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REALIDAD PROBLEMATICA

El pilar fundamental de la sociedad es la familia, esta institución tiene vital

importancia para la evolución y desarrollo del ser humano, esto siempre ha sido y es

asi; La familia es el refugio y alegria de los miembros que lo componen, cumpliendo

asi funciones que ninguna otra institucion podria, tales como; la procreacion,

crianza y educacion de los futuros miembros de la sociedad

Historicamente de la familia se desprenden dos instituciones de igual relevancia: El

Matrimonio y el Divorcio: el matrimonio tiene relevancia pues este es el ambiente

donde se desarrolla la familia, es decir cuando una persona contrae mnupcias es

aderido a una categoria juridica. En el cual el individio pierde parte de su capacidad

de libre albedrio, por que esta se ve limitada a los deberes y derechos que protege

la institucion matrimonial cuyas normas estan amparadas por ley, sin embargo

cuando la voluntad de la persona rebasa los limites y principios de la institucion del

matrimonio, esta acarrea una crisis matrimonial, y cuando no son bien manejadas o

la dignidad de la otra se ve menguada es necesario romper el vinculo matrimonial y

divorciarse para proteger a los integrantes de la familia, todo crisis conlleva una

repercusion psicologica en cada integrante de la familia, por lo que velar por la

dignidad e integridad psicologica y mental de cada integrante es esencial, si bien la

sociedad protege la institucion del matrimonio, también es importante proteger a los

miembros que integran esta institución.

El divorcio que es el tema que nos atañe, en nuestra legislación el termino divorcio

aparece en el Código de 1852, teniendo una marcada influencia religiosa, tal es asi

que si bien se utilizaba el termino nominalmente, este no era en realidad un divorcio

como hay en dia lo conocemos, de su literalidad se deduce que seria lo que hoy
conocemos como separacion de cuerpos; “Art, 191.- el divorvio es la separacion de

cuerpos de los casados, quedando subsistente el vinculo matrimonial”,

posteriormente el codigo de 1936 ya se contemplaaba el divorcio absoluto, en 1965

se formo la comicion que se encargaria de la revicion del codigo entonces vigente,

el Dr Hector Cornejo Chaves quien fue el encargado del anteproyecto del libro de

familia tiene una posicion contraria al divorcio, es por ello que no se introduce

ninguna modificacion importante en esta institucion.

En nuestra legislacion actual existe una gran problemática co n respecto al divorcio,

existen dos tipos de divorcio cuya caracteristica principal es que ninguna de las dos

estan reguladas en nuestro codigo civil, sino mas bien es parte de la costumbre

juridica en la cual los juristas infieren de la naturaleza de las causales de divorcio, si

revisamos nuestro codigo civil en nungun extremo hace mencion al divorcio remedio

o divorcio sancion; esta concepcion es introducida con el Tercer Pleno Casatorio en

el cual delimitan estos dos conceptos.

El divorcio sanción se configura cuando uno de los conyuges ha incurrido en un acto

culposo que se encuentra previsto en los incisos 1 al 11 del Art 333 del codigo

procesal civil, mientras que el divorcio remedio toma un criterio mas objetivo y

fundamenta su existencia en el fracaso matrimonial siendo esta una salida a la

crisis conyugal, entendiendo el matrimonio como una institucion humana, esta teoria

tiene como finalidad el cese del vinculo matrimonialidad buscando poner fin a una

relacion que ya no puede subsistir en el tiempo, es una salida sin buscar castigar al

conyuge culpable, si no mas bien poner fin y evitar que el daño siga calando dentro

de la familia. Las causales de divor cio remedio las encontramos en los incisos 12 y

13 del mismo articulo antes citado.


Actualmente en reiteradas resoluciones de casos de divorcio por causal de

separacion de hecho, donde el demandado reconviene por causal de abandono

injustificado de hogar, los jueces han declarado fundado el divorcio por causal, de

separacion de hecho y fundado por causal de abandono injustificado de hogar algo

que es realmente incongruente teniendo en cuenta la naturaleza de las dos teorias.

La separacion de hecho es una causal de divorcio que se encuentra dentro de la

teoría del divorcio remedio, el deber matrimonial que se rompe es unicamente el de

cohabitación, lo que significa que ya no viven juntos, sin embargo los demas

deberes que se desprenden del matrimonio sobreviven, miemtras que en el

abandono injustificado un conyuge de manera unilateral decide cesar las

obligaciones y deberes que tiene para con su singular dr manera culposa, de ello

deducimos que es una causal para un divorcio sancion.

Esta disyuntiva se viene repitiendo en reiteradas resoluciones, que si bien nuestro

código no establece ni reconoce de manera expresa estas dos teorías, si lo hace el

tercer pleno casatorio definiendo cada una y realiza una demarcacion de las

causales que se desprenden de cada teoria.

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