MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE BELEN

OFICINA DE ASESORÍA JURÍDICA

INFORME LEGAL Nº 012-2023-MDB-OAJ

AL : ECON. CARLOS Á NGEL PEZO VÁ SQUEZ

Gerente Municipal - MDB

ASUNTO : OPINIÓN LEGAL – APELA SILENCIO ADMINISTRATIVO

REF : a) Escrito S/N, de fecha 4 de enero de 2023

b) Oficio N° 1395-2023-SGLPySG/GAF-MDB, de fecha 16/12/2022
c) Informe N° 00847-2022-MDB-GAF-SGPHYBS/PMG

FECHA : Villa Belén, 20 de enero del 2023

Es grato dirigirme a usted, para manifestarle en relació n al rubro

del asunto, lo siguiente:

1. ANTECEDENTES:

1.1. Que, con fecha 04 de enero del presente añ o, el señ or JENSON HAROLD
ROLANDO MARIÑ AS CARDENAS, interpone recurso de Apelació n contra el
Silencio Administrativo negativo a la Municipalidad Distrital de Belén,
manifestando que el día 11 de noviembre del 2022, solicitó a la entidad su
reincorporació n al trabajo con registro N° 0032; sin embargo, a la fecha pese al
tiempo transcurrido no ha sido notificada con la absolució n de dicha solicitud.

2. ANÁLISIS:

2.1. De conformidad, al inciso 201 del artículo 2 de la Constitució n Política del Perú ,
señ ala que, toda persona tiene derecho a formular peticiones por escrito ante
la autoridad competente, la que está obligada a dar al interesado una respuesta
también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.

2.2. Que, el artículo 1942 de la norma antes acotada establece que, las
municipalidades provinciales y distritales y las delegadas conforme a ley, son
los ó rganos de gobierno local. Tiene autonomía política, econó mica y
administrativa en los asuntos de su competencia.

1
Art. 2, inc. 20 CPP; Toda persona tiene derecho a formular peticiones por escrito ante la autoridad competente, la
que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.
2
Art. 194 CPP; Las municipalidades provinciales y distritales, son los órganos de gobierno local. Tiene autonomía
política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia. Las municipalidades de los centros poblados
son creadas conforme a Ley.
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2.3. Sin embargo, el artículo 106 de la Ley N° 27444 del Procedimiento

Administrativo General, a través de sus numerales 106.1 3 y 106.34 determina
que cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por
escrito el inicio de un procedimiento administrativo ante todas y cualesquiera
de las entidades, ejerciendo el derecho de petició n reconocido por el artículo 2
inciso 20) de la Constitució n Política del Estado. Este derecho implica la
obligació n de dar al interesado una respuesta por escrito dentro del plazo
legal.

2.4. Asimismo, de la revisió n de los actuados se puede apreciar que la persona de,
JENSON HAROL ROLANDO MARIÑ AS CÁ RDENAS, habría mantenido una
relació n civil de Contrato de Locació n de Servicios, por un periodo de 01 añ o y
06 meses, desde el 01 de abril de 2021 hasta el 31 de octubre de 2022, día en el
que se dio por terminada su relació n civil con la Municipalidad Distrital de
Belén. Por lo que no se encuentra bajo el amparo de la Ley de la Carrera
Administrativa Decreto Legislativo N° 276.

2.5. De acuerdo, a lo expuesto por la persona de Jenson Harol Rolando Mariñ as

Cá rdenas, mencionó que su retiro o cese del trabajo, solo podía ser mediante
los mecanismos que contempla el artículo 355 de la Ley de bases de la Carrera
Administrativa Pú blica, tal como lo dispone el artículo 16 de la Ley N° 24041;
sin embargo, estas normativas se refieren a los trabajadores o servidores
pú blicos; sin embargo, se tiene que el recurrente habría estado vinculado con
la Entidad bajo la modalidad de un contrato de naturaleza civil - LOCACIÓN DE
SERVICIOS, por lo que siendo ello así, no se encuentra bajo el amparo de la Ley
de la Carrera Administrativa Decreto Legislativo N° 276, de acuerdo a la base
legal de sus contratos de locació n de servicios, el cual en su caso no se aplicaría
lo estipulado en los artículo antes mencionados.

3
Art. 106 inc.1 Ley N° 27444; cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por escrito el
inicio de un procedimiento administrativo ante todas y cualesquiera de las entidades, ejerciendo el derecho de
petición reconocido por el artículo 2° inciso 20) de la Constitución Política del Estado.

