, tiende a lograr que se pueda
caso, retomarlas durante la práctica probatoria demostrar lo que sucedió más que sólo decirlo; cuarto,
(testimonios incluidos) y enfatizarlas fuertemente como consecuencia de lo anterior, se aumenta el
en los alegatos de clausura. efecto persuasivo del mensaje. Por tales motivos,
entrenarse en el uso del lenguaje en estas condiciones
es muy útil no solo para el abogado defensor y el
4.4. Uso del lenguaje y de medios visuales operador judicial, sino también para los testigos.
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4.6. Uso de señales o advertencias La ciencia ha demostrado que las personas recuerdan
mejor la información que se presenta al inicio de un
mensaje y al final de este; a estos fenómenos se les
Por otra parte, es uso de ‘señales’ puede ser muy útil
conoce como primacía y recencia, de acuerdo cómo se
para advertirle al juez que algo importante esta por
señaló anteriormente (Sanz, 2017). Esto permite
suceder o para captar su atención. Existen diferentes
colegir que las partes más importantes de un mensaje
tipos de señales como lo son las verbales y las no
se deben ubicar siempre al principio y al final. No
verbales. Por ejemplo, se puede señalar diciendo
quiere decir esto que se olvide la parte del medio del
cosas como “esto es de vital importancia” o “lo
mensaje, sino que se requiere generar un impacto
siguiente será crucial para entender porque pasó lo
fuerte en el inicio y finalizar de manera contundente
que pasó”.
para tener mayores oportunidades de persuadir.
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La última aseveración permite discurrir sobre otra Por último, en cuanto a técnicas de litigio es necesario
técnica eficiente en el litigio. Anteriormente se conocer y entender el rol que se tiene como operador
mencionó que en la construcción de la teoría del caso judicial. Este rol inicia el día que se asume el caso y
es necesario clasificar los hechos jurídicamente termina, en la mayoría de los casos, con una decisión
relevantes y elementos materiales de prueba según su de segunda instancia. En cada una de sus actuaciones
fortaleza o debilidad. Ahora, si se profundiza en esta deberá expresar el más alto profesionalismo y rigor
clasificación se pueden extraer otras categorías como: con todas las partes que hacen parte del proceso. La
aspectos sin controversia o aceptados, aspectos relación profesional y cordial con la contraparte, los
neutrales y aspectos controvertidos. testigos y otros intervinientes del proceso es igual de
importante a la que se tiene con el juez.
Es recomendable centrar la atención y esfuerzo
especialmente en los hechos controvertidos pues A su vez, la confianza en sí mismo, en el trabajo y la
respecto de estos es que realmente decidirá el juez. preparación y en la justicia son centrales para
Esta identificación permitirá dirigir los esfuerzos transmitir en juicio mayor credibilidad ante todas las
investigativos, probatorios y argumentativos de partes. Esto se reflejará en cómo se maneje en una
manera eficiente. Incluso, permitirá identificar sala de audiencias, en la forma en que se interroguen
aquellos hechos o evidencias que se podrán estipular testigos y en cómo exprese sus argumentos ante el
con el fin de hacer el juicio más expedito y centrar la togado o Tribunal. Por esta razón, deberá estar
atención del juez en lo que es realmente importante. convencido de la teoría del caso que presenta lo que
se conseguirá únicamente con dedicación y trabajo.
Una vez se identifican estos aspectos controvertidos el
jurista podrá centrar su atención en sus hechos y
elementos más y menos fuertes. Así, podrá identificar
estrategias para resaltar ciertos testimonios, darle
preponderancia a un elemento de prueba o encontrar
la manera de controvertir los posibles argumentos o
testigos de la contraparte.
