Escuelas Del Derecho Internacional Privado

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ESCUELAS DEL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO
ESCUELA ITALIANA ANTIGUA

•Posglosadores o conciliadores Tratan de realizar una tarea de orden práctico. Abordaron los
textos romanos con mayor libertad, no se proponían explicar la letra sino indagar la razón de ser
de la ley. La escuela se desarrolla desde el siglo XIII al XV por Cino de Pistoia. Siendo su principal
exponente Bartoleo de Saxoferrato ( 1313 - 1357 ) es el que principio de la personalidad jurídica
para el extranjero, porque estos No estaban protegidos y Saxoferrato dijo que "los bienes de
una persona, siguen el lugar donde está.

ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVI

•Esta época se caracteriza por el surgimiento de los Estados modernos, con luchas internas contra
el régimen feudal y externas contra la fuerza del imperio y la ideología unificadora de
la Iglesia Católica.

•Lo más característico de la escuela es la lucha entre Dumoulin, que trata de extender a toda
Francia el Estatuto de Paris, y Bertrand d´Argentre, noble de Bretaña que combatía la absorción
de esta provincia (Bretaña por Francia), proclamando para ello, la estricta territorialidad del
derecho y sus costumbres. Su aforismo es que todas las costumbres son reales, todos los estatutos
son reales.

•Dice Goldschmidt que aquí asoma por primera vez el chauvinismo jurídico que solo se justificaba
al amparo de entidades en formación.

ESCUELA FLAMENCO HOLANDESA

•Lleva el chauvinismo jurídico a su máxima expresión, debido al vehemente deseo de


independencia política nacida a causa de la larga ocupación extranjera.

•Burgundus proclama la territorialidad de las leyes excepto las referentes a estado y capacidad. Se
aplica la extraterritorialidad de la ley en cuanto estado y capacidad como una necesidad de hecho
y como cortesía o conveniencia internacional.

•Rodenburg explica la extraterritorialidad de las leyes sobre estado y capacidad como una
necesidad de hecho

•Voet las explica mediante la comitas gentium (cortesía o conveniencia internacional)

•Huber reduce los principios de la escuela a tres axiomas:

•1. Las leyes del estado reinan en los límites del mismo, más allá no tiene fuerza alguna; y para
todos los súbditos
•2. Son súbditos, todos los que permanezcan en el territorio, transitoria o definitivamente

•3. Los jefes de estado por cortesía obran de suerte que una ley de otro Estado, luego de producir
sus efectos en su pueblo, los conserve en los demás Estados. Esto siempre y cuando no resulte
perjudicial para su poder y derechos o para sus súbditos.

ESCUELA ANGLOSAJONA

Eminentemente territorialista, por influencia del feudalismo, de la escuela holandesa, de la


intransigente concepción de la soberanía proclamada por autores como Hobbes

ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVIII

•Impregnada de espíritu liberal y cosmopolita. Como la independencia se había afianzado, tal


ideología no podía perjudicarla.

•Froland sostenía que los bienes están al servicio de las personas, por eso, la mayoría de los
estatutos son personales y la excepción, los reales. En la relación jurídica se debe privilegiar al
sujeto. Se debe proteger a la persona donde vaya, no puede limitarse una capacidad adquirida en
otro Estado.

•Bouhier señalaba que en caso de duda, debe calificarse un estatuto como personal.

•Boullenois era terrritorialista, pero por la influencia de los juristas de la época, acepto el
cosmopolitismo.

MANCINI

•Pasquale Stanislao Mancini, profesor de Derecho Internacional Privado y célebre político


piamontés, vivió en el periodo de unificación italiana y participó en él de forma activa.

•Para Mancini, la nacionalidad era el fundamento del Derecho de gentes (ius gentium, expresión
que equivale a todo el Derecho Internacional, privado y público). Toda nación tiene derecho a
constituirse en Estado (lo cual es también una referencia a la coyuntura política italiana previa a la
unificación), y los Estados así constituidos debían relacionarse según las reglas del Derecho
Internacional.