4
Art. 106 inc.3 Ley N.° 27444; Este derecho implica la obligación de dar al interesado una respuesta por escrito
dentro del plazo legal.
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Art. 35° Ley de bases de la Carrera Administrativa Publica; Son causas justificadas para cese definitivo de un
servidor: a) Límite de setenta años de edad; b) Pérdida de la Nacionalidad; c) Las deficiencias físicas, intelectuales,
mentales o sensoriales sobrevenidas cuando, realizados los ajustes razonables correspondientes, impiden el
desempeño de sus tareas;" d) Ineficiencia o ineptitud comprobada para el desempeño del cargo. "e) La supresión de
plazas originada en el proceso de modernización institucional aplicado en los gobiernos regionales y gobiernos
locales, con arreglo a la legislación de la materia." f) La negativa injustificada del servidor o funcionario público a ser
transferido a otra plaza dentro o fuera de su residencia.”
6
Art. 1° Ley 24041; Los servidores públicos contratados para labores permanentes, que tenga más de un año
ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el capítulo V del
Decreto Legislativo N° 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
15 de la misma ley.
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2.6. En esa misma línea, el artículo 287 del Reglamento de la Carrera

Administrativa, aprobado mediante Decreto Supremo N° 005-90-PCM,
establece que, el ingreso a la Administració n Pú blica en la condició n de
servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza
permanente se efectú a obligatoriamente mediante concurso pú blico de
méritos. La incorporació n a la Carrera Administrativa será por el nivel inicial
del grupo ocupacional al cual postuló . Supuesto en la que clá ramente no se
encuentra inmerso el recurrente, de tal manera que no cumple con el requisito
de que exige la norma, para ser considerado servidor pú blico, y/o afirmar
haber mantenido una relació n laboral, propiamente.

2.7. Es menester precisar que, la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de

Remuneraciones del Sector Pú blico – Decreto Legislativo N° 276, en su artículo
28 establece que, no está n comprendidos en la carrera administrativa los
contratos por servicios personales ni los funcionarios que desempeñ an cargos
de confianza. de igual manera, el artículo 15°9 de la misma norma establece que,
para que el contratado pueda ser incorporado al régimen de la carrera, por
voluntad de la entidad o por desnaturalizació n del vínculo por exceso de plazo,
esto má s de tres añ os consecutivos, siempre y cuando exista la plaza vacante. Lo
cual no se da, porque el señ or Jenson Harold Rolando Mariñ as Cardenas, estuvo
con relació n civil de locació n de servicios por espacio de 1 añ o y 6 meses.

2.8. Que, el señ or Jenson Harol Rolando Mariñ as Cá rdenas, fue contratado bajo la
modalidad de Contrato de Locació n de Servicios sin participar en concurso
pú blico de méritos, es decir, la referida persona fue contratado directamente
por la Entidad, para realizar servicios específicos de naturaleza temporal,
hecho concreto que caracteriza a los contratos de naturaleza civil, como son los
Contratos de Locació n de Servicios o por Terceros, sin que esta vincule
laboralmente a las partes que lo celebran. Ello sin dejar de precisar que de
manera concreta no existe propiamente Contratos de Locació n de Servicios
celebrados entre la Entidad y el apelante, toda vez que el recurrente no adjuntó
a su escrito, documento alguno que acredite su dicho, afirmando que estos se
encuentran bajo custodia en el acervo documentario de la Entidad, Sin

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Art. 28° del reglamento de la Ley de Carrera Administrativa; El ingreso a la Administración Pública en la condición
de servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa obligatoriamente
mediante concurso. La incorporación a la Carrera Administrativa será por el nivel inicial del grupo ocupacional al
cual postuló. Es nulo todo acto administrativo que contravenga la presente disposición.

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Art. 2° de la Ley de bases de la Carrera Administrativa; No están comprendidos en la Carrera Administrativa los
servidores públicos contratados ni los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza, pero sí en las
disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable. No están comprendidos en la Carrera Administrativa ni
en norma alguna de la presente Ley los miembros de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales, ni los trabajadores de
las empresas del Estado o de sociedades de economía mixta, cualquiera sea su forma jurídica.
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Art.15° de la Ley de bases de la Carrera Administrativa; La contratación de un servidor para realizar labores
administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años consecutivos. Vencido este plazo,
el servidor que haya venido desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera Administrativa, previa evaluación
favorable y siempre que exista la plaza vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios prestados como contratado
para todos sus efectos. Lo dispuesto en este artículo no es aplicable a los servicios que por su propia naturaleza sean
de carácter accidental o temporal.
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embargo, realizando la bú squeda de los mismos, no se encontró contrato

alguno de Locació n de Servicios celebrado entre el apelante y la Municipalidad
Distrital de Belén. Empero se colige que la relació n entre las partes, habría sido
de naturaleza civil, por los comprobantes de pago registrados en el SIAF, que
se generan como consecuencia de haber emitido recibos por honorarios por
ser servicio brindado. En consecuencia, estando a lo advertido, se tiene que,
todo aquel que, aun brindando servicios personales, sin haber ingresado por
concurso pú blico, no forma parte de la carrera administrativa en la medida en
que la norma no lo prevé.

