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PROCEDIMIENTO Y PROCESO ADMINISTRATIVO

1.1 Marco jurídico y características en la Nación y en las Provincias
El procedimiento administrativo está formado por los cauces adjetivos dentro de los cuales se
desenvuelve la administración pública dentro de su propia esfera de actuación y que culmina con el
dictado de un acto administrativo.
Existe un procedimiento general regulado en las leyes de procedimientos administrativos.y
procedimientos especiales prescriptos en normas específicas entre los que se destacan: la licitación
(que es un mecanismo de selección de contratistas), el concurso (se utilizar para selección del
personal), el sumario (cauce previo a la aplicación de una sanción administrativa) .
En el ámbito nacional el procedimiento general está regulado en la Ley 19.549 y en el Reglamento
Nacional de Procedimiento Administrativo (Decreto 1759/72) amén de otras normas específicas. A
nivel local cada provincia y municipalidad tiene su regulación propia del procedimiento
administrativo, siendo la de la Provincia de Córdoba la Ley 6658.
El proceso administrativo, en cambio, es una serie concatenada de actos que finaliza con el dictado
de una sentencia dictada por un tribunal independiente perteneciente al Poder Judicial. En ese cauce
la administración pública interviene como demandada o como actora en el caso de la acción de
lesividad. En Córdoba, así como en otras provincias, existe un Código Contencioso Administrativo
que regula todas las cuestiones relativas al proceso que debe seguirse en este tipo de pleitos.
En el ámbito nacional, en cambio, no encontramos un cuerpo legal específico que regule todas las
cuestiones sino que existe una marcada dispersión normativa.
La justicia contencioso administrativa está regulada por :
• el Título IV de la ley 19.549,
• la Ley 3952 ,
• el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación y
• leyes especificas que regulan los recursos judiciales o directos en sectores específicos.
La materia contencioso administrativa
La materia contencioso administrativa en Córdoba está reservada para aquellos casos en que una
“parte legítima” impugne un acto administrativo emanado de:
• Poder Ejecutivo Provincial
• Poder Legislativo Provincial
• Poder Judicial Provincial
• Entidades autárquicas provinciales
• Tribunal de Cuentas de la Provincia;
• de las Municipalidades
• y de cualquier otro órgano o ente dotado de potestad pública, con facultad para decidir en última
instancia administrativa.
Es muy importante señalar que la legislación cordobesa, afortunadamente admite sin limitación
alguna el control de los actos administrativos que emanan de otros poderes estatales e incluso de las
personas jurídicas públicas no estatales (V.g. Colegios profesionales), garantizando de ese modo la
revisión judicial de todas las decisiones dictadas en el ejercicio de función administrativa. Ello,
incluso, ha permitido el control judicial de decisiones emanadas del TSJ en ejercicio de función
administrativa.
El sistema contencioso local fue estructurado en su origen como un sistema de revisión de actos
administrativos. En cuanto a los hechos, los mismos quedan fuera del control de este fuero.
Únicamente, van a ser enjuiciados en la medida en que esa situación fáctica haya provocado un
acto, conducta que puede provocar el propio administrado. En lo que hace a los reglamentos el
Código no es claro en cuanto a si deben ser revisados por el fuero contencioso administrativo.
Creemos que no quedan dudas de la sumisión a ese régimen en los casos en que ha habido
aplicación de un reglamento a través de dictado de un acto administrativo, pues en esos casos debe
seguirse la vía recursiva. Ahora bien, si el reglamento no ha sido aplicado, como el sistema
procedimental cordobés no prevé un mecanismo de impugnación en sede administrativa, estos
podrán ser cuestionado directamente por vía contencioso administrativa o por amparo ante la
justicia ordinaria si concurre la afectación de derechos constitucionales del actor y los demás
requisitos de procedencia de la acción expedita.
En cuanto a los contratos administrativos van a ser revisables en la medida en que en su dinámica
van dando lugar al dictado de actos administrativos .

La materia excluida En la ley 7182, el Art. 2o de dicho cuerpo legal establece los aspectos que va a
resultar excluidos de la vía contencioso administrativa:
A)-Cuestiones relacionadas a los actos que importen el ejercicio de un poder político de fuente
directamente constitucional: Esta disposición hace referencia a lo que se ha denominado como acto
“institucional” o “de gobierno” que en virtud de su carácter político resulta en principio excluido de
control judicial, justamente por tener un contenido político. La valoración, en el caso concreto, de
cuáles son los aspectos que pueden ser revisados debe ser interpretada restrictivamente. No estamos
de acuerdo con esa posición en tanto entendemos que debe permitirse el control de los aspectos
formales y reglados de la decisión, así como su razonabilidad.
B) -Cuestiones relacionadas exclusivamente con el ejercicio de un poder discrecional, salvo
supuesto de arbitrariedad que vulnere derechos subjetivos o intereses legítimos del accionante;la
discrecionalidad administrativa es el producto del margen de apreciación otorgado por el
ordenamiento jurídico al poder administrador a los fines de posibilitarle escoger entre dos o más
alternativas igualmente válidas. Dicha elección, no debe ser efectuada por el órgano de manera
arbitraria y antojadiza sino con el propósito de alcanzar el interés general. Esa zona liberada a la
valoración de la autoridad pública existe en la medida en que la actividad del órgano no se
encuentra reglada por el marco normativo; pues en este último supuesto el administrado tiene
derecho a una determinada decisión por parte de la administración.

Facultades regladas y discrecionales.

En el despliegue de la función administrativa, la autoridad pública no reduce su actuación a la
aplicación automática de las normas sino que, en muchas oportunidades y en pos de alcanzar el
interés público, posee un margen de apreciación atribuido por el ordenamiento jurídico para escoger
entre alternativas igualmente válidas. Esa dinámica del proceder estatal, ha sido reflejada por la
Corte Nacional en un importante precedente al expresar que “mientras en algunos supuestos el
ordenamiento jurídico regula la actividad administrativa en todos sus aspectos –reemplazando así el
criterio del órgano estatal al predeterminar qué es lo más conveniente para el interés público y
reducir su actividad a la constatación del presupuesto fáctico definido por la norma en forma
completa y la aplicación de la solución que la ley agotadoramente ha establecido (poderes reglados
o de aplicación legal automática)-, en otras ocasiones el legislador autoriza a quien debe aplicar la
norma en el caso concreto para que realice una estimación subjetiva que completará el cuadro legal
y condicionará el ejercicio para ese supuesto de la potestad atribuida previamente o de su contenido
particular al no imponerle, por anticipado, la conducta que debe necesariamente seguir (facultades o
potestades de ejercicio discrecional)”
El carácter justiciable de la discrecionalidad. El análisis de la jurisprudencia del Alto Tribunal
revela una tendencia generalizada a negar la justiciabilidad de las decisiones de la administración
pública adoptadas en el marco de la discrecionalidad, aunque cabe destacar que esa regla se ha ido
flexibilizando.
Mecanismos de control judicial
La Corte Suprema, durante un prolongado espacio temporal mantuvo firme la regla según la cual la
actividad discrecional de la administración no era pasible de control judicial. Sin embargo, a lo
largo de las últimas décadas ha ido creando, demanera pretoriana, diversas técnicas para reducir la
discrecionalidad y controlar el contenido de actos que trasuntan el desenvolvimiento de esa
actividad.
Control de la discrecionalidad por los elementos reglados del acto administrativo .
Este mecanismo de control, consiste en la fiscalización de la discrecionalidad a través del control de
los elementos reglados del acto administrativo entre los que se destacan la competencia, la causa, la
forma y la finalidad, verificándose de ese modo la regularidad externa de la decisión adoptada por
la administración,pero no el núcleo de la discrecionalidad de la decisión adoptada.
Caso Sòla: “La legitimidad –constituida por la legalidad y la razonabilidad- con que se ejercen tales
facultades [discrecionales], eslo que otorga validez a los actos de los órganos del Estado y que
permite a los jueces, ante planteos concretos de parte interesada, verificar el cumplimiento de dichas
exigencias, sin que ello implique la violación del principio de división de poderes que consagra la
ConstituciónNacional”
La causa “Entre Ríos”:“el control de legalidad administrativa y el control de constitucionalidad que
compete a los jueces en el ejercicio de su poder jurisdiccional, no los faculta para sustituir a la
administración en la determinación de las políticas o en la apreciación de los criterios de
oportunidad [...] y mucho menos ciertamente en la fijación o aprobación de tarifas por la prestación
de servicios”.

Control de la discrecionalidad técnica.

Se configura en aquellos supuestos en que la norma exige la adopción de un juicio científico o
técnico por parte de la administración pública decisiones que en reiteradas ocasiones recaen sobre
organismos públicos de carácter especializado.
-Permite su control judicial a través de la demostración del error en que ha incurrido la
administración pública al formular ese juicio científico.
