Javier Pazos Hayashida

La capacidad de la persona jurídica

Apuntes indiciarios

Javier Pazos Hayashida(*)

1. Prolegómeno: La referencia al sujeto de lógicamente, tiene aspectos que la distinguen

derecho llamado “persona jurídica” y los de las demás. Entonces, un concebido no es
problemas generados por su comparación una persona, y viceversa.
con la persona strictu sensu Siguiendo la idea anterior, una persona
(como sujeto de derecho, como centro de
La necesidad de atribuir ciertas imputación jurídica) no puede ser igual que
consecuencias jurídicas a una colectividad, aquella unidad jurídica conformada por una
allí cuando los intereses sociales no puedan colectividad de individuos concentrados en
verse satisfechos con la mera atribución de un fin común. Obviamente, los atributos,
titularidades a individuos humanos, ha derechos, obligaciones (o la categoría que
determinado la creación de un centro de prefiramos) no pueden ser los mismos entre
imputaciones jurídicas conformado por una uno y otro sujeto de derecho. Así, no comparten
pluralidad de sujetos pero que, finalmente, es sino las características generales de cualquier
entendido como una unidad(1). centro de imputación jurídica pero, en esencia,
Sabemos que la categoría de sujetos de son distintos.
derecho, en líneas generales, centros de Ya el hecho de nominar “persona jurídica ”(2),
imputación jurídica, engloba a diversas “persona colectiva”(3), “persona ficta”(4) o
entidades a las que se les puede asignar “persona moral”(5) a este sujeto de derecho
derechos y obligaciones. Así, por ejemplo, genera un grave problema por cuanto la única
tenemos al concebido, cuya naturaleza propia persona es, en estricto (y aunque suene
lo hace distinto (aun siendo también un ser tautológico), la persona(6). Un falso humanismo,
humano) de la persona (en nuestro nos ha llevado a entender que esta colectividad
ordenamiento, persona natural). Ciertamente, viene a ser algo parecido al ser humano. Sin
cada categoría de sujetos de derecho comparte embargo, nada resulta más alejado de la
atributos propios del género pero, realidad(7).

(*) Abogado, graduado en la Pontificia Universidad Católica del Perú. Doctorando en Derecho por la Universidad Pablo
de Olavide, Sevilla, España. Profesor de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Católica del Perú.
(1) FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas. Lima: Grijley, 1999. pp. 185 y siguientes; y FERRARA, F.
Teoría de las Personas Jurídicas. Madrid: Reus, 1929. pp. 4 y siguientes.
(2) DE CASTRO, F. La Persona Jurídica. Madrid: Civitas, 1981. p. 147.
(3) BIGLIAZZI, L. Derecho Civil. Tomo I. Volumen 1. Bogotá: Universidad Externado de Colombia, 1992. p. 97. Véase:
ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. Lima: Huallaga, 2001. pp. 411 y siguientes.
(4) El término se atribuye al Papa Inocencio IV, a propósito de los procedimientos de excomunión de ciudades enteras.
ius et veritas 31

Véase: CAPILLA, F. La persona Jurídica. Funciones y disfunciones. Madrid: Tecnos, 1984. p. 34. También véase: DE
CASTRO, F. Op. cit.; p. 144.
(5) DE CASTRO, F. Op. cit.; p. 164.
(6) Afirmamos esto, conscientes de que la categoría “persona” es una construcción jurídica y no natural. Como tal, en
teoría, se podría utilizar para designar a distintas entidades. Sin embargo, es precisamente esto lo observable ya que,
dada la existencia de la categoría “sujeto de derecho” resultaría totalmente ociosa la equiparación de esta categoría
con aquella. La subjetividad de los diversos centros de imputación jurídica no se pierde por el hecho de no
considerárseles personas (naturales o artificiales -o casi- personas, como se podría entender en el caso del
concebido). Cfr. DE CASTRO, F. Op. cit.; pp. 143 y siguientes.
102 (7) Véase: HERNANDEZ MARÍN, R. Sujetos jurídicos, capacidad jurídica y personalidad jurídica. En: Persona y Derecho.
Número 36. Pamplona, 1997. p. 113.
 La capacidad de la persona jurídica

La persona jurídica no es una persona. Se concepciones de sujeto de derecho, persona

asemeja a ella no más que al concebido, por (su discutible contraposición con la idea de
mencionar a otro sujeto de derecho. Todos los personalidad) y, finalmente, la capacidad del
mencionados tienen en común lo que cada ente(12).
especie tiene del género, nada más. Cada uno Este panorama nos ha llevado a
de los sujetos indicados tiene características razonamientos exagerados. La persona jurídica
particulares que lo hacen pasible de una tendría, en este entendido, un nombre, un
fenomenología propia. Ciertamente, estamos domicilio, un patrimonio, hasta honor, todo de
ante sujetos reales, pero distintos. manera similar a la llamada persona natural.
Empero, no nos encontramos tan solo ante Se dice que, incluso, tiene órganos que
un problema de nominación. Más bien, el existen y funcionan de manera similar a los
haber llamado persona jurídica al sujeto en órganos del cuerpo humano(13). Repárese en
cuestión es lo que ha contribuido (porque no es que este exceso de humanización llevaría a
causa única) a generar los diversos problemas considerar que, al ser ambos sujetos personas
que ha planteado la dogmática jurídica(8). (una natural y la otra, por contraposición,
Hablar de personas jurídicas ha llevado a artificial, ficta, creada por el derecho), las
considerar que, como personas, estos sujetos titularidades que pueden ostentar son, en líneas
cuentan con los atributos propios de estas, generales, las mismas salvo que la propia
ciertamente mediatizados o adaptados a su naturaleza del ente las haga distinguirse
estructura, pero no por esto menos reales. Para (como ocurre en todos aquellos casos en que
ello ha contribuido la doctrina que plantea, se requiere que medie una corporeidad para
como contraposición a la teoría de la ficción(9), asumir un derecho o, desde la otra perspectiva,
la realidad de la “personalidad” jurídica (o, de cuando se requiera un trasfondo colectivo para
manera más curiosa: la realidad de la hacerlo).
personalidad de la “persona jurídica”)(10). No se dice nada que no sea obvio cuando
A lo anterior podemos agregar la discusión se afirma que el ser humano es el centro del
relativa a si estos sujetos, en cuanto personas, Derecho (finalmente, este viene a constituir el
tienen derechos fundamentales. Dada la medio a través del cual se regula la interrelación
nominación, dada la ambigüedad doctrinaria, humana). Todo sistema jurídico se construye
podría afirmarse, grosso modo y sin reticencia pensando en él (en su concepción, en su vida
alguna, que a la persona jurídica le es como persona, y en los entes colectivos de los
aplicable, dentro de los límites entendibles y cuales forma parte). El problema radica, más
naturales, el contenido del artículo 2 de la bien, al considerar que lo que es una creación
Constitución, por citar un ejemplo. social (o, si se prefiere, una creación del
Probablemente, el mayor cómplice de los Derecho) se puede equiparar con el ser
problemas generados por la nominación humano.
otorgada al sujeto que actualmente Este “síndrome humanista” nos ha llevado a
conocemos como persona jurídica en la forzar la forma en que se entienden las
pretendida labor “humanizadora”, es la categorías jurídicas y la forma en que se
confusión de categorías jurídicas(11). La mayor aplican estas a las personas, consideradas en
de todas, en esta materia, estaría dada por la estricto, para aplicarlas al caso de los sujetos
confusión entre las colectivos. Esto ha llevado a establecer
argumentos artificiosos a propósito de temas
como la capacidad de la persona jurídica,
entendiendo desde que esta no tiene
capacidad,

