DERECHO MERCANTIL

DEFINICIÓN DE DERECHO MERCANTIL

A) Toma en cuenta que como conjunto de normas que regulan la conducta humana
el derecho puede ser público si se encamina a regular:

1. Relaciones entre e l Estado (cuando actúa con soberanía) y los

particulares;
2. Relaciones entre Estados soberanos (países);
3. Relaciones entre entidades estatales de diferente nivel (La
Federación con los Estados que la integran, los Estados con los
Municipios, los Municipios con la Federación, etc..)

No olvides que el derecho es privado si se encamina a regular:

1. Relaciones entre los particulares;

2. Relaciones entre el Estado (cuando actúa sin soberanía).

B) No debes olvidar que todo Estado tiene tres elementos esenciales que son el
territorio, la población y el gobierno, y es este último el órgano que representa al
Estado. En México, el gobierno representa al Estado en tres niveles:
1. Federal. Gobierno de la República;
2. Estatal. Gobierno del Estado (Estado de Guanajuato, por ejemplo);
3. Municipal. Gobierno del Municipio (Ayuntamiento).

Así, el Estado, por medio del gobierno, actúa con_ soberanía cuando realiza actividades
que son exclusivas del Estado y que por Ley debe realizar, como por ejemplo
cuando el gobierno federal expropia dos hectáreas de terreno para la construcción
de unas oficinas. En este ejemplo, el Estado actúa con soberanía, por lo que es sujeto de derecho
público:,

Contrario a lo anterior, el Estado , por medio del gobierno, actúa sin soberanía
cuando realiza actos que nos son exclusivos del Estado, como por ejemplo cuando el gobierno
federal adquiere por un contrato de arrendamiento algún edificio propiedad de un
particular para la ubicación de unas oficinas. En este caso el Estado no necesita de
la soberanía para actuar, por lo que es considerado como particular, por lo tanto
sujeto de derecho privado.

Rafael de Pina Vara

Derecho Mercantil

1. El comercio y el derecho mercantil.-El comercio, en su acepción económica original,

consiste esencialmente en una actividad de mediación o interposición entre productores y
consumidores, con propósito de lucro. La conveniente división del trabajo impuso la
necesidad de que esa acción mediadora fuera realizada por personas especializadas: los
comerciantes. Así, desde el punto de vista económico, es comerciante la persona que
profesionalmente, habitualmente, practica aquella actividad de interposición, de
mediación, entre productores y consumidores.

El derecho mercantil nació precisamente para regular el comercio o, mejor dicho, los actos
y relaciones de los comerciantes propios de la realización de sus actividades mediadoras.

En su origen, pues, el derecho mercantil aparece estrechamente tenido a la noción

económica de comercio y mediante ésta se explicó y determinó el concepto de aquél. El
derecho mercantil fue entonces el derecho del comercio y de los comerciantes.

Actualmente, sin embargo, es imposible definir al derecho mercantil por medio de la simple
referencia al concepto económico original de comercio. El campo de aplicación de las
normas mercantiles, la materia mercantil, se ha ampliado más allá de los límites de esta
noción. En efecto, gran parte de los negocios y actos regulados en la actualidad por el
derecho positivo mercantil no tienen relación con aquel concepto económico de comercio
a que nos hemos referido. Son mercantiles simplemente porque la ley los califica como tales,
independientemente de que tengan o no carácter comercial desde el punto de vista estricta-
mente económico.

Debe concluirse, pues, que es preciso abandonar el concepto económico del comercio,
porque sobre él no puede basarse una determinación exacta del actual contenido del
derecho mercantil. "Es verdad -escribe GARRIGUES - que el comercio es el punto de partida.
1

2. Concepto del derecho mercantil.-El carácter elemental de esta obra nos impide examinar
las numerosas aportaciones doctrinales que han tratado de determinar la esencia o concepto
del derecho mercantil. Nos vemos limitados, por tanto, a referirnos al concepto del derecho
mercantil con absoluto apego al contenido de nuestra legislación vigente.3

En forma general puede afirmarse que nuestro Código de Comercio delimita la materia
mercantil en función de los actos calificados legalmente como actos de comercio. La
mercantilidad de una relación o acto encuentra su fundamento en una noción objetiva: el acto
de comercio. El derecho mercantil no es ya, como lo fue en su origen, un derecho de los
comerciantes y para los comerciantes en el ejercicio de su profesión (sistema subjetivo). El
derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio, de los que lo
son intrínsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de
comerciante (sistema objetivo).