A pesar de ello, la Corte Nacional, por lo general, se ha rehusado a intervenir en aquellas causas en
donde se cuestionaban decisiones técnicas de organismos administrativos especializados. Al igual q
en aquellas causas en donde se impugnaban las apreciaciones efectuadas por las juntas de
calificaciones de las fuerzas armadas o de seguridad.

Control de razonabilidad.
La razonabilidad, es exigible a todo el actuar del Estado, con fundamento en el Art. 28 de la C.N.,
sea que trate del ejercicio de actividad reglada o discrecional.
Según Gelli, existen varios criterios para controlar la razonabilidad de los actos estatales.
-Nivel básico y mínimo de control: consiste en realizar un análisis de relación, entre los fines que
se procuran con el dictado del acto y los medios elegidos para alcanzarlos (basta con que el
contenido del mismo, resulte idóneo o apto para lograr la finalidad perseguida por el órgano del
cual emana).
-Mas estricto: se evalúa, que entre el contenido del acto y su finalidad, exista relación de
proporcionalidad, verificando, de este modo, que el medio escogido por la autoridad no exceda –por
su desproporción- al fin público perseguido. La proporcionalidad actúa como un límite impuesto a
la actividad de los poderes públicos.
En el ámbito de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, la proporcionalidad –
entendida como especie de razonabilidad y como condición ineludible que debe cumplir el
actoadministrativo- ha sido receptada por dicho cuerpolegal en el Art. 7 Inc. f) como un
componente del elemento finalidad, al prescribirse que “las medidas que el acto involucre deben ser
proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad”.
En el caso del acto administrativo, la razonabilidad surge de la vinculación entre objeto y finalidad
del acto administrativo, con lo cual, la ausencia de tal recaudo determina la nulidad absoluta del
mismo.
--Estudio de costos y beneficios que trae aparejado el dictado de un acto administrativo: pone
en peligro el principio de la división de poderes pues, tal forma de proceder se encuentra vedada al
Poder Judicial, incluso en el derechocomparado.
-El control de razonabilidad dentro de una causa, debe realizarse a través de la aplicación de un
estándar básico de
razonabilidad que contemple el caso concreto de manera tal que los jueces no excedan sus
funciones específicas y acaben
valorando la oportunidad mérito o conveniencia de las medias adoptadas, lo que llevaría al gobierno
de los jueces.
En “Demchenko”, la Corte efectuó un control más intenso ya que además de revisar la relación
entre medios y fines
fiscalizó que exista proporcionalidad entre ambos, asi convalidó la sentencia del inferior que había
considerado que la
sanción era desproporcionada en tanto había implicado un exceso de punición ya que el quantum de
la multa superaba el
valor del buque. el Máximo tribunal consideró que “la facultad de graduación de la multa entre el
mínimo y el máximo
previsto en la ley, no escapa al control de razonabilidad que corresponde al Poder Judicial con
respecto a los actos de la
Administración Pública, incluso cuando se trata de facultades discrecionales de la administración”
agregando que “[e]n
modo alguno la discrecionalidad implica una libertad de apreciación extralegal, que obste a la
revisión judicial de la
proporción o ajuste de la alternativa punitiva elegida por la autoridad, respecto de las circunstancias
comprobadas, de
acuerdo con la finalidad de la ley”.
La jurisprudencia de la Corte evidencia que el mecanismo de razonabilidad ha sido utilizado de
manera frecuente para
control el ejercicio de facultades discrecionales. El Alto Tribunal, por lo general, ha efectuado un
control de relación entre
medios y fines y excepcionalmente de proporcionalidad.
Control por los conceptos jurídicos indeterminados
Consisten en definiciones genéricas efectuados por el ordenamiento administrativo que para
aplicarse a un caso concreto
requieren ser interpretadas por el Poder Judicial, dado que muchas veces se refieren a realidades
extrajurídicas no
precisadas en norma alguna, pero que delimitan un supuesto concreto que sólo puede ser concretado
en su aplicación
práctica.
Por lo general, el ordenamiento utiliza conceptos de experiencia –como la incapacidad- o de valor–
como la buena fe,
buena conducta, oferta más conveniente, agente más idóneo- y encomienda al administrador la
valoración y la
determinación del enunciado.
-Frente a un concepto jurídico indeterminado existe una sola alternativa válida, en cambio, frente a
la discrecionalidad
existen dos o más posibilidades igualmente justas desde la perspectiva del derecho.
La labor del juez estará destinada a comprobar si la valoración efectuada por el poder administrador
se corresponde con lo
establecido por la norma y advertir si la administración se ha equivocado o no en la aplicación del
concepto al caso
concreto.
...causa “Mocchiutti”. En este caso, al cuestionar el actor la integración de un jurado de concurso
docente universitario
con un estudiantey un egresado, el Alto Tribunal consideró que su control recaía sobre un concepto
jurídico
indeterminado que en el caso consistía en establecer si el estudiante cumplía con los requisitos de
“idoneidad” que
requería la normativa que regulaba el concurso. Control por los hechos determinantes
Los hechos determinantes constituyen la realidad material sobre la que se apoya una actuación
administrativay se erigen
como un límite objetivo sobre el ejercicio de facultades discrecionales. Por esa vía se fiscaliza si la
decisión de la
administración encuentra sustento fáctico en los sucesos acaecidos en la realidad.
La decisión la autoridad administrativa no tiene margen de apreciación pues los hechos son
objetivos y la materialización
de los mismos debe ser verificada por el juzgador en el caso concreto, para lo cual adquieren suma
relevancia los medios
probatorios.
Este se admitio por la Corte en la causa “López de Reyes”: los jueces poseen “la potestad de
revocar o anular la decisión
administrativa sobre los hechos controvertidos”.
Control de los principios generales del Derecho.
En la actividad discrecional el Estado debe respetar los principios generales del derecho.
Se utilizad por la Corte Suprema en la causa “Emisiones Platenses S.A.”: si bien la distribución de
los espacios de
publicidad estatal constituía elejercicio de facultades discrecionales de la entidad pública
demandada, el desarrollo de esa
actividad no podía violentar en el caso el derecho a la libertad de prensa.
-el Alto Tribunal ha ido admitiendo la utilización de diversas herramientas que permiten efectuar un
control de tales
decisiones aunque el núcleo discrecional de la decisión permanezca indemne, garantizando de ese
modo que el juez no
sustituya al administrador.
C) Cuestiones que deban resolverse aplicando exclusivamente normas de derecho privado o del
trabajo. Como dijimos
con anterioridad, la Ley 7182 tiene por objeto el control del ejercicio de función administrativa. Por
esa razón no podrán
revisarse aquellas decisiones donde sólo deban aplicarse normas de derecho privado o laboral. Con
relación a ello, la
Cámara del Trabajo ha señalado que una vez “Agotadas las instancias que impone la Ley 6658,
queda expedita la vía
judicial pertinente para reclamar la nulidad del acto, ya por vicios de forma o fondo, es decir, la
acción contencioso
administrativa, por tratarse en la especie del ejercicio de una función administrativa, por parte del
organismo estatal
quedando excluida de la competencia de los Tribunales laborales en caso contrario implicaría
invadir la esfera de
actuación de otros órganos jurisdiccionales como lo son las Cámaras en lo Contencioso
Administrativo, únicos
competentes en función de lo dispuesto por los dispositivos constitucional y legales citados para
declarar la invalidez o
nulidad de un acto administrativo”.
D) A cuestiones susceptibles de otra acción o recurso de distinta jurisdicción. También quedan
excluidas del fuero
contencioso administrativo las decisiones de autoridad pública que tengan previsto otro cauce de
revisión judicial, como
ocurre con la expropiación que debe promoverse ante el fuero civil.
La técnica impugnatoria del acto administrativo como nota de su especialidad.
A diferencia de lo que ocurre con los actos jurídicos emanados del derecho privado los actos
administrativos deben haber
causado estado para poder ser sometidos al escrutinio judicial. Esto último significa que debe
tratarse de un acto
administrativo definitivo (es decir que haya resuelto sobre el fondo del asunto) o asimilable a
definitivo (cuando si bien no
resuelve sobre el fondo de la cuestión no permite proseguir por causar un gravamen) contra el cual
se hayan interpuesto
todos los recursos pertinentes dentro de los plazos previstos produciéndose el agotamiento de la vía
administrativa.
1.2.1 El agotamiento de la vía administrativa. Objeto y condiciones.Los actos administrativos, esto
es la expresiones individuales de voluntad de la administración pública dictadas en
ejercicio de función administrativa y que producen efectos jurídicos hacia terceros, debe ser
cuestionados en sede
administrativa mediante la interposición en tiempo y forma de los recursos previstos en las leyes de
procedimiento. Una
vez agotadas las instancias administrativas el acto puede ser revisado judicialmente. Debe quedar
bien en claro, que si el
administrado no impugna en tiempo y forma el acto administrativo que le causa gravamen éste
deviene firme y no puede
ser revisado judicialmente, quedando dentro de la zona de reserva de la administración pública.