(8) Ibid.; pp. 121 y siguientes. iu

(9) Durante mucho tiempo, la explicación generalmente aceptada fue que las personas jurídicas constituían una ficción s
del Derecho. Al respecto, véase: SAVIGNY. Sistema de Derecho Romano Actual. Tomo II. Madrid: Góngora y et
Compañía, 1879. pp. 60 y siguientes.
(10) Pueden verse referencias de este proceso en: ESPINOZA, J. Op. cit.; pp. 473 y siguientes. ve
(11) Véase: HERNANDEZ MARÍN, R. Op. cit.; pp. 123 y siguientes. rit
(12) Véase: ESPINOZA, J. La capacidad de los sujetos de derecho. Comentario al artículo 3 del Código Civil . En: Código as
Civil Comentado. Tomo I. Lima: Gaceta Jurídica, 2003. p. 110. También véase: FERNÁNDEZ SESSAREGO, C.
Persona, personalidad, capacidad, sujeto de derecho: un reiterado y necesario deslinde conceptual en el umbral del
31
siglo XXI. En: Revista Jurídica del Perú. Número 28. Trujillo: 2001. pp. 59 y siguientes. 103
 dado que se manifiesta a través de Cuestión distinta a hacer una remisión
representantes (lo que, en el caso de las simplista a todas las particularidades de las
personas naturales, viene a ser reflejo de la personas llamadas naturales es
propia incapacidad), hasta entender que, al considerarlas, sencillamente, como un marco
ser el representante un órgano del ente (o, si se referencial para entender cómo se manifiestan
prefiere, una persona órgano parte del mismo), el conjunto de derechos y obligaciones de la
es este último el que se manifiesta a través de persona jurídica. Así, es distinto afirmar que esta
aquel. última tiene un conjunto de atributos similares a
No debemos olvidar que las instituciones los de la persona natural, que considerar que el
jurídicas son medios y no fines en sí mismos. ente colectivo tiene atributos que se
Por ello, en tanto sirvan al hombre con manifiestan siempre de una forma acorde a su
cierta coherencia, serán bienvenidas. La propia naturaleza, por lo que no tienen por qué
creación de categorías jurídicas se justifica en ser similares a los de la referida persona
la utilidad de las mismas. Y es nuevamente la aunque, sin perjuicio de eso, utilicemos las
historia, y no la dogmática jurídica, la que nos categorías ya existentes con fines ilustrativos,
ha demostrado que la tergiversación de las para entender cómo se desarrollan los
categorías jurídicas ensombrece su utilidad. diversos fenómenos jurídicos propios de la
Hemos visto que llamar persona a un sujeto persona colectiva.
de derecho que no tiene tal condición (y que, Es en función de estos parámetros que
en estricto, de persona solo tiene lo referido a debemos repensar la estructura del Código
los individuos que lo conforman) ha generado Civil, que cuenta con un libro relativo al
más de un problema. Sin embargo, sería muy Derecho de las Personas que no solo se refiere
costoso pretender, de manera seria, a estas sino a diversos sujetos de derecho,
rebautizar al mencionado ente teniendo en regulando de manera prioritaria, como es
cuenta, entre otras cosas, que la historia ha natural, a la persona humana lo que,
adherido el término a la existencia del referido finalmente, sirve como una guía, y no como un
ente. Más bien, esto resultaría ocioso porque dogma, para entender mejor las particularidades
no es un asunto de “etiquetado”. No es tan de sujetos de derecho distintos a esta, como el
importante el nomen iuris que se le otorgue concebido y la persona jurídica.
sino, más bien, el contenido que se le pretenda
dar(14).
2. Sobre la capacidad y la adaptación de las
De conformidad con lo expresado, lo que ideas a la naturaleza de la persona jurídica
queda por hacer, entonces, es entender
(aunque resulte obvio pero, en estricto,
Podemos entender la capacidad como la
distinto a lo que normalmente ocurre) que la
aptitud, natural, consustancial y necesaria de
persona jurídica no es una persona sino un
todo sujeto de derecho, para asumir
sujeto de derecho diferente, de una naturaleza
titularidades jurídicas(15). Cualquier sujeto, en
distinta, lo que hace que sus titularidades se
cuanto centro de imputación jurídica, asume
reflejen de una manera especial, propia de su
una diversidad de derechos en relación a su
caso. No cuenta con personalidad, pero sí con
propia naturaleza. La capacidad, entonces,
subjetividad, lo que es suficiente para
está ligada a la idea de subjetividad(16).
considerarla una entidad real.