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Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador
Referencias
Araque Intriago, L. (2019). El principio de oralidad como facilitador de la justicia social. Obtenido de
http://dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/11312/1/PIUSDAB018-2020.pdf
Bonomo, H., Mamberti, J. M., & Miller, J. B. (2019). Tolerancia crítica y ciudadanía activa: una introducción práctica
al debate educativo. Nueva York : IDEBATE PRESS. Obtenido de
https://aprenderadebatir.es/index.php/2012-12-30-10-23-55/recursos-para-argumentar/tecnicas-de-refutacion/110-3-como-re
futar-argumentos
Capaldi, N. (2011). Cómo ganar una discusión. El arte de la argumentación. . Barcelona: Gedisa S.A. .
Corte Nacional de Justicia del Ecuador. (2013). El principio de oralidad en la administración de justicia. Obtenido de
Experiencias y perspectivas de la oralidad:
https://www.cortenacional.gob.ec/cnj/images/pdf/publicaciones_cnj/Oralidad.pdf
Corte Suprema de Justicia de Estados Unidos. (1974). Davis vs Alaska. Española, D. d. (2014).
Fernández., J. P. (Diciembre de 2018). El uso de falacias en la comunicación absurda. Barcelona, España: Logos (La serena).
Garcia Mejia, M. (2020). Juicios orales; ¿El fin de la Pesadilla kafkiana en l ajusticia? Obtenido de
https://blogs.iadb.org/seguridad-ciudadana/es/juicios-orales-el-fin-de-la-pesadilla-kafkiana-en-la-justicia/
Hernandez Ortiz, H. (2013 de Diciembre de 2013). Problemas sobre la distinción entre razonamientos deductivos e
inductivos y su enseñanza. Obtenido de
http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1665-26732013000300005
Hernández Ortiz, H. (4 de diciembre de 2013). Problemas sobre la distinción entre razonamientos deductivos e
inductivos y su enseñanza. Obtenido de
http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1665-26732013000300005
Mauet, T. A. (2003). Trial Techniques and Trials. Wolters Kluwer. Nueva York.
32
Técnicas de oralidad en casos complejos para Operadores Judiciales de Ecuador
Referencias
Mendez Longoria, M. A. (2007). Los principios en el proceso penal estadounidense y el caso de Michael Jackson.
Cuadernos Unimetanos . Venezuela.
Mitjana, L. R. (2018). Psicología y Mente. Obtenido de Efecto de recencia: qué es y cómo afecta a la memoria:
https://psicologiaymente.com/psicologia/efecto-de-recencia#:~:text=El%20efecto%20de%20recencia%20se,entonces%20d
el%20efecto%20de%20primac%C3%ADa.
Moreno, H. L. (2012). Teoría del caso. Colección Litigación y Enjuiciamiento Criminal. Dirigida por Alberto Binder.
Ediciones DIDOT.
Papahiu, P. C. (Enero de 2009). El carácter científico de la Psicología. Un estudio sobre las representaciones de sus
estudiantes. Mexico.
Ripoll, J. C. (12 de Abril de 2018). La curva de la atención, ¿una leyenda urbana? Obtenido de
https://culturacientifica.com/2018/04/12/la-curva-de-la-atencion-una-leyenda-urbana/
Santillán Molina, A. (2018). Idiomática, Oratoria Forense y Litigación oral. Editoria jurídica del Ecuador.
Sigcha, P. (2009). El sistema de procedimiento penal acusatorio oral público establecido en la Constitución de la
República del Ecuador. Cuenca, Ecuador: Universidad AZUAY.
Sociedad para el Avance del Pensamiento Crítico . (2018). ¿Qué es una falacia? Obtenido de
https://falacias.escepticos.es/
Triglia, A. (2008). Los 10 tipos de falacias lógicas argumentativas. Obtenido de Psicología y mente:
https://psicologiaymente.com/inteligencia/tipos-falacias-logicas-argumentativas#:~:text=Falacias%20no%20forma
les,premisas%20son%20ciertas%20o%20no.
Vinson, D. (1986). Jury psychology and antitrust trial strategy. Antitrust Law Journal.
33
Técnicas de oralidad en casos complejos para
Operadores Judiciales de Ecuador