Derecho de Sociedades

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MAESTRÍA EN DERECHO COMERCIAL

DERECHO DE SOCIEDADES

Docente Saul Sotomonte S.

Relaciones jurídicas internas. Negocio jurídico, doctrina considera que cuando creamos una
sociedad comercial cada uno genera unas obligaciones para con la sociedad y una carga
política.
1. Colocación relación jurídica interna (capital para base patrimonial de la sociedad)
(activos y pasivos). Art. 150 C.Co. Utilidades.

CONTROLES
Control Técnico. Es el que ejerce la revisoría fiscal, el revisor fiscal con su firma da fe
de esos estados financieros, a los asociados, a los terceros y al estado. Es la máxima
garantía, determina si esta bien e incluso tiene grandes facultades por ejemplo de denunciar.
También tiene grandes obligaciones.
Intervencionismo del Estado. Nivel de vida sostenible. Ejemplo del abuso de los
bancos, libre competencia. Existe la policía económica (Super Intendencia de Sociedades),
buscando acabar con el desorden económico y empresarial, tiene como reto, la inspección,
vigilancia y control y que las sociedades cumplan con su objetivo y sean bien
administradas.

TEORIA INSTITUCIONAL
Para existir como organización jurídica, se necesita la intervención del Estado.

Docente Pablo Andrés Córdoba

TEMAS
-Esquema societario y relaciones de agencia.
-
-
-Personificación jurídica y el régimen de responsabilidad.
-Gobierno corporativo. Tema como Administradores, órganos de la sociedad, y relación de
los accionistas con participación al derecho de votos.
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TEMAS PARA DESATRASARSE


Constitución de la sociedad. Reu. órganos sociales. Impugnación decisiones sociales.
accionario en cuanto a los derechos que confiera una acción. tema de aumento disminución
de capital.

Leer laudo arbitral, la parte de las consideraciones pag. 7 y termina en la 47.


Agencia, derecho de voto.

DERECHO DE SOCIEDADES
Sociedad Comercial tiene como presupuesto la Empresa (una unidad de explotación
económica) pero a nivel de derecho comercial, la Empresa es una Actividad Económica
Organizada art 25. C.Co., Empresario = Comerciante. Importante, no confundir al
Empresario con la Actividad, este puede ser persona natural o jurídica. Entonces es
diferente LA EMPRESA de la SOCIEDAD COMERCIAL. Mayoría de empresas son
SOCIEDADES. El derecho de sociedades no es el único que regula la creación, regulación
y extinción de sociedades (derecho tributario, laboral, administrativo cuando el estado
participa como asociado). El derecho de sociedades es para su creación, regulación,
extinción….. DISCUSION. El derecho societario Incluye normas que estarían asignadas a
otras áreas del derecho para proteger intereses específicos? O excluye esa posibilidad? Es
decir, contiene el derecho de sociedades normas para proteger el derecho laboral,
acreedores sociales, la protección del medio ambiente?. Una tendencia dice que solo
contiene normas para el objeto de la sociedad, existe otra tendencia que es la
INSTITUCIONAL y dice que se presenta un involucramiento de terceros y que debe
contener normas que no solo beneficie a las partes involucradas en la sociedad, sino que
también beneficie a los terceros que se benefician de la sociedad, surge otra DISCUSIÓN si
el derecho de sociedades es SUPLETIVO o IMPERATIVO (flexible).

El derecho comercial era un derecho casi que solo de una curia de comerciantes, luego de la
revolución esas costumbres se codificaron, un principio cardinal de la revolución francesa
fue el “dejar hacer, dejar pasar” entonces el derecho de las sociedades es el derechos de los
socios o accionistas, luego viene la gran depresión y la continuación de la segunda guerra
mundial, ese “dejar hacer, dejar pasar” hizo crisis, el estado entonces debió intervenir en la
economía, es cuando el derecho de sociedades empieza a proteger intereses distintos a los
de los socios. Llega el liberalismo, auge de las privatizaciones (otra vez “dejar hacer….”).
en la medida en que se adopte la perspectiva contractual será menos flexible, mientras, que
en la institucional el derecho de sociedades será mas imperativo. En el derecho positivo
colombiano están las dos facetas del derecho de sociedades.
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FLEXIBILIZACION. Mayor libertad de las partes, detrimento de normas imperativas.