(13) Apréciese, por ejemplo el planteamiento de Gierke (GIERKE. Op. cit.) En: BIGLIAZZI, L. y otros. Op. cit.; p. 98.
(14) Ya hemos hecho referencia, en otro trabajo, al problema del uso equivocado de las categorías jurídicas y a los
problemas, o falsos problemas, que puede traer consigo la nominación. Véase: PAZOS, J. Indemnización del daño
ius et veritas 31

Moral, comentario al Artículo 1322 del Código Civil. En: AA.VV. Código Civil Comentado. Tomo VI. pp. 925 y
siguientes.
(15) La concepción de capacidad, tradicionalmente limitada a la persona natural, ciertamente se refiere a la aptitud que se
le otorga a esta de ser sujeto de derechos y obligaciones. Véase: ESPINOZA, J. Derecho de las Personas. pp. 321 y
siguientes. GARCÍA AMIGO, M. Instituciones de Derecho Civil I. Parte General. Madrid: Revista de Derecho Privado,
1979. p. 399. y PUIG I. FERRIOL, L. Sujeto y Objeto del Derecho. En: PUIG BRUTAU, J. Fundamentos de Derecho
Civil. Barcelona: Bosch, 1979. pp. 259 y siguientes.
(16) Al respecto, véase: ESPINOZA, J. Op. cit.; p. 322. El referido autor establece que capacidad y subjetividad jurídica
son conceptos equivalentes. Se indica, en este sentido, que al ser el sujeto de derecho un centro de referencia
104 normativo, es titular de diversos derechos y deberes. Agrega el citado que, por el hecho de ser humano, se es sujeto
de derecho y, como tal, destinatario de tales derechos y deberes. Por ello, considera que la concepción de capacidad
de goce, o de derecho, deviene en innecesaria.
 Se puede hacer referencia a la distinción que corresponde a la persona jurídica. No es
entre la capacidad entendida como la que sea mayor o menor, simplemente es
mencionada aptitud de todo sujeto de derecho, diferente por el hecho de que nos encontramos
para algunos capacidad de goce, que ante dos sujetos distintos.
determinaría el momento estático de la El sujeto de derecho que conocemos como
capacidad, en contraposición con la capacidad persona jurídica puede tener, entonces, todos
de obrar entendida como aquella aptitud del los derechos que correspondan a su
sujeto de derecho para dar vida a las diversas naturaleza, esto es, aquellos que correspondan
relaciones jurídicas que le afectan, esto es, el a su subjetividad (digamos, su condición de
momento dinámico de la capacidad, para sujeto no persona). Por su parte, la persona
algunos capacidad de ejercicio(17). Es claro que, natural tendría todos los derechos que
para que se manifieste la capacidad de obrar, corresponderían a su condición de persona (si
se hace necesario que el sujeto cuente con se prefiere, los derechos inmanentes a su
cierto carácter, ciertas cualidades. personalidad). Ergo, las personas naturales, en
Apreciamos de lo anterior que la capacidad estricto, son las únicas que pueden ser titulares
jurídica viene a ser, en líneas generales, igual de los derechos de la persona (como pueden
para todos los sujetos de derecho ser, la vida, la integridad corporal, etcétera).
pertenecientes a una categoría particular. Por el El problema surge cuando, dado que al
contrario, la capacidad de obrar es, de por sí, sujeto en cuestión se le ha otorgado el nomen
variable. Esta última depende, primeramente, de iuris de persona (artificial, jurídica, colectiva,
la naturaleza del sujeto de derecho en ficta, o como fuere) y, más importante, dado que
cuestión y, dentro de cada una de las múltiples se ha pretendido otorgarle dicho estatus, se
especies que conforman la categoría en pretende concluir que la persona jurídica
referencia, de las cualidades particulares de los cuenta con los derechos correspondientes a la
sujetos, por ejemplo, las personas, dado que persona. Y ahí es donde se inician las
las mencionadas cualidades se dan de contradicciones ya que, si bien se asume que
manera diferente en cada ente. Así, la son personas, se entiende que no pueden tener
capacidad de obrar es relativa al sujeto(18). casi ningún derecho correspondiente a estas.
La persona jurídica, dado su estatus de Por supuesto, el razonamiento no es tan
sujeto de derecho, tiene capacidad jurídica. ingenuo ya que presupone una adaptación de
Esto es lo que determina que los derechos, y las las categorías a la naturaleza de esta
obligaciones, que surjan en relación a ella le particular persona. Aun así, esta persona no
sean imputados directamente, y no a sus tiene vida (sino jurídica, entiéndase, existencia)
miembros individualmente considerados, lo que ni tiene integridad corporal (sino, estructura
conlleva, en lo que refiere a sus obligaciones, organizacional, categoría extra jurídica), no tiene
que su responsabilidad se limite, en principio, derechos familiares ni le son aplicables todas
a su patrimonio y no al que corresponde a las reglas correspondientes al Derecho de
aquellos(19). sucesiones (sería exagerado considerar que
La capacidad jurídica de la persona natural, una persona jurídica pueda suceder a otra)(20).
considerando lo ya indicado, es distinta de
aquella

(17) Véase PUIG I. FERRIOL, L. Op. cit.