Pero, además de regular los actos de comercio, el Código de Comercio contiene numerosas
normas sobre el comerciante y la actividad que éste desarrolla en el ejercicio de su
actividad, de su “profesión”. Por eso el derecho mercantil puede definirse como el conjunto
de normas jurídicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales
y alos comerciantes en el ejercicio de su profesión.

DERECHO MERCANTIL
Rafael de Pina
Vara Derecho
Mercantil
3. Derecho mercantil y derecho civil.- La existencia en nuestro sistema jurídico de dos
regulaciones, una civil y otra mercantil, o de comercio, hace inexcusable el estudio, aunque
en forma somera, de las relaciones entre el derecho mercantil y el derecho civil.

Dentro del derecho privado, el derecho mercantil es, frente al civil, un derecho especial, ya
que del conjunto de las relaciones privadas del hombre rige singularmente aquellas que
constituyen la materia mercantil.

Esto es, el derecho mercantil -derecho especial-, constituye un sistema de normas que se
contrapone al derecho civil -derecho general o común-. El derecho civil regula las
relaciones jurídicas privadas en general, mientras que el derecho mercantil reglamenta
una categoría particular de relaciones, personas y cosas: aquellas a las que la ley otorga la
calidad de mercantiles.

La separación entre derecho mercantil y derecho civil tiene una justificación -o, mejor
dicho, una explicación- de carácter histórico. Se originó por la insuficiencia e
inadaptabilidad del segundo para regular las relaciones nacidas del tráfico comercial. En
efecto, la mayor flexibilidad exigida por la rapidez propia de las relaciones mercantiles, a
la par que una protección más enérgica de la buena fe en la circulación de los derechos, y
la creación o "invención" de nuevas instituciones detra de cambio, sociedad anónima,
etc..), explican, entre otras causas, el nacimiento de nuevas normas jurídicas, de un
derecho mercantil como un derecho especial frente al civil.

Sin embargo, no debemos olvidar que nuestra Constitución, al disponer como federal (a
partir de 1882), la materia mercantil, establece como facultades del Congreso General las de
legislar en materia de "comercio". Por tanto, no podemos desligar del derecho mercantil
la noción de comercio, a través de la ampliación -a veces abusiva- de tal concepto.

SUJETOS DE DERECHO MERCANTIL

Rafael de Pina Vara
Derecho Mercantil

1. Concepto.- Son sujetos del derecho mercantil los comerciantes. También lo son las
personas que accidentalmente realizan alguna operación de comercio, aunque no tengan
establecimiento fijo y, por tanto, se encuentran sujetas a la legislación mercantil (Art. 40,
Cód. Com.).

Solamente examinaremos la figura del comerciante.

2. El comerciante. Importancia.- El comerciante es la figura principal del derecho

mercantil. Mediante el concepto de comerciante se determina la naturaleza mercantil de
numerosos actos. Esto es, muchos de los actos que el Código de comercio considera
comerciales, lo son en cuanto son realizados por comerciantes. Tal es el caso, por ejemplo
de los artículos 75, fracciones XX y XXI, 358 y 576 del Código de Comercio.

No debe olvidarse tampoco que el derecho mercantil nació como un derecho profesional
Esto es, en su origen fue un derecho de los comerciantes y para los comerciantes,
criterio que ha vuelto a tener vigencia en la doctrina y en algunas legislaciones, aunque a
través de la figura de la empresa (o del empresario).

3. Acepciones vulgar y jurídica de comerciante.- En el lenguaje común y corriente se

conoce como comerciantes a las personas que negocian comprando y vendiendo o
permutando géneros o mercancías. Es decir, a aquellas personas que realizan operaciones
de compraventa o de permuta, con propósito de lucro. Tal es el concepto originario de
comerciante (mercader, traficante).

