Consulta Vinculante

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Consulta Vinculante

CLASE 8 – 04.04

Tema que analizamos antes de meternos con el principio de procedimiento fiscal.

antecedentes
El artículo 12 del Decreto Reglamentario. 1397/79 establece que “…Las opiniones de los
funcionarios en respuesta a las consultas que los contribuyentes, responsables o terceros
formulen, no serán recurribles y no producirán efectos jurídicos, ni para la Dirección General
ni para los consultantes...”

Una generalizada descalificación de la doctrina al artículo 12 del reglamento de la Ley N° 11.683

Causa de:
Ciccone Hnos. y Lima Establecimientos Gráficos S.A.C.I. 10/09/93, T.F.N. Sala B.
El Tribunal Fiscal determinó el efecto vinculante de la consulta y entiende que “funcionarios”
no incluye a quienes gocen de habilitación legal para evacuar las consultas de los contribuyentes.
Entonces, se entendió que cuando el articulo 12 dice que las “opiniones de los funcionarios no
son vinculantes” hace referencia a que si el nivel de funcionarios es un funcionario ue tiene una
capacidad para evacuar una consulta, entonces la consulta es vinculante.

Principales caracteristicas del regimen


Art 4.1 de la LP
Ante estas situaciones que eran cada vez más complicadas, aparece el Art 4.1 el cual establece el
régimen de consulta vinculante.

Establece sobre qué pueden ser las consultas:


Podrán versar sobre determinación de los impuestos y/o recursos de la seguridad social, exige la
referencia a situaciones de hecho concretas (operaciones reales acaecidas, o hipótesis futuras) o
a proyectos de inversión, en los cuales los presentantes o sus representados tengan un interés
propio y directo (también sobre el tratamiento impositivo o de RSS sobre el proyecto de
inversion)
NO incluir en dicha consulta:
No incluye cuestiones de:
a) Convenio Para Evitar la Doble Imposicion Internacional,

b) Regimenes Retención y percepción, excepto el Régimen de Impuesto a las Ganancias


para empleados en relacion de depenendencia (4ta Categotria) ; en este caso la respuesta
es oponible al empleador (el empleador debe cumplirlo, seguir el criterio de la consulta)

c) Que ya se encuentran sometidas a proceso de fiscalización, o en proceso de


Determinación de Oficio o instancia recursiva (inclusive por periodos distintos) Si
pasaron a fiscalización o más avanzado, NO puedo presentar allí; incluso si se está
presentando la consulta por un período distinto al que me están fiscalizando (más allá de
que el periodo sea distinto, la actividad es la misma y el criterio tiene que ver con todos
los periodos)

Sujetos que pueden presentar la consulta:


Podrán presentarla los contribuyentes de los gravámenes, representantes del sujeto pasivo por el
cumplimiento de la deuda tributaria ajena, e incluso los responsables sustitutos en función a las
obligaciones que les son impuestas legalmente

Presentación de consulta:
Tiempo:
La consulta deberá presentarse antes de producirse el hecho imponible o dentro del plazo para su
declaración conforme la reglamentación que fije la AFIP, mediante multinota, debiendo ser
contestada por el Fisco en un plazo que no deberá exceder los NOVENTA (90) días corridos
(por ejemplo, hasta 90 días no puedo presentar el Pronto Despacho)

Liberar:
La presentación de la consulta no suspenderá el transcurso de los plazos ni justificará el
incumplimiento de los obligados.
La consulta NO me libera de las obligaciones.

Situación especial:
Si una vez presentada se iniciara una fiscalización sobre el tema objeto de la consulta, el
contribuyente tiene que dentro de los 5 días hábiles informar al lugar de la consulta el inicio de
la fiscalización a la dependencia donde se efectuó, y fecha y dependencia donde se realizó la
consulta, con copia, al fiscalizador.
Al fiscalizador le tiene que informar que tiene presentada una consulta, la fecha, en qué
dependencia la presentó y además adjuntarle una copia de la consulta en cuestión. Esto es
fundamental para que la consulta pueda seguir y que sea válida la respuesta.
Se busca la aplicación de un criterio uniforme.

También la normativa establece que las respuestas que se brinden a los consultantes tendrán
carácter público y serán publicadas conforme los medios que determine la AFIP (Boletín de la
AFIP, sin identificar al consultante, solamente el problema y la solución)

Se vinculará a la Administración Federal de Ingresos Públicos y a los consultantes.


Vincular: si como contribuyente sigo lo que dice la respuesta de la consulta, dicho
criterio NO puede ser cuestionado. Vincula al consultante debido a que éste debería
cumplir con el criterio, y si no lo respeta ya sabe que el FISCO NO estará de acuerdo).
Dicha vinculación existe en tanto no se hubieran alterado los antecedentes y los datos
suministrados en oportunidad de evacuarse la consulta.
El cambio de criterio por parte de AFIP incidirá sobre los hechos imponibles que se verifiquen a
partir de la notificación del acto que prescriba su revocación o modificación (cuando se notifica
al contribuyente del cambio).
También establece que los sujetos afectados por la contestación deberán adecuar la
determinación tributaria que incluye el tema que fue objeto de interrogación a los términos de
la respuesta producida, ingresando los importes respectivos con más sus intereses y sin perjuicio
de las sanciones que fueran aplicables.
El no acatamiento agravara la sanción aplicable: NO se está obligado a lo que establece el
fisco, ya que judicialmente se podrá ganar, pero si se pierde puede ser que la sanción sea aún más
grave.

Vía recursiva por parte del contribuyente:


Existe una vía recursivo establecida en la misma resolución:
El contribuyente puede interponer recurso dentro de los 10 días hábiles administrativos apelación
ante el Ministerio de Economía y Obras al Servicio Público, al sólo efecto devolutivo (hasta que
el Ministerio de Economía resuelva, se aplica lo que dijo el Fisco).
Ante resultado negativo podrá seguir la vía judicial del artículo 23 de la Ley de Procedimiento
Administrativo (es el artículo que establece que agotada la vía administrativa se puede pasar a la
vía judicial), la cual es recomendable seguir, porque en el caso de no hacerlo, es posible que el
fisco en el proceso de DO que siga para aplicar el criterio, se oponga a la viabilidad de la
apelación al TFN por el consentimiento que significó por parte del contribuyente no continuar
discutiendo.

Entonces, siempre que se tenga una consulta vinculante y que NO estoy dispuesto a cumplirla,
DEBO presentar el recurso y seguirlo a la vía judicial, ya que si NO lo hago es posible que (el
FISCO venga de oficio y aplique su criterio) al momento de querer apelar al Tribunal Fiscal el
FISCO se oponga a que corresponda la apelación ya que como NO continuamos la vía recursiva
se lo entiende como que hubo un consentimiento por parte del contribuyente a una decisión de
NO continuar discutiendo.

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