(18) Ibid.
(19) En este orden de ideas, véase: ARGUETA PINTO, M. La Desestimación de la Personalidad Jurídica de la Sociedad
en Guatemala. En: Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Marroquín. Año XIII. Número 22.
Guatemala, Diciembre de 2003. pp. 29 y siguientes.
(20) Puede discutirse que la idea de sucesión equivalga, por ejemplo, a la aplicación del haber neto resultante, disuelta la
persona jurídica y concluido el proceso liquidatorio, con la finalidad incrementar el patrimonio de otras personas
jurídicas, supuesto que podría insertarse en el contenido del artículo 98 del Código Civil (para el caso de las iu
asociaciones) y que está expresamente contemplado en el artículo 110 (para el caso de las fundaciones). Lo mismo s
se podría decir de la regla contemplada en el artículo 122 del código (para el caso de los comités). Regla similar
encontramos en el artículo 420 de la Ley General de Sociedades. Estos supuestos, sin embargo, distan mucho de ser
et
casos propios de sucesión, dado que no llevan consigo el presupuesto del derecho sucesorio: la muerte (ya que no ve
podría afirmarse que en nuestro sistema el proceso liquidatorio equivalga a la muerte del sujeto, más aun cuando rit
este concepto está ligado al ser humano). Nótese, entonces, que la persona jurídica no puede ser causante. Sin
embargo, puede suceder, pero no a una persona jurídica sino a una persona individual. Respecto a esto último se
as
puede hacer referencia a aquellos supuestos en que la persona jurídica recibe un legado o, incluso, al supuesto 31
denominado por el Código Civil sucesión 105
del Estado y de las beneficencias públicas contemplado en el artículo 830 del referido cuerpo legal.
 Lo anterior podría llevarnos a concluir que el
espectro de derechos de la persona jurídica, Este “síndrome humanista” nos ha
preponderantemente, estaría vinculado al
ámbito patrimonial(21), terreno en el que, llevado a forzar la forma en que
aparentemente, no se manifiestan las se entienden las categorías
complicaciones anteriores y que está jurídicas y la forma en que se
cimentado, primero, en la no confusión del
patrimonio de la persona jurídica con aquel que
aplican estas a las personas,
corresponde a sus miembros y, segundo, en la consideradas en estricto, para
limitación de la responsabilidad del ente. Sin aplicarlas al caso de los sujetos
embargo, la capacidad de la persona jurídica
colectivos. Esto ha
trasciende a la esfera patrimonial, por cuanto
este sujeto de derecho no es una entidad que llevado a establecer argumentos
existe solo para afectar patrimonios o artificiosos a propósito de temas
escindir responsabilidades(22). como la capacidad de la persona
De manera más certera, y siendo
coherentes con lo que hemos expresado líneas jurídica, entendiendo desde que
arriba, cabe concluir que la persona jurídica esta no tiene capacidad, (...)
tiene, o puede tener, derechos acordes a hasta entender que, al ser el
su esenciaque,
coyunturalmente, pueden coincidir con aquellos
representante un órgano del ente
derechos asignados a las personas naturales. (...), es este último el que se
En este sentido sería posible, entonces, manifiesta a través de aquel.
hacer referencia a estos últimos pero solo para
entender cómo funcionan las titularidades
propias de la persona jurídica y no para tratar
de adaptar las categorías existentes de modo patrimoniales o extrapatrimoniales, que
forzado y artificial. No interesa, en este presupongan la existencia de una corporeidad
sentido, afirmar si la persona jurídica cuenta o (como ocurre en el caso de la persona natural).
no con derechos de la personalidad, por Hay que agregar a todo lo dicho que el
cuanto, strictu sensu, no es persona. Esto no conjunto de titularidades que pueden asumir las
es óbice para considerar que tiene derecho al personas jurídicas no es uniforme. Depende del
honor, a la intimidad, al secreto de la tipo de persona jurídica ante la que nos
correspondencia y de sus comunicaciones, que encontramos, sea pública o privada, tenga fines
puede suceder a una persona natural, e incluso de lucro o no, todo en función de los
que tenga derechos fundamentales, todo parámetros que el propio sistema jurídico
conforme a su naturaleza y sin que medie establezca en cada caso(24).
ningún proceso de adaptación de categorías.
La lista anterior, por 3. La capacidad de obrar de la persona jurídica
supuesto, es claramente referencial.
El que la persona jurídica tenga derechos Se ha discutido, por su parte, si la persona
patrimoniales, situación que, aparentemente, jurídica tiene capacidad para ejercer por sí
causa menos encono, también debe misma los derechos de los que es titular, esto
entenderse de acuerdo a la naturaleza del es, si tiene capacidad de obrar o capacidad de
sujeto de análisis. Así, por ejemplo, se discute ejercicio.
si la persona jurídica puede ser titular de los En el caso de las personas naturales, la
derechos de uso y habitación(23). actuación por medio de representantes deviene
en un indicio para apreciar la incapacidad del
ius et veritas 31

Por supuesto, ya que la persona jurídica es

una entidad incorpórea no podrá asumir sujeto en cuestión. Los incapaces, personas
derechos, naturales,