Entonces, debe quedar en
claro que en el ámbito del derecho administrativo, rige la necesidad del agotamiento de la vía
administrativa como
requisito previo e ineludible, para arribar a sede judicial con la intención de cuestionar los actos de
la administración
pública. Como fundamento de esa prerrogativa de la administración pública se ha invocado la
necesidad de obtener una
decisión de la autoridad jerárquica superior, de permitirle a está la corrección de lo decidido en una
instancia inferior, de
posibilitar una etapa de conciliación entre las partes antes de promover un pleito. Lo cierto es que
en la actualidad ninguna
de esas finalidades se cumple.
1.2.2 Plazos para accionar. Su naturaleza jurídica. La cuestión de la imprescriptibilidad de los vicios
Los actos administrativos deben ser impugnados en sede administrativa a través de la interposición
de los recursos
reglados dentro de un plazo de caducidad. Una vez que se ha producido el agotamiento de la vía
administrativa ese acto
debe ser cuestionado en sede judicial dentro de los plazos de caducidad que prevén las normas
específicas. El
fenecimiento de esos términos fatales determina la firmeza de la decisión y la imposibilidad de su
revisión judicial.
Existe una teoría que sostiene la “imprescriptibilidad de los vicios que posen una nulidad absoluta”.
A partir de ello se
considera que para el cuestionamiento de un acto administrativo que porta una nulidad absoluta e
insanable no existen
plazos de caducidad ni de prescripción para promover acción judicial. Cabe destacar que esta
postura no ha tenido acogida
en la actualidad por los tribunales en nuestro sistema federal ni en la Provincia de Córdoba.
1.2.3 Estrategias ante la mora administrativa. Medios legales alternativos.
La inactividad de la administración pública puede presentarse de dos formas:
➢ Como una inactividad material frente al incumplimiento del Estado de sus obligaciones
materiales, como por
ejemplo si se encuentra obligado constitucionalmente o legalmente a prestar un servicio y omite
hacerlo.
➢ En segundo lugar, la inactividad puede ser de carácter formal, esto es, la falta de respuesta de la
autoridad pública
ante una petición realizada por el administrado. Por lo general, las consecuencias de este
incumplimiento formal
varían en cada regulación normativa. En algunos ordenamientos, como el federal, se prevé que una
vez vencidos
los plazos para que la autoridad administrativa resulte se produce la denegatoria tacita de lo
solicitado por vía de
silencio. En otros sistemas, en cambio, para que se produzca el silencio es necesaria la interposición
de un pronto
despacho.
1.2.4 Estrategias ante la mora administrativa. Medios legales alternativos a nivel federal
Podrá ser revisado judicialmente un acto administrativo cuando se diere el supuesto de silencio o
ambigüedad previsto en
el Art. 10. (El Art. 23 c) de la ley 19549)
El Art. 10 de la LNPA establece el instituto de la denegatoria tácita para los supuestos que la
administración no se ha
pronunciado dentro del plazo previsto al efecto. Ello implica otorgarle al silencio un efecto negativo
de la pretensión del
administrado. Sólo puede atribuírsele un carácter positivo cuando lo autorice expresamente una
norma.
Si lo que se ha interpuesto es un recurso de reconsideración y existe una autoridad jerárquica
superior deberá solicitarse
una vez vencido el plazo para resolver que se eleven las actuaciones al superior jerárquico. Si éste
tampoco resuelve
dentro del plazo previsto para hacerlo vuelve a producirse la denegatoria tácita deberá promoverse
la demanda judicial
dentro del término de prescripción, (Art. 26 de la LNPA).Si la normativa aplicable no especifica un
plazo para que la administración resuelva, el Art. 10 prescribe que el mismo no
podrá exceder los sesenta días.Unavez vencido éste el administrado deberá interponer un pronto
despacho y si
transcurrieren otros treinta días sin producirse la resolución se considerará configurado el silencio.
Amparo por mora.
Frente al silencio de la administración pública el administrado tiene dos opciones. Por un lado,
puede considerar
denegada tácitamente su pretensión y continuar escalando en la pirámide administrativa hasta lograr
el agotamiento. Si
está ante la máxima autoridad tiene la posibilidad de promover directamente la acción judicial. En
segundo término, si
pretende un pronunciamiento exprese puede utilizar la figura del amparo por mora. Esa herramienta
que constituye una
orden judicial de pronto despacho de las actuaciones administrativas, se encuentra regulada en el
Art. 28 de la L.N.P.A.
De acuerdo a lo establecido por dicha norma el amparo por mora será viable en la medida en que
hayan vencido los plazos
para que la autoridad administrativa se pronuncie. En caso de que no esté previsto un plazo, deberá
aguardarse un tiempo
razonable. En cuanto al trámite esa disposición obliga al juez a requerir un informe a la autoridad
administrativa para que
fundamente las razones de la demora. Una vez contestado el informe o vencido el plazo para ello, el
juez dictará sentencia
ordenando, si correspondiere, el dictado de un acto administrativo.
El amparo por mora provincial.
El Art. 52 de la Const. Prov., establece: “Para el caso de que esta Constitución, una ley u otra norma
impongan a un
funcionario, repartición o ente público administrativo un deber concreto a cumplir en un plazo
determinado, toda persona
afectada puede demandar su cumplimiento judicialmente y peticionar la ejecución inmediata de los
actos que el
funcionario, repartición o ente público administrativo se hubiera rehusado a cumplir. El juez, previa
comprobación
sumaria de los hechos enunciados, de la obligación legal y del interés del reclamante, puede librar
mandamiento judicial
de pronto despacho en el plazo que prudencialmente establezca.”
-La legitimación: está supeditada a la afectación de un derecho subjetivo o interés legítimo (Art. 1)
-sujetos pasivos del amparo por mora: todo órgano o persona de derecho público estatal o no estatal,
dotado de potestad
pública, en todos los casos en que actúen en ejercicio de la función administrativa.
La competencia: está reservada a los tribunales que tienen atribuida la materia contenciosa
administrativa.
El Art. 5o establece cuales son los requisitos que deberá reunir el escrito de demanda, entre los que
se destacan los
siguientes:
1) Nombre, apellido, domicilio real y constituido del accionante. Si se tratare de persona jurídica, su
denominación,
domicilio social, domicilio constituido, el nombre de sus representantes y datos de inscripción
registral cuando
correspondiera.
2) Relación circunstanciada del deber omitido por la administración, con indicación precisa del
derecho subjetivo o
interés legítimo afectados, de la norma que predetermine en concreto la obligación y de la autoridad
administrativa involucrada.
3) El ofrecimiento de la prueba de que pretendiera valerse el accionante. Siempre que se invoque
representación
legal o mandato de terceras personas, se acompañarán con la demanda los instrumentos legales que
lo acrediten.
El Art. 6o contempla la posibilidad de rechazar in limine, es decir, sin sustanciación la demanda de
amparo por mora
cuando la misma fuera manifiestamente inadmisible.
Si la demanda ha sido admitida se emplazará a la autoridad pública demandada para que en el plazo
de cinco días informe
las razones de la mora que se le endilga. En ese mismo término la administración podrá solicitar
participación y contestar
la demanda ofreciendo las pruebas que estime conveniente, (el número de testigos no puede ser
mayor a tres).Luego de sustanciada la prueba ofrecida el juez dictará sentencia. En caso de ser
admitida la acción se ordenará a la
administración el dictado de un acto administrativo dentro del plazo que se fije al efecto.
Art 7 de la ley 7182
Art. 11: las resoluciones que se dicten serán irrecurribles. La parte sólo podrán interponer los
recursos de casación,
revisión e inconstitucionalidad. Art. 12 pone sobre el tribunal la carga de impulsar el proceso.
1.3.1 La necesidad de habilitar la instancia como condición para demandar al Estado.
Para demandar a la administración pública por el dictado de sus actos administrativos resulta
preciso el agotamiento de la
vía administrativa.
Acto que causa estado: es aquel que es definitivo contra el cual, se han interpuesto en tiempo y
forma los recursos
administrativos, produciéndose el agotamiento de la vía administrativa.
Se realiza un análisis previo a la notificación de la demanda q se denomina habilitación de instancia
(trib contencioso
adm) y de ser favorable implicará que el administrado está en condiciones de enjuiciar a la
administración pública.
Es para comprobar que se haya agotado correctamente la vía administrativa.
En éste ámbito rige el principio de congruencia según el cual, deben mantenerse los agravios
invocado en sede
administrativa al plantearse la acción judicial. Sin embargo, ello no impide que se puedan agregar
nuevos argumentos
jurídicos.
Las particularidades del sistema federal
La dispersidad normativa logra colocar en una situación de indefensión al administrado que no
cuenta con un mecanismo
unificado que regle la manera de enjuiciar a la administración pública.
La revisión de la actividad administrativa se va a regir por el Título IV de la Ley19.549 (Ley
Nacional de Procedimiento
Administrativo), el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, por la Ley de Demandas
contra la Nación (3952) y
un conjunto de normas individuales que regulan asuntos específicos y que establecen recursos
directos o judiciales antes
las decisiones de la administración.