El concepto jurídico de comerciante (como también lo es actualmente el concepto técnico,

económico), es más amplio que la noción vulgar. En efecto, son calificadas también como
comerciantes, desde el punto de vista jurídico, además de las personas que habitualmente
realizan operaciones de compraventa o de permuta, aquellas otras que se dedican a
actividades completamente distintas, de carácter industrial y agrícola inclusive. Así, por
ejemplo, el artículo 75 del Código de Comercio, reputa actos de comercio: las empresas de
construcciones, las de fábricas y manufacturas, las de transporte, las editoriales, las de
turismo, las de espectáculos, públicos, etc.., y los titulares de todas esas empresas, que
realizan actividades que desde el punto de vista común y corriente no son comerciales, son,
sin embargo, considerados como comerciantes.

4. Concepto jurídico de comerciante. Clasificación del artículo 3º. del Código de Comercio.-
El artículo 3° del Código de Comercio, establece que se reputan en derecho
comerciantes:

1º. Las personas físicas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él
su ocupación ordinaria.
2° Las sociedades mercantiles mexicanas.
3º. Las sociedades mercantiles extranjeras, o sus agencias y sucursales, que ejerzan actos
de comercio dentro del territorio nacional.

Como podemos apreciar, el Código de Comercio utiliza criterios distintos para determinar
la calidad de comerciante. En efecto, cuando se trata de personas físicas (comerciante
individual) requiere que ejerzan el comercio en forma habitual para atribuirles el carácter
de comerciantes. Tratándose de sociedades extranjeras exige la realización de actos de
comercio, dentro del territorio nacional. En cambio, a las sociedades mercantiles mexicanas
las califica como comerciantes en todo caso, aunque no ejerzan el comercio
habitualmente ni realicen actos de comercio.

LOS ACTOS DE COMERCIO

Rafael de Pina Vara
Derecho Mercantil
1. La materia mercantil. Contenido del derecho mercantil mexicano.

Hemos dicho que el derecho mercantil es, frente al civil, un derecho especial, porque del
conjunto de las relaciones privadas regula particularmente aquellas que constituyen la
materia mercantil.

Esto nos conduce al problema de la delimitación de la materia comercial y, más

concretamente, a la determinación del contenido del derecho mercantil mexicano.

El Código de Comercio, en su artículo 1º, establece que sus disposiciones son aplicables
sólo a los actos comerciales. De aquí pudiera desprenderse que en forma absoluta el
contenido de nuestro derecho mercantil lo constituyen los actos de comercio. Sin embargo,
otras disposiciones del propio Código de Comercio desmienten esa afirmación literal tan
categórica. En efecto, el Código de Comercio contiene normas no solamente aplicables a los
actos de comercio, sino, además, a los comerciantes en el ejercicio de su peculiar actividad.

Por tanto, el contenido de nuestro derecho mercantil está constituido por el conjunto de
normas reguladoras de los actos de comercio y de los comerciantes y su actividad
profesional, y de esta consideración deriva nuestro concepto de] derecho mercantil,
expuesto en el capítulo 1 de esta obra.

2.Los actos de comercio.-Ahora bien, aunque no es exacta, como ya dijimos, la afirmación

legal de que el ordenamiento mercantil sea exclusivamente regulador de los actos de
comercio, sí puede sostenerse que la noción de acto de comercio es fundamental.

En efecto, la materia mercantil, de acuerdo con el sistema de nuestro Código de Comercio,

está delimitada en razón de los actos de comercio, aunque éstos no constituyan su único
contenido. "Esto no quiere significar -ha escrito a este respecto GARRIGUES 1-, que el acto
de comercio absorba por completo el derecho mercantil. Significa sencillamente que el
acotamiento del derecho mercantil se realiza por medio de los actos de comercio, porque
son ellos los que reclaman un tratamiento distinto al de los actos sometidos al derecho
civil."

Con la reserva señalada puede afirmarse que el derecho mercantil en México es -

principalmente- el derecho de los actos de comercio.

3. La definición del acto de comercio.- La doctrina ha sido fecunda en definiciones del

acto de comercio; también lo ha sido en su crítica a las formuladas. Ninguna definición de
acto de comercio es aceptada unánimemente. Su noción, por sus múltiples facetas, parece
haber escapado, a pesar de los arduos esfuerzos de destacados mercantilistas, a los límites
precisos de una definición. Los autores, en su mayoría, la consideran inalcanzable. Nuestro
Código de Comercio no define al acto de comercio; se limita a enumerar -casuísticamente-
una serie de actos a los que otorga ese carácter.