(21) Véase: VÁSQUEZ, A. Derecho de las personas. Tomo II. Lima: San Marcos, 1988. p. 23.
(22) Véase: FERRARA, F. Op. cit.; pp. 777 y siguientes.
(23) Véase: COVIELLO, N. Doctrina General del Derecho Civil. México: Unión Tipográfica Editorial Hispano-Americana,
1938. pp. 237 y siguientes. También, véase: DE CASTRO, F. Op. cit.; pp. 284 y siguientes.
106 (24) Véase: FERRARA, F. Loc. cit. También véase: LEÓN BARANDIARÁN, J. Tratado de Derecho civil peruano. Lima: WG
Editor, 1991. pp. 218 y siguientes.
actúan por medio de sus padres, de tutores o manifestar su voluntad o disponer de sus
de curadores, según el caso. derechos de una manera totalmente distinta a
Lo anterior, ha generado una conclusión la otra, pero no por esto menos válida.
curiosa: dado que la persona jurídica no actúa La segunda cuestión también es observable.
sino por medio de representantes entonces no Considerar que la capacidad de obrar está
tiene capacidad de obrar. Esta idea, acorde con limitada a la existencia de un sustrato físico es,
una posición que entiende a la persona jurídica resulta claro, limitar la categoría a las personas
como una abstracción, surge al considerar naturales. Esto, nuevamente, no es más que el
que la capacidad de obrar presupone un resultado de un falso humanismo. Si en nuestro
organismo físico. En este sentido, dada la ordenamiento jurídico hay diversos sujetos de
diferencia entre la persona jurídica y los sujetos derecho y, dado que cada uno de ellos tiene
que la integran, la actuación de estos últimos una naturaleza distinta, es lógico que se
no constituiría en ningún caso la actuación del manifiesten también de una manera particular
ente ni siquiera en el caso en el que los (este razonamiento sería válido aun si se
referidos miembros actúen en conjunto. Así, se considerase que ambos sujetos, personas
concluye que la capacidad de obrar no es propia naturales y jurídicas, corresponden a la
de estos sujetos de derecho(25). categoría de personas)(26). Así, la capacidad de
Volvemos a efectuar, a este nivel, las obrar de la persona jurídica puede no requerir
observaciones basadas en nuestro de un sustrato físico. Y de hecho no lo requiere.
planteamiento primigenio. Se ha pretendido justificar la capacidad de
El error argumentativo parte, nuevamente, actuación de la persona jurídica mediante
de apreciar con un solo conjunto de categorías figuras artificiosas que apuntan, entre otras
a dos entidades completamente distintas, cosas, a enervar el planteamiento base del
entiéndase, la persona natural, por un lado, y la supuesto problema: que al ser la persona
persona jurídica, por otro. Dicho error puede jurídica un sujeto distinto de aquel que ostenta
tener su base en la premisa, ya mentada, que la representación no tendría, en estricto,
establece que el sujeto de derecho llamado capacidad de obrar. Al efecto, la teoría del
persona jurídica tiene, en estricto, la calidad órgano parte de considerar que el
de persona. El razonamiento puede ser el representante constituye una parte de la
siguiente: si consideramos que ambos sujetos persona jurídica (un órgano) a través de la cual
son personas, les corresponderían las se expresa su voluntad. Se pretende considerar,
mismas reglas que sobre capacidad de obrar de este modo, que no nos encontramos ante la
contempla un ordenamiento particular. Con representación de un sujeto efectuada por otro
esta idea puede concurrir, aunque en sí sino ante un caso de declaración de voluntad
misma (e independientemente considerada) directa, en el que el sujeto, la persona jurídica,
es razón suficiente para llevarnos al error, el se manifiesta a través del referido órgano(27).
planteamiento que considera que la capacidad
Consideramos que no es necesario acudir a
de obrar está condicionada a la existencia de
este tipo de interpretaciones que, finalmente,
una corporeidad. Ya nos hemos referido a lo
siguen negando que la capacidad de los
primero, la persona jurídica y la persona natural
sujetos pueda manifestarse de manera distinta
son dos sujetos de derecho radicalmente
a aquella establecida para el caso de las
diferentes que, por supuesto, comparten el
personas naturales, ya que lo que se busca con
hecho de pertenecer a la misma categoría
razonamientos como el anteriormente indicado
(aclaramos: la de sujetos de derecho, no la de
es concluir que no estamos ante un supuesto
personas). En este entendido no podemos
de representación.
utilizar las mismas reglas para evaluar su
Creemos que es más sencillo partir de
capacidad de obrar dado que no comparten iu
entender la verdadera naturaleza de la llamada
una misma naturaleza. Así, una puede s
persona jurídica, como ente distinto de la
expresarse, et
persona natural.
ve
rit
(25) Véase: COVIELLO, N. Op. cit.
(26) Véase: SEOANE, M. Personas Jurídicas (Principios generales y su regulación en el Código Civil Peruano). Lima:
as
Cultural Cuzco, 2001. p. 53. 31
(27) Para una referencia a este proceso interpretativo véase: ESPINOZA, J. Op. cit.; p. 423. También, del mismo autor,
véase: Capacidad y responsabilidad de la persona jurídica. En: Revista Jurídica del Perú. Número 17. Trujillo, 1998.
pp. 195 y siguientes. 107
 Este sujeto de derecho, debido a su particular licitud y porque facilita la supervisión de la
naturaleza, manifiesta su voluntad de la única entidad en casos particulares (como en el
forma que le es posible: por medio de un de las fundaciones) y, específicamente, es una
representante o de sus dependientes. Sin garantía para aquellos sujetos interesados en,
embargo, esto en nada determina incapacidad por ejemplo, contratar con la persona jurídica
ni mucho menos(28). La idea de incapacidad se que podrán apreciar, gracias a la
encuentra en la superposición arbitraria de determinación del objeto, los parámetros dentro
categorías jurídicas y no en la esencia del sujeto de los cuales contratan(29).
en cuestión. En este entendido, así como no Nótese que, finalmente, lo que se hace
podemos negar la existencia real de la mediante la determinación del objeto es
persona jurídica, tampoco podemos negar su especificar las actividades que la persona
capacidad de obrar. jurídica pretende desarrollar incluidos, por
supuesto, todos aquellos actos que, natural y
4. El objeto como supuesto límite a la capacidad ordinariamente, coadyuven a la realización de
de la persona jurídica. La problemática de los sus fines. Se aclara, sin embargo, que
actos ultra vires determinar el objeto no quiere decir que este
tenga que ser único. Así, podemos referirnos a
Sabemos que la persona jurídica cuenta, un objeto plural que incluya una diversidad
por un lado, con capacidad jurídica y, por otro, de actividades aunque, por supuesto, dentro
con capacidad de obrar. Una y otra, se de determinados parámetros, que serían:
conforman, estructuran y manifiestan de teóricamente, las ideas de genericidad y
manera acorde a la naturaleza del sujeto en universalidad (no podríamos hablar de un
cuestión. Corresponde evaluar en qué medida objeto genérico o que englobe todas las
la determinación del objeto de la persona actividades posibles); legalmente, el veto a las
jurídica influye en la fenomenología referida. actividades contrarias al orden público o a
las buenas costumbres (definitivamente, no
4.1. La importancia de la determinación del podría aceptarse una actividad ilícita)(30); y, en
objeto de la persona jurídica la práctica, las posibilidades materiales de la
Toda persona jurídica se crea para hacer persona jurídica (económicamente, por ejemplo,
efectivas determinadas actividades cada sujeto estará preparado para dedicarse a
económicas. El objeto, en líneas generales, un número limitado de actividades).
viene a describir las mismas. Es alrededor de él Hablar de objeto implica hablar de
que los sujetos deciden unirse. De ahí su actividades específicas que se determinan
importancia, ya que, en primer lugar, delimita la según el interés de los miembros de la persona
voluntad de los miembros de la persona jurídica jurídica. Entendemos que estas deben ser
(no cabe duda que la decisión de asociarse, de debidamente descritas y detalladas,
aportar un patrimonio, de asumir descartándose, por ello, aquellas
-en su caso- los riesgos del negocio, está indicaciones ambiguas o generales. Solo así
sujeta a esto); en segundo lugar, especifica el podremos entender debidamente manifestado
marco de actuación de la persona jurídica (y he el objeto de la entidad.
aquí lo que nos interesa para efectos de la En nuestro ordenamiento, respecto a la
problemática que venimos analizando: materia, encontramos el artículo 11 de la Ley
¿delimita su capacidad?); y, en tercer lugar, General de Sociedades que, en el orden de
deviene en garantía para la colectividad, en ideas que hemos expresado, contempla que la
general, debido a que una vez declaradas las sociedad circunscribe sus actividades a
ius et veritas 31

