Apuntes. Sistemas Jurídicos Contemporáneos

APUNTES. SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS.
EL DERECHO COMPARADO
La comparación resulta útil por los siguientes motivos:
1. Es un medio para ver más claramente la esencia de nuestro derecho.
2. Es un medio para la codificación, la uniformidad trasnacional del derecho.
3. Es una ayuda para aclarar el elusivo concepto de orden público. El orden
público consiste en que, por ejemplo, se puede expulsar una norma que
sea contraria al interés general.
4. Es un instrumento para crear ciencia jurídica.
5. Representa un mejor estudio de las diferentes familias jurídicas existentes
(common law y civil law).
ESENCIA DEL DERECHO COMPARADO
La esencia del derecho comparado es la operación intelectual del contraste
entre ordenamientos jurídicos, instituciones y normativas de diferentes
ordenamientos que asume las características de disciplina científica.
PREGUNTAS QUE SE DEBEN DE HACER
• Para qué se compara (problema de la función).
• Qué se compara (problema del objeto).
• Cómo comparar (problema del método).
FASES DEL MÉTODO COMPARADO
1. PRIMERA FASE: Consiste en ubicar un punto en común que comparten
dos o más sistemas jurídicos.
SEGUNDA FASE 2. : Consiste en encontrar normas, instituciones,
procesos jurídicos, con los que se ha intentado resolver un problema.
3. TERCERA FASE: Consiste en encontrar razones sociales e históricas que
puedan explicar las analogías.
CUARTA FASE 4. : Es encontrar y analizar la evolución de las distintas
evolutivas.
5. QUINTA FASE: Aquí se evalúan las soluciones adoptadas para la
resolución del problema.
6. SEXTA FASE: Por último, se hace una estimación o proyección de los
resultados de la investigación.
CONCEPTO DE SISTEMA JURÍDICO Y FAMILIA JURÍDICA
SISTEMA JURÍDICO: Es un cuerpo normativo de instituciones, métodos,
procedimientos y normas jurídicas que constituyen el derecho positivo en un
lugar y tiempo determinados. Es el conjunto de actitudes profundamente
arraigadas y condicionadas históricamente acerca de la naturaleza de la ley,
acerca de la función del derecho en la sociedad, el modo como debe de
aplicarse, etc.
FAMILIA JURÍDICA: Es el conjunto se sistemas jurídicos que tienen
elementos institucionales, conceptos, jerarquía de fuentes que ponen el
relieve las coincidencias entre ellos.
Elementos:
1. Una legislación que sirva de vínculo a la colectividad.
2. Cierra autonomía legislativa.
3. Unidad cultural.
FAMILIAS JURÍDICAS CLÁSICAS

ROMANO GERMÁNICA
Jerarquía de fuentes: Ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina, principios
generales del derecho.
COMMON LAW
Jerarquía de fuentes: Jurisprudencia, ley, costumbre, la razón.
SOCIALISTA
Jerarquía de fuentes: Ley, jurisprudencia, costumbre.
RELIGIOSA: Concepción religiosa.
MIXTO: Incorpora fuentes de los anteriores sistemas.
FUENTES Y FAMILIA JURÍDICA

DICOTOMÍA CLÁSICA
1. Common law:
• Sistema legal que se formó en Inglaterra.
• Tiene su fundamento propio y es autónomo.
• El juez es elegido por un órgano político que es normalmente el
parlamento.
• El jurista se forma en el case law (derecho del caso).
2. Civil law:
• Emana de la tradición del derecho romano que encuentra su
difusión entre los Estados liberales de Europa y América Latina.
• Se funda en la codificación de las reglas.
• El juez se elige mediante concurso judicial.
• El jurista se forma en las universidades porque de lo que se trata
es aprender la codificación de las normas.
CONCEPTO DE FORMA DE ESTADO
FORMA DE ESTADO: Es el conjunto de principios y reglas fundamentales que
dentro del ordenamiento estatal regulan la relación entre Estado/sociedad a
través de la cual se expresa la ciudadanía.
CRITERIOS:
A. Relación entre la economía y el derecho.
B. Finalidades explícitas, como el socialismo, la democracia, etc.
C. Los principios que inspiran la relación entre Estado/sociedad y
esfera privada/esfera pública.
D. La determinación del titular del poder público.
E. La afirmación o la negación de los derechos de libertad y la
previsión de sus garantías.
F. La existencia de una Constitución que imponga límites al poder
político. IMPORTANTE.
FUENTES Y TIPO DE ESTADO

