Derecho Comparado Peru

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DERECHO COMPARADO

Introducción
Como primer tema desarrollaremos una introducción, la cual servirá para tener
un enfoque panorámico del tema tratado y en este orden de ideas es claro que
debe ser una parte obligatoria de todo trabajo de investigación. Pero no sólo
del derecho peruano comparado, sino de todo trabajo de investigación.
El derecho comparado debe ser estudiado en el derecho peruano porque así lo
exige la realidad social, por lo tanto, si no lo estudiamos es claro que podemos
estar alejados de la realidad social mundial, en tal sentido en el derecho
comparado debemos tener en cuenta no sólo el derecho peruano sino también
el derecho extranjero.
Si no estudiamos el derecho comparado es claro que no podemos ubicarnos en
el derecho mundial, porque el primero sirve para determinar similitudes y
diferencias entre sistemas jurídicos y familias jurídicas lo cual debe ser materia
de estudio.
Los comparatistas son los que estudian el derecho comparado e incluso existe
una revista de esta disciplina jurídica, la cual es editada en México y se
denomina o titula Boletín de Derecho Comparado.
En el derecho peruano el derecho comparado es poco estudiado, lo cual se
advierte en la escasa cantidad de publicaciones sobre esta importante
disciplina jurídica.
El derecho comparado es muy útil para tener en cuenta que familias jurídicas
existen y además los sistemas parecidos entre sí.
Los comparatistas son muy escasos en el derecho peruano, lo cual se advierte
en que existen escasa cantidad de publicaciones, y ni siquiera existe una
revista de derecho comparado, la cual si existe en el derecho mexicano.
El derecho comparado es una disciplina jurídica que puede ser estudiada de
dos formas que son las siguientes: como materia exclusiva y como
complemento.
Como materia exclusiva es estudiada por los comparatistas propiamente dicha
y la segunda es estudiada como anexo o como capítulo en cada disciplina
jurídica.
El derecho comparado es muy útil para recepcionar o sugerir recepciones al
derecho peruano y extranjero, sin embargo, en el primero está muy echado de
menos.
En España existen estudios de post grado sobre derecho comparado, los cuales
no existen en el derecho peruano, por lo tanto, una opción sería para los
abogados peruanos viajar a estudiar esta disciplina jurídica a dicho país de
Europa.
Importancia
Como segundo tema nos referiremos a la importancia del derecho comparado,
lo cual es necesario comprender para estar al día con temas novedosos del
mismo.
El derecho comparado es muy importante para el desarrollo de los países
porque permite tener en cuenta el derecho de otros países.
Es decir, resulta importante estudiar la importancia del derecho comparado,
sin embargo, pocos han estudiado este tema.
Incluso en las currículas o mallas curriculares es claro que en muchos casos no
aparece el derecho comparado, de tal forma que muchos egresados de las
facultades de derecho no estudian, no conocen ni tampoco han publicado ni
investigado sobre esta importante disciplina jurídica, la cual debe ser materia
de estudio por parte de los tratadistas y por todos los abogados en general.
Definición
Como cuarto tema definiremos el derecho comparado, lo cual servirá para
tener nociones claras de esta disciplina jurídica y de esta forma es claro que
podremos tener nociones claras de la misma, la cual es útil para aprovechar
experiencias de otros sistemas jurídicos o dicho de otra forma de sistemas
jurídicos extranjeros.
En toda sede conviene tomar al toro por las astas, y para ello, debemos definir
el tema tratado, como es por cierto el derecho comparado, sin embargo,
existen pocos autores que han definido el referido, con lo cual podemos llegar
a determinar que ha sido poco comprendido al menos en el derecho peruano,
el cual si fué tratado en algunos otros países, es decir, en el derecho peruano
ha sido poco tratado, pero ha sido tratado en forma normal en el derecho
extranjero. Por ejemplo ha alcanzado mayor desarrollo en México, Francia y
España, lo cual hemos advertido por la información que aparece en Internet,
en la cual han colgado publicidad sobre doctorados en derecho comparado.
El derecho comparado puede ser definido como la disciplina jurídica que
estudia las diferencias y similitudes en los diferentes sistemas jurídicas.
Sin embargo, esta definición es demasiado sencilla, por ello, consideramos que
los lectores deben elaborar una nueva definición del tema tratado, como es por
cierto el derecho comparado.
En tal sentido en otras sedes hemos brindado otras definiciones del derecho
compara, las cuales aparecen en Internet, por ello, pueden ser consultadas con
facilidad en todo el mundo.

Que ocurre si los abogados no conocen y dominan el derecho


comparado
Como quinto tema veremos que ocurre si los abogados no conocen y dominan
el derecho comparado, el cual es muy importante para estos tiempos y dicho
de otra forma es claro que en tiempos actuales es necesario tener en cuenta
estos temas.
Los abogados son los graduados profesionalmente en derecho, conforme a la
costumbre y legislación pertinente, sin embargo, para algunos autores son sólo
los que se dedican al litigio y cuando alcanzan mayor desarrollo es claro que
serían considerados como juristas.
Si un abogado no conoce y domina el derecho comparado es claro que no
dominará el derecho, en tal sentido recomendamos estudiar esta disciplina
jurídica por el bien de los paises.
Dejar de estudiar el derecho comparado es como no conocer parte importante
del derecho.

Familias jurídicas
En este subtítulo debemos desarrollar las familias jurídicas, el cual es un tema
muy útil para clasificar los sistemas jurídicos en grupos que tengan afinidad,
de tal forma que podamos estudiarlos en forma conjunta, al igual que hacer
comparaciones entre familias jurídicas.
El derecho mundial se divide en cuatro familias jurídicas que son las
siguientes: civil law, comon law, soviético y filosóficos.
La familia jurídica del civil law es en la cual se encuentra el sistema jurídico
peruano. La familia jurídica del comon law abarca a Inglaterra y Usa. La familia
jurídica soviética abarca a la Unión Soviética.
Es necesario dejar constancia que esta clasificación es sólo una de las
existentes, es decir, no es la única sino que existen otras, lo cual hemos citado
en un trabajo anterior, lo que debe ser materia de estudio por los tratadistas
comparatistas o comparativistas.

Sistemas jurídicos
Como tema siete es claro que debemos referirnos a los sistemas jurídicos los
cuales existen en todos y cada uno de los paises.
Conviene en esta sede estudiar los sistemas jurídicos, por lo tanto, los
estudiaremos a continuación. A efecto de poder distinguirlos de las familias
jurídicas, temas que son bastante importantes, pero son muy confundidos
incluso en las maestrías y doctorados.
Los sistemas jurídicos conforman las familias jurídicas en tal sentido, la familia
jurídica del common law se encuentra conformada por el sistema inglés y
estadounidense, los cuales son poco conocidos en el derecho peruano.
Es decir, por cada país existe un sistema jurídico y en todo caso pueden ser
parecidos pero no idénticos entre sí.

Fines
Como tema ocho nos ocuparemos de revisar los fines del derecho comparado,
lo cual es necesario para tener en cuenta su utilidad y de esta forma tener mas
estudiosos del mismo.
Conviene estudiar los fines del derecho comparado, el cual es un tema
importante, sin embargo, no ha merecido el favor de la doctrina, de lo cual
dejamos constancia para efectos de estudio.
Uno de los fines del derecho comparado es borrar las fronteras existentes en el
mundo, por que se estudian entre otros temas las similitudes de los sistemas
jurídicas y familias jurídicas.

Ejemplos de derecho comparado


Como tema nueve desarrollaremos ejemplos de derecho comparado para tener
acercamiento con la parte práctica del derecho comparado.
Resulta importante brindar algunos ejemplos de derecho comparado, sin
embargo, esto no es todo el referido, sino tan sólo una parte, lo cual
desarrollamos para un conocimiento mas amplio del tema.
En el derecho comparado por ejemplo puede compararse el derecho de
diferentes estados, pudiendo ser sistemas jurídicos que forman parte de la
familia jurídica o a diferente familia jurídica.
En el derecho peruano existen pocos libros de derecho comparado, por ello,
debemos recurrir a la doctrina extranjera, por ejemplo a la doctrina mexicana,
española, francesa, entre otras. En otros países el derecho comparado alcanza
mayor desarrollo, porque son países desarrollados, en tal sentido podemos
comparar el tratado de PLANIOL y RIPERT, el cual consta de muchos tomos,
por ello, debemos afirmar que en el derecho peruano, no existe ningún libro
que se le compare, es decir, la doctrina extranjera encuentra mayor desarrollo,
y esto ocurre en toda la historia del derecho peruano.

Copia o recepción jurídica


En este subtítulo nos ocuparemos de desarrollar la copia o recepción jurídica,
el cual es un tema muy importante dentro del derecho comparado, sin
embargo, no ha merecido el favor de la doctrina nacional y extranjera, lo cual
debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.
Algunos autores afirman que el derecho peruano es copia de otros sistemas
jurídicos por ello debemos afirmar que no se debe decir copia sino recepción, y
además debemos afirmar que esto ha ocurrido en parte del derecho peruano,
lo cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.
Muchas personas desconocedoras del derecho comparado no utilizan la
terminología correcta, por ello, esperamos que se tenga acceso al presente
para que podamos conocer mejor el derecho comparado, al igual que las
recepciones jurídicas.

Amplitud del Derecho


En este caso desarrollaremos la amplitud del derecho, por lo tanto, podemos
afirmar que ningún abogado domina y ni siquiera conoce todo el derecho, por
lo tanto, al parecer la tendencia es hacia la especialización. Y en todo caso
debemos tener en cuenta el trabajo del doctor Jorge Isaac TORRES
MANRIQUE.
Si un abogado no conoce el derecho comparado es claro no conoce con
amplitud el derecho.
Es decir, el derecho comparado es bastante amplio.
Por ejemplo por cada rama y/o disciplina jurídica existe una rama del derecho
comparado. Por ejemplo derecho civil comparado, derecho penal comparado,
derecho constitucional comparado, derecho procesal comparado, derecho
registral comparado, derecho notarial comparado, entre otras ramas del
derecho comparado, pero debemos aclarar que si bien éstas son ramas del
mencionado, es claro que el referido no es rama del derecho, lo cual debe ser
materia de difusión en el derecho peruano y además en el derecho extranjero.