actividades resulta verificable su aquellos negocios u operaciones lícitos. La

referida norma establece

(28) Véase: LLAMBÍAS, J. Tratado del Derecho Civil. Tomo 2. Buenos Aires: Perrot, 1996. pp. 59 y siguientes.
(29) En este sentido, para el caso de las sociedades, véase: ELÍAS, E. El objeto social, los alcances de la representación
y los actos ultra vires en la nueva Ley General de Sociedades. En: Derecho y Sociedad. Número 13. Lima, 1998. pp.
7 y siguientes. También véase: FERRERO, A. La función e importancia del objeto social en las sociedades
mercantiles. En: ius et veritas. Número 13. Lima, 1996. pp. 164 y siguientes.
(30) Lo que se manifiesta, incluso, en determinadas reglas de Derecho internacional privado. Véase: MAC LEAN, R. Las
108 personas jurídicas en el Derecho Internacional Privado (con especial referencia al Derecho Peruano). Lima: Minerva,
1963. pp. 52 y siguientes.
 que la descripción detallada de estos constituye 4.2. El objeto, la capacidad del sujeto y los actos
el objeto social, agregándose que se incluyen los ultra vires
actos relacionados que coadyuven a la
Queda por establecer qué significa que el
realización del mismo, aún cuando no estén
objeto determine las actividades que
indicados de manera expresa en el pacto social
desarrollará la persona jurídica o, como lo dice
o en el estatuto. Podemos apreciar que el artículo
la Ley General de Sociedades, que las
de referencia establece que el objeto queda
circunscriba. Porque, si bien no quedan dudas
circunscrito a las actividades detalladas en el
acerca de que el objeto cumple una función
pacto social o en el estatuto, incluyendo a
descriptiva, la cuestión está en apreciar su
todos aquellos actos relacionados y que
supuesto papel delimitador.
contribuyan a su realización.
Precisamente, el punto de partida de la
En este entendido, los actos ajenos al referido discusión está en evaluar si el objeto de la
objeto se considerarían actos ultra vires(31). persona jurídica delimita la posibilidad de
No hay una norma puntual en el Código actuación de este sujeto o si se constituye en
Civil, relativa al objeto de las personas jurídicas una medida de su capacidad. Se ha afirmado
sin fines de lucro, que tenga un contenido que admitir lo anterior nos llevaría a asumir la
similar al artículo 11 de la Ley General de existencia de diversos grados o matices en la
Sociedades. El artículo noción de capacidad, idea que estaría
76 del código menciona que esta materia contradiciéndose con la propia esencia de la
(curiosamente, se refiere a los fines de la categoría referida, por cuanto la capacidad se
persona jurídica) es regulada por las tiene o no se tiene(33). Pero esto no es tan
disposiciones contenidas en el mismo. No se cierto. La persona jurídica, dada su naturaleza
hace, sin embargo, mención alguna a estas. particular, lleva consigo una capacidad propia
Las definiciones contenidas en los artículos que se manifiesta de una manera especial.
80, 99 y 111 del referido cuerpo legal no Esto dista mucho de constituir una medida de la
contienen nada más allá de meras definiciones capacidad, o ser un grado de la misma. No es
de obvio contenido general. que haya grados
Sin perjuicio de lo indicado, el hecho que
o medidas. Cada categoría de sujetos de
en los artículos 82, 101 y 113 se haga
derecho lleva consigo la idea de capacidad,
referencia a que el estatuto de la persona
expresada en relación a su esencia.
jurídica (o el acto fundacional, en su caso)
Entonces, el objeto no delimita sino, más
deba contener expresamente los fines para
bien, estructura la capacidad de la persona
los que ha sido constituido el sujeto en
jurídica. El objeto es parte de la esencia de
cuestión es un indicio de la importancia de la
esta, justifica su propia existencia.
determinación del objeto. Naturalmente, al
Naturalmente, entonces, configura la
igual que en cualquier persona jurídica, el
capacidad del sujeto en cuestión(34).
objeto describirá la intención de los miembros
La idea de especialidad, entonces, trae
(o, en su caso, de los fundadores) y las
consigo que la capacidad de la persona jurídica
actividades a las que se dedicará la entidad (en
esté determinada por su objeto. Así, en
estos casos, siempre fines no lucrativos) (32). Así,
principio, puede realizar el conjunto de
aun cuando no haya una norma en el Código
actividades para las que ha sido creada. Es con
Civil relativa a la función e importancia del
respecto a los actos que se realizan
objeto, para el caso de las personas jurídicas
excediendo los alcances del objeto que cada
sin fines de lucro, esto no es obstáculo para
ordenamiento jurídico ha dado una respuesta
reconocer su real papel, común a toda persona
diferente.
jurídica.