Las fuentes encuentran su nacimiento conforme al tipo de Estado que se
tenga, por ejemplo si se tiene un Estado liberal, con apertura democrática
y existe una Constitución que imponga límites, la forma de crear las
fuentes será mucho más ágil, en comparación si se tiene un Estado
socialista, las formas de crear las fuentes serán otras y más rígidas.
EL DERECHO DIVINO Y VON BASES RELIGIOSAS
DERECHO CON BASES REELIGIOSAS
DERECHO HINDÚ
• No se trata de un derecho divino.
• Se trata de un derecho de inspiración religiosa.
• Sus normas no constituyen unaa aplicación directa de preceptos
religiosos y no encuentra su fuente en normas escritas.
• Su derecho se elabora a través de la interpretació de los Veda.
• No forma parte de un sistema jurídico debido a la extensión de su
territorio y la complejidad de sus pueblos.
DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO HINDÚ Y OCCIDENTAL
• Falta de verdaderas fuentes escritas en el caso Hindú.

• El derecho Hindú no ha elaborado el efecto coercitivo de las normas.
• El derecho Hindú se aboca al Dharma (el deber ser).
• Falta de jurisprudencia vinculante.
La esencia del Dharma (el deber ser) se encuentra en las escrituras de loa Ved,
que se dividen en cuatro libros:
• El rigveda.
• El samaveda.
• El yajurveda.
• El Arthaveda.
Otros docummentos auxiliares de los Veda se encuentran en los textos

llamados smrti, que se dividen en:
• El dharmasutra: incluye el derecho de familia y sucesiones.
• El dharmashastra: incluye el derecho de administración de justicia y los
derechos del soberano.
DEERECHO CHINO
Las instancias primarias para la gestión de las relaciones jurídicas se afirman

dentro de loos clanes sociales (familia, clan, aldeas).
DIMENSIONES
• El fa: es el derecho escrito y expresión del poder polítoco centralizado.
• El eli: es la regla ritual arraigada a nivel social que muestra el espíritu de
adhesión a un orden social y universal.
DISTINTAS ETAPAS:
1. Durante el imperialismo, China se encontraba sumida al poder de
potencias extranjeras obligada a firmar tratados desiguales.
2. Durante el proceso de la república nacionalista de 1928, encabezada por
Jiang Jieshi se elaborar los seis códigos: civil, penal, procesal civil,
procesal penal, constitucional y orgánica judicial. En un contexto post
colonial comienza un proceso de ccidentalización de sus normas.
3. Durante la proclamación de la república popular de 1949, las normas
chinas quedan influenciadas por la revolución soviética.
4. El verdadero momeento de modernización en China se da en 1979, con
la celebración del Tercer Pleno del Partido Comunista, dirigida por Deng
Xiaoping, se produce la profesionalización del derecho chino en normas
escritas y la internacionalización del corpus jurídico.
5. La entrada de China a la Organización Mundial del Comercio, en 2001,
se producen las reformas económicas y políticas.
6. En 2004, China entra al fazhi, traducido en el rule of law, que implica el
constante desarrollo de sus normas, conservando su memoria histórica
revolucionaria y con el poder de un único partido que es el Partido
Comunista Chino.
DERECHO JAPONÉS
Incorpora un constitucionalismo moderno con un complejo sistema de derecho

tradicional relacionado con la ley china.
• Al emperador se le concibe como de naturaleza divina.
• Antes del siglo XIX, Japón se encongraba en el shogun, que implicó la
codificación incipiente de la ley.
• Después del siglo XIX, se convierte en sistema híbrido, con normas
occidentales y normas éticas del sintoísmo, el budismo y la ética pública.
• Con la entrada de la república Meiji, se convierte en un sistema con
derecho tradicional y derecho codificado.
DERECHO INDÍGENA
Es un derecho inspirado en creencias ultraterrenales o lo que se considera

como lo más terrenal, que es la madre tierra. Como en el Ecuador que se le
considera a la madre tierra como sujeta de derechos humanos y en Sudáfrica,
en donde el ubuntu considera a la madre tierra como sujeta de derechos.
Se propone recuperar el sentido de pertenencia del hombre a la naturaleza,