El título IV de la Ley 19549 va a prever mecanismos diferentes de acuerdo a cual es el objeto de
impugnación:
a) Actos Administrativos.(Art. 23) para la impugnación judicial de un acto administrativo se
requiere que:
1-el acto sea definitivo(p/q el órgano jurisdiccional supervise las decisiones que evidencian la
voluntad de la
administración pública y no los que son preparatorios de ésta o están orientados a que la autoridad
de pronuncie).
>>Es considerado definitivo cuando resuelve, sea de manera directa o indirecta, sobre el fondo de la
cuestión debatida en
el expediente, poniendo en evidencia la voluntad de la administración pública.
-En la órbita nacional el agotamiento de la vía administrativa se produce con la interposición de un
recurso de
reconsideración ante la misma autoridad que dictó la decisión dentro de los diez días. Es optativo y
lleva implícito el
recurso jerárquico(obligatorio y procede en los casos en que el órgano que decide posea una
autoridad jerárquica superior
dentro de la organización administrativa). Se interpone dentro de los quince días ante la misma
autoridad que dictó el acto
que se cuestiona y este lo elevar al superior jerárquico dentro de los cinco días.
-cuestionar actos administrativos emanados de la máxima autoridad de un ente autárquico
descentralizado: podrá
interponerse a opción del interesado un recurso de alzada dentro de los 15 días, el que será resuelto
por el órgano que
encabeza la adm central.
>>acto es asimilable a definitivo, cuando el acto no resuelve sobre el aspecto principal pero impide
la tramitación de la
petición formulada, como ocurre por ejemplo con la declaración de caducidad del procedimiento.o
por ejemplo en caso de
un sumario adm ofrecemos pruebas y la administracion rechaza la produccion d ela mismas
,entonces Quien solicita
tendra un gravamen irreparable .
En ambos casos –acto definitivo y asimilable a tal- el Art. 25 establece que la acción judicial
impugnatoria deberá ser
interpuesta dentro del plazo perentorio de noventa días hábiles judiciales contados desde la
notificación del acto
administrativo.sino se presenta en ese plazo ,se produce la firmeza dl acto administrativo sin
posibilidad de recurso .
El Art. 40 del R.N.P.A. -> en las notificaciones de los actos administrativos se “indicarán los
recursos que se puedan
interponer contra dicho acto y el plazo dentro del cual deben articularse los mismos, o en su caso si
el acto agota las
instancias adm”.A partir de la notificación del acto éste adquiere eficacia (Art. 11 L.N.P.A.).
En el supuesto en que se omita indicar los recursos que deben interponerse, a partir del día posterior
al de la notificación
“se iniciará el plazo perentorio de sesenta días para deducir el recurso administrativo que resulte
admisible”.
En cambio, si no se indica que el acto administrativo notificado agotó las instancias administrativas,
el plazo de noventa
días (Art. 25) previsto para interponer la demanda, comenzará a correr una vez vencidos el plazo de
sesenta días indicado
anteriormente.
Se establece una prolongación de los plazos cuanto la notificación es defectuosa por la omisión de
los recaudos exigidos,
con lo cual, esa prolongación tiene efectos sobre el acto retardando su firmeza y por ende, sobre la
apreciación del plazo
de caducidad para interponer el amparo.
b) Vías deHecho. Deben catalogarse como tal a:
1) Los comportamientos materiales de la administración pública que violente un derecho o
garantía constitucional.
2) La ejecución de actos estando pendiente la resolución de algún recurso administrativo de los
que en virtud de norma expresa impliquen la suspensión de los efectos del acto administrativo o
que habiendo sido dictado no haya sido notificado (eficacia) (11)
En los casos de vías de hecho los noventa días hábiles judiciales debe ser contados desde el día en
que fueren conocidos
por el afectado (Art. 25 Inc. d)-
c)Reglamentos: se encuentran constituidos por las normas generales que dicta el Poder
Ejecutivo sobre aquellas materias que pertenecen su zona de reserva. A través de su dictado, no
se aplica una ley sino la propia Constitución de manera directa.
Son una declaración unilateral realizada en ejercicio de la función administrativa que produce
efectos jurídicos generales
en forma directa. (Gordillo)
Algunos autores, distinguen entre actos administrativos de alcance general y reglamentos. En tal
sentido, Cassagneha
señalado que lo que caracteriza al reglamento es su pertenencia al ordenamiento jurídico. En ese
orden, el reglamento
viene a integrar el género de los actos del alcance general pues, no todo acto administrativo de
alcance general es un
reglamento.
A su vez, Comadira, efectúa una distinción entre actos de alcance general normativo (dirigidos a
sujetos indeterminados,
pretenden su inserción en el ordenamiento y tienen vocación de permanencia) y no normativo
(poseen carácter
consuntivo, se consumen con su aplicación).
Forma de impugnar los reglamentos. Plazos.
En el marco de la L.N.P.A., los actos de alcance general pueden ser impugnados a través de las
siguientes maneras:
• Directa: Reclamo administrativo impropio; (por ejemplo se determina en la administracion dica un
reglam que
todos los empleados vayan vestidos todos de azul se reclama ante la misma autoridad que lo dicta -)
• Indirecta: recursos administrativos y en el mismo ejemplo sperar la aplicación del reglam,voy
vestido de blanco y
apartir de ello el administrados recibe sancion a traves de un acto y se impugna ese acto que aplicac
la sancion y
lo cuestinamos a traves de un recurso administrativo . .
• Excepcional: Acción de amparo. Directamente en sede judicial quien se ve afectado por ese
reglamento -Ahora bien, como lo analizaremos a continuación, la práctica judicial evidencia que los
administrados utilizan muy pocas
veces el reclamo administrativo impropio a la hora de cuestionar actos de alcance general ya que,
por lo general, acuden a
la acción de amparo o bien aguardan su aplicación a través de un acto particular e impugnan el
mismo a través de la vía
recursiva. Resulta importante señalar, que la petición del administrado frente al acto de alcance
general o individual que
lo aplica, debe tener por objeto lograr la derogación o modificación parcial de aquél y no la
exclusión de su contenido.
Pues, la petición del administrado no puede estar dirigida a requerir que no se le aplique el
reglamento, en virtud de la
vigencia del principio de inderogabilidad singular de los reglamentos. A causa de este principio,
“ningún órgano
administrativo puede válidamente violar sus propias reglamentaciones” y por ello, el administrado,
no puede quedar
excluido –mediante un acto administrativo individual- de la aplicación de un reglamento dado que
la administración se
encuentra vinculada por la juridicidad. Pues, “siempre debe prevalecer el reglamento anterior sobre
el acto individual
posterior”.
Directa: Reclamo administrativo impropio
Como lo sugiere el título, los actos administrativos de alcance general, pueden impugnarse de
manera directa, en sede
administrativa, a través de la interposición de un reclamo administrativo impropio (en adelante
RAI) ante la misma
autoridad de la que emana el acto, conforme lo establece el Art. 24 Inc. a) de la ley 19.549. Estamos
en presencia de una
vía facultativa, ya que, si el administrado no ataca directamente el acto de alcance general puede
impugnar, a posteriori, el
acto que aplica a aquél. En cuanto a la legitimación para interponer dicho remedio, se requiere la
afectación cierta e
inminente de derechos subjetivos de intereses legítimos o derechos de incidencia colectiva.
Debe destacarse, que la ley no establece plazo para la interposición del RAI y por ello, el particular
puede hacerlo en
cualquier momento siempre y cuando respete el plazo de prescripción. Una vez interpuesto el RAI
pueden darse, al
menos, tres alternativas posibles:
1) Que el mismo sea acogido favorablemente;
2) Que el planteo sea rechazado expresamente y
3) Que la autoridad no resuelva el reclamo.
En el primer supuesto, es decir, si la administración acoge favorablemente el reclamo, dejando sin
efecto el reglamento,
ya sea derogándolo o modificándolo parcialmente, no será necesario promover ninguna acción
judicial pues, la pretensión
del administrado ha sido considerada en sede administrativa
En segundo lugar, si el reclamo es denegado expresamente, el administrado deberá promover
demanda ante el juez
competente dentro del plazo de caducidad de noventa días hábiles judiciales, contados desde la
notificación de la
denegatoria del RAI. (Art. 25 Inc. b). Debe tenerse en cuenta que el acto que resuelve el RAI es
irrecurrible en sede
administrativa, conforme lo prevé el Art. 73 del R.N.P.A. A pesar de lo que establece el último
precepto legal citado,
Bianchi sostiene que contra el acto que resuelve el RAI puede interponerse el recurso de
reconsideración previsto en el
Art. 100 del mismo cuerpo legal y el mismo, suspende el plazo de noventa días hábiles judiciales
previsto en el Art. 25 de
la ley 19.549
En tercer término, si no existiere pronunciamiento de la autoridad sobre el reclamo interpuesto,
debemos interrogarnos si
existe un plazo para que la autoridad resuelva el RAI. Sobre tal punto no existe acuerdo. Para
algunos, no existe normado
un plazo para ello aunque para otros, la administración tiene sesenta días para resolver el reclamo
por aplicación del Art.