Objeto de comparación
En este subtítulo nos ocuparemos del objeto de comparación, el cual es un
tema muy importante en el derecho comparado, por lo cual debemos
desarrollar en esta sede.
Se pueden comparar todas o algunas o alguna fuente del derecho, por ello,
antes de leer el presente trabajo de investigación debe estudiarse las fuentes
del derecho.
Si un abogado no conoce las fuentes del derecho es claro que no puede
dominar el derecho comparado, por ello, como paso previo al estudio del
mencionado debe estudiarse las mencionadas.
En todo caso dejamos constancia que las fuentes del derecho son 25, lo cual
debe ser materia de estudio por los tratadistas.

Idiomas
En este subtítulo debemos tener en cuenta los idiomas, el cual es un tema que
ha motivado pocos trabajos de investigación dentro del derecho comparado, en
tal sentido debemos estudiarlo para fijarnos en sistemas jurídicos en los cuales
se habla otro idioma u ootros idiomas.
En el derecho comparado debemos tener en cuenta los idiomas los cuales nos
brindan elementos de juicio diferentes, por ello, debemos estudiar, con lo cual
podremos comprender mejor el derecho comparado.
Los idiomas varían en el mundo, por ejemplo en américa del sur prima el
castellano, y además el brasileño, en tal sentido se habla el primero en Perú,
sin embargo, esto no ocurre en todos los países, lo cual motiva nuestros
estudios. Por lo tanto, los comparatistas deben estudiar este tema a efecto de
tener en cuenta el mismo, el cual no ha sido trabajado por parte de los
tratadistas.
En tal sentido debemos estudiar los idiomas, a efecto de poder comprender la
importancia en el derecho comparado, lo cual es materia de estudio en la
presente sede.
Los idiomas son muy importantes en el derecho comparado, por ejemplo si
queremos comparar la doctrina alemana y francesa, o jurisprudencia
holandesa y las ejecutorias estadounidense, o principios específicos alemanes
de cada rama del derecho con la costumbre italiana, es decir, todo
comparatista debe dominar los idiomas para que de esta manera pueda
entender el derecho de todos los países.
Si un comparatista no conoce idiomas es claro que será muy complejo que
pueda entender el derecho de los diferentes países.
En el derecho peruano parece esto ser muy exigente, sin embargo, en Europa
esto es normal, porque los europeos dominan varios idiomas, sin necesidad de
estudiar el derecho comparado, es decir, sin necesidad de ser comparatista o
comparativista.
Si un comparatista sólo conoce el castellano sólo podrá estudiar el derecho de
los países de habla castellana, pero no de otros países en los cuales se habla
otros idiomas, por ejemplo de Alemania, Francia, Italia, Escocia, Holanda,
entre otros.
En algunos programas de derecho comparado se estudia idiomas extranjeros,
lo cual felicitamos porque esto es muy importante en esta disciplina jurídica.
Además debemos tener en cuenta que los idiomas a que nos referimos deben
ser estudiados al nivel de idioma o lenguaje técnico, por ejemplo, además del
castellano se debe estudiar el inglés técnico, que es el inglés jurídico, o inglés
para abogados.
Debemos dejar constancia que en una maestria o doctorado en derecho no se
puede estudiar todos los idiomas desde un punto de vista jurídico, sino sólo en
forma muy elemental, por ello, es claro que debemos estudiar como estudios a
parte, a efecto de poder hacer derecho comparado también respecto de
derecho de países en los cuales se habla idiomas extranjeros, como son por
cierto los mencionados anteriormente.
Dejamos constancia que en la Universidad César Vallejo en Lima se dicta la
carrera profesional de idiomas, la cual consideramos que debe ser estudiada
para poder hacer derecho comparado con toda la ventaja que sea necesaria,
sin embargo, pocos han tenido en cuenta estos estudios, y en todo caso es
claro que no conocemos de ningún comparatista peruano que haya estudiado
esta carrera profesional, por ello, debemos dejar constancia que el mercado se
encuentra libre para que los abogados jóvenes puedan iniciar sus estudios en
este tema.
Es necesario dejar constancia que en el mundo no se hablan sólo dos idiomas
como serían por cierto el inglés y el español, lo cual debe ser materia de
estudio por parte de los tratadistas, e incluso pueden ser materia de
comparación los idiomas.
Es decir, este tema resulta ser muy extenso, por lo cual es claro que debemos
tener en cuenta a efecto de poder comprender el derecho comparado, por
ejemplo si comparamos el derecho chino y el derecho alemán con el italiano, o
cuando queremos estudiar a que familia jurídica pertenece Japón y China.
El derecho comparado es la disciplina jurídica en la cual los idiomas técnicos
tienen mayor importancia, lo cual debe ser materia de estudio por parte de los
tratadistas.
Es decir, no sólo basta conocer los idiomas sino además debe dominarse el
idioma desde un punto de vista o enfoque jurídico, por ejemplo inglés jurídico,
o francés jurídico, alemán jurídico, chino jurídico, japonés jurídico, brasileño
jurídico, portugués jurídico, entre otros supuestos.
En tal sentido el derecho comparado se hace aún mas complejo de lo que
parece.
Sin embargo, algunos textos se encuentran traducidos al español o castellano,
por ejemplo el código civil italiano, código civil alemán, código civil francés, los
cuales facilitan la labor de los comparatistas, y en otros casos se habla el
mismo idioma por ejemplo este idioma se habla en varios países lo cual debe
ser materia de estudio por parte de los comparatistas.
Por ejemplo se puede comparar todo o parte del derecho peruano con el
derecho español, pero si queremos comparar con el derecho alemán en casi
todos los casos es claro que debemos tener en cuenta el idioma o la lengua
alemana.
Además no sólo los idiomas son importantes para el derecho comparado, sino
también para estudiar derecho extranjero.
El derecho extranjero es muy importante para el derecho comparado, sin
embargo, no constituyen lo mismo y además existen libros de derecho
comparado que forman parte del derecho extranjero, por ejemplo el tratado de
derecho comparado de CONSTANTINESCO, el cual forma parte del derecho
francés y por cierto ha sido traducido al castellano, y en todo caso se
encuentra a la venta en Chile, por lo cual, pensamos que en dicho país el
derecho comparado alcanza mayor desarrollo.
El derecho comparado consiste por ejemplo en comparar el derecho francés
con el derecho alemán e italiano, por ello, debemos tener en cuenta el derecho
extranjero y además los idiomas.
Los idiomas no sólo sirven para el derecho comparado, sino también para la
vida en general, de tal forma que todos puedan entenderse y vivir en sociedad
y en todo caso es claro que son de utilidad además en todas las profesiones,
por ejemplo en derecho, medicina, arquitectura, enfermería, contabilidad,
administración, ingenierías, entre otras.
Es decir, estudiar derecho comparado facilita el estudio del derecho global y
este último consiste en que el derecho no tiene límites de ningún tipo y en
todo caso se encuentra en pleno desarrollo en España, lo cual debe ser materia
de estudio por parte de los tratadistas.
En tal sentido, los abogados que sólo estudiaban el derecho nacional es claro
que han quedado en el olvido por lo cual no pueden sobrevivir en tiempos
actuales, por ejemplo un abogado que no estudie el derecho global es claro
que no está a la altura de estos tiempos y en este orden de ideas debe
estudiarse esta disciplina jurídica, a la cual en forma errónea le denominan
rama del derecho.
Los idiomas alcanzan diferente desarrollo, por ejemplo el inglés ha alcanzado
bastante desarrollo, el cual rebasa las fronteras de Estados Unidos de
Norteamérica, y en este orden de ideas es claro que el desarrollo de los
idiomas depende en gran medida del comercio internacional o por la cantidad
de trabajo que existe para extranjeros, por ejemplo en Estados Unidos existe
grandes oportunidades laborales para extranjeros y por ello muchos peruanos
y otros latinos viajan a dicho país para trabajar y quizá luego regresar, sin
embargo, algunos no regresan y se quedan a trabajar en el referido país, lo
cual debe ser materia de estudio ya que al parecer los gobernantes de algunos
países no son capacitados y, por tanto, no pueden solucionar los problemas
económicos existentes en sus lugares de origen, en tal sentido, se hace
necesario al parecer estudiar o revisar la forma de elección de los gobernantes
ya que cuando llegan al poder es claro que no tienen los elementos de juicio
necesarios para poder enfrentar la pobreza existente, por ejemplo en el
derecho peruano u otros países latinos.
Es decir, el idioma inglés ha alcanzado un desarrollo inusual, lo cual sirve para
que los estadounidenses puedan tener mayor desarrollo en casi toda su
historia, sin embargo, en éstos últimos años existen noticias en el sentido que
no está dicho país pasando por una etapa económica adecuada, sino todo lo
contrario, por ello, esperamos que la misma termine, para dar paso a una
nueva etapa en la historia. La cual sería una de desarrollo y en este orden de
ideas es claro que debemos estar a la espera del inicio de la misma, ya que lo
actual afecta a las exportaciones peruanas, las cuales se han incrementado por
cierto en los últimos años, a partir del gobierno del expresidente de la
república peruana Alejandro TOLEDO, lo cual debe ser materia de estudio por
los tratadistas del derecho comparado.
Gracias a los traductores en muchos casos pueden entenderse empresarios de
diferentes países, lo cual termina en muchos casos en no sólo contratos de
compra venta, sino también en otros contratos como por ejemplo
arrendamiento de empresas, franquicia internacional, suministro internacional,
crédito internacional, entre otras tantas posibilidades, lo cual no es materia
exclusiva del derecho empresarial, es decir, esta disciplina jurídica abarca al
derecho contractual, que en su conjunto ha merecido escasos trabajos de
investigación y escasas publicaciones, lo cual debe ser materia de estudio por
los tratadistas.
Por ejemplo si un empresario se ubica en Alemania y otro en Perú, es claro que
gracias a los traductores se puede celebrar un contrato y en todo caso estos
contratos también pueden ser materia de comparación o motivar trabajos de
derecho comparado.