iu
(31) Véase: HUNDSKOPF, O. Las Personas Jurídicas con fin económico. En: Revista Jurídica del Perú. Número 24. s
Trujillo, 2001. p. 91. et
(32) Una referencia al papel de las personas jurídicas sin fines de lucro y a la importancia de su objeto puede verse en
BOZA, B. La persona jurídica sin fines de lucro: su regulación a la luz del nuevo rol que desempeña. En: Themis. ve
Número 12. Lima, 1988. pp. 78 y siguientes. rit
(33) Véase: RAMOS, C. Reflexiones sobre el objeto social. En: Revista de Derecho y Ciencias Políticas. Volumen 59, as
Número 2. Lima, 2002. p. 121.
(34) Asumiendo, incluso que los conceptos de subjetividad y capacidad se refieren a la misma idea este argumento sería
31
válido por cuanto el objeto seguiría constituyendo la esencia del sujeto de derecho. 109
 La llamada teoría de los actos ultra vires, de información es asumido por este sujeto. Si
que tiene su origen en el Derecho anglosajón, generalizamos, en este sistema los costos
sostiene que los actos que exceden el objeto serían asumidos por la colectividad a pesar que
de la persona jurídica (nominalmente, actos el llamado a asumirlos debería ser la propia
ultra vires) son sancionados con nulidad persona jurídica. Por su parte, asumir una
absoluta. Dichos actos ni siquiera podrían ser postura similar a la germánica trae como
convalidados o ratificados(35). Para esto, se parte consecuencia la protección al tercero de buena
de considerar que la capacidad de la persona fe que, por ejemplo, contrata con la persona
jurídica está limitada a su objeto. Lo anterior jurídica. A diferencia de lo que ocurría en el
podría llevarnos a una conclusión curiosa: si la ejemplo antes referido, el contratante solo
capacidad se encuentra limitada, la tendría que evaluar el poder del representante y
subjetividad también. En otras palabras, la apreciar que este tenga las facultades del caso
persona jurídica no podría actuar más allá de su para contratar válidamente, independientemente
objeto debido a que en ese terreno no habría, de que el acto en cuestión se corresponda con
en estricto, un sujeto. el objeto o lo exceda. No será necesario incurrir
En el ordenamiento germánico se ha en una evaluación más costosa. En este
planteado una solución distinta en lo que entendido, cualquier problema de información es
refiere a la problemática de los actos que asumido por quien, en principio, tiene un mejor
exceden el objeto de la persona jurídica. En control de la misma: la persona jurídica. Este
este sistema se ha entendido que la capacidad es un sistema que prioriza la seguridad en el
de la persona jurídica es general, abarcando no tráfico, fomentándolo. Corresponde, a un
solo los actos propios del objeto sino, también, capitalismo avanzado en el que se busca que la
aquellos que lo exceden. En este orden de persona jurídica asuma los costos
ideas, la capacidad de la persona jurídica de su inserción en la sociedad(37).
tendría un alcance natural pero no limitado o
De acuerdo a nuestros planteamientos,
restringido(36).
consideramos que lo ideal es entender que la
Optar por una posición u otra traería capacidad de la persona jurídica está
consecuencias ciertamente divergentes. determinada por su objeto pero no restringida a
Asumir la primera postura no es sino las actividades en él expresadas. Cabe así que
establecer un marco de protección para la el propio sujeto se obligue más allá de estas. A
propia persona jurídica y sus miembros. lo anterior, se suman las claras ventajas de un
Porque, cuando nos encontremos ante la sistema de capacidad general. Por
realización de un acto que exceda el objeto, supuesto, somos conscientes de que esta
este nunca vinculará a la persona jurídica, no última idea es meramente teórica ya que la
afectándose su esfera ni la de sus miembros (y opción, por lo menos en lo que concierne a
esto no solo se limita a los fenómenos propios este último punto, corresponde
de la responsabilidad civil). Sin embargo, no se exclusivamente al legislador.
garantizan los intereses de terceros ni de
aquellos que se han vinculado con la entidad.
4.3. La opción del legislador peruano en materia
Así, por ejemplo, un sujeto puede creer que
de capacidad de la persona jurídica
contrata bien, incurrir en gastos para ejecutar el
En lo que concierne a la temática en cuestión,
contrato y luego encontrarse con que el acto es
para el caso de las personas jurídicas con fines
nulo. Para evitar esto, no solo tendría que
de lucro, el legislador peruano ha tomado
estudiar el poder que ostenta el representante
partido por la idea germana de la capacidad
sino hacer una evaluación concienzuda de la
general. Así se desprende del contenido del
ius et veritas 31

persona jurídica y de su objeto acudiendo, por

primer párrafo del artículo 12 de la Ley General
ejemplo, a la información que consta en
de Sociedades que dispone que la sociedad
Registros Públicos. En otras palabras, el costo
está obligada frente a aquellos sujetos con
generado por los problemas
quienes ha contratado, así

(35) Véase: ELÍAS, E. Op. cit.; pp. 8 y siguientes. Para apreciar una evolución de las bases de esta teoría, véase: SEOANE,
M. Op. cit.; pp. 56 y siguientes.
110 (36) Véase: SEOANE, M. Op. cit.; p. 57.
(37) Véase: ESPINOZA, J. Op. cit.; p. 195.
como frente a los terceros de buena fe, por los en el tráfico, protegiéndose con esto al tercero
actos de sus representantes celebrados dentro de buena fe que se relaciona con la persona
de los límites de las facultades que les haya jurídica, dentro de los parámetros indicados(39).
conferido, aun cuando tales actos comprometan A diferencia de lo que ocurre en el caso de
a la sociedad a negocios u operaciones no las personas jurídicas con fines de lucro, en
comprendidos dentro de su objeto social. el ordenamiento peruano no hay una norma
Conforme a lo anterior, en nuestro sistema que indique cómo afrontar la problemática de
jurídico los actos celebrados por los la capacidad en supuestos en que medien
representantes de la sociedad dentro de los personas jurídicas sin fines de lucro.
límites de sus facultades pero excediendo el Contrariamente a lo que parece indicar el
objeto social (siendo, entonces, actos ultra vires) artículo 76 del Código Civil, no hay ninguna
serán válidos y surtirán efectos frente a esta norma en dicho cuerpo normativo que se
última. Apreciamos, por su parte, que los actos aproxime siquiera a la referida cuestión(40).
que realice el representante excediendo los Podría entenderse que la problemática de la
límites de sus facultades (también actos ultra capacidad de las personas jurídicas sin fines de
vires) no obligarán a la persona jurídica lucro estaría contemplada en el artículo 93 del
conforme al artículo 13 de la Ley General de Código Civil(41). Sin embargo, el supuesto de
Sociedades. Sin embargo, estos actos no serán hecho que regula la referida norma no apunta
nulos, dado que ninguna norma los declara así, a este problema. Más bien, se refiere a las
sino ineficaces frente a la sociedad conforme a reglas de la responsabilidad de los asociados
la regla general de representación contenida en que desempeñen cargos directivos(42). En esta
el artículo 161 del Código Civil(38). medida, surge como una norma encaminada,
En este contexto, los eventuales problemas en principio, a regular todos los casos en que
que conlleva asumir la validez y eficacia frente haya responsabilidad de estos últimos frente a
a la persona jurídica de determinados actos la persona jurídica(43). Por ello, no podría
ultra vires son asumidos por esta. Así se compararse, a priori, el contenido de este
desprende del segundo párrafo del artículo 12 artículo con el que corresponde al segundo
de la Ley General de Sociedades que párrafo del artículo 12 de la Ley General de
contempla el derecho de la persona jurídica Sociedades, norma que regula un caso puntual
de dirigirse contra sus administradores o de responsabilidad de los socios o
representantes, según el caso, para que administradores estrictamente vinculado al
respondan por los daños y perjuicios que se problema de la capacidad de la persona
hayan generado en su esfera jurídica como jurídica(44). Reiteramos, entonces, que la
consecuencia de la celebración de acuerdos en vocación primaria del artículo 9 del Código Civil
virtud de los cuales se autorizaron actos que no es solucionar el problema de la capacidad
extralimitan el objeto social y que la obligan
de las personas jurídicas sin fines de lucro.
frente a una eventual contraparte o frente a
Si asumiésemos, que el objeto viene a
terceros de buena fe.
constituir un límite a la capacidad de la persona
En nuestro sistema jurídico, entonces, para jurídica, lo que ya hemos negado, se podría
el caso de las sociedades, se opta por la concluir que las personas jurídicas sin fines de
seguridad lucro, en nuestro sistema jurídico, solo tendrían
capacidad