10 de la ley 19.549 y en caso de silencio, el interesado debe interponer pronto despacho y
parte en el procedimiento administrativo, tanto al que invoca un derecho subjetivo como al que
invoca un interés legitimo.
trascurridos treinta días más si que exista resolución, se configura la denegatoria tacita. Por su parte,
Cassagne propugna
aplicar el plazo genérico de 10 días establecido por el Art. 1o, ap., e) de la LNPA o el establecido
para el silencio en el Art.
10 de la misma ley.Excepciones a la necesidad de interponer RAI:
Si bien la normativa federal es clara al exigir la previa interposición del RAI, a los fines de poder
revisar judicialmente el
contenido del reglamento, existen supuestos en donde la doctrina o la jurisprudencia ha considerado
que ello resulta
innecesario. Entre tales causales pueden enumerarse las siguientes:
1-Ritualismo inútil: fue derogado por la ley 25.344 como excepción a la necesidad de
interponer reclamo administrativo previo a promover la demanda judicial. A pesar de ello, los
tribunales no han vacilado en sostener su vigencia.
Tiene su fundamento en normas constitucionales (Art. 18 C.N.) y en los tratados internacionales con
jerarquía (75 Inc. 22
y 24).
-Causa “Caplan”la C.N.C.A.F.: se utilizará cuando importe un inconducente y excesivo rigor
formal, dilatorio de la
defensa en juicio garantizada en elArt.18 del Constitución Nacional”.
También, se ha considerado que constituye un ritualismo inútil exigir la previa interposición del
RAI, cuando se impugna
un acto administrativo de alcance general que emana del jerarca de la administración y cuando
existen precedentes
administrativos reiterados sobre la cuestión debatida que hacen presumir el rechazo.
2-Planteo de inconstitucionalidad: La impugnación con base constitucional, exime al
recurrente de interponer el RAI atento a que la autoridad administrativa carece de la potestad de
declarar inconstitucional una norma.(Ej: caso ROMANI)
-Soria ha señalado que si “el objeto perseguido por la pretensión se circunscribe al planteo de
inconstitucionalidad de una
norma legal sobre cuya base se fundamenta el obrar administrativo, exigir la vía previa también fue
considerado ritual, por
cuanto, esas cuestiones no pueden ser dirimidas por la Administración, sino, exclusivamente, por el
órgano jurisdiccional.
3-Situaciones que pongan en juego la integridad de un derecho :el administrado queda
dispensado de interponer el RAI a los fines de poder cuestionar judicialmente el contenido de
un acto de alcance general, en aquellos casos en que existan situaciones de urgencia objetiva
que previsiblemente tengan aptitud para poner en riesgo la integridad de un derecho. (Sam
martino)
Forma indirecta: Recurso administrativo
El Art. 24 de la L.N.P.A señala que “El acto de alcance general será impugnable por vía judicial:
[...] b) cuando la
autoridad de ejecución del acto de alcance general le haya dado aplicación mediante actos
definitivos y contra tales actos
se hubieren agotado sin éxito las instancias administrativas” Como surge del precepto legal citado,
el mecanismo indirecto
de impugnación se efectiviza a través de la interposición de los recursos administrativos pertinentes
contra el acto de
aplicación del reglamento, conforme el Art. 73 del R.N.P.A. La denominación de indirecta, se
deriva, de la circunstancia
de que la impugnación sea realiza contra el acto administrativo por cuyo conducto se aplica el
reglamento. Resulta
imperioso, que el derecho que de dice lesionado, se derive de acto de alcance general habida cuenta
que, lo que se
impugna no es la invalidez del acto de aplicación sino el reglamento que le da base. Dicha
impugnación puede estar
motivada tanto en razones de legitimidad como de oportunidad, tal como lo establece el último
precepto legal citado. Una
vez interpuesto el recurso, deberá seguirse el cauce recursivo que será objeto de tratamiento en un
capítulo especial.Forma excepcional: Acción de amparo
Siguiendo con el análisis de los diversos medios de impugnación, ingresamos al estudio del papel
que puede desempeñar
la acción de amparo a la hora de cuestionar un acto del alcance general. Así, tratándose de un acto
de autoridad pública
aquellos pueden impugnarse por este cauce excepcional, siempre que se verifiquen los requisitos
para ello. (Art. 43 C.N. y
ley 16.986) Resulta importante indicar, que el amparo, no se abre como una posibilidad en igualdad
de condiciones al
RAI, sino que esta acción expedita y rápida, requiere el cumplimiento de ciertos recaudos –
procesales y sustanciales- que
de omitirse obstan su procedencia. En tal orden, la nulidad del reglamento debe ser manifiesta u
ostensible para que
proceda este medio de tutela, en cambio, ello no es preciso para la procedencia del RAI habida
cuenta que basta su
ilegitimidad.
Efectos de la derogación y de la anulación judicial del acto de alcance general:
Hay q diferenciar entre los efectos de:
>Su derogación en sede administrativa, el Art. 83 del RLNPA establece que los reglamentos pueden
ser derogados, de
manera total o parcial y reemplazarse por otros. Dicha atribución, puede efectuarse de oficio, ante la
petición de parte
interesada y mediante recursos en los casos en que sea procedente. Cassagne: puede ser realizada
tanto por razones de
mérito, oportunidad o conveniencia como por razones de ilegitimidad. Prevé la posibilidad de
reclamar daños y perjuicio
por parte del administrado.
>Anulación en sede judicial, es decir los efectos de una sentencia que anula un reglamento.
-Doctina->Hutchinson: a favor de la validez inter partes de la anulación, pero sostiene que
indirectamente se traslada sus
efectos a todos los afectados por la vigencia de la norma, agregando que una vez que el juez ha
declarado ilegítimo un
reglamento la administración debe derogarlo. Para Linares, en cambio, la anulación de reglamento
sólo excluye de su
aplicación al que lo impugna.
-jurisprudencia-> la C.S.J.N. en “Mongues”le otorgó efecto erga omnes a la sentencia por medio de
la cual decidió
anulación de una disposición reglamentaria.
La habilitación de instancia en régimen provincial ley 7182 ley contenciosos administrativo de
Cordoba
Una vez agotadas la vía administrativa: Art. 6° exige que “La demanda Contencioso administrativa
debe prepararse
mediante el o los recursos necesarios para obtener de la autoridad competente de última instancia, el
reconocimiento o
denegación del derecho reclamado o interés legítimo afectado”. El Art. 7o establece que la
autoridad competente deberá
expedirse en el término de ciento veinte días hábiles administrativos, en el caso de petición, y de
treinta días hábiles
administrativos, en el caso de recurso necesario, contados desde la interposición.
En caso de que la autoridad administrativa de máxima jerarquía se pronuncie expresamente a través
del dictado de un acto
administrativo, la acción deberá iniciarse dentro de los treinta días hábiles judiciales, contados
desde la notificación de la
decisión.
Si así no lo hiciera (en caso de silencio), el interesado deberá presentar "pronto despacho" en el
término de tres meses y si
no hubiere pronunciamiento dentro de los veinte días hábiles administrativos quedará, por este solo
hecho, expedita la vía
contencioso administrativa, la que podrá ser iniciada hasta seis meses después de la fecha de
presentación del "pronto
despacho".
la habilitación de instancia consiste en un juicio previo a la tramitación de la causa en donde el
tribunal va a controlar
que la decisión haya causado estado y que corresponda al fuero contencioso administrativo. (de
oficio el tribunal, previa
vista al Fiscal).
El pronunciamiento que se dicte no obsta a los planteos que pueda hacer aposteriori el demandado a
la hora de oponer
excepciones de previo y especial pronunciamiento. Es que una vez que se ha dictado resolución
queda vedado a los
magistrados pronunciarse sobre el aspecto relativo a la competencia contenciosa administrativa,
hasta el momento de
dictar sentencia definitiva, salvo algunos supuesto previstos en el inciso 2°, 3° y 4° del Art. 24.
Sin embargo, si la Cámara considerase que la cuestión no corresponde a su competencia lo
resolverá de tal modomediante un decreto fundado y lo hará constar así en decreto fundado,
mandando al interesado ocurrir ante quien
corresponda. Contra esta resolución podrán deducirse los recursos de reposición y de apelación o de
reposición y de
casación, según proceda de acuerdo a las partes demandadas. Si la causa ha sido admitida la
competencia del Tribunal
quedará radicada en forma definitiva.
Reglamentos solo a atraves de amparo-
1.4 La regulación procesal administrativa en argentina
El control de la juridicidad del actuar estatal le corresponde en última instancia al Poder Judicial.
Se distingue entre sistemas judiciales, administrativos y mixtos. En el primer el control de
juridicidad se halla a cargo del
Poder judicial q puede ser atribuida a los jueces ordinarios como es el caso de nuestro país o que
recaiga en cabeza de
tribunales especializados en materia administrativa como acontece en el sistema de la Provincia de
Córdoba en tanto la
competencia corresponde a un tribunal especializado en materia contencioso administrativa.