Tendencias comunes en el Derecho comparado


En el derecho comparado existen algunas tendencias que son comunes, por
ejemplo en la familia jurídica romano germánica existe la tendencia de
utilizar códigos, los cuales no son utilizados en la familia jurídica del comon
law.
Otra tendencia en la familia jurídica romano germánica es hacer uso de
jueces de derecho, mientras que en la familia jurídica del comon law se hace
uso además de jueces de hecho, como es por cierto el jurado, el cual no
existe en la primera de las nombradas.
En la familia jurídica del comon law existe la tendencia de respetar el
precedente con mas fuerza que en la familia jurídica romano germánica.
En otras familias jurídicas existe la tendencia de respetar el precedente mas
que en otras.
En otras familias jurídicas existe la tendencia de respetar el corán, lo que
sólo existe en la familia jurídica de los sistemas religiosos.
Por tanto, todo abogado comparatista debe conocer cuales son las
tendencias en el derecho comparado, no sólo en una familia jurídica, sino en
todas.
Si un abogado no estudia las tendencias en el derecho comparado es claro
que no puede ser considerado como comparatista.
Es decir, este tema tiene especial importancia en el derecho comparado, por
ello, recomendamos su estudiopor parte de todos los comparatistas.
Las tendencias comunes de todos los sistemas jurídicos, ocasiona que sean
agrupados en familias jurídicas.
Si bien es cierto que las tendencias jurídicas es un tema bastante importante
en el derecho comparado, también es cierto que es un tema poco conocido
incluso por los propios comparatistas.
Las tendencias no sólo se pueden estudiar entre paises, sino también entre
estados, dejando constancia que éstos ultimos en algunos casos conforman
los primeros, lo cual ocurre en los paises compuestos y por supuesto en los
paises federales. Por ejemplo puede estudiarse tendencias comunes sólo en
algunos estados de un pais por ejemplo en el caso de Estados Unidos de
Norteamérica, entre otros casos. En el mismo país debe tenerse en cuenta
que la tendencia es no utilizar códigos en casi todos los estados, lo cual es
bastante conocido por parte de los comparatistas, sin embargo, dejamos
constancia de esto para un conocimiento mas amplio de este tema, lo cual
debe servir para ampliar nuestros conocimientos de derecho comparado, no
sólo en nuestra familia jurídica, sino también en la familia jurídica del comon
law.
Autor:
Fernando Jesús Torres Manrique
[email protected]
Ex Juez Titular Decano
Ex Registrador Público Titular
Ex Jefe Titular de Registros Públicos
Autor de diversas publicaciones jurídicas
Fernando Jesús Torres Manrique - Sobre el Autor:
Abogado en la Universidad Católica de Santa Maria (Arequipa), Estudios
parciales de Maestría en Derecho Empresarial en la Universidad Católica de
Santa María (Arequipa). Maestría en Derecho Civil y Comercial en la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos (Lima). Ex Juez Mixto Titular
Decano. Consejero de la Revista Electrónica Derecho y Cambio Social, Miembro
de la Federación Internacional de Abogados 
SUMARIO:

1. Introducción.- 2. Definición.- 3. Método comparativo.- 4. Antecedentes


legislativos y derecho comparado.- 5. Familias jurídicas.- 6. El derecho
comparado no es una rama del derecho.- 7. Comparatistas.- 8. Fines del
derecho comparado.- 9. Derecho comparado y legislación comparada.- 10.
Microcomparación y Macrocomparación.- 11. Comparación jurídico externa.-
12. Comparación jurídico interna.- 13. Areas del derecho comparado.- 14.
Derecho comparado como fuente del derecho.- 15. Enseñanza del derecho
comparado.- 16. Derecho comparado y ramas del derecho.- 17. Recepción
externa.- 18. Recepción interna.- 19. Congreso internacional de derecho
comparado.- 20. Instituto de derecho comparado de la universidad
complutense de Madrid.- 

1. INTRODUCCION
Para poder comprender la importancia del derecho comparado efectuaremos
un estudio de derecho comparado dentro del derecho penal.

Dentro de las normas del derecho positivo de los Estados que pertenecen a la
Familia Romano Germánico, se preveen y sancionan delitos, estando reunidas
las normas en un cuerpo normativo que se denomina Código Penal, y dentro
de los Códigos pueden existir delitos en su tipo básico, delito agravado, delito
atenuado, entre otras variedades de cada delito, es decir, los Códigos Penales
generalmente dedican varios artículos a cada delito. Además es necesario
precisar que en todos los Estados no se encuentran previstos y penados todos
los delitos de la misma manera.

Es necesario precisar que los delitos pueden estar previstos no sólo en el


Código Penal sino también en otras leyes, ya que el derecho penal, no es sólo
derecho codificado, sino también derecho no codificado, pero tienen que estar
previstos en la Ley, conforme al Principio de Legalidad previsto en el artículo II
del Título Preliminar del Código Penal Peruano de 1991, en el cual se establece
que nadie será sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la
Ley vigente al momento de su comisión, ni sometido a pena o medida de
seguridad que no se encuentren establecidas en ella. Es decir, el Código Penal
Peruano de 1991 consagra el principio de legalidad en el derecho penal
peruano.

El Código Penal Peruano de 1991 aprobado por el Decreto Legislativo 635, es


necesario precisar que se divide en tres Libros que son los siguientes: 

1) El Libro I es dedicado a la parte general de los delitos.


2) El Libro II es dedicado a la parte especial de cada uno de los delitos.
3) El Libro III es dedicado a las faltas.

Por lo cual podemos afirmar que dentro del libro II del Código Penal Peruano
de 1991 se prevee y sanciona diversos delitos los cuales son agrupados como
delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, delitos contra el patrimonio, entre
otros delitos. Sin embargo, como se precisó anteriormente cada Código Penal
de cada Estado prevee y sanciona no siempre los mismos delitos, por lo cual es
posible que determinada actividad humana en un Estado sea delito y en otro
Estado no sea delito.

Otro ejemplo es el caso del derecho civil en el cual podemos determinar que
los diferentes sistemas jurídicos no regulan los mismos derechos reales, en tal
sentido podemos determinar que dentro de la familia romano germánica el
derecho positivo de cada Estado determina cuales son los derechos reales en
cada Estado, para lo cual se tendrá que tener en cuenta el Código Civil
pertinente si se trata de los derechos reales en algunos Estados.

Otro ejemplo es el caso dentro del derecho civil de la prescripción adquisitiva


de dominio que no se encuentra consagrada de igual manera en todos los
Estados por ejemplo la prescripción adquisitiva de dominio no se encuentra
consagrada de igual manera en el Perú y en Alemania, ya que en el derecho
peruano es más fácil adquirir un bien por prescripción adquisitiva de dominio.

Otro ejemplo es el caso de los principios registrales por lo cual es necesario


precisar que los principios registrales no se encuentran consagrados en todos
los Estados de la misma manera, ni tampoco en todos los Estados se consagra
los mismos principios registrales. Por ejemplo el principio de fé pública registral
es regulado en algunos Estados con el requisito del título oneroso y en otros
Estados no, igualmente los principios registrales no tienen el mismo nombre en
todos los Estados por ejemplo en algunos sistemas registrales al principio
registral de titulación auténtica se lo conoce como principio registral de
titulación pública.
Otro ejemplo es el caso de los Códigos que como sabemos no existen en todos
los Estados, por que las fuentes del derecho no son exactamente las mismas
en todos los Estados.

Otro ejemplo es el caso de la jurisprudencia que como sabemos no se


encuentra tan desarrollada en algunos Estados respecto de otros Estados por
que en algunos Estados se tiene en cuenta la primacía de la ley como fuente
del derecho lo que no ocurre en todos los Estados. Incluso en algunos Estados
existe una forma predeterminada para citar los precedentes.

Otro ejemplo es el caso del derecho procesal en el cual podemos determinar


que en algunos Estados se resuelve tomando en cuenta el veredicto del jurado
en cuyos sistemas procesales se distingue el juez de hecho que es el jurado y
el juez de derecho que es el que redacta la sentencia.

Otro ejemplo es el caso de los Códigos de los diferentes Estados que no


regulan exactamente la misma parte del derecho, incluso dentro de la misma
rama del derecho por ejemplo dentro del derecho civil en no todos los Estados
abarca el mismo ámbito el derecho codificado, y tampoco abarca el mismo
ámbito el derecho no codificado dentro de la rama del derecho en mención que
es una de las ramas del derecho que tiene mayor importancia. En cuanto a los
Códigos de Comercio es necesario dejar constancia que no todos los Códigos
tienen igualdad de contenido en los diferentes Estados. Incluso en no todos los
Estados existen Códigos ni tampoco existen los mismos Códigos con un
contenido similar o igual por cuestiones de recepción externa. Por ejemplo el
Código Civil Francés de 1804 ha sido tomado como fuente para la elaboración
de Códigos Civiles de muchos Estados, y también ha sido recepcionado por
otros Estados, por lo que es considerado uno de los Códigos Civiles más
importante.