explotando el conocimiento científico dirigido a una relación de amor y respeto
hacia la naturaleza.
El rango más característico de este derecho es la oralidad, podría ser una
forma de aplicar la oralidad de las ideas espirituales y extraterritoriales al civil
law.
El derecho indígina ha sido objeto de codificación, lo que da lugar a un nuevo

derecho tradicional homogéneo y racionalizado en el que dejan de aplicarse las
instituciones que son contrarias al derecho occidental.
EL DERRCHO DIVINO
EL DERECHO HEBREO
Está constituido por el conjunto de textos bíblicos que contienen la relevancia
divina (Torah) y por la interpretación que de tales textos ha sido elaborada ppr
la doctrina teológica inspirada en la divinidad (Talmud).
Los destinatarios del derecho hebreo no son aquellos que se adhieren

voluntariamente a la religión, sino aquellos que habiendo nacido de mujer
hebrea pertenecen al pueblo hebreo.
Es el derecho del Sinaí, después de la salida de los hebreos de Egipto. Se

sustenta en las seis ordenes del Mishna. Autoriza la enseñanza oral, que nace
de la revelación sinaítica e interpreta la biblia o el panteteuco.
• El zeraim: que contiene sobre las bendiciones y la oración y los
productos de la tierra de Israel.
• El moed: referente a las festividades.
• El nashim: referente al derecho privado, personas y familia.
• El Nezekin: referente a los daños, propiedad y responsabilidad, daños a
las personas.
• El sanedrín: contiene normas procesales penales, jyramentos,
testimonios.
• El kadashim: contiene reglas sobre alimentos permitidos, los sacrificios y
las reglas de pureza.
La aplicaación actual del derecho hebreo rige en el Estado de Israel, sin

confundirlo con el derecho de Israel, y de manera limitada a algunas esferas de
la familia.
DERECHO CANÓNICO
Es el ordenamiento jurídico de la iglesia católica, se compone de la revelación

de la sagrada escritura y del mensaje evangélico que asume como fundamento
la identidad entre la voluntad divina y la raciobalidad.
Los destinatarios de este derecho son todos los bautizados, a cuya disposición
están los tribunales eclesiasticos.
Las fuentes principales son el ordenamiento canónico y el derecho divino. Las

leyes supletorias emanan de disposiciones particulaews del mismo
ordenamiento. Aplica en la ciudad del Vaticano y de manera limitativa a otros
países que se adhieren al concordato.
CUATRO FASES:
• Desde sus orígenes hasta el siglo XII, surge la compilación no oficial del
decretum gratiani (1139-1148).
• Entre el siglo XII y el concilio de Trento (1545-1563).
• Desde el siglo XVI a la compilación del primer codex jurus canonici de
1918.
• Codex de 1983.
Derecho canónico de derivacion divina (jus divinum) se compone de :

• Jus divinum positivum que se compone de la revelación sagrada y del
mensajee evangélico.
• Jus divinum naturale que asume como fundamento la voluntad entre la
voluntad divina y la racionalidad.
DERECHO MUSULMÁN
Está compuesto por un conjunto de principios y preceptos de base ético-

religiosa inmutables e imperativos que cada musulmán está obligado a respetar
si quiere cumplir con sus derechos y deberes.
Se desprende de la revelación divina del profeta Mahoma, contenida dn el
Corán. Todos los preceptos han sido impuestos por Dios, por lo que no pueden
ser contrariados que son actos, palabras y hechos del profeta Mahoma.
Se inspira en las 4 escuelas teológicas ortodoxas, comprendida entre la muerte

de Mahoma (632 d. C) y hasta la caída de la dinastía Abásida (1258 d.C).
• Hanafita.
• Malikita.
• Shafitia.
• Hanbalita.
Las reglas del sharia se rigen hacia el comportamieento externo del hombre.
Las cuencia del derecho islámico (ilm-al-fiqh) se divide en:

• Usul-al-fiqh o la raíz explica por qué fuentes ha sido hallado el conjunto
de diposiciones que constituyen el Sharia. Son consideradas raíces del
Corán: la sunna (sunnat-al-ñabi), el consenso (igma) y la analogía
(qiyás).
• Furú-al-fiqh o las ramas que es la jurisprudencia. Los furú son los doctos
de las leyes (ulamá) que viene a constituit el derecho privado, penal y
público.
El Corán se compone de 114 capítulos, entre jurisprudencia, teología y

derecho. Cada capítulo se llama surá (dividida de las más larg a la más corta)
divididos en capítulos llamados ajat. Cuando no se encuentra una disposición
en el Corán se remite al sunna, que es la interpretación divina del profeta
Mahoma.
Los sunnitas dicen que la autoridad no puede interpretar el Corán para tomar
una decisión política.
Los chiitas consideran que sí se puede, en esto estriba su principal diferencia.
El derecho islámico reconoce dos fuentes orales de producción del derecho

humano que son:
• El consenso.
• El procedimiento analógico.
• También se atribuye cierta relevancia a la costumbre (urf-adah).
La ley mo forma parte dee las fuentes de producción del derecho islámico, lo
que demuestra su rigidez y falta de modernidad.
UCRANIA Y LA OTÁN
La OTAN incluye la alianza dntre Estados Unidos, Alemania, Francia y Reino
Unido que han intensificado su presencia militar ante una posible invasión de
Rusia a Ucrania.
La ley fundamental de Ucrania es la constitución. El parlamento (verkhovna) es

el único que otorga o retira au apoyo al presidente, lo que constituye una
democraacia de división de poderes (judicial, ejecutivo y legislativo).
El parlamento, roda suprema, tiene 450 miembros, con funciones para aprobar
el presupuesto y los tratados internacionales. Tiene su origen en el tratado de
Washington de 1949, en donde Estados Unidos, Alemania, Francia, Canadá,
Belgica, Italia, Islandia, Luxemburgo, Noruega, Países Bajos y Portual se
unieron.
El pacto de Varsovia fue la respuesta de la URSS, a la OTAN, tras el

derrocamiento de la URSS, muchos se unieronby ahora son 30 miembros.
Ucrania es socio de la OTÁN, pero no es miembro, al ser socio se puede unir

en cualquier momento. Ucrania es la frontera entre la Unión Europea y Rusia,
por lo que tiene amplios lazos sociales con Rusia, muchos ucranianos hablan
ruso.
Rusia ha hablado de un momento de la verdad al replantear su situación con

Rusia. En realidad, Rusia quiere que la OTÁN no tenga más avance en Europa
del Este. Rusia se apoderó de Crimea en 2014.

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FAMILIAS JURÍDICAS CLÁSICAS

FUENTES Y FAMILIA JURÍDICA

FUENTES Y TIPO DE ESTADO

EL DERECHO DIVINO Y VON BASES RELIGIOSAS

DERECHO CON BASES REELIGIOSAS

DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO HINDÚ Y OCCIDENTAL

• Falta de verdaderas fuentes escritas en el caso Hindú.

Otros docummentos auxiliares de los Veda se encuentran en los textos

Las instancias primarias para la gestión de las relaciones jurídicas se afirman

Incorpora un constitucionalismo moderno con un complejo sistema de derecho

Es un derecho inspirado en creencias ultraterrenales o lo que se considera

Se propone recuperar el sentido de pertenencia del hombre a la naturaleza,

El derecho indígina ha sido objeto de codificación, lo que da lugar a un nuevo

Los destinatarios del derecho hebreo no son aquellos que se adhieren

Es el derecho del Sinaí, después de la salida de los hebreos de Egipto. Se

La aplicaación actual del derecho hebreo rige en el Estado de Israel, sin

Es el ordenamiento jurídico de la iglesia católica, se compone de la revelación

Las fuentes principales son el ordenamiento canónico y el derecho divino. Las

Derecho canónico de derivacion divina (jus divinum) se compone de :

Está compuesto por un conjunto de principios y preceptos de base ético-

Se inspira en las 4 escuelas teológicas ortodoxas, comprendida entre la muerte

Las cuencia del derecho islámico (ilm-al-fiqh) se divide en:

El Corán se compone de 114 capítulos, entre jurisprudencia, teología y

El derecho islámico reconoce dos fuentes orales de producción del derecho

La ley fundamental de Ucrania es la constitución. El parlamento (verkhovna) es

El pacto de Varsovia fue la respuesta de la URSS, a la OTAN, tras el

Ucrania es socio de la OTÁN, pero no es miembro, al ser socio se puede unir

Rusia ha hablado de un momento de la verdad al replantear su situación con

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