El segundo modelo es aquel en el cual la titularidad del control de la administración se halla en
cabeza de autoridades
comprendidas dentro de la propia organización administrativa.
La competencia se reparte entre el juez ordinario y el juez administrativo, de acuerdo a la situación
jurídica subjetiva en
que se encuentra el administrado. Corresponderá el control judicial en los supuestos de lesión a los
derechos subjetivos del
interesado y será competente el juez administrativo frente a la afectación de un interéslegítimo.
(sistema italiano)
Marco jurídico y notas propias de su identidad judicial-pura en el Derecho Argentino.
.En Nación no existe un Código Contencioso administrativo y se rigen por lo establecido en el
Título IV de la Ley 19.549
y el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. En Córdoba, si existe un Código Contencioso
administrativo que
regula este proceso.Tanto el sistema federal como el cordobés son judicialistas en tanto la revisión
de la actividad
administrativa está reservada a los magistrados pertenecientes al Poder Judicial.
1.4.1 Características orgánicas y procesales en la Nación y en las Provincias.
La regulación Constitucional de Córdoba ha contemplado expresamente lo relativo a la
demandabilidad del Estado
provincial, el Art. 178 de la Carta Magna establece: “El Estado, los Municipios y demás personas
jurídicas públicas
pueden ser demandadas ante los tribunales ordinarios sin necesidad de formalidad ni autorización
previa de la Legislatura
y sin que en juicio deban gozar de privilegio alguno. La actuación del Estado, los Municipios y
demás personas jurídicas
públicas en el ejercicio de Función administrativa quedan sometidos al control judicial de acuerdo
con lo que determine la
ley de la materia y sin otro requisito que el interesado haya agotado la vía administrativa”.
La regulación procesal en Córdoba se rige por un Código Contencioso desde el año 1984 el cual fue
modificado en 1986
con la creación de las cámaras contencioso administrativas como tribunales de primera instancia.
El sistema de revisión de la actividad administrativa en la Provincia de Córdoba puede ser
catalogado como judicialista y
especial, ya que está en cabeza de tribunales con competencia contencioso administrativo. Ya sea
por las Cámaras
contencioso administrativas en la Capital y por las Cámaras Civiles, Comerciales y de Familia en el
interior.
La organización jurisdiccional de las autoridades cotencioso administrativa se compone de la
siguiente manera:
->El Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Contencioso administrativa,(3 jueces )
ya sea como segunda
instancia en los casos en que la Provincia es parte y por vía de recurso de casación o
inconstitucionalidad en los demás
casos. En esa instancia actuará el Fiscal del Tribunal Superior de Justicia.
->Las Cámaras Contencioso Administrativas en la circunscripción capital, como primera instancia.
Actuación del el Fiscal
de Cámara
En las Circunscripciones del interior de la Provincia, las Cámaras Civiles y Comerciales
competentes con la intervención
del Fiscal de Cámara Civil.El Art. 10 de la Ley 7182 establece que las Cámaras Contencioso
Administrativas en la Primera Circunscripción Judicial
y las Cámaras en lo Civil y Comercial, en las demás Circunscripciones, conocen y resuelven en
primera instancia las
causas en las que la Provincia sea parte (ello involucra a los entes descentralizados provinciales). En
estos casos el TSJ
resuelve en segunda instancia los recursos de apelación que se interpongan.
En las demás causas, esto es cuando no sea parte la Provincia, dichos tribunales lo hacen en única
instancia.
2. EL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
En esta unidad estudiaremos el proceso contencioso administrativo provincial y nacional de acuerdo
a las diferentes
etapas que lo componen: acciones, demanda, contestación de demanda, excepciones, prueba,
alegatos y sentencia.
2.1.1Acciones.
En este apartado estudiaremos los diversos cauces de acciones y sistemas que pueden existir para
demandar a la
administración en un juicio contencioso administrativo.
2.1.2 Sistemas procesales: de unidad y de pluralidad de acciones.
A diferencia de lo que veremos en el régimen de la Provincia de Córdoba, a nivel federal no resulta
necesario para el
administrado individualizar la situación jurídica subjetiva que posee frente a la administración a la
hora de promover una
demanda judicial ya que existe un sistema de unidad de acción frente a una pluralidad de
pretensiones.
Sin embargo, ello no significa que no deba acreditarse la existencia de una afectación concreta y por
lo tanto la existencia
de una “causa” o “caso”, en los términos de la jurisprudencia de la Corte Suprema Nacional. Como
dijimos con
anterioridad no existe a nivel federal un Código que regula el proceso administrativo sino que
resultan de aplicación las
normas que regulan el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. En virtud de ello, la
pretensión del administrado
deberá encaminarse a través de un juicio de conocimiento. También se halla prevista la acción de
lesividad en el Art. 27
de la Ley 19.549. En esos casos el actor es la propia administración pública que se ve obligada a
demandar judicialmente
la nulidad de su propio acto en los supuestos en que no puede utilizar la potestad revocatoria en los
términos de los Arts.
17 y 18 de la aludida ley. Esa limitación se debe a que la decisión se encuentra firme y consentida y
ha generado derechos
subjetivos que se encuentran en cumplimiento, de conformidad a lo previsto en el Art. 17 de la Ley
19.549. Ese mismo
cuerpo normativo establece en el Art. 27 que no existe un plazo de caducidad para promover la
acción sino solo de
prescripción.
Los recursos asistemáticos en el orden federal
Se propicia, en general, la denominación de acción ya que, se trata de actos procesales en los cuales
se formula una
pretensión en contra de un acto administrativo en donde sólo se cuestiona su legitimidad y se
peticiona su nulidad. A tales
mecanismos de impugnación se refiere el Art. 25 de la ley 19.549 en su último párrafo, al señalar
que “[cuando en virtud
de una norma expresa la impugnación de acto administrativo deba hacerse por vía de recurso, el
plazo para deducirlo será
de treinta (30) días desde la notificación de la resolución definitiva que agote las instancias
administrativas”.
Por su parte, Ávalos señala que se trata de un modo de impugnación contra actos administrativos
pero que se diferencia de
la acción contenciosa administrativa, en que existe una limitada posibilidad de adicionar a la
pretensión impugnatoria, un
reclamo de daños y perjuicios. Entonces, cuando la normativa aplicable a la especie se refiera al
recurso directo o judicial
debe colegirse, en realidad, que se trata de una acción judicial que se la denomina como recurso,
porque procede contra
las decisiones administrativas directamente ante la Cámara de Apelaciones. De ello, se desprende
que para su procedencia
se requiere una decisión previa de la administración pública habida cuenta que por dicho cauce se
impugna un acto
administrativo. Tal circunstancia, como lo indica la doctrina obliga al administrado, de manera
previa a promover la
demanda judicial ordinaria contra un acto administrativo, a verificar, en el caso, la inexistencia de
un recurso específicopues, la existencia del mismo obsta a la procedencia de la acción ordinaria
habida cuenta que, no se trata de un mecanismo
de utilización optativo.
La apertura a prueba:
Amplia posibilidad de ofrecer y producir prueba en el ámbito de los recursos judiciales o directos,
inclinándose por la
vigencia de un control judicial suficiente de la actividad administrativa.
Recurso judicial previsto por la Ley de Educación Superior
Son cuestionables a través del recurso de alzada aquellos actos administrativos que emanen del
órgano superior de un ente
autárquico dentro de los cuales se incluyen las Universidades Nacionales. (Art. 94 del decreto
1759/72 -> RLNPA)
La sanción de la Ley 24.521 ha derogado esa disposición, en su Art.32 contempla un recurso
judicial de apelación ante la
Cámara Federal de Apelaciones para cuestionar las decisiones del órgano superior de las
universidades nacionales.
-pueden cuestionarse resoluciones definitivas de las universidades nacionales (aquellas decisiones
que resuelven el fondo
del asunto, lesionando el derecho subjetivo o interés legítimo)y aquellas resoluciones interlocutorias
o de mero trámite
que pusieren fin o impidieren la continuación del procedimiento.
A los fines de requerir su revisión judicial resulta preciso que el acto que se impugna haya causado
estado.
-deberá interponerse dentro de los treinta días hábiles judiciales.
Tramite: Tribunales a posteriori del requerimiento de las actuaciones administrativas corren un
traslado a la
administraciónvencida la etapa probatoria, las partes alegan y la causa se encuentra en
condiciones de ser resuelta se
dicta sentencia el análisis del juez es sobre la legitimidad de la decisión no existe apelación sino
sólo recurso
extraordinario federal.
Recurso judicial previsto por la Ley Marco de Regulación de Empleo Público Nacional
“Contra los actos administrativos que dispongan la aplicación de sanciones al personal amparado
por la estabilidad
prevista en este régimen, el agente afectado podrá optar por impugnarlo por la vía administrativa
común y una vez
agotada ésta acudir a sede judicial, o recurrir directamente por ante la Cámara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal o por ante las cámaras federales con asiento en las provincias, según
corresponda conforme al
lugar de prestación de servicios del agente”. (Art. 39 Ley 25.164) El personal que goce de
estabilidad (no el
contratado)sujeto pasivo de una sanción disciplinaria.