Otro ejemplo se ubica dentro del derecho procesal en el cual podemos


determinar que en todos los Estados no se encuentran establecidas y
reguladas las mismas vías procedimentales. Incluso dentro del mismo Estado
las vías procedimentales no son las mismas dentro de las diferentes ramas del
derecho procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano las vías
procedimentales no son las mismas dentro del derecho procesal civil, que
dentro del derecho procesal penal, y respecto de dicho tema puede merecer el
estudio comparativo correspondiente, efectuando la microcomparación interna
correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal en el cual podemos


determinar que en no todos los sistemas jurídicos no se encuentran reguladas
las mismas excepciones procesales. Incluso dentro del mismo Estado las
excepciones procesales no son las mismas dentro de las distintas ramas del
derecho procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano las
excepciones procesales no son las mismas dentro del derecho procesal civil,
que dentro del derecho procesal penal y respecto de dicho tema puede
merecer el estudio comparativo correspondiente, efectuando la
microcomparación correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal en el cual podemos


determinar que en no todos los sistemas jurídicos no se encuentran regulados
los mismos medios probatorios. Incluso dentro del mismo Estado los medios
probatorios no son los mismos dentro de las distintas ramas del derecho
procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano los medios
probatorios no son los mismos dentro del derecho procesal civil que dentro del
derecho procesal penal y respecto de dicho tema puede merecer el estudio
comparativo correspondiente, efectuando la microcomparación
correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho civil en el cual podemos


determinar que en todos los sistemas jurídicos se encuentran regulados los
mismos contratos dentro del derecho civil, por lo que respecto de dicho tema
puede merecer el estudio comparativo correspondiente y en los Estados que
como el Estado Peruano tienen Código Civil es importante tener en cuenta el
Código Civil para determinar las semejanzas, diferencias y las causas de tales
semejanzas y diferencias.

Otro ejemplo que encontramos es el caso de las personas jurídicas en el cual


podemos determinar que en no todos los sistemas jurídicos se encuentran
reguladas las mismas personas jurídicas, por lo que respecto de dicho tema
puede merecer el estudio comparativo correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro de las garantías, en el cual se puede


determinar que en todos los sistemas jurídicos se encuentran consagradas las
mismas garantías, por lo que respecto de dicho tema puede merecer el estudio
comparativo correspondiente. También es necesario tener en cuenta que en no
todos los sistemas jurídicos las garantías se encuentran igualmente
desarrolladas.

Otro ejemplo es el caso de alguna persona jurídica en especial porque en todos


los sistemas jurídicos no se encuentran reguladas las mismas personas
jurídicas y cuando lo hacen las personas jurídicas no se encuentran reguladas
de la misma manera en todos los sistemas jurídicos.

Otro ejemplo es el caso de los medios alternativos de solución de conflictos por


que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran regulados de la misma
manera los medios alternativos de solución de conflictos. 

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho tributario en el cual podemos


determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentra establecidos y
regulados los mismos tributos. Igualmente los tributos establecidos no se
encuentran regulados de la misma manera.
Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho penal en el cual podemos
determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran reguladas las
mismas sanciones. Igualmente las mismas sanciones no se encuentran
reguladas de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho penal en el cual podemos


determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran regulados los
mismos beneficios penitenciarios. Igualmente los mismos beneficios
penitenciarios no se encuentran regulados de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho administrativo en el cual


podemos determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran
regulados los mismos medios impugnatorios.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho societario en el cual podemos


determinar que en todos los sistemas jurídicos no se regulan los mismos tipos
societarios y los mismos contratos asociativos.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho constitucional en el cual


podemos determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran
consagradas las mismas garantías constitucionales.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual


podemos determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran
consagrados los mismos principios procesales.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual


podemos determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran
establecidos los mismos requisitos para la demanda y para la contestación a la
demanda.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual


podemos determinar que en todos los sistemas jurídicos no se encuentran
establecidas las mismas medidas cautelares. Por ejemplo las medidas
cautelares en el Código Procesal Civil Peruano de 1993 no son las mismas que
se regulaban en el Código de Procedimientos Civiles Peruano de 1912, lo que
amerita el estudio microcomparativo interno correspondiente.

Sin embargo, es necesario dejar constancia que respecto de diversos sistemas


jurídicos existen semejanzas y diferencias que determinan que algunos
sistemas jurídicos sean parecidos entre si, y otros sistemas jurídicos sean
diferentes entre si, dejando constancia que los sistemas jurídicos cuando son
parecidos se los agrupa en familias jurídicas, de lo cual nos ocupamos mas
adelante con mayor detalle.

2. DEFINICION
Existen diversas definiciones de derecho comparado por lo que respecto del
mismo citamos definiciones así como efectuamos comentarios en los siguientes
términos:

Para Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se propone, por


medio de la investigación analítica crítica y comparativa de las legislaciones
vigentes, descubrir los principios fundamentales y el fin de las instituciones
jurídicas y coordinarlos en un sistema positivo actual .

Este autor define al derecho como una disciplina y hace referencia a dos
métodos de investigación que son el método comparativo y el método analítico
(que no son los únicos métodos pero el método más importante en el estudio
del derecho comparado es el método comparativo), y hace referencia a la
legislación, es decir, al derecho positivo, es decir, dicha definición otorga un
valor considerable a la legislación dentro del derecho comparado, ya que
dentro de los estudios del derecho comparado la legislación no es lo único que
se estudia, por que puede estudiarse las instituciones jurídicas o la
jurisprudencia, o las ejecutorias o la costumbre jurídica. No se hace referencia
a que el derecho comparado busca encontrar las semejanzas y diferencias
entre los distintos sistemas jurídicos.

Para Solá de Cañizares el derecho comparado consiste en la comparación


científica de sistemas jurídicos distintos o de un aspecto de los mismos y de las
causas que los han producido y los efectos que han resultado en los medios
sociales respectivos .

En esta definición se toma en cuenta no sólo la legislación de los Estados sino


que se hace referencia a los sistemas jurídicos, pero no se hace referencia a
que el derecho comparado busca encontrar las semejanzas y diferencias entre
los diferentes sistemas jurídicos.

Para Arminjon, Nolde y Wolff el derecho comparado coteja y compara las


reglas y las instituciones de los diversos sistemas jurídicos vigentes en el
mundo .

Esta definición es una definición más amplia por que hace referencia a la
comparación de las reglas y de las instituciones de diversos Estados sin hacer
referencia a la legislación, jurisprudencia, ejecutorias y costumbre jurídica.

Para Julio Ayasta Gonzales el derecho comparado tiene como objeto la


confrontación de los sistemas jurídicos de diversos países, para determinar lo
que hay de común y diferencial entre ellos y determinar sus causas .

En esta definición se hace referencia que el derecho comparado se toma en


cuenta la parte principal del derecho comparado que es encontrar las
semejanzas y diferencias entre los sistemas jurídicos, y también a que tiene
como objetivo determinar las causas de tales diferencias o semejanzas.
Para Guillerno Cabanellas el derecho comparado es la rama de la ciencia
general del derecho que tiene como objeto el examen sistematizado del
derecho positivo vigente en los diversos países, ya con el carácter general o en
alguna de sus instituciones, para establecer analogías y diferencias .

En esta definición se hace referencia al derecho positivo, sin embargo, el


derecho comparado no estudia ni compara sólo el derecho positivo de los
diferentes Estados, y en la definición no se hace referencia a las causas de las
analogías y diferencias. Dejando constancia que en esta definición se hace
referencia al derecho comparado como una rama del derecho pero es
necesario precisar que el derecho comparado no es una rama del derecho, sino
que consiste en la aplicación del método comparativo al derecho.

Para Juan Ramirez Gronda el derecho comparado es la rama de la ciencia del


derecho que tiene por objeto el estudio sistemático de las instituciones
jurídicas de los diversos países .

En esta definición se hace referencia al derecho comparado como rama del


derecho pero como se precisó anteriormente el derecho comparado no es una
rama del derecho y consiste no sólo en el estudio de las instituciones jurídicas,
sino que consiste en la aplicación del método comparativo para efectuar
estudios comparativos también de la legislación, de la jurisprudencia, de las
ejecutorias o de la costumbre jurídica.

Para Alberto Justo al proceso de descubrir y examinar las semejanzas y


diferencias entre dos o más sistemas jurídicos se denomina derecho
comparado .

Esta es una definición bastante amplia del derecho comparado pero se hace
referencia que sólo se puede comparar sistemas jurídicos lo que no es correcto
por que también se puede comparar parte de sistemas jurídicos, y al momento
de determinar las semejanzas y diferencias importa también determinar las
causas de tales diferencias y semejanzas.

Para Enrique Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se


propone, por medio de la investigación analítica, crítica y comparativa de las
legislaciones vigentes, descubrir los principios fundamentales relativos y el fin
de las instituciones jurídicas y coordinarlos en un sistema positivo actual .

Para este autor se hace referencia al derecho comparado como una disciplina,
sin embargo, el derecho no sólo investiga las legislaciones, sin embargo, hace
referencia que busca descubrir los principios fundamentales relativos y el fin de
las instituciones jurídicas y hace referencia que busca coordinarlos en sistema
positivo actual. 

Para Edouard Lambert el derecho comparado no es una ciencia, sino un arte, o


mas bien una técnica con cuyo auxilio -y mediante la comparación de
diferentes legislaciones-, habrá de extraerse el fondo común de las
instituciones jurídicas .

En esta definición se precisa que el derecho comparado es un arte o una


técnica, y hace referencia sólo a legislación sin tomar en cuenta la
jurisprudencia, las ejecutorias, y la costumbre jurídica, y tampoco se hace
referencia a encontrar las diferencias entre los diferentes sistemas jurídicos así
como las causas de las semejanzas y diferencias.

En el Vocabulario Jurídico realizado bajo la dirección de Henri Capitant se


determinó que el derecho comparado es la rama de la ciencia del derecho que
tiene por objeto la comparación sistemática de las instituciones jurídicas de los
diversos paises .

En esta definición se precisa que el derecho es una rama del derecho pero
como se precisó anteriormente el derecho comparado no es una rama del
derecho, además se hace referencia solamente a la comparación de
instituciones jurídicas, sin embargo, el derecho comparado también puede
efectuarse respecto de normas jurídicas (puede efectuarse comparaciones de
Códigos de diferentes Estados por ejemplo cuando se compara el Código Civil
Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942, o de Códigos de un
mismo Estado, por ejemplo cuando se compara el Código Civil Peruano de
1984 con el Código Civil Peruano de 1936), de jurisprudencia, de ejecutorias, y
de costumbre jurídica. Dejando constancia que son varios autores que definen
al derecho comparado como una rama del derecho.

García Máynez sobre el derecho comparado precisa lo siguiente: como su


nombre lo indica, esta disciplina consiste en el estudio comparativo de
instituciones o sistemas jurídicos de diversos lugares o épocas, con el fin de
determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen, y
derivar de tal examen conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o
sistemas y criterios para su perfeccionamiento y reforma .

Es decir, en esta definición del derecho comparado podemos advertir que se


hace referencia a las semejanzas y diferencias de los sistemas jurídicos, no se
hace referencia a la determinación de las causas, pero se hace referencia al
aporte del derecho comparado que consiste en conclusiones sobre la evolución
de tales instituciones o sistemas y criterios para su perfeccionamiento y
reforma. También es necesario hacer referencia a que el derecho comparado
compara instituciones o sistemas jurídicos, sin embargo el derecho comparado
también compara jurisprudencia, ejecutorias, normas jurídicas, y costumbres
jurídicas.

Es decir, luego del estudio de las definiciones anteriores de derecho comparado


podemos concluir que existen mayor cantidad de autores extranjeros
dedicados al estudio del derecho comparado que autores nacionales.
De todas las definiciones anteriormente estudiadas que han servido para poder
comprender y estudiar el derecho comparado así como su importancia,
podemos afirmar que el derecho comparado no es una rama del derecho,
consiste en la aplicación del método comparativo y abarca no sólo al estudio
comparativo de las legislaciones, máxime que en no todos los sistemas
jurídicos la ley prima como fuente del derecho, sino tan sólo en la familia
romano germánica, a la cual pertenece el sistema jurídico peruano en el cual
para muchos autores es tomada como fuente para diferentes investigaciones
jurídicas los Códigos (como el Código Penal, el Código Civil, el Código Procesal
Civil, el Código de Procedimientos Penales, el Código Procesal Penal u otros
Códigos), u otras normas del derecho positivo como la Ley General del Sistema
Concursal o la Ley del Procedimiento Administrativo General o la Ley de
Municipalidades, o la Ley General de Sociedades o la Ley de Títulos Valores. Es
decir, el estudio del derecho comparado no sólo puede referirse al estudio
comparativo de las legislaciones sino también al estudio comparativo de la
jurisprudencia, las ejecutorias, las instituciones jurídicas y la costumbre
jurídica.

Luego de haber citado y estudiado la definición del derecho comparado de


diversos autores nacionales y extranjeros, podemos afirmar que para nosotros
el derecho comparado es la disciplina que se dedica a la aplicación del método
comparativo al estudio del derecho. 

3. METODO COMPARATIVO
Para Guillermo Cabanellas método es el procedimiento científico para la
investigación y enseñanza de la verdad. Es decir, los métodos a los que nos
referimos son los métodos utilizados en la investigación científica dentro del
derecho .

Para proceder a la investigación existen diversos métodos a los cuales se


denomina métodos de investigación entre los cuales podemos citar el método
inductivo, deductivo, de análisis y de síntesis (que son los métodos de
investigación mas conocidos por parte de los investigadores, ya que son
considerados como métodos generales de investigación, es decir, que no sólo
son utilizados en el estudio del derecho, sino también en otras áreas del
conocimiento), pero también existen otros métodos de investigación propios
del derecho entre los cuales podemos citar el método histórico, el método
exegético, el método sistemático, el método sociológico y también existe el
método comparativo que no se encuentra muy desarrollado en nuestro medio,
y teniendo en cuenta que el presente trabajo se refiere al derecho comparado
nos referiremos a continuación a dicho método de investigación del derecho, es
decir, a continuación nos referiremos al método comparativo.

Para Guillermo Cabanellas el método comparativo en el estudio del derecho es


el que se apoya en la exposición de las diferencias entre las diversas
instituciones jurídicas, para apreciar su coherencia o precisar sus
peculiaridades .

El método comparativo consiste en el estudio de sistemas jurídicos o de


familias jurídicas o de parte de sistemas jurídicos de Estados diferentes, o del
mismo Estado para poder determinar sus semejanzas y diferencias, así como
las causas de tales semejanzas y diferencias. En tal sentido podemos afirmar
que el método comparativo es el método de investigación utilizado por los
comparatistas o comparativistas. 

En tal sentido podemos afirmar que el estudio del derecho comparado no sólo
se refiere al estudio de derechos de Estados diferentes, sino que también se
refiere al estudio de derecho de un mismo Estado, por ejemplo cuando se
efectúa un estudio comparativo de las excepciones dentro del derecho
peruano, o cuando se efectúa un estudio comparativo de los medios
probatorios dentro del derecho argentino o dentro del derecho español, o
cuando se efectúa un estudio comparativo de las vías procedimentales dentro
del derecho procesal peruano, o cuando se efectúa un estudio comparativo del
Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936, o cuando se
efectúa un estudio comparativo del Código Procesal Civil Peruano de 1993 con
el Código de Procedimientos Civiles de 1912.

Es necesario dejar constancia que el método comparativo es poco estudiado y


poco conocido por parte de los estudiosos del derecho, lo que no ocurre con
otros métodos como son el método inductivo, método deductivo y método de
análisis y de síntesis, que son los métodos de investigación mas conocidos por
parte de los investigadores jurídicos.

En tal sentido podemos afirmar que el método comparativo podemos utilizarlo


para efectuar comparaciones entre el derecho peruano y el derecho romano, o
sólo en lo referido a los derechos reales o en lo referido a las personas
jurídicas. También pueden efectuarse comparaciones entre el derecho francés
y el derecho peruano, o sólo en lo relativo al derecho real de propiedad, o al
derecho real de posesión o al contrato de compra venta o al contrato de fianza.

En nuestro medio el método comparativo no se encuentra muy desarrollado


por parte de los estudiosos del derecho y por parte de los metodólogos.

Juan Carlos Gardella estudia la metodología comparada del derecho y precisa


que la comparación jurídica interviene al lado de otros procedimientos, para
proporcionar mas seguridad a las conclusiones de cada método básico, además
precisa que la fuerza de convicción que un determinado modo de interpretar
una norma tenga en la jurisprudencia de un país se refuerza si se comparan
esos resultados hermenéuticos con los logrados a partir de una norma
semejante en la jurisprudencia de otro país. Por lo que dejamos constancia que
lo precisado respecto de la jurisprudencia es aplicable también a las ejecutorias
y a la costumbre jurídica. Es decir, aplicar el método comparativo refuerza los
resultados obtenidos en la investigación jurídica con otros métodos de
investigación.

También es necesario precisar que a nuestro criterio para poder utilizar el


método comparativo los estudios deben haber sido profundizados con
anterioridad por lo que es difícil admitir que se utilice el método comparativo
en el derecho cuando recién se inicia una investigación sobre determinada
tema o materia de investigación, por ejemplo el estudio de los derechos reales
en el derecho de dos Estados, consideramos que sólo es conveniente cuando
ya se ha investigado sobre los derechos reales. Lo mismo ocurre cuando se
efectúa un estudio comparativo de las excepciones procesales en el derecho
procesal civil peruano y en el derecho procesal civil argentino, ya que en dicho
caso se requiere un estudio previo de las excepciones procesales en el derecho
peruano cuando nos encontramos realizando la investigación tomando como
referencia el derecho peruano. Lo mismo ocurre cuando se efectúa un estudio
comparativo de dos Códigos por ejemplo el estudio comparativo del Código
Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942 o del Código Civil
Peruano de 1936 con el Código Civil Peruano de 1852, o del Código Penal
Peruano de 1991 con el Código Penal Peruano de 1924, o del Código Procesal
Civil Peruano de 1993 con el Código de Procedimientos Civiles Peruano de
1912, o del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Alemán de 1900,
o del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Francés de 1804,
requiere un previo estudio del Código que tomamos como punto de partida.
Sin embargo, para los estudiosos familiarizados con el estudio del derecho
comparado nada impide que el estudio comparativo se realice sin un
conocimiento previo de ninguno de los dos derechos a comparar, por ejemplo
es posible que para un estudioso del derecho argentino le resulte factible
realizar un estudio del Código Civil Alemán de 1900 con el Código Civil Francés
de 1804 y con el Código Civil Italiano de 1942, estudio que sería un estudio
macrocomparativo externo.

4. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS Y DERECHO COMPARADO


Es necesario diferenciar los antecedentes legislativos de una norma del
derecho positivo de un Estado con el derecho comparado por que los
antecedentes legislativos se refieren a las normas que se han tenido en cuenta
para la aprobación de una norma, pudiendo ser del derecho positivo nacional
como del derecho extranjero, por ejemplo respecto del delito de estelionato
que es un delito previsto y penado por el Código Penal Peruano de 1991
encontramos como antecedentes legislativos la regulación de dicho delito en el
Código Penal Peruano de 1924 otro ejemplo es el caso del Código Civil Peruano
de 1984 que ha tenido como antecedente legislativo al Código Civil Italiano de
1942. Mientras que el derecho comparado se refiere a la utilización del método
comparativo al estudio del derecho que no tiene como objetivo buscar ubicar
los antecedentes legislativos del derecho positivo de los Estados sino las
semejanzas en el derecho de varios Estados o las diferencias así como las
causas de tales semejanzas y diferencias.

En tal sentido podemos afirmar que los antecedentes legislativos no se refieren


a lo mismo a lo que se refiere el derecho comparado, sin embargo, en todas
las ramas del derecho podemos efectuar estudios de derecho comparado y en
todas las ramas del derecho también podemos estudiar los antecedentes
legislativos de las diversas normas o de las instituciones jurídicas.

Dejando constancia que los estudios de derecho comparado no siempre se


efectúan tomando como referencia los antecedentes legislativos de las normas
de derecho positivo. Es decir, existen y pueden efectuarse estudios de derecho
comparado de sistemas jurídicos que no han sido tomados como fuente entre
si y que tampoco ha existido recepción externa entre dichos sistemas jurídicos.

5. FAMILIAS JURIDICAS 
Existen diversas clasificaciones de los sistemas jurídicos, a los cuales se los
clasifica en familias jurídicas, conforme se detalla a continuación.

Las familias jurídicas para Rene David son cuatro conforme se detalla a
continuación:

1) Familia Romano Germánica.


2) Familia del Common Law.
3) Familia de los Derechos Socialistas.
4) Familia de sistemas filosóficos o religiosos.

En nuestro medio de estas cuatro familias jurídicas son mas conocidos las dos
primeras, es decir, en nuestro medio son mas conocidas las familias jurídicas
siguientes: familia jurídica romano germánica y familia jurídica del Common
Law. Por lo cual es necesario precisar que los sistemas jurídicos que
pertenecen a la familia romano germánica tienen como fuente principal la ley,
es decir, tienen como característica la primacía de la ley sobre otras fuentes
del derecho, lo que no ocurre con los sistemas jurídicos que pertenecen a la
familia del Common Law, ya que en estos sistemas jurídicos la fuente principal
del derecho es la jurisprudencia. 

Es necesario precisar que el derecho de Estados Unidos con el derecho inglés


que si bien pertenecen ambos a la familia jurídica del common law, no guardan
exactamente las mismas características por lo cual es necesario tener en
cuenta que en el derecho de los Estados Unidos existen los denominados
restatements, lo que no existe en el derecho inglés. Por lo cual podemos
precisar que el derecho inglés no es exactamente igual que el derecho de los
Estados Unidos.

Dejando constancia que nuestro sistema jurídico peruano se ubica dentro de la


familia romano germánica.

Las características de las familias jurídicas indicadas pueden estudiarse


detenidamente sin necesidad de recurrir al estudio concreto de las leyes de los
Estados por que en no todos los Estados los sistemas jurídicos son iguales, por
lo cual es necesario dejar constancia que por ejemplo la división del derecho
público y derecho privado es rechazada en algunos sistemas jurídicos lo que no
ocurre en nuestro sistema jurídico, y además que en algunos sistemas
jurídicos para citar la jurisprudencia es necesario efectuarlo de una manera
preestablecida, lo que no ocurre en el sistema jurídico peruano. 

Para algunos autores es mas fácil efectuar estudios de derecho comparado


dentro de la misma familia jurídica, por ejemplo cuando se estudia la misma
institución jurídica dentro del derecho peruano y dentro del derecho español,
es decir, estos tipos de estudio son frecuentes, sin embargo, estudios de
instituciones jurídicas de cómo son tratadas en familias jurídicas diferentes son
escasos.

Además de esta clasificación de los sistemas jurídicos existen otras


clasificaciones citando la clasificación anterior por ser la clasificación mas
conocida en nuestro medio, y por que en dicha clasificación de las familias
jurídicas se toma en cuenta la ubicación del sistema jurídico peruano.

Otra clasificación de los sistemas jurídicos es la efectuada por Solá Cañizares el


cual formula el siguiente cuadro :

I.- Sistemas Occidentales:


1) Common Law: a) norteamericano; b) inglés.
2) Romanistas.
3) De derecho romano.
4) Escandinavos.
5) Iberoamericanos.

II.- Sistemas Soviéticos:


1) U.R.S.S.
2) Sistemas sovietizados.
III.- Sistemas Religiosos:
1) Derecho canónico.
2) Derecho musulmán.
3) Derecho indú.
IV.- Sistema Chino.

Esta clasificación de los sistemas jurídicos es bastante detallada y dentro de la


cual el sistema jurídico peruano se ubica dentro de los sistemas jurídicos
occidentales por que es un sistema jurídico iberoamericano.

Para Marco Gerardo Monroy Cabra los sistemas jurídicos difieren por las
distintas creencias filosóficas, políticas, económicas, sociales o religiosas .

Los hermanos Mazeaud precisan que generalmente se clasifican los diferentes


derechos en siete sistemas fundamentales que son los siguientes: francés,
germánico, anglosajón, soviético, escandinavo, islámico e indio .
Refieren sobre tales sistemas jurídicos que el sistema francés comprende los
países que han adoptado su Código Civil o que se han inspirado en sus
disposiciones. Sobre el sistema germánico que agrupa a los países que se han
inspirado en el Código Civil Alemán de 1900. Sobre el sistema anglosajón que
comprende principalmente Inglaterra y los Estados Unidos que tienen en
cuenta la jurisprudencia. Sobre el sistema soviético al cual están adheridas las
repúblicas soviéticas, que es un derecho de tendencia socialista.

En esta clasificación de los sistemas jurídicos es difícil ubicar el sistema jurídico


peruano por que podría ubicarse el sistema jurídico dentro del sistema francés
y dentro del sistema germánico por que el Código Civil Peruano de 1984 ha
recibido influencia del derecho francés y del derecho Alemán, entre otros
sistemas jurídicos de los cuales recibe influencia, por lo que al parecer dicha
clasificación de los sistemas jurídicos ha sido efectuada tomando como
referencia Estados entre los cuales no se encontraría el Estado Peruano, por
que el Código Civil Peruano de 1984 también ha recibido influencia del Código
Civil Italiano de 1942.

En el Congreso Internacional de Derecho Comparado llevado a cabo en París se


distinguieron los siguientes sistemas jurídicos: el derecho francés, el del
angloamericano, el del germánico, el del eslavo, y el del musulmán.

En esta clasificación de los sistemas jurídicos es difícil ubicar el sistema jurídico


peruano por que al parecer dicha clasificación de los sistemas jurídicos ha sido
efectuada sin tomar en cuenta el sistema jurídico peruano. Sin embargo, es
necesario tener en cuenta que el sistema jurídico peruano ha recibido
influencia del sistema jurídico francés y del sistema jurídico germano. Dejando
constancia que los estudios de derecho comparado por los cuales se clasifica a
los diferentes sistemas jurídicos generalmente se toma como referencia el
sistema jurídico en el que se encuentra el comparatista, es decir, se toma
dicho sistema jurídico como punto de partida, por ejemplo cuando un estudio
de derecho comparado se realiza en Argentina se toma como punto de partida
dicho país, es decir, se empieza por ubicar dicho sistema jurídico en las
familias jurídicas en las cuales se clasifica los sistemas jurídicos, ya que no
todos los estudios de derecho comparado tienen iguales resultados en cuanto a
la clasificación de los sistemas jurídicos.

Rene David propone otra clasificación de los sistemas jurídicos que es la que a
continuación se hace referencia:

I.- Sistema de Derecho Occidental.


1) Grupo Francés.
2) Grupo Angloamericano.
II.- Sistema de Derecho Soviético.
III.- Sistema de Derecho Musulmán.
IV.- Sistema de Derecho Hindú.
V.- Sistema de Derecho Chino.

En esta clasificación de los sistemas jurídicos es difícil ubicar el sistema jurídico


peruano, por que al parecer ha sido realizada sin tomar en cuenta el sistema
jurídico peruano, sin embargo, podemos ubicarlo dentro del sistema de
derecho occidental por que el sistema jurídico peruano ha recibido influencias
del sistema jurídico francés.

Para Pedro Sagástegui Urteaga los sistemas jurídicos son cuatro y son los
siguientes :

I.- Civil Law o continental.


II.- Common Law.
III.- Familias con base a orígen teoista.
IV.- Familias que quedan de la influencia del Soviet Law.

En esta clasificación es fácil ubicar el sistema jurídico peruano por que el


sistema jurídico peruano se ubica dentro de la familia del Civil Law o
continental, sin embargo, es necesario precisar que esta clasificación de las
familias jurídicas es muy parecida a la primera clasificación de los sistemas
jurídicos efectuada por Rene David.

Luego de haber revisado distintas clasificaciones de los sistemas jurídicos


podemos concluir que no todos los sistemas jurídicos son iguales, que no todas
las clasificaciones de las familias jurídicas o sistemas jurídicas son iguales y
que entre algunos sistemas jurídicos existe bastante similitud lo que amerita
que se los agrupe en familias como el sistema jurídico inglés y el sistema
jurídico de los Estados Unidos que conforman la familia jurídica del Common
Law.

6. EL DERECHO COMPARADO NO ES UNA RAMA DEL DERECHO


El derecho y el derecho positivo se divide en dos grandes ramas que son el
derecho público y el derecho privado (dejando constancia que algunos
tratadistas se encuentran en contra de la división del derecho en derecho
público y derecho privado), y estas ramas del derecho se dividen en varias
ramas, dejando constancia que las principales ramas del derecho son las
siguientes: derecho constitucional, derecho civil, derecho comercial, derecho
administrativo, derecho laboral, derecho tributario, entre otras ramas del
derecho. Y de estas ramas del derecho es necesario dejar constancia que
algunas ramas del derecho se ubican dentro del derecho público y otras ramas
del derecho se ubican dentro del derecho privado.

Por lo cual es necesario precisar que el derecho comparado no es una rama del
derecho sino que consiste en la aplicación de un método de investigación del
derecho al cual se le denomina método comparativo, que lo que importa es
determinar la semejanza y diferencia de los distintos sistemas jurídicos.
Sin embargo, es necesario precisar que para algunos autores el derecho
comparado es una rama del derecho lo que dejamos constancia para un mejor
estudio y entendimiento del derecho comparado que consiste en la aplicación
del método comparativo al derecho.

El estudio comparado es necesario dejar constancia que puede efectuarse


efectuando un estudio comparativo del sistema jurídico de un Estado con el
sistema jurídico de otro Estado, sin embargo, no necesariamente dentro de la
misma rama del derecho, e incluso pueden efectuarse comparaciones dentro
de un mismo Estado de una rama del derecho a otra rama del derecho, por
ejemplo el estudio comparativo de las excepciones dentro del derecho procesal
civil peruano con el derecho procesal penal peruano.

Teniendo en cuenta que el derecho comparado no es una rama del derecho ni


una rama del derecho positivo, ya que no podemos ubicarlo dentro del derecho
público ni tampoco dentro del derecho privado, mas bien el derecho
comparado consiste en el estudio comparativo de sistemas jurídicos, de
normas jurídicas, de códigos, de instituciones, de ejecutorias o de
jurisprudencia, o al estudio de la costumbre jurídica, y en algunos supuestos
se refiere sólo al estudio comparativo dentro de determinada rama del
derecho. Pero el derecho comparado no se ubica dentro de alguna ninguna
rama del derecho,

Es decir, el derecho comparado no es una rama del derecho como si son ramas
del derecho el derecho constitucional, derecho administrativo, derecho civil,
derecho penal entre otras ramas del derecho citadas anteriormente.

7. COMPARATISTAS
A los abogados dedicados al estudio del derecho civil se les denomina
abogados civilistas, a los abogados dedicados al estudio del derecho penal se
les denomina abogados penalistas, a los abogados dedicados al estudio del
derecho constitucional se les denomina abogados constitucionalistas, a los
abogados dedicados al estudio del derecho laboral se les denomina abogados
laboralistas, por lo que es necesario precisar como se denomina a los abogados
dedicados al estudio del derecho comparado.

A los abogados dedicados al estudio del derecho comparado se les denomina


abogados comparatistas o abogados comparativistas, por que aplican el
método comparativo al estudio del derecho. Dejando constancia que los
comparatistas pueden especializarse dentro del derecho comparado en tan sólo
un área del derecho comparado por ejemplo pueden especializarse en el
estudio del derecho comparado sólo en el ámbito del derecho civil, o sólo en el
ámbito del derecho penal, o sólo en el ámbito del derecho constitucional, o
sólo en el ámbito del derecho procesal civil, o sólo en el ámbito del derecho
procesal penal, es decir, los comparatistas no siempre abarcan todas las ramas
o áreas del derecho, sin embargo, es necesario dejar constancia que los
estudiosos del derecho comparado también abarcan el estudio comparativo de
algunas ramas del derecho.

Es necesario dejar constancia que los comparatistas en algunos casos también


se dedican al estudio de alguna rama del derecho en especial, por ejemplo es
frecuente que los comparatistas también se dediquen al estudio de una rama o
de varias ramas del derecho. En tal sentido un comparatista o comparativista
también puede ser un civilista o un penalista o un constitucionalista. Además
es necesario dejar constancia que algunos autores efectúan estudios de
derecho comparado dentro de la rama o ramas del derecho a la o a las que
dedican su estudio, por ejemplo ocurre algunas veces que un abogado
constitucionalista dentro del derecho constitucionalista efectúa estudios de
derecho comparado, estudiando y analizando los diversos sistemas
constitucionales. Lo mismo ocurre dentro del derecho procesal que algunos
abogados procesalistas efectúan estudios de derecho comparado concluyendo
que los sistemas procesales pueden ser agrupados en familias o sistemas
jurídicos.

Es decir, los abogados comparatistas o abogados comparativistas en algunos


casos no se dedican únicamente al estudio del derecho comparado, sino que
estudian además una o varias ramas del derecho, como el derecho procesal, o
el derecho civil, o el derecho penal, entre otras ramas del derecho.

8. FINES DEL DERECHO COMPARADO


Conforme lo precisa Rene David , los fines del derecho comparado son tres lo
cual se detalla a continuación:

1) Unificación del derecho, sobre todo en materia comercial, a través de la lex


mercatoria en el comercio internacional, se habla de unificación jurídica y
también de armonización.
2) Entendimiento internacional, por que nos hace comprender la razón de ser
de las normas en los distintos estados, por lo cual es necesario precisar que los
diplomáticos es necesario sean formados además en derecho comparado, de lo
contrario sería compleja la aplicación de las convenciones internacionales entre
los diferentes sujetos del derecho internacional.
3) Un mejor conocimiento del derecho nacional, es decir, que utilizando el
método comparativo se puede estudiar con mayor detalle los defectos
legislativos y los aciertos legislativos.

Cuando efectuamos investigaciones de derecho comparado, es decir, cuando


realizamos estudios aplicando el método comparativo al derecho, los juristas
pueden conocer mejor el derecho, por que ya no se estudia las instituciones
jurídicas o normas jurídicas, o jurisprudencia, o ejecutorias, o costumbre
jurídica, dentro de un sistema jurídica, sino dentro de diferentes sistemas
jurídicas lo que hace que la perspectiva sea mayor, ya que el vértice con el que
se estudia el derecho es mayor, por ejemplo ya no se estudia el delito de
estelionato en un sistema jurídico solamente, sino se estudia el delito de
estelionato en diferentes sistemas jurídicas, lo mismo ocurre cuando se estudia
otro tema como las excepciones procesales, ya que no se estudia las
excepciones procesales en un sistema jurídico solamente, sino en diferentes
sistemas jurídicos, incluso en algunos supuestos se estudia un determinado
tema en sistemas jurídicos que pertenecen a diferentes familias jurídicas, por
ejemplo cuando se estudia el jurado en el derecho procesal.

Incluso cuando se efectúa comparaciones jurídico internas el investigador


alcanza un dominio mayor del tema investigado por que no sólo lo conoce el
tema dentro un determinada rama del derecho sino en diferentes ramas del
derecho, lo que amplia el conocimiento del tema materia de investigación, por
ejemplo cuando se estudia las excepciones procesales no sólo dentro del
derecho procesal civil peruano sino dentro del derecho procesal peruano.

Sin embargo, es necesario dejar constancia que para efectuar estudios de


derecho comparado el investigador debe tener mucha experiencia en la
investigación jurídica (es decir, en lo que se refiere a la aplicación de otros
métodos de investigación al estudio del derecho) y un mayor conocimiento del
derecho.

Cuando se realizan investigaciones aplicando diversos métodos de


investigación se conoce mejor el derecho nacional, pero cuando se realizan
investigaciones aplicando el método comparativo al derecho se domina aun
mas el tema materia de investigación por que generalmente se requiere un
estudio previo del tema investigado en un sistema jurídico, que generalmente
es el sistema jurídico nacional.

Para Sujiyama las finalidades asignadas al derecho comparado son tres


conforme se detalla a continuación:

1) Investigar la esencia del derecho y las leyes o ritmos de su evolución.


2) Investigar el mismo derecho positivo, ya sea comparando diversos sistemas
jurídicos, distintos grupos de sistemas o diferentes conceptos jurídicos,
ordenados por categorías.
3) Hacer efectivos los progresos del derecho positivo.

9. DERECHO COMPARADO Y LEGISLACIÓN COMPARADA


Es necesario dejar constancia que el derecho comparado muchas veces se
confunde con la legislación comparada, lo que no debe ocurrir por que la
legislación comparada no toma en cuenta parte importante del derecho como
es la jurisprudencia y tampoco la costumbre jurídica.

En todo caso es necesario precisar que el estudio del derecho comparado tiene
mayor amplitud que el estudio de la legislación comparada, lo que hacemos
referencia por que es importante determinar que existe diferencia entre
ambas, es decir, es importante determinar que existe diferencia entre el
derecho comparado y la legislación comparada.
En tal sentido el derecho comparado no es lo mismo que la legislación
comparada, lo que dejamos constancia para una mejor comprensión del
derecho comparado, asímismo la legislación comparada es mas utilizada
dentro de los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia romano germánica,
que respecto de otras familias jurídicas.

También es necesario precisar que los estudios de derecho comparado pueden


en algunos casos comprender estudios de legislación comparada, y en otros
casos pueden comprender estudios de jurisprudencia comparada, o de
ejecutorias comparadas, o de costumbre jurídica comparada. Es decir, en
algunos casos puede compararse la legislación y en otros casos puede
compararse otras partes del derecho como la jurisprudencia, las ejecutorias, o
la costumbre jurídica. Pudiendo efectuarse comparaciones de legislación de un
mismo Estado (comparación jurídico interna), o comparaciones de legislación
de Estados diferentes (comparación jurídico externa).

Cuando nos referimos a comparación de legislación de un mismo Estado un


supuesto puede ser cuando comparamos el Código Civil Peruano de 1984 con
el Código Civil Peruano de 1936, y cuando nos referimos a comparación de
legislación de Estados diferentes un supuesto puede ser cuando comparamos
el Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942.

10. MICROCOMPARACIÓN Y MACROCOMPA- RACIÓN.


Dentro del derecho comparado los estudios normalmente se efectúan a dos
niveles que son los siguientes la macrocomparación y la microcomparación, los
que merecen un estudio para comprender y estudiar los estudios que se
efectúan al aplicar el método comparativo al derecho.

La microcomparación es el estudio comparativo de temas específicos como el


estudio comparativo del derecho real de posesión o del contrato de compra
venta en dos diferentes Estados, o en el mismo Estado pero en dos normas
jurídicas distintas generalmente la vigente y la derogada en lo que respecta a
los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia del derecho romano
germánico, mientras que la macrocomparación es el estudio comparativo de
temas genéricos como el estudio de dos Códigos de dos Estados diferentes,
pudiendo ser el estudio de dos Códigos Civiles, de dos Códigos Penales, de dos
Códigos Procesales Civiles, de dos Códigos Procesales Penales, de dos Códigos
de Ejecución Penal, de dos Códigos Tributarios, entre otros. Dejando
constancia que el estudio de derecho comparado puede consistir en el estudio
del derecho de varios Estados o del derecho de un solo Estado, por ejemplo el
estudio comparativo del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil
Peruano de 1936, que sería un estudio macrocomparativo.

Cuando se compara un sistema jurídico con otro sistema jurídico o una familia
jurídica con otra familia jurídica estamos ante un estudio macrocomparativo.

También es necesario dejar constancia que el estudio microcomparativo puede


limitarse a un estudio de una parte del derecho por ejemplo Estudio
comparativo de la jurisprudencia relativa al Contrato de Arrendamiento en el
Código Civil Peruano de 1984 y en el Código Civil Peruano de 1936, o el
estudio comparativo de la jurisprudencia relativa a la reivindicación en el
derecho peruano y en el derecho argentino, o el estudio comparativo de la
jurisprudencia relativa al delito de estelionato dentro del derecho penal
peruano y dentro del derecho penal español.

Tanto la microcomparación como la macrocomparación, se dedican al estudio


de todo el derecho de un Estado o de varios Estados respecto de una
institución jurídica o sólo de una parte del derecho por ejemplo puede
efectuarse una comparación en el derecho comparado sólo tomando en cuenta
la legislación, o la costumbre, o la jurisprudencia o las ejecutorias, o la
costumbre.

11. COMPARACION JURIDICO EXTERNA


La comparación jurídica es de dos clases comparación jurídica externa y
comparación jurídica interna, por lo que en adelante nos referiremos a la
comparación jurídica externa.

La comparación jurídico externa es cuando se compara el derecho de


diferentes Estados, como por ejemplo el estudio comparativo del Código Civil
Peruano de 1984 con el Código Civil Francés de 1804, o el estudio comparativo
del Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Italiano de 1942.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas sino también de


instituciones jurídicas como el estudio comparativo del derecho real de
posesión en el derecho peruano y en el derecho español, o el estudio
comparativo del delito de estelionato en el derecho penal peruano y en el
derecho penal argentino.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas y de


instituciones jurídicas sino también de jurisprudencia como el estudio
comparativo del derecho de retracto en la jurisprudencia peruana y argentina,
o el estudio comparativo del delito de estelionato en la jurisprudencia peruana
y española.

La comparación jurídico externa también puede referirse a la comparación de


la totalidad de diversos sistemas jurídicos, como el estudio comparativo del
sistema jurídico peruano con el sistema jurídico de los Estados Unidos, o el
estudio comparativo del sistema jurídico peruano con el sistema jurídico
Alemán.

La comparación no sólo puede efectuarse de la totalidad del sistema jurídico


sino también de parte de él por ejemplo el estudio comparativo del derecho
penal en el sistema jurídico peruano y en el sistema jurídico argentino o, el
estudio comparativo del derecho registral en el sistema jurídico peruano y en
el sistema jurídico español.

12. COMPARACION JURIDICO INTERNA


La comparación jurídica es de dos clases comparación jurídica externa y
comparación jurídica interna, por lo que en adelante nos referiremos a la
comparación jurídica interna.

La comparación jurídico interna es cuando se compara el derecho de un mismo


Estado en momentos diferentes, como por ejemplo el estudio comparativo del
Código Civil Peruano de 1984 con el Código Civil Peruano de 1936, o el estudio
comparativo del Código Penal Peruano de 1991 con el Código Penal Peruano de
1924, o el estudio comparativo del Código de Procedimientos Civiles Peruano
de 1912 con el Código Procesal Civil Peruano de 1993.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas sino también de


instituciones jurídicas como el estudio comparativo del derecho real de
posesión en el Código Civil Peruano de 1984 y en el Código Civil Peruano de
1936 o el estudio comparativo del delito de estelionato en el Código Penal
Peruano de 1991 y en el Código Penal Peruano de 1924.

La comparación no sólo puede efectuarse de normas jurídicas y de


instituciones jurídicas sino también de jurisprudencia como el estudio
comparativo del derecho de retracto en la jurisprudencia peruana inspirada en
el Código Civil Peruano de 1936 y en el Código Civil Peruano de 1984, o el
estudio comparativo del delito de estelionato en la jurisprudencia peruana
inspirada en el Código Penal Peruano de 1991 y en el Código Penal Peruano de
1924.

La comparación también puede efectuarse de parte del sistema jurídico por


ejemplo el estudio comparativo del derecho registral en el Estado Peruano en
el siglo XIX y en la actualidad o el estudio comparativo del derecho registral en
el Estado Español en el siglo XIX y en la actualidad.

La comparación jurídico interna también puede efectuarse dentro del mismo


Estado en el mismo momento por ejemplo el estudio comparativo de las
excepciones procesales en el derecho peruano, o el estudio comparativo de los
medios probatorios en el derecho español, o el estudio comparativo de las vías
procedimentales en el derecho argentino, o el estudio comparativo de las
excepciones en el derecho procesal civil y en el derecho procesal penal dentro
del derecho español. Es decir, cuando se efectúan estudios de derecho
comparado dentro de un sistema jurídico de una rama del derecho a otra rama
del derecho.

13. AREAS DEL DERECHO COMPARADO


El derecho tiene diversas áreas o ramas a las cuales se les denomina ramas del
derecho, por lo que es necesario precisar que el derecho comparado tiene
diversas áreas a las cuales nos referiremos a continuación.

Teniendo en cuenta que el derecho comparado tiene diversas áreas, podemos


clasificar las áreas del derecho comparado de la siguiente manera:

1) Derecho Civil Comparado.


2) Derecho Penal Comparado.
3) Derecho Procesal Civil Comparado.
4) Derecho Procesal Penal Comparado.
5) Derecho Constitucional Comparado.
6) Derecho Tributario Comparado.
7) Derecho Laboral Comparado.
8) Derecho Administrativo Comparado.
9) Derecho Registral Comparado.

Es decir, dentro del derecho comparado podemos comparar el derecho de


Estados diferentes pero puede efectuarse la comparación generalmente sólo
dentro de una misma rama del derecho (por ejemplo estudio comparativo de
las excepciones en el derecho procesal civil en el derecho civil peruano, en el
derecho procesal civil colombiado, en el derecho procesal civil argentino y en el
derecho procesal civil español), lo que no constituye óbvice para que la
comparación se realice de una rama del derecho a otra rama del derecho por
ejemplo puede estudiarse los medios probatorios en el derecho procesal civil y
en el derecho procesal penal dentro del derecho peruano. O los medios
impugnatorios en el derecho procesal civil y en el derecho procesal penal
dentro del derecho peruano, o cualquiera de ambos temas en el derecho de
dos o más Estados.

En tal sentido podemos afirmar que el derecho comparado se desenvuelve en


distintos escenarios.

14. DERECHO COMPARADO COMO FUENTE DEL DERECHO


El derecho comparado es necesario dejar constancia que también debe ser
considerado como fuente del derecho, ya que para la aprobación de nuevas
normas en los sistemas jurídicas del derecho romano germánico puede
tomarse en cuenta la legislación o el derecho de otros Estados aún cuando los
Estados a los cuales pertenezcan el derecho se ubiquen o no dentro de las
mismas familias jurídicas, por lo cual es necesario dejar constancia que puede
tomarse como fuente tanto el derecho de la misma familia jurídica como el
derecho de una familia jurídica distinta.

Por lo cual podemos afirmar que el derecho comparado es una fuente del
derecho no entendida como derecho extranjero, ya que el derecho comparado
no es lo mismo que el derecho extranjero.

15. ENSEÑANZA DEL DERECHO COMPARADO


El derecho comparado no se encuentra muy difundido en nuestro medio por
que no todas las universidades enseñan dentro del pregrado el derecho
comparado. Por lo cual es necesario precisar que debe impulsarse que el
derecho comparado sea agregado a las currículas de las Facultades de Derecho
para que los alumnos de pre grado de derecho puedan ampliar sus horizontes
al momento de investigar temas jurídicos, ya que la investigación se enriquece
con el estudio del derecho comparado y del derecho extranjero.

Es decir, el estudio del derecho comparado puede efectuarse a nivel de pre


grado y a nivel de post grado.

Dejando constancia que en algunas universidades extranjeras se organizan


estudios de post grado en derecho comparado, como por ejemplo en la
Universidad Complutense de Madrid.

Es necesario precisar que para algunos autores el derecho comparado debiera


ser enseñado dentro de los estudios de post grado.

16. DERECHO COMPARADO Y RAMAS DEL DERECHO


Es necesario precisar que el estudio del derecho comparado permite
determinar que las ramas del derecho no se encuentran igualmente
desarrolladas en un Estado ni tampoco se encuentra en igualdad de desarrollo
la misma rama del derecho en Estados diferentes, por lo cual efectuando un
estudio comparativo dentro del derecho peruano, podemos determinar que el
derecho registral no se encuentra tan desarrollado como el derecho civil, y
también podemos determinar que el derecho registral se encuentra mas
desarrollado en España que en Perú.

17. RECEPCION EXTERNA


La recepción jurídica es de dos clases: recepción jurídica externa y recepción
jurídica interna, por lo que ahora nos referiremos a la recepción jurídica
externa.

Se denomina recepción externa cuando se recepciona el derecho o parte del


derecho de otro Estado todo o parte de una norma o una institución por
ejemplo el Código de Comercio Peruano de 1902 para su aprobación se tomó
en cuenta el Código de Comercio Español, es decir, que se recepcionó dicho
Código. Otro supuesto de recepción externa es el caso del primer Código de
Comercio Peruano para lo cual se recepcionó el Código de Comercio Español.
Otro supuesto de recepción jurídica externa son los supuestos en los cuales se
ha recepcionado casi totalmente el Código Civil Francés de 1804 al cual se le
conoce como Código Napoleón.

Es decir, otro supuesto de recepción jurídica externa es cuando una ley,


institución jurídica, jurisprudencia, ejecutoria o costumbre jurídica es
recepcionada por un Estado respecto del derecho de otro Estado.

18. RECEPCION INTERNA


La recepción jurídica es de dos clases: recepción jurídica externa y recepción
jurídica interna, por lo que ahora nos referiremos a la recepción jurídica
interna.

Se denomina recepción interna cuando se recepciona el derecho o parte del


derecho del mismo Estado pero de diferente rama del derecho, por ejemplo
cuando se recepciona una institución jurídica del derecho procesal civil al
derecho procesal penal o al derecho procesal laboral o al derecho procesal
constitucional.

Otro ejemplo es cuando se recepciona una institución jurídica del derecho


procesal penal al derecho procesal civil. Otro ejemplo es cuando se recepciona
una institución jurídica del derecho procesal laboral al derecho procesal civil.

19. CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO COMPARADO 


El Congreso Internacional de Derecho Comparado de 1900 llevado a cabo en
París reviste especial importancia dentro del derecho comparado y deja
establecido que el derecho comparado es un método de estudio del derecho
con antecedentes de larga data, es decir, el

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