(38) Véase: ESPINOZA, J. Algunas consideraciones respecto de la responsabilidad de los directores y gerentes de una
sociedad y el problema del denominado abuso de la mayoría. En: Themis. Número 24. Lima , 1998. pp. 47 y
siguientes. Por su parte, Cfr. RAMOS, C. Op. cit.; p. 123.
(39) Véase: HUNDSKOPF, O. Op. cit.; pp. 93 y siguientes.
(40) Cfr. DE BELAÚNDE, J. Régimen legal de las personas jurídicas. Comentario al artículo 76 del Código Civil. En: AA.VV.
Código Civil Comentado. Tomo I. pp. 383 y siguientes. iu
(41) Así parece entenderlo Espinoza. Véase: ESPINOZA, J. Derecho de las Personas. p. 423. s
(42) Entendemos que dichas reglas, pueden aplicarse también a los casos en que medie una fundación o un comité. et
(43) La norma no regula, por tanto, un supuesto de responsabilidad de la persona jurídica, situación que es reconocida por
Espinoza. Sin embargo, el referido autor, luego de afirmar esto, procede a plantear diversos supuestos de ve
responsabilidad del referido sujeto. Cfr. ESPINOZA, J. Responsabilidad de los directivos. Comentario al artículo 93 rit
del Código Civil. En: AA.VV. Código Civil Comentado. Tomo I. p. 457. as
(44) A mayor abundamiento, puede apreciarse que el rango de los sujetos a los que apunta una y otra norma es distinto,
siendo en esta medida, curiosamente, más limitada la norma del Código Civil, dirigida exclusivamente a los asociados
31
111
que desempeñen cargos directivos y no a la generalidad de miembros o administradores.
 limitada. En otras palabras, si no hay un 161); cuarto, porque asumir esta posición
mandato legal que amplíe el marco de determinaría una unidad de criterio en el
actuación de la persona jurídica (como, tratamiento de la capacidad de las personas
supuestamente, aquel contemplado en el jurídicas en nuestro sistema, criterio único
primer párrafo del artículo 12 de la Ley General encaminado a garantizar la seguridad en el
de Sociedades), se entendería que el referido tráfico lo que, finalmente, resulta acorde
sujeto solo podría realizar las actividades con el régimen económico consagrado en la
contempladas en su objeto por lo que todo acto propia Constitución. Concluimos, entonces,
ultra vires sería nulo. que la opción legislativa peruana es asumir
Nótese que no podría asumirse el que la capacidad de las personas jurídicas de
argumento anterior, primero, debido a su errada Derecho privado es general. En este sistema, la
premisa; segundo, porque, aun asumiendo el persona jurídica puede realizar actividades más
planteamiento como cierto, esto es, que hay allá de las contempladas en su objeto. Para
una capacidad limitada, los actos ultra vires ello, por supuesto, sus representantes deberán
en nuestro ordenamiento no podrían ser tener facultades expresas para actuar de ese
nulos, sencillamente porque no hay una norma modo. En caso contrario, sus actos serán
que contemple su nulidad(45); y, tercero, lo más ineficaces respecto al ente representado.
importante, asumir una posición como esta Así, en el primer supuesto, nos encontraremos
determinaría una contradicción en el sistema ante actos ultra vires válidos y plenamente
jurídico peruano: que las personas jurídicas con eficaces mientras que, en el segundo,
fines de lucro tengan capacidad general y estaremos también ante actos ultra vires válidos
aquellas sin dichos fines tengan capacidad
pero ineficaces frente a la persona jurídica.
limitada, cuando la verdad es que ambos tipos
de personas jurídicas comparten una misma
5. Colofón
naturaleza siendo que no hay causa alguna que
justifique la diferencia en lo que atañe a su
El estudio de cualquier categoría, jurídica o
capacidad.
no, debe efectuarse con coherencia y unicidad
Por el contrario, entendemos que la
de criterio. Al abordar el problema de la
capacidad de las personas jurídicas sin fines de
capacidad hemos intentado respetar eso,
lucro también es general por varias razones:
teniendo siempre presentes las particularidades
primero, debido a que no hay en el Código Civil
de la naturaleza del sujeto de derecho
sanción de nulidad para los actos ultra vires;
denominado “persona jurídica”. Esto nos ha
segundo, porque del artículo 93 se desprende
llevado a apreciar, obviando meras
una intención del legislador similar a la contenida
nominaciones, dogmas y planteamientos
en el artículo 12 de la Ley General de
escolásticos, que este sujeto de derecho asume
Sociedades en lo que refiere a su principio
y ejerce sus derechos de una forma acorde a
rector (lo que es distinto a afirmar que el
su esencia, lo que se manifiesta en nuestro
Código Civil regula puntualmente el problema
ordenamiento de una forma particular.
de la capacidad); tercero, porque, ya sea que
Es clara la implicancia práctica de todo lo
medien personas jurídicas con o sin fines de
anterior. Entender la capacidad del sujeto es
lucro, las reglas de representación, a las que se
entender cómo se relaciona con los demás
refiere el artículo 93, serán las mismas (por lo
sujetos de derecho, cómo contrata, cómo
que se sancionan con ineficacia, en relación a
responde, etcétera. Solo apreciando la esencia
la persona jurídica, los actos de los
de la persona jurídica podremos comprender
representantes que excedan los límites del
íntegramente el rol que desempeña en nuestra
ius et veritas 31

poder que se les ha otorgado, conforme a lo

sociedad.
contemplado en el artículo

(45) No hay una norma jurídica que contemple expresamente la nulidad de los mismos, conforme al numeral 7 del artículo
219 del Código Civil. Por su parte, el fenómeno de los actos ultra vires, tampoco se puede insertar en ninguno de los
112 otros numerales de la mencionada norma.