2.9. Asimismo, se advierte del contenido del escrito presentado con fecha 11 de
noviembre de 2022, por el señ or Jenson Harol Rolando Mariñ as Cá rdenas,
afirma haber laborado hasta el 31 de octubre del añ o 2022, fecha en la que se
le habría cesado arbitrariamente; sin embargo, dicha afirmació n no se
encuentra sustentado por los documentos que adjunta, toda vez, que no existe
prueba que efectivamente acredite que el día 31 de octubre del 2022 se le
habría cesado de sus servicios. Por otro lado, se advierte que la solicitud de
reincorporació n al trabajo presentada por el apelante, data del 11 de
noviembre de 2022; esto es 11 días después de que presuntamente le habría
cesado en sus servicios. Nó tese entonces que no existe coherencia ló gica entre
lo que afirma en su escrito y lo que pretende demostrar con los documentos a
las que hace referencia, pero que no adjunta. Asumiendo, se advierte con
notoria claridad, lo que afirma en su escrito y la fecha de recepció n del mismo,
de ello se coligen entonces que los 11 primeros días del mes de noviembre de
2022, el recurrente no habría asistido a las instalaciones de la Entidad,
situació n que tampoco había justificado ante á rea responsable de su
contratació n civil.

2.10. De tal manera, estando a lo advertido en el pá rrafo anterior es poco creíble que
por un lado habiendo sido cesado el 31 de octubre de 2022 de manera verbal,
haya solicitado su reincorporació n a la entidad once (11) días después, cuando
la conducta normal de una persona que siente vulnerado sus derechos (como
el despido arbitrario) es que la verificació n de dicha ocurrencia (constatació n
policial) se realice el mismo día del presunto despido arbitrario o en su defecto
en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo; empero ello no aconteció
así. Má s aú n si tenemos en cuenta que ante la presunta actuació n material no
sustentada en acto administrativo que alega el apelante, y con documento
idó neo que acredite aquello, el recurrente se encontraría habilitado para
acudir a la vía jurisdiccional en pro de la reivindicació n de sus derechos
presuntamente conculcados, pese a ello y a la observació n antes señ alada
solicita en vía administrativa la reincorporació n de su trabajo, cuando de la
valoració n de lo que afirma y de la fecha de recepció n de su solicitud se
advierte que el recurrente en la realidad, nunca fue despedido ya que solo
culminó su contrato civil y, mediante su pretensió n lo que estaría buscando
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indebidamente, es iniciar y dar por agotada la vía administrativa para

presumiblemente, luego de ello hacer valer su derecho en el fuero judicial.

2.11. Así mismo, mediante Informe N° 00847-2022-MDB-GAF-SGPHYBS/PMG, de

fecha 01 de diciembre de 2022, El responsable del Á rea de Remuneraciones de
aquel entonces, afirma categó rica y expresamente los siguiente: “… que, sobre
la persona indicada en el asunto, no tiene ningún registro como servidor en
nuestro sistema de planillas que se maneja en esta Sub Gerencia, como
refiere el solicitante en los documentos de la referencia que fue contratado
bajo la modalidad de locación de servicios.” Documento que corrobora lo
afirmado en los puntos precedentes en cuanto a la inexistente vinculació n
laboral que erradamente alega el recurrente.

2.12. El artículo 220° del Decreto Supremo N° 004-2019-JUS (Texto Ú nico Ordenado
de la Ley N° 27444 – Ley de Procedimiento Administrativo General) señ ala
expresamente: “El recurso de apelación se interpondrá cuando la
impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas
producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho”. Nó tese
claramente que el recurso de apelació n interpuesta por el señ or Jenson Harol
Rolando Mariñ as Cá rdenas, no cumple en estricto con lo que exige el artículo
en menció n, toda vez que como se ha advertido precedentemente no ha
adjuntado prueba alguna a su solicitud primigenia y menos su recurso de
apelació n se sustenta en diferente interpretació n de la valoració n de las
mismas o de una cuestió n de puro derecho. Siendo ello así, el recurso
interpuesto no cumple con el requisito de procedibilidad exigido por la ley de
la materia.