“Ambas vías son excluyentes, la opción formulada inhibe la utilización de cualquier otra vía o
acción”.
El objeto de la impugnación de la sanción: debe fundarse en la nulidad de la decisión que se
cuestiona por aplicación de lo
dispuesto en los Arts. 14 y 15 de la Ley 19.549. Pero, si se decide utilizar este último camino debe
considerarse que “el
recurso judicial directo sólo podrá fundarse en la ilegitimidad de la sanción, con expresa indicación
de las normas
presuntamente violadas o de los vicios que se atribuyen al sumario instruido”, (Art. 39 de la
Ley25.164).
El recurso judicial deberá interponerse ante el tribunal competente dentro del plazo de noventas días
contados a partir de
la notificación del acto sancionatorio. (art40) Este tiene reglado el trámite judicial:
-promovida la demanda, el tribunal requerirá el expediente administrativo con el legajo personal del
recurrente el que
deberá ser remitido dentro de los diez días de requerido.-Luego de recibidas las actuaciones
administrativas por el Tribunal, éste correrá traslado por el término perentorio de diez
(10) días hábiles judiciales al recurrente sancionado y posteriormente,a laadministración.
-Tribunal llamará autos para sentencia la que deberá ser dictada dentro del término de sesenta (60)
días hábiles judiciales.
Art. 41, en el supuesto en que la sentencia sea favorable al agente sancionado y la misma ordene su
reincorporación la
administración demandada deberá habilitar una vacante de igual categoría a la que revistaba. El
agente pueda optar por
percibir la indemnización (Art. 11) renunciando al derecho de reincorporación
Defensa de consumidor.
El Art. 45 de la Ley de Defensa d. c. (Ley 22.240) establece q los actos administrativos q dispongan
sanciones en el
ámbito de dicha ley podrán ser recurridos por ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo
Federal, o ante las cámaras federales de apelaciones con asiento en las provincias. Competencia:
lugar en donde se haya
cometido el hecho.
El recurso deberá interponerse ante la misma autoridad que dictó la resolución sancionatoria, dentro
de los diez (10) días
hábiles contados a partir de su notificación y será concedido en relación y con efecto suspensivo,
salvo en aquellos
supuestos en que se hubiera denegado medidas de prueba, en que será concedido libremente.
“las provincias, dictarán las normas referidas a la actuación de las autoridades administrativas
locales, estableciendo un
régimen de procedimiento en forma compatible con el de sus respectivas constituciones” --> las
sanciones impuestas por
una autoridad provincial escapan al fuero federal y su cuestionamiento deberá hacerse ante los
jueces de la provincia de
que se trate.
-Los organismos de defensa del consumidor provinciales carecen de competencia para aplicar
sanciones a entes de
carácter nacional o a las prestadoras de un servicio público de carácter interjurisdiccional o nacional
pues, dicha
competencia les corresponde a las autoridades nacionales. Ej: causa “Telefónica de Argentina
S.A.”y en Banco de la
Nación Argentina”
Servicio Público de transporte
Art. 8 de la ley 21.844: los mecanismos de impugnación o revisión de las sanciones aplicadas por
infringir dicho cuerpo
legal, difieren de acuerdo a la sanción que se trate:
-Sanción de apercibimiento: sólo será pasible de recurso de reconsideración quedando de ese modo
exento de control
judicial.
-Sancion con multa: posee la opción de apelar directo ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso
Administrativo Federal o de interponer recurso de reconsideración (se puede apelar), con el que
quedará agotada la vía
administrativa.
-Sanción de suspensión o caducidad del permiso: el afectado podrá interponer los recursos previstos
por la L.N.P.A. y el
R.L.N.P.A. Una vez agotadala vía administrativa ante la resolución del secretario de Estado
competente, la misma podrá
apelarse ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Federal y Contencioso Administrativo.
Plazos: tanto las apelaciones como los recursos de reconsideración deberán deducirse debidamente
fundados, dentro de
los diez (10) días de notificado el acto y ante el órgano de aplicación, el que, deberá elevar las
actuaciones a la citada
Cámara, dentro de los diez (10) días subsiguientes.
Servicio Nacional de Sanidad Animal.La Ley 23.899en su Art. 26, en caso de violentar sus
disposiciones las sanciones serán aplicadas por el administrador
general del Servicio Nacional de Sanidad Animal (SENASA) o por el funcionario en que la
reglamentación delegue tal
facultad, previo procedimiento que asegure el derecho de defensa del imputado.
Estas serán revisables a través de recurso de apelación ante la Cámara Federal con competencia en
el lugar donde se
hubiere cometido el hecho. Deberá ser interpuesto de manera fundada ante la misma autoridad que
hubiere aplicado la
sanción.
>Plazo para interponerlo es de quince (15) días hábiles contados a partir de la notificación y debe
tenerse en cuenta que si
la pena consiste en multa deberá pagarse previamente a la interposición del recurso.
Registro de la Propiedad del Automotor
Es posible recurrir las decisiones de los encargados de registros y las del organismo de aplicación
(Dirección Nacional de
los Registros Nacionales de la Propiedad del Automotor y de Créditos Prendarios) ante la Cámara
Federal de Apelaciones
con competencia territorial en el lugar donde tenga su asiento el registro seccional cuya decisión se
recurre, y que el caso
de la Capital Federal la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y ComercialFederal. (ley
22.977en su Art. 37)
El recurso es la única vía de impugnación de las decisiones de los encargados de registro en
cuestiones registrales y de las
decisiones de la Dirección Nacional en esas materias o en controversias meramente individuales.
Deberá interponerse por
escrito y de manera fundada ante el organismo que dictó la resolución dentro del plazo de quince
días y deberá contar para
ello, con patrocinio letrado matriculado para actuar ante el fuero federal.
Si el registro seccional que efectuó las observaciones, no revoca su decisión deberá elevar a la
Dirección Nacional dentro
del quinto día siguiente a la impugnación.
La Dirección tiene facultades para revocar el acto impugnado dentro de los diez días hábiles
administrativos siguientes a
la recepción de las actuaciones administrativas. Si no lo deberá elevar las actuaciones a la Cámara
Federal competente.
En aquel supuesto en que el acto impugnado emane del Dirección Nacional y ésta decida mantener
su decisión, dentro de
los diez días hábiles siguientes a la presentación del recurso deberá remitirlo a la Secretaria de
Justicia con las pertinentes
observaciones.La Secretaria de Justicia podrá revocar el acto impugnado dentro de los 30 días
hábiles administrativos
siguientes a la recepción de las actuaciones. En caso contrario, deberá elevar las actuaciones al
tribunal competente.Una
vez recibidas las actuaciones por el Tribunal este proveerá dentro de los diez días hábiles judiciales
siguientes la prueba
ofrecida, desestimando la que juzgue impertinente. Una vez producida la prueba o desestimado su
ofrecimiento según el
caso, el tribunal llamará a autos para sentencia pudiendo disponer de oficio medidas para mejor
proveer.
El plazo para dictar sentencia será de sesenta días hábiles judiciales desde que se encuentre firme el
llamado a autos.
2.1.3 Clases según la situación que tutelan: de plena jurisdicción y de ilegitimidad
El sistema de acciones de la ley 7182 variará la acción que deba promover según trate:
situación subjetivo del administrado, se trata de un sistema de pluralidad de acciones.A partir de
ello, deberá promover
la acción de plena jurisdicción el administrado que ostenta un derecho subjetivo lesionado. Su
pretensión tendrá por
objeto el restablecimiento del derecho vulnerado a lo que podrá adicionarse el reclamo de los daños
y perjuicios
provocados por el actuar de la administración.
intereses legítimos: el afectado deberá iniciar una acción de ilegitimidad cuya finalidad es la
declaración de nulidad
del acto administrativo cuestionado sin poder adicionar a esa pretensión un reclamo de
indemnización. En esta acción
tendrá participación el Fiscal de la Cámara en igual condición que todas las partes. Resulta
obligatorio para quien
promueve la acción nominarla de acuerdo a su situación jurídica subjetiva que posee. (catalogar la
acción)lesividad: (proceso de lesividad) este caso el que acciona es el propio Estado. Ella tiene
por objeto peticionar la
declaración de nulidad de sus propias decisiones en aquellos casos en donde no puede ejercer la
potestad revocatoria ante
sí, por haber generado derechos subjetivos el acto administrativo, además de encontrarse firme y
consentido.Esa acción,
deberá ser promovida dentro de los seis meses ( Art. 8 de la Ley 7182). Interviene el Fiscal de
Cámara en igual condición
que laspartes. La autoridad accionante deberá acompañar a la demanda, el expediente en donde se
dicto el acto
administrativo que se pretende dejar sin efecto.