•Mancini identifica nación y Estado, pero esta identidad no ha llegado a plasmarse en la realidad.
Así, existen Estados plurinacionales (claramente, Rusia), o naciones que viven repartidas entre
distintos Estados (v.g., los kurdos).

•Puesto que la nacionalidad es el fundamento del ius gentium, la regla general que solucione el
conflicto de Derecho Internacional Privado será la aplicación de la ley nacional.

•La ley nacional será la ley del Estado al que la persona pertenece. Cuando el Código Civil habla de
la aplicación de la ley nacional, no se está refiriendo a la aplicación de la legislación española,
aunque gramaticalmente pudiera interpretarse eso, sino a la aplicación de la ley de la nacionalidad
de la persona que entra en el presupuesto de hecho de la norma a aplicar.
SAVIGNY

•La Teoría General del Derecho Internacional Privado que impera en nuestros días está basada en
la obra de Savigny, alemán de ascendencia francesa hugonota, profesor de Derecho Romano y
autor del célebre Sistema de Derecho Romano actual, de 1894.

•Savigny es la figura principal de la Escuela Histórica del Derecho. Para esta escuela, el Derecho no
es una obra del legislador, sino una creación del alma o espíritu del pueblo (el
célebre Volkgeist  hegeliano). Con el Derecho ocurriría, según este autor, lo mismo que con el
lenguaje, que no está creado por los lingüistas, sino, al igual que todos los fenómenos culturales,
por la Volkgeist. Y así, el Derecho no sería obra del legislador, sino de fuerzas  internas y
calladas que se expresan en la costumbre, conciencia jurídica del pueblo.

•Los conflictos de leyes en el espacio y en el tiempo se estudian en el Libro VIII del Sistema de


Derecho Romano actual, que contiene las siguientes aportaciones:

•1. Lleva a cabo una inversión metodológica consistente en que, hasta entonces, el punto de


partida del análisis de Derecho Internacional Privado era la ley, la cual se analizaba tratando de
encontrar su ámbito de aplicación en el espacio. En cambio, para Savigny, el punto de partida no
puede ser la ley sino la relación jurídica, de la que se tratará de buscar su mejor localización.

1. NACIMIENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ITALIA MEDIEVAL.

• La situación histórica en la Italia medieval de los siglos XII y XII favoreció la aparición del Derecho
Internacional Privado. Dicha situación se caracterizaba por:

• - Una diversidad legislativa nacida de la autonomía de las ciudades cifrada en que cada ciudad
estaba dotada con un Estatuto (ordenamiento jurídico) propio.

• - La intensificación de las relaciones entre ciudades debido sobre todo al renacimiento del
comercio.

• - El reconocimiento de un Derecho común, el Derecho Romano justinianeo (corpus iuris civile).
Tendrá aplicabilidad directa o supletoria, según los casos.

• Como consecuencia de todo ello, se ponían en contacto con cada vez mayor frecuencia personas
sometidas a distintos Estatutos. Surgirá entonces la pregunta de cuál es la ley aplicable en esos
casos.

• Se aceptará por primera vez que el juez de una ciudad resuelva con arreglo al Estatuto particular
de otra ciudad. Esta admisión de la aplicabilidad de leyes distintas a la propia es posible gracias
a la concepción del Derecho Romano como Derecho común. Es evidente que, cuanto mayor sea
la proximidad de los ordenamientos que se ponen en relación, más fácil es la aplicación de uno
de ellos en un ámbito territorial distinto.

• La coyuntura doctrinal también favoreció la aparición del Derecho Internacional Privado. Así, se
volvió al estudio de los textos romanos en un renacimiento de los estudios jurídicos que tuvo
su centro en la Universidad de Bolonia. Los autores que en esta época y en ese marco se
ocuparon de los conflictos entre Estatutos formaron la llamada Escuela Estatutaria Italiana.