4. Sistemas para la determinación de los actos de comercio.- Existen (los sistemas al

respecto: el subjetivo y el objetivo. Según el primero, un acto será mercantil, esto es, acto de
comercio, cuando lo ejecute un comerciante. La calidad mercantil del sujeto otorga a los
actos su carácter comercial. De acuerdo con el sistema objetivo, los actos son calificados de
mercantiles en virtud de sus caracteres intrínsecos, cualquiera que sea el sujeto que los
realice.

En su origen el derecho mercantil fue subjetivo y profesional, en cuanto regulaba al

comerciante en el ejercicio de su actividad. Posteriormente, a partir del Código de Comercio
francés de 1807, el derecho mercantil adoptó un criterio predominantemente objetivo, para
regular los actos de comercio sin consideración de la persona que los realiza. Actualmente es
notoria la tendencia de la doctrina y de la legislación para configurar nuevamente al
derecho mercantil como un derecho profesional y subjetivo, regulador de la profesión de
los comerciantes (o empresarios).

Ahora bien, conviene señalar como acertadamente sostiene GARRIGUES, 2 que "las
expresiones «sistema subjetivo» y «sistema objetivo» tienen sólo un valor relativo y sirven
para designar el enfoque predominantemente personal o predominantemente. real que
sucesivamente ha tenido el derecho mercantil en la historia".

Nuestro Código de Comercio adopta en esta materia un sistema mixto, aunque

predominantemente objetivo. En efecto, algunos de los actos de comercio que regula
derivan su mercantilidad de sus propias características, lo son en sí y por sí, sin importar la
calidad de la persona que los lleva a cabo; otros actos, en cambio, tienen el carácter de
mercantiles precisamente por la circunstancia de ser realizados por un comerciante, esto es,
por la consideración de la calidad de la persona que los ejecuta.

2. Concepto. El contrato de sociedad.- La sociedad mercantil ha sido definida por la

doctrina de muy distinto modo. Citaremos, como ejemplo, la definición de Uria, 1 quien
considera que la sociedad mercantil es la "asociación de personas que crean un fondo
patrimonial común para colaborar en la explotación de una empresa, con ánimo de obtener
un beneficio individual participando en el reparto de las ganancias que se obtengan".

Se discute por la doctrina sobre la naturaleza del negocio constitutivo de la sociedad

mercantil. Consideramos que, de acuerdo con nuestra legislación, la sociedad mercantil
nace o surge a la vida jurídica como consecuencia de un contrato. Es decir, la sociedad
mercantil es el resultado de una declaración de voluntad contractual.7 En efecto, nuestra
Ley General de Sociedades Mercantiles hace referencia constante a los conceptos de
"contrato de sociedad" o "contrato social".

La legislación mercantil no define el contrato de sociedad. Debemos, pues, buscar tal

concepto en el derecho común. Así, el artículo 2688 del Código Civil para el Distrito
Federal establece que: "por el contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a
combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de un fin común... ". Esta
definición puede aplicarse al contrato de sociedad mercantil.

Opinamos, pues, que la sociedad mercantil -en el estado actual de nuestra legislación-,
encuentra su origen en un contrato, nace de un contrato, al que algunos autores, por sus
especiales características, denominan contrato plurinominal de organización, que se
distingue de los contratos bilaterales de cambio (compraventa, mutuo, etcétera).

En los contratos de cambio las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos

también los intereses de las partes; en el contrato de sociedad esos intereses, contrapuestos
o no, se coordinan para la realización de un fin común. "El contrato de sociedad, como
contrato asociativo y de organización, no coloca a unos partícipes frente a otros, sino que al
 ser coincidentes y no contrapuestos los intereses de todos, sus respectivas declaraciones de
voluntad ofrecen contenido análogo y signen la misma dirección; al propio tiempo que sus
prestaciones, aun pudiendo tener valor económico distinto, son cualitativamente iguales y
no van dirigidas a proporcionar a nadie el goce inmediato de las mismas, sino a fundirse
entre sí para proporcionar a todos los socios las ventajas que resulten de la buena utilización
del fondo común". 3

El contrato de sociedad es, en principio, fácilmente modificable y admite la separación de algunas de sus partes
(socios) y la adhesión de nuevas partes, sin que por eso, como regla general, termine o se disuelva el vínculo
jurídico, el contrato.