2.1.4 Objeto, partes, y características del procedimiento de cada acción.
Según la ley 7182 pueden intervenir en carácter de legitimados activos y pasivos los siguientes
sujetos procesales:
a)Los administrados, sean personas físicas o jurídicas, públicas o privadas;
b)La Administración: La Provincia, las Municipalidades, las entidades descentralizadas autárquicas
y las personas
jurídicas que ejerzan función administrativa por autorización o delegación estatal, en defensa de sus
prerrogativas o
competencias administrativas, y por lesividad de sus actos administrativos irrevocables;
c)El Fiscal de Cámara Contencioso Administrativo, el Fiscal de Cámara Civil; El Fiscal de Cámara
Contencioso
Administrativo, el Fiscal de Cámara Civil y Comercial en las Circunscripciones Judiciales del
interior de la Provincia, y el
Fiscal del Tribunal Superior de Justicia, en su caso, cuando corresponda, en el proceso de
ilegitimidad.
El Código permite la intervención como parte en el juicio de aquellos sujetos favorecidos por la
resolución que motive la
demanda. En ese carácter podrán intervenir en calidad de coadyudantes con la autoridad demandada
y con los mismos
derechos que ésta. El ingreso al pleito en esa calidad procesal podrá ocurrir en cualquier momento
pero su presentación no
podrá hacer retroceder el procedimiento ni interrumpir la tramitación de la causa.
Legitimación tradicional y la inserción de los derechos de incidencia colectiva.
Atento la redacción del Art. 1° de la Ley 7182 los reclamos relativos a derechos colectivos, sean
estos de incidencia
colectiva o los relativos de usuarios o consumidores deben plantearse por vía de acción de amparo
ante la justicia
ordinaria y no ante el fuero contencioso administrativo ya que el Código Contencioso
Administrativo sólo puede
intervenir frente a la existencia de un derecho subjetivo o interés legítimo.
El proceso de lesividad.
Demanda.
Al escrito de demanda deberá acompañarse:
a) El instrumento que acredite la representación invocada. A las autoridades y funcionarios públicos
les bastará invocar su
condición de tales;
b) Los documentos que acrediten la posesión de la situación jurídico-subjetiva que reclama. Resulta
muy importante
cumplir con este recaudo acompañando el acto administrativo, reglamento, ley o cláusula
constitucional que acredite los
extremos que se invocan;
c) El testimonio del acto administrativo que motiva la acción deducida si se le hubiere entregado
copia en el momento de
la notificación o, en su caso, la indicación precisa del expediente en que hubiere recaído;
d) En el caso de causa de lesividad, la administración acompañará el expediente administrativo en
que se produjo el acto
presuntamente irregular.
Además, debe cumplirse con las siguientes exigencias:1) Individualizarse el acto impugnado y
detallarse su contenido;
2) Nominar el proceso que se deduce;
3) Efectuar una la relación de hechos y del derecho en que se funda la demanda;
4) Exponer lo que se demanda incluso dando detalles de todas las pretensiones aún cuando se
persiga una condena de
contenido patrimonial, y la petición en términos claros y precisos.
Una vez que ha quedado firme el decisorio que resuelve acerca de la habilitación de instancia
deberá notificarse la
demanda. El Art. 14 establece algunas particularidades sobre esta cuestión prescribiendo que la
notificación deberá
concretarse de la siguiente manera:
a) Si se accionare por actos imputables a: 1) La Administración pública centralizada o
desconcentrada, a la Provincia; 2)
La Cámara del Poder Legislativo, a la Provincia y a su Presidente; 3) El Poder Judicial, a la
Provincia y al Tribunal
Superior de Justicia; 4) El Tribunal de Cuentas, a la Provincia y a su Presidente.
En estos supuestos las notificaciones a la Provincia deberán efectuarse en la persona del titular del
Poder Ejecutivo.
b) Si se promoviera contra una entidad descentralizada autárquica, al Presidente del Directorio o a
quien ejerza el cargo
equivalente.
c) Si lo fuere contra una Municipalidad, se cumplirá la diligencia con el Intendente.
d) Si se interpone contra una entidad no estatal, a su representante legal.
e) En la causa de lesividad, a el o a los beneficiarios del acto impugnado.
2.2.1
La técnica impugnatoria y los requisitos de legalidad de los actos administrativos particulares.
El proceso contencioso administrativo tiene por objeto el enjuiciamiento de la voluntad de la
autoridad pública explicitado
a través de un acto administrativo. Por esa razón, cuando esa decisión no cumple con los requisitos
para su dictado puede
ser impugnado en sede administrativa a través de los recursos correspondientes y una vez agotada
las instancias
administrativas sometido al escrutinio judicial en donde el juez controlará si esa decisión ha
cumplido o no con sus
requisitos esenciales.
2.2.2 Las medidas cautelares. La progresiva “cautelarización” del accionar procesal.
La protección cautelar del administrado en el ámbito la jurisdicción contencioso administrativa
federal ha ido
evolucionando en la última década en virtud de los avances jurisprudenciales que se han verificado,
tal como ha
acontecido a nivel del derecho comparado. El tema relativo a las medidas cautelares en contra de la
administración es una
problemática que ha adquirido relevancia en los últimos tiempos; auge motivado en la excesiva
demora de los procesos
judiciales en donde se ventila la pretensión de fondo lo que ha dado lugar a la cautelarización del
sistema contencioso
administrativo.
El esquema de medidas cautelares es el siguiente:
✓ Medida cautelar suspensiva, si lo que se pretende es paralizar los efectos de un acto
administrativo que se
considera gravoso. La misma puede ser planteada mientras se transita la instancia administrativa
(Medida cautelar
autónoma) o conjuntamente con la demanda.
✓ Si, en cambio, se procura hacer cesar es una omisión o la inejecución de un acto firme de la
administración
pública la herramienta idónea será la medida cautelar positiva.✓ Por último, si lo que se pretende
es la una defensa contra una vía de hecho se deberá intentar una medida de
innovar o no innovar habida cuenta que en este último caso desaparece la prerrogativa estatal y en
virtud de ello,
deben utilizarse los mecanismos previstos para los sujetos privados.
Por lo general, el proceso cautelar posee una naturaleza unilateral encontrándose reservada la
bilateralidad a la segunda
instancia en caso de apelación. En nuestro país y en el sistema federal ante la carencia de un código
contencioso
administrativo la regulación de materia cautelar se rige por el Art. 230 del Código Procesal Civil y
Comercial de la
Nación y disposiciones concordantes.
Requisitos. Para la procedencia de una media cautelar resulta preciso que concurran cuatro recaudos
fundamentales:
✓ Verosimilitud en el derecho.
✓ Peligro en la demora
✓ La consideración del interés público comprometido en la decisión.
✓ Contracautela
Cabe destacar, asimismo, como lo ha resaltado la jurisprudencia que “a mayor verosimilitud en el
derecho, cabe no ser tan
exigentes respeto de la gravedad del daño
La suspensión de los efectos del acto administrativo.
Consiste en el pedido al órgano jurisdiccional de suspensión de los efectos del acto administrativo
que ha sido impugnado
en sede administrativa mientras se sustancia un procedimiento administrativo ya sea que la
administración pública
resuelva expresamente el recurso así como si se produce la denegatoria tácita. El fundamento
normativo de esta medida
cautelar se halla en el Art. 195 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación en tanto éste
admite que las medidas
cautelares puedan ordenarse antes o después de promovida la demanda.
Medida cautelar positiva
Consiste en un mandato judicial destinado a la administración pública para que ésta observe un
conducta activa es decir,
una obligación de hacer.Procede frente a actos negativos por los cuales se denego una petición,
inactividad material (la no
designación en un cargo o el no otorgamiento de una licencia) o la inejecución de un acto
administrativo que se encuentra
firme (decisión que reconoce una deuda)
Su campo de actuación es frente a la actividad prestaciones del estado, en materia de subsidios,
frente a cuestiones de
naturaleza económica en donde se pretende por cautelar adelantar fondos, sea por un
incumplimiento contractual del
Estado o por una indemnización o por la obligación surgida de un título público.
Su papel frente a la discrecionalidad. La posibilidad del juez de ordenar una conducta a la
administración encuentra su
límite en la discrecionalidad pues por principio debe tratarse de una actividad regladapues si se
tratara de facultades
discrecionales, una orden de tales características supliría ilegítimamente el criterio de oportunidad o
conveniencia que le
cabe a la administración, lo que sólo aparece como viable para algunos ante la ilegalidad o
arbitrariedad manifiesta.
Comadira: “ellas deben disponerse cuando el acto debido por la Administración corresponde al
ejercicio de facultades
regladas. Tratándose, sin embargo, de atribuciones discrecionales tales medidas deberían limitarse a
los casos en los que
la no emisión del acto debido importe, una violación manifiesta de los límites jurídicos de la
discrecionalidad”La Ley 7182 sólo contempla la posibilidad de solicitar conjuntamente con la
demanda la suspensión de los efectos del
acto administrativo. Quedan descartadas las medidas cautelares