ESCUELA ESTATUARIA ITALIANA

•APORTACIONES DE LA ESCUELA ESTATUTARIA

•A) LAS CATEGORÍAS: Los autores estatutarios comienzan a utilizar por primera vez las
categorías. Habrá reglas jurídicas muy separadas sistemáticamente en el Derecho Romano (que
era el objeto de su estudio), pero que desde un análisis de Derecho Internacional Privado eran
agrupables. Denominaron a cada una de estas agrupaciones categorías, que permiten un
tratamiento jurídico unitario de instituciones muy diferenciadas. Las categorías que construyeron
son las siguientes:

•1ª categoría. Normas personales - Normas sustantivas: Las normas procesales son aquellas que
regulan el proceso, mientras que las sustantivas son aquellas que el juez utiliza para resolver el
fondo del asunto.

•Esta distinción, que se mantiene vigente, surge en la obra del glosador Jacobo Balduini. Tiene
importancia en el Derecho Internacional Privado por cuanto el juez siempre aplica en materia
procesal la lex fori, y en materia sustantiva puede aplicar la lex fori o normativa extranjera.

•2ª categoría. Estatuto personal - Estatuto real: Estatuto era el Derecho particular de cada
ciudad (por lo que la categoría es en realidad ley personal-ley real). Estatuto personal sería aquel
que se refiere a la persona y a los bienes muebles. El estatuto personal podría ser aplicado
extraterritorialmente, y así, por ejemplo, el juez de Bolonia podía aplicar el Estatuto modetano a
las personas y bienes muebles de esta ciudad.

•La razón de la inclusión de los bienes muebles en el estatuto personal responde a la idea de que
dichos bienes son únicamente los que la persona lleva consigo, por lo que resulta adecuado que
se les aplique el mismo régimen jurídico que a la persona.

•Se dice que la ley personal acompaña o sigue a la persona.

• 3ª categoría. Contratos - Delitos: Las normas que regulan los contratos podrán ser distintas de
las de los delitos.

• En el contrato distinguirán fondo y forma:

• - En cuanto a la forma, será aplicable la ley del lugar donde se celebre el contrato (locus regit
actum, el lugar rige el acto).

• - En cuanto al fondo, los autores hacen una subdistinción entre:

• a) Efectos directos: aquéllos que se derivan del contrato por su propia naturaleza (así, de la
compraventa, el pago del precio y la entrega de la cosa).

• b) Efectos indirectos o accidentales: aquéllos nacidos del incumplimiento del contrato.

DOCTRINA TERRITORIALISTA
• Tienen su origen en un autor francés del s. XVI, D`Argentré, quien influirá decisivamente en la
aportación de los autores holandeses del s. XVII, que a su vez influirán en los autores
anglosajones de los ss. XVIII y XIX (e incluso hasta nuestros días).

• Por territorialismo entendemos la postura que considera que la ley tiene carácter territorial, lo
que quiere decir que carecerá de fuerza de obligar fuera del territorio donde haya sido dictada.

• Históricamente, en el periodo de los siglos XVI y XVII se consolida el Estado moderno, que cuenta
con un afán de plena independencia y soberanía. La consecuencia necesaria de predicar la
plena soberanía del Estado sobre su territorio será la de la territorialidad de la ley.

• Nace el conflicto de leyes en el sentido que le damos hoy: conflicto en la aplicación de las leyes de
distintos Estados. No obstante, subsiste el conflicto interno en distintos países. Así, la
unificación jurídica francesa no se produjo hasta la Revolución, mientras que en Gran Bretaña y
en Estados Unidos no se ha producido nunca, como tampoco en España.

LOS POSITIVISTAS

• (Kahn, +1904 y Bartin, +1948)

• Por positivismo en Derecho Internacional Privado entendemos la tesis que propugna la


utilización del método positivo, es decir, de observación de la realidad, consistente ésta en las
normas de Derecho Internacional Privado vigentes en los distintos Estados.

• No podrán tener trascendencia en Derecho Internacional Privado las explicaciones idealistas de
cada autor. La única realidad observable la constituyen las normas de Derecho Internacional
Privado.

• La respuesta a la cuestión de cómo se justifica la aplicación de leyes extranjeras es inmediata:


las leyes extranjeras se aplican por la voluntad del Estado o legislador, basta eso para
legitimarla.

• Además de positivistas, estos autores son particularistas: la doctrina en Derecho Internacional


Privado debe limitarse a estudiar las normas de Derecho Internacional Privado del foro.
Carece de sentido buscar soluciones universales.

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