2.13. Por otro lado, el recurso de apelació n, no cumple con los requisitos formales
establecidos en los numerales 2) y 6) del artículo 124° de la norma arriba
citada, exigidas por el artículo 221°10 del mismo cuerpo legal, la que textualmente
regula: “Artículo 124.- Requisitos de los escritos. Todo escrito que se presente
ante cualquier entidad debe contener lo siguiente: 2) La expresión concreta de lo
pedido, los fundamentos de hecho que lo apoye y, cuando le sea posible, los de
derecho; 6) La relación de los documentos y anexos que acompaña, indicados en
el TUPA.” Nótese una vez mas que el recurso interpuesto por la persona de Jenson
Harol Rolando Mariñ as Cá rdenas, no cumple con los señ alados requisitos
formales que exige la ley de la materia, esto es, carece de fundamentació n de
hecho y de derecho que sostenga su pedido, ya que ú nicamente hace referencia
que la Entidad no se ha pronunciado en el plazo de Ley, sin que ello constituya
propiamente motivació n alguna de su recurso. Siendo ello así, el recurso de
apelació n interpuesto contiene una nula justificació n de lo que peticiona, ya
que no desarrolla jurídicamente el ¿por qué? su recurso debe ser amparado

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Artículo 221.- Requisitos del recurso.
El escrito del recurso deberá señalar el acto del que se recurre y cumplirá los demás requisitos previstos en el artículo
124.
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por la Entidad; siendo ello así, se advierte que lo solicitado por el recurrente
carece de los requisitos formales y de fondo que exige la norma para los
recursos de relació n interpuestos en sede administrativa. Por otro lado y como
se advirtió líneas arriba, la solicitud primigenia de fecha 11 de noviembre de
2022 no cuenta con documentos, anexo y/o medio probatorio alguno, que
posibilite el cuestionamiento de la Resolució n Denegatoria Ficta que impugna,
en la causa de diferente interpretació n de las pruebas producidas, y menos se
hace precisió n en el recurso de apelació n, que el cuestionamiento de la
impugnada, versa sobre controversia de puro derecho, tal como exige el
artículo pertinente de la ley de la materia descrita líneas arriba. Por lo que
estando a lo advertido la solicitud materia de informe debe desestimarse.

2.14. Finalmente, con relació n al escrito de fecha 11 de enero del 2023, mediante el
cual el recurrente comunica el agotamiento de la vía administrativa, con
relació n a ello, es preciso indicar que carece de objeto pronunciamiento alguno
sobre el particular, toda vez que se tiene que el recurso de apelació n
interpuesto data del 03 de enero del 2023, y siendo que el plazo para resolver
la misma, es de treinta (30) días, de conformidad con el numeral 218.2 del
artículo 218°11 de Decreto Supremo N° 004-2019-JUS (Texto Ú nico Ordenado
de la Ley N° 27444 – Ley de Procedimiento Administrativo General), este plazo
aú n no encuentra vencido, contrario sensu la administració n se encuentra en
tiempo oportuno para resolver el referido recurso de apelació n; siendo ello así,
se evidencia má s bien una conducta impropia del recurrente, al pretender dar
por agotada la vía administrativa, cuando aú n la Entidad se encuentra
habilitado por Ley para resolver la controversia, buscando presumible y
maliciosamente con ello, agilizar su actuació n en el fuero jurisdiccional
sorprendiendo a la judicatura, pese a que legalmente no corresponde.

3. OPINIÓN:

3.1. Que, por lo expuesto, esta Oficina de Asesoría Jurídica luego de efectuar la
evaluació n correspondiente a los antecedentes descritos en los pá rrafos
precedentes del presente informe, es de OPINIÓN que se Declare
IMPROCEDENTE LA SOLICITUD DE APELACIÓN AL SILENCIO
ADMINISTRATIVO interpuesta por el señ or JENSON HAROLD ROLANDO
MARIÑ AS CARDENAS.

Es todo cuanto informo a usted para los fines legales.

Atentamente,
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Artículo 218. Recursos administrativos.
218.1 Los recursos administrativos son:
a) Recurso de reconsideración
b) Recurso de apelación.
Solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso
administrativo de revisión.
218.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán resolverse
en el plazo de treinta (30) días.
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CC.
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