Ejemplos, las S.A.S. ley 1258 del 88, no requiere en principio junta directiva, no revisor
fiscal, puede tener acciones distintas – esto es flexibilización, algo menos imperativo.
“Derecho Flexible” de Jean Carboniel.
A mayor libertad, mayores obligaciones, esto porque debe ser mas diligente para estipular
cláusulas que lo protejan.
La FLEXIBILIZACION va acompañada con un fenómeno llamado SIMPLIFICACION,
alude a la eliminación de tramites, formalidades que generan mayores costos de
constitución, transacción, eliminación de sociedades. Un ejemplo es que la S.A.S. puede
constituirse por documento privado. La simplificación lleva a ahorrar costos en tiempo y en
dinero, que no puede confundirse con la flexibilización.
En que radica la relación de agencia, es aquella que se da entre un sujeto principal o
denominado principal que deposita su interés en manos de un agente para que lo gestione
de mejor manera. Las relaciones de agencia generan problemas de agencia, son situaciones
en las cuales el agente al lado de la obligación, tiene un incentivo de obrar en su propio
interés o en uno distinto al del principal. Esto lo regula el derecho de sociedades, además,
dicta normas para sancionar a los agentes que no cumplen las normas.
El derecho de sociedades se reduce a estudiar esas tres relaciones de agencia.
1. La relación que existe entre el accionista y los administradores. (hay normas
jurídicas que protegen a los accionistas de los administradores ejemplo art. 198,
200 del C.Co. art 23 ley 225, decreto 1074 de 2015 en los conflictos de los
administradores, art 185 C.Co., el 404 C.Co).
2. La que existe entre mayorías y minorías. Ley 1450 habla del abuso de las
mayorías y minorías y abuso de parodiad. PRINCIPIO MAYORITARIO 188 C.Co.
consiste en que las decisiones se toman por mayoría y obligan a los ausentes y a los
disidentes. El que mas aporta es el que mayor riesgo corre y por eso le asigna la
gestión del riesgo a quien tiene mayor riesgo porque tiene un mayor incentivo para
obrar correctamente.

3. Las que tiene que ver con los GRUPOS DE INTERES stateholders y la
persona jurídica. De esta relación de agencia es que surge el discurso de la
Responsabilidad, de la economía naranja, es que la empresa sea societaria o no,
deben tener una relación amigable con el entorno en el cual se desarrolla y de
respetar los denominados grupos de interés, que son, los trabajadores.

CONTRATO DE SOCIEDAD
Nuestra normativa es mayoritariamente supletiva, porque nuestras normas permiten
organizar la empresa societaria sin que se requieran pruebas para poderla crear. De todas
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maneras, en la ley existen temas indisponibles para las partes, ejemplo, reglas sobre
cuórum, reformas estatutarias tienen que se aprobadas por el máximo órgano social,
principio de inmiscibilidad de las acciones, que el administrador debe perseguir el objeto
social de la sociedad….
La mayoría de autores de tendencia anglosajona, que lo que las partes hacen es mas
relevante para la compañía que lo que la ley impone, puede ser contrario porque ejemplo, la
distribución de utilidades esta reglada por normas imperativas. El contrato de sociedades
tiene una estructura económica.

El contrato de sociedad:
1. Objeto organizar los aportes del capital.
2. Las formas en como
3. Organizara la participación de esos inversionistas o terceros en el gobierno de ese
esquema societario.
Entre los socios y esa persona jurídica es una relación BILATERAL, los socios o
accionistas son los que soportan el riesgo y además de esto son los últimos de la fila, ya sea
ante una distribución de utilidades o una liquidación del patrimonio de la sociedad.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD


1. Por organizar una sociedad que puede ser de capitales o puede ser de
personas, es de capitales cuando la condición de socio es fungible (es decir, es
mas importante lo que se aporta que lo que se es como socio). Cuando es por
capitales tiene unos rasgos fundamentales: 1. La personificación jurídica. 2. El
régimen de responsabilidad limitada. 3. Un régimen de administradores, y 4. La
duración indefinida.
La personificación jurídica: la personalidad jurídica surge con la Escritura publica
de constitución y el registro mercantil es solo para efectos de oponibilidad y
publicidad, varia en la S.A.S., porque la oponibilidad y publicidad también es
concomitante con la personalidad jurídica, más allá del dato de cuando surge la
PJuridica, es menester examinar porque es importante la PJuridica (porque tiene
como función principal dividir - separación el porcentaje de participación de los
socios).

Porque es importante separar los patrimonios, porque al separarse los patrimonios se


dota de autonomía jurídica al patrimonio de la sociedad; porque las vicisitudes o
contingencias personales de los socios no se extienden ni trasladan al patrimonio de
la sociedad, lo que genere el socio o accionistas ese patrimonio es el que responde y
cuando se genera por la sociedad responde el patrimonio de la sociedad; porque
genera un aporte de acuerdo a su capital. Principio de la prenda general, pero en
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sociedades en algunas hay una excepción a esa regla ese es el principio de


RESPONSABILDIAD LIMITADA, y es que responde con lo que tiene, es decir,
que puede tener varias inversiones en que los riesgos de una de ellas se trasladen a
las demás inversiones (en principio) este principio de la RL es lo que ha permitido
el desarrollo del capitalismo.

Los administradores, son quienes tienen el gobierno de la compañía.

La finalidad de las leyes de sociedades consiste en diseñar unas reglas que


organicen la partición de los bienes dentro de una empresa societaria, el derecho de
sociedades no puede ser ajeno a disciplinar sujetos que no tengan la condición de
socios o accionistas, distinción, participantes en el contrato de sociedad y
participantes en la empresa societaria, no son los socios, también están los
administradores, otros inversionistas como por ej. Los que adquieren bonos, los
trabajadores. Tampoco confundir, la participación en ………….

Por eso la ley de sociedades es en el fondo un contrato estándar suministrado por el


legislados gratis, que toma los acuerdos mas comunes que deja espacio para
pequeñas estipulaciones.

Ley de sociedades. L. 222 del 95, C.Co., ley de S.A.S., son normas supletivas. Art.
4. C.Co. lo que es supletivo lo volvemos imperativo.

Entonces, hasta donde va esa libertad de las sociedades?

Serge el tema del INTERES SOCIAL, es el interés de la persona jurídica como


societaria, es el interés que debe ser respetado por todos los actores societarios en su
desempeño, es el objetivo, pero cuál es ese interés social?

Art. 187. #6. INTERES COMUN DE LOS SOCIOS.


Art. 420.
Art. 23. L. 222. Inc. 1.
Art. 43. L. S.A.S. 1258 de 2008

El interés social se enmarca con el deber de LEALTAD, no solo con el contrato de


sociedad, sino frente a la sociedad misma. Buscar conceptos de la super intendencia
de sociedades – cualquier tema.

ABUSO DEL DERECHO (AL VOTO)


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Con ocasión al Laudo Arbitral, análisis. Tradicionalmente se ha dicho que los accionistas
tienen unos derechos, y esos derechos son de una doble naturaleza, 1. Los derechos
económicos que aluden a las prerrogativas o derechos económicos que tiene una persona
por su condición de asociado, esos derechos económicos se relacionan con el derecho a
percibir utilidades, a enajenar sus acciones o sus participaciones, el dd a obtener el
rembolso del aporte cuando la ley permite, normalmente se da al momento de liquidación
de la sociedad o durante la vida de la sociedad cuando. Art. 152 C.Co. el derecho de
suscripción art. 388 C.Co. También esta lo que se conoce como derechos políticos, estos
son el derecho a participar con voz en las reuniones del máximo órgano social y el derecho
de votar en las reuniones del max. Org. Social. Al lado de estos dos derechos (políticos y
económicos) el derecho fiscalización, que comprende el de inspección en los eventos
previstos en la ley atr. 48 y 437 ley…… y el de poder acudir ante los organismos de
supervisión estatal como a las super y a la figura del revisor fiscal. Mas bien este tipo de
derechos son instrumentos para ejercer los dd. Políticos y los derechos económicos.
En cuanto a los derechos políticos, puede haber situaciones en las cuales se sea socio de
una sociedad, pero no se tenga derecho de voto, porque puede presentarse que ese socio o
accionista no haya efectuado un aporte al capital de la sociedad, si aporte pero no al capital
de la compañía art. 137 y 138 C.Co. y solo pueden tener voto cuando se van a modificar sus
derechos, nada más. Incluso es probable que haya un accionista que hayan aportado capital
pero que a pesar de ello no tenga dd. De voto, S.A. L 222 de 1995 arts. 61 y sgts. Porque
les dan un dividendo preferencial a cambio que no tengan derecho de voto, es más, celebren
un contrato de suscripción de acciones, y a pesar de ser accionistas de capital no tienen
derecho de voto. Para ser socio o accionista se requiere dos cosas, una manifestación de la
voluntad, acto jurídico, se exigen su contribución de capital o de industria, la razón de ser
para ser asociado es se participación en un acto jurídico, hay sociedades donde aún el juez
adjudicando no son socios, hay que hacer la estructuración tributaria para que haga parte
como socio.
Ojo, el derecho de inspección solo se puede ejercer frente a los temas que se van a tratar en
la asamblea, no me habilita para acceder a otros temas.
El abuso del derecho se presenta con ocasión al ejercicio al derecho del voto de los
accionistas, el abuso del dd de voto se presenta es en las reuniones del máximo órgano,
también es importante, que esto significa que la reu en la cual se esta endilgando que
existió el derecho del voto y el cumplimiento de las normas. Cuando hay reuniones mal o
indebidamente convocadas (ineficacia)
Si a uno lo acusan de abuso al ejercicio del voto, y demuestro que esa reunión estuvo mal
convocada, entonces, así como las decisiones son ineficaces pues el voto también es
ineficaz.
Entonces cuando hay abuso del derecho? El abuso del derecho en materia societaria y
particularmente en el abuso del dd del voto es una derivación del principio de buena fe
contractual y particularmente del 871 del C.Co. y C.C. Antes se pensaba que solo era en
sede extracontractual Sentencia sept. 6 de 1935 Corte Suprema de Justicia – sentencia
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matriz sobre el abuso del derecho “Yoseran – el abuso de los derechos” entonces, quien
abusa de los derechos, viola el principio de la buena fe. El carácter intencional es un
elemento esencial para que se configure el abuso del derecho, asi las cosas, sin este carácter
de intención, no se configuraría el abuso del derecho. En 1994 la C.S.J. profiere en oct. 19
de 1994 sala de casación civil recopila discusiones donde pone en discusión esos dos
elementos del abuso del derecho, corte señala, 1. El abuso del dd también se puede
presentar en sede contractual, contrato de sociedad, porque le abuso del dd de un socio se
presenta en el ejercicio del derecho en el contrato de sociedad, (en la sociedad se sientan las
partes del contrato). También señala que el abuso se puede presentar cuando a pesar de
obrar sin intensión, excedió los limites en el ejercicio de su derecho.
ENTONCES para que haya abuso del derecho (830 C.Co. y art. 42 Ley de S.A.S. aparte de
la indemnización genera también nulidad de la decisión -899 no. 1 C.Co. y otra cosa son las
nulidades absolutas de las sociedades- ).

3 ELEMENTOS PARA QUE EXISTA ABUSO DEL DERECHO


1. Ejercicio de un derecho. Por parte del titular de ese derecho o de alguien que obre
en nombre de ese titular, no hay abuso si quien hace el echo no es titular, entonces
si el voto es ejercido por alguien que no es el titular, no hay abuso del derecho. El
representante se obliga, ejemplo de los abogados, voto no abusivo porque no fue
ejercido por su titular, pue en el poder no decía que podían tomar tal decisión.

2. Atribución objetiva y/o subjetiva. El ejercicio de ese derecho debe tener por regla
general la intencionalidad de causarle un daño o de lesionar otro derecho u otra
persona, en la jurisprudencia se dice que esa atribución subjetiva tiene que estar
presente, para la jurisprudencia C.S.J. (superior jerárquico de la S.I.S.) el derecho
invade la orbita de otros derechos de manera injustificada. Para la S.I.S. en la
lectura art. 43 L. 1258 de 2008 la atribución tiene que ser subjetiva, es decir, quien
demanda a otro accionista por abuso del dd tiene una exigencia probatoria alta,
porque tiene que demostrar la intencionalidad, es decir, debe probar en materia
societaria, que el que voto de manera abusiva lo hizo con la intensión de causarle un
perjuicio a la sociedad o a otros accionistas, dificultad probatoria alta.

INDICIOS:

- Existencia de un conflicto societario.


- Carácter sorpresivo de la decisión que es acusada de ser abusiva o que fue
tomada con un voto abusivo. (no esta en el orden del día…).
- El carácter no justificado de la decisión.
(no tienen que estar los tres indicios)
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3. Daño o perjuicio. No se puede hablar de abuso del derecho si con el ejercicio de ese
derecho no existe un daño o perjuicio a otro, accionista o sociedad, pues, no puede
haber responsabilidad sin daño. (“el abuso del derecho perfiles en su ámbito
sustancial” Carlos Fernando Jaramillo).

La S.I.S. en sus sentencias no ha hecho una exposición sobre los elementos, esta, se ah
concentrado en el segundo elemento y piensa que es el elemento para determinar que con
este se da el abuso del derecho, pero pues, se tiene todo el campo de la jurisprudencia de la
C.S.J., para que puedan alegarse los otros dos elementos.

“ARTÍCULO 43. ABUSO DEL DERECHO. Los accionistas deberán ejercer el derecho


de voto en el interés de la compañía. Se considerará abusivo el voto ejercido con el
propósito de causar daño a la compañía o a otros accionistas o de obtener para sí o para
una tercera ventaja injustificada, así como aquel voto del que pueda resultar un perjuicio
para la compañía o para los otros accionistas. Quien abuse de sus derechos de accionista
en las determinaciones adoptadas en la asamblea, responderá por los daños que ocasione,
sin perjuicio que la Superintendencia de Sociedades pueda declarar la nulidad absoluta de
la determinación adoptada, por la ilicitud del objeto.

La acción de nulidad absoluta y la de indemnización de perjuicios de la determinación


respectiva podrán ejercerse tanto en los casos de abuso de mayoría, como en los de
minoría y de paridad. El trámite correspondiente se adelantará ante la Superintendencia
de Sociedades mediante el proceso verbal sumario”.

ACUERDOS DE ACCIONISTAS
La praxis societaria, los acuerdos de A se han convertido en un instrumento contractual que
se utiliza mucho en las sociedades, en Colombia se dio aun antes de existir normas jurídicas
que los mencionaran o definieran, también porque con ocasión L. 1922 de 1995 y 1258 de
2008 los acuerdos de accionistas de comenzaron a practicar más, esto hace que sea
pertinente entrar a estudiaros; adicionalmente la tercera razón es que es importante que
quede clara la vinculación de los acuerdos de accionistas con el contrato de sociedad
porque en términos generales tanto el contrato de sociedad como el acuerdo de accionistas
en el fondo constituyen un acuerdo de socios, lo que pasa es que el AA es un contrato que
no necesariamente vincula a todos como el C. de sociedad. También se conocen como
contratos para sociales, o pactos para sociales o pactos omnilaterales para referirse a los
acuerdos de accionistas. Estos AA tienen naturaleza contractual, pues son contratos, y esa
naturaleza contractual es indiscutible. Los AA como contrato son contratos atípicos, no
existe una disciplina legal completa en esta materia, son contratos atípicos relativas, no
carecen del todo de una disciplina legal, pero si tienen anomia relativa, eso quiere decir,
que al ser un C atípico se quiere decidir dos cosas, 1. Mayor libertad contractual, y 2. la ley
no llena el vacío que dejan los contratantes, acá llenar ese vacío es mas difícil, algunos
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dicen que hay que acudir al contrato que mas se parezca, es una medida para solucionar el
silencio contractual.
Es importante que los acuerdos de accionistas constituyen la irrupción del paradigma
contractual en el ámbito de ejecución del contrato de sociedad, esos contratos 1495 C.C.
son fuente de obligación, pero las obligaciones que se generan son obligaciones entre las
partes de ese contrato, pero también pueden ser obligaciones de las partes del contrato hacia
la sociedad, y eso puede generar obligaciones hacia los socios o hacia la sociedad.
Fundamental mente los acuerdos de accionistas generan obligaciones de hacer. En los AA
colaterales las partes de ese contrato dispone de los derechos que ellos detentan derivados
del acto constitutivo de la sociedad, solo generan obligaciones interpartes. Están también
los complementarios que son aquellos que generan obligaciones la sociedad, es decir,
obligaciones adicionales a las estipuladas en el contrato de sociedad. También hay acuerdo
de accionistas que modifican la organización societaria, que no son autónomos respecto del
contrato de sociedad, en el fondo modifican e integran el contrato de sociedad. Una
sociedad puede ser parte del acuerdo de accionistas que sus accionistas celebran?
INSTITUCION READQUSIICION DE ACCIONES – ósea que la sociedad va a tener en
su patrimonio unas acciones de ella misma, R/ No, porque con el fenómeno de la
readquisición, los derechos quedan suspendidos (, la sociedad no puede celebrarlos, pero,
quien no es accionista no puede celebrar acuerdos de accionistas? R/ Quienes por razón de
la ley o negocio jurídico tenga la condición de accionista, acreedor, usufructuario pueden
celebrar el A de A, es sol en principio que no se puede, el usufructuario tiene el mismo
derecho del accionista menos dos, pero puede celebrar el acuerdo de accionistas (no
enajenar las acciones) el acreedor prendario que tiene derecho de voto también, pero solo
en el marco del derecho de voto, entonces si hay casos en los cuales hay terceros que
pueden celebrar Acuerdos de Accionistas, pero son casos específicos. (La sociedad no lo
pude celebrar porque la sociedad no es accionista). En la S.A.S. se eliminó la prohibición
para los administradores accionistas, en la S. Anónima esta prohibido.

CARACTERISTICAS ACUERDOS DE ACCIONISTAS


1. La distinción y autonomía del acuerdo de accionistas respecto del contrato de
sociedad, lo que significa que al acuerdo de a como contrato se le aplica una
disciplina jurídica propia distinta a la del contrato de sociedad.
2. A pesar de esa autonomía del acuerdo de accionistas respecto del contrato de
sociedad, de todas maneras, si existe un vínculo jurídico y lógico entre los dos
contratos, es decir, son distintos, pero son contratos vinculados, lo cual significa que
existe una influencia de ambos contratos. Los contratos de A son contratos
coligados, es decir, conllevan la necesidad de celebrar varios contratos.
Art. 864 C.Co.
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ACUERDOS DE ACCIONISTAS DE CAMBIO O A FAVOR DE LA SOCIEDAD.


Significa que tenemos que examinar esos acuerdos art. 1506 C.C. Estipulación por otro, los
acuerdos de a a favor de la sociedad son contratos a favor de un tercer, eso significa, que la
sociedad es la única que esta legitimidad para exigir el cumplimiento de esas acciones y
que se requiere que la sociedad acepte (aceptación tacita o expresamente) si la sociedad no
lo acepta las partes del contrato pueden revocar a favor o en contra de la sociedad. El
acuerdo de accionistas de ninguna manera ni en la S.A.S. ni en el régimen ordinario de las
sociedades puede involucraran afectación al interior de la sociedad, de ninguna manera
podría aceptarse que el acuerdo de accionistas perjudique el interés de la sociedad. En
cuanto al acuerdo de accionistas y el contrato de sociedad, se podría decir que lo primero es
que el aa es un contrato accesorio del cs, 1499 C.C. significa que el acuerdo de accionistas
seguiría la suerte del contrato de sociedad, motivo por el cual si el cs termina pues también
termina el aa - pero hay eventos en los que el aa sobrevive al cs desmintiendo entonces ese
carácter accesorio, significa que puede darse un acuerdo de accionistas en el cual nos
obligamos a pagar impuestos de la sociedad si no alcanzan al liquidarse (cuando el aa
contiene estipulaciones que queden ejecutadas para cuando se acabe la sociedad) .
El aa tiene una finalidad entonces diferente al cs y eso significa que es autónomo y no
accesorio. Otros dicen que el aa adolece de su propia causa. Es entonces eficaz el aa
celebrado antes de constituirse la sociedad pero queda ligado cuando esta se suscriba.

INFLUENCIA DEL CONTRATO PARASOCIAL EN EL CONTRATO DE


SOCIEDAD.
Pues hay algunos doctrinantes que dicen que es de influencia política, ej. Cuando alguien
condiciona el cs mediante un aa, el acuerdo de accionistas también influye en el cs.
Normalmente ayudan a interpretar el cs, la regla general es que, en caso de
incompatibilidad entre ambos contratos, lo lógico es que prevalezca el contrato de sociedad,
ej. Sociedad en la que celebran aa caso en cual A dice que ofrece enajenar sus acciones, P
no puede decir que no es con él. Entonces esa es la regla, prevalece el cs.

EFICACIA VINCULANTE DE LOS ACUERDOS DE ACCIONISTAS


Es vinculante para todos los socios, para terceros, futuros, y toda la sociedad el cs, pero el
aa solo para los accionistas, y no son oponibles a los terceros que tengan relación con la
sociedad y no son oponibles a la sociedad. Art. 70. “ACUERDOS ENTRE
ACCIONISTAS. Dos o más accionistas que no sean administradores de la sociedad,
podrán celebrar acuerdos en virtud de los cuales se comprometan a votar en igual o
determinado sentido en las asambleas de accionistas. Dicho acuerdo podrá comprender la
estipulación que permita a uno o más de ellos o a un tercero, llevar la representación de
todos en la reunión o reuniones de la asamblea. Esta estipulación producirá efectos
respecto de la sociedad siempre que el acuerdo conste por escrito y que se entregue al
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representante legal para su depósito en las oficinas donde funcione la administración de la


sociedad. En lo demás, ni la sociedad ni los demás accionistas, responderán por el
incumplimiento a los términos del acuerdo”.
Esta norma es aplicable a la S.A. menos a las S.A.S. es un acuerdo o contrato que no
vincula como regla general a los accionistas que no son parte de los acuerdos y tampoco a
la sociedad, solo hay un evento que en que, si vincula a la sociedad y a los accionistas que
no lo celebraron, y es solamente un caso. Cuando se estipula que una parte de los mismo so
un tercero llevara la representación del voto o de los que suscribieron el acuerdo.
Solamente son vinculantes cuando: 1. se habla de acuerdos sobre el voto. 2. Solo cuando
están por escrito y contienen la estipulación cuando alguien va a llevar la representación. Si
son decisiones favorables (estipulaciones a favor de la sociedad, no obligaciones, sino,
derechos) para la sociedad y la sociedad los acepta – puede ser vinculante. Art. 24 Ley
S.A.S.
“ACUERDOS DE ACCIONISTAS. Los acuerdos de accionistas sobre la compra o venta
de acciones, la preferencia para adquirirlas, las restricciones para transferirlas, el
ejercicio del derecho de voto, la persona que habrá de representar las acciones en la
asamblea y cualquier otro asunto lícito, deberán ser acatados por la compañía cuando
hubieren sido depositados en las oficinas donde funcione la administración de la sociedad,
siempre que su término no fuere superior a diez (10) años, prorrogables por voluntad
unánime de sus suscriptores por períodos que no superen los diez (10) años.
Los accionistas suscriptores del acuerdo deberán indicar, en el momento de depositarlo, la
persona que habrá de representarlos para recibir información o para suministrarla
cuando esta fuere solicitada. La compañía podrá requerir por escrito al representante
aclaraciones sobre cualquiera de las cláusulas del acuerdo, en cuyo caso la respuesta
deberá suministrarse, también por escrito, dentro de los cinco (5) días comunes siguientes
al recibo de la solicitud.
PARÁGRAFO 1o.  El presidente de la asamblea o del órgano colegiado de deliberación de
la compañía no computará el voto proferido en contravención a un acuerdo de accionistas
debidamente depositado.
PARÁGRAFO 2o. En las condiciones previstas en el acuerdo, los accionistas podrán
promover ante la Superintendencia de Sociedades, mediante el trámite del proceso verbal
sumario, la ejecución específica de las obligaciones pactadas en los acuerdos”.

DIFERENCIA S.A.S. y las demás, es que ………………………..las S.A.S. le da mayor


fuerza vinculante al aa.

TIPOS DE ACUERDOS DE ACCIONISTAS

1. LOS ACUERDOS DE VOTO. El objeto es la obligación de ejercitar el dd de voto


de determinada manera, no pueden versar sobre la cesión o transferencia del dd de
voto porque las acciones son indivisibles. 3 ATRIBUTOS ACCIONES: 1.
INDIVISIBILIDAD 2. CURADIBILIDAD 3. INOMINATIVIDAD.
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FORMAS DE ACUERDO DE VOTO.


-la convención de voto art. 70. Las partes acuerdo de accionistas se obligan desde la
suscripción del acuerdo se obligan a votar en determinado sentido.
- Sindicatos de voto. Nos comprometemos a un procedimiento para determinar cuál
va a ser el sentido del voto. Se pacta que se va a agotar un procedimiento para votar.

2. LOS ACUERDOS DE BLOQUEO. Son aquellos que tienen que ver con la
circulación de las acciones, pueden consistir en la prohibición de enajenar,
sociedades de familia en la obligación de hacer capitulaciones matrimoniales antes
de casarse, acuerdos que tienen que ver cuando un accionista fallezca (no un
derecho de preferencia, pero si un derecho a favor de los accionistas). muchas
formas de hacer planeación patrimonial. Ej acuerdo de gracia, es que si voy a
enajenar la acciones me tienen que autorizar que va a comprar. Hay acuerdos de
arrastre, si se compra o si se va pues al otro también por igual. Algo muy diferente
son los pactos de societarios (pacto de preferencia) en las SAS hay otros pactos.

3. LOS ACUERDOS SOBRE UTILIDADES. En los que no obligamos a capitalizar la


sociedad, donde ciertas operaciones económicas de la sociedad deben contar con el
visto bueno de todos.

“Pablo Andrés pag 515 hasta 530 acuerdos de accionistas, Francisco Reyes “derecho
societario” y en el libro de las SAS de el, y pag. Suepr sociedades, recomendado Candido
Paz-Ares impactos parasociales en el libro dd de sociedades y gobierno corporativo”
CONFLICTOS SOCIETARIOS
El contrato de sociedad esta diseñado para que las partes puedan resolver sus conflictos, es
un contrato plurilateral porque las partes lo que buscan es un fin común, es también para
que los inconvenientes que se presenten durante su ejecución 903 C.Co. no acaben con la
vida del contrato. Cuando se presente la declaración de nulidad, solo se afecte la parte que
genero la nulidad. El fenómeno de la opresión, conducta reiterada del accionista
mayoritario tendiente a maltratar al minoritario para aburrirlo. Normalmente los conflictos
societarios pueden tramitarse sin que esos conflictos conlleven la resolución. Son:
- Conflictos Societarios Internos: entre actores que se desenvuelven en el seno
de los órganos sociales. El que se presenta entre la sociedad y los
administradores con respecto de la acción social con responsabilidad. Son los
que se presentan normalmente respecto de las dos primeras relaciones de
agencia (las que se presentan entre accionistas y administradores donde los
accionistas son el principal y el otro el agente, mayorías el agente y minorías el
principal).
- Conflictos Societarios Externos: son los que suceden entre terceros y la
sociedad. El abuso del derecho por vía extracontractual y/o en contra de los
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accionistas socios dentro de la sociedad. También los conflictos que se pueden


presentar en sede de insolvencia como sucede con las acciones revocatorias que
inician los acreedores ley 1116 de 2006.
Y ENTRE ACCIONISTAS Y ADMINISTRADORES -
Ambos tienen una incidencia fuerte en lo que es el juez competente, el del domicilio social
y dependiendo de la cuantía, pero también puede existir la clausula compromisoria para
resolver los conflictos, normalmente se refiere a los conflictos internos, normalmente a los
de los asociados con los administradores. IMPORTANTE es que la cláusula compromisoria
obliga tanto a los socios actuales como a los socios sobrevinientes. Ley 1563 de 2012 Ley
arbitral. Juez art. 116 C.P. cumple funciones jurisdiccionales, para entidades que
pertenecen.
“ARTICULO 116.  Excepcionalmente la ley podrá atribuir función jurisdiccional en
materias precisas a determinadas autoridades administrativas. Sin embargo, no les será
permitido adelantar la instrucción de sumarios ni juzgar delitos”.

Art. 24 C.G.P. No. 5.

C-713 de 2008. Funciones Jurisdiccionales en materia administrativa.

Ni las super no pueden deducir funciones jurisdiccionales, las funciones jurisdiccionales


solo es en leo que se establece en la ley, lo cual se compagina con el principio
constitucional de legalidad, el estado y sus funcionarios solo pueden hacer aquello que el
orden jurídico le permite hacer. Puede suceder que el juez pierda la autonomía, principio
del estado de derecho (que el juez sea autónomo), entonces la atribución por ley de esas
funciones jurisdiccionales puede afectar esa autonomía, porque la misma rama del poder
ejecutivo puede llegar a hacer parte y juez.

QUIENES PUEDE INPUGNAR, los socios disidentes o los ausentes. ¿Puede un tercero
impugnar? R/ ………………

191. C.Co.

VICIOS DE DESICIONES SOCIALES

1. Ineficacia: art. 897 C.Co. art. 15 L. SAS. Art 262 C.Co. art 433 C.Co. art 190
C.Co. En sentido lato y en sentido estricto como la nulidad y la inexistencia y la
inoponibilidad son situaciones que le quitan los efectos a los actos jurídicos – esta
figura en sentido estricto quita los efectos sin necesidad que un juez los declare. En
la ineficacia es determinar si ocurrió o no el hecho que genera la sanción legal de
ineficacia, ante esto la Ley 496 de 1998 art. 33 (funciones de la superintendencia).
La ineficacia no es procedente que se declare frente a una decisión judicial. “la
ineficacia de pleno derecho en negocios jurídicos – Fernando Alarcón”.

FUENTES DE LA INEFICACIA.
MAESTRÍA EN DERECHO COMERCIAL

- Vicios en la convocatoria: Análisis. Quien convoca (pueden. Revisor fiscal,


miembros de) socios solo pueden convocar cuando se trata de temas
relacionados con la acción social de responsabilidad. Medio por el que se
convoca (los previstos en los estatutos sociales sino por aviso de prensa).

- Vicios en el cuórum: tiene dos soportes, 1. La pluralidad de socios 2. El


porcentaje que representa esa pluralidad en esa sociedad. Si no hay cuórum el
órgano no se constituye ósea que las decisiones que se tomen son ineficaces.

- Domicilio: En las SAS NO. Pero si hay otras causales de ineficacia que tiene
que ver con decisiones que violen las restricciones pactadas art. 15 Ley de SAS.

2. Validez: lo mismo que la nulidad absoluta y se da: 1. (la mayoría) 2. cuando se


violan los estatutos sociales y la ley. Ejemplo. La decisión la tomo el órgano que no
es competente

3. Inoponibilidad: es cuando se viola el art. 188.

IMPUGNACION DE DECISIOINES SOCEIALES

Es distinta a la demanda por abuso del derecho, 190 y 191 C.Co. lo que se persigue es que
se declare la nulidad. No se persigue la indemnización de perjuicios. En cambio, la acción
por abuso del derecho si es distinta, porque adicionalmente se pide la indemnización.

“José Ignacio Narváez – Sociedades” “circular básica jurídica de las


SuperSociedades”

Quienes pueden impugnar (legitimación Por activa – no la tendría quien es disidente) en


primer lugar los socios o accionistas ausentes o disidentes, con estos últimos, hay una duda,
abstenerse de botar equivale a ser disidente? NO SE ENTIENDE COMO DISCIDENTE (es
manejar una opinión o decisión contrario) PERO un abstencionista si puede iniciar la
acción de IMPUGNACION.

Y EL QUE VOTA EN BLANCO es disiente, pero si puede impugnar.

Entonces la legitimación por activa es para ausentes y disidentes.

Ejemplo del conferimiento del poder – es ausente (cuando el poder dice una cosa y se vota
por otra cosa no taxativa en el)
MAESTRÍA EN DERECHO COMERCIAL

DIFERENCIER BIEN ENTRE AUSENTE Y DISIDENTE.

La legitimación por pasiva es la sociedad la demandada. Teoría orgánica.

EL PRINCIPIO DEL INTERES SOCIAL es mayor al INTERES MAYORITARIO.

Una decisión tomada por la mayoría no necesariamente es válida, esto significa que el juez
será quien determine cual es el interés social con esa impugnación.

Cuál es el interés social normalmente, es mantener esa persona jurídica sostenible,


significa, que la sociedad como estructura jurídica de la empresa, casi que es un bien que
involucra a la colectividad y por ende sus subsistencias no está sometida al arbitrio de la
mayoría. – DESDE EL PUNTO DE VISTA SUSTANCIAL.

(S. 28 AGOSTO DE 1995 SECCION PRIMERA)

Esta acción esta sometida a una caducidad de 2 meses, se tiene que rechazar la demanda y
se cuentan desde la fecha de la decisión, o desde el momento de la inscripción.

Ejemplo. Decisión de reforma estatutaria de cambio de domicilio. 04 marzo entonces hasta


el 04 de mayo, A interpone reposición y apelación en contra de la inscripción en cámara y
comercio (reposición ante la cc 10 días y de apelación ante la sic) entonces la inscripción
quedaría suspendida, entonces desde cuando se cuentan los dos meses, desde 04 marzo o
desde cuando queda en firme el acto de inscripción. SuperSociedades dice que la
suspensión de la inscripción no suspende los términos. Que pasa, cuando se impugna el
registro en cámara y comercio no se está atacado más que la decisión, no el acto.

Cuando se inscribe por oponibilidad y publicidad no se suspende el término.

Cuando se impugna en caso de cambio de administrador si se impugna no suspende el


termino de caducidad.

La decisión de impugnación no afecta las demás decisiones que haya sido tomadas.

Para demandar hay que solicitar la nulidad de todas las decisiones accesorias a la primera
decisión. JUEZ CIVIL Y COMERCIAL NO FALLA EXTRAPETITA.

La impugnación es para declarar la nulidad de la decisión, y si hay perjuicios toca iniciar un


proceso en contra de los administradores y ellos pueden repetir contra quienes tomaron la
decisión, pero de entrada no se declara indemnización.

Art. 22, 23, 24, 25 L. 222 de 1995 y leer circular básica jurídica de las super
sociedades capitulo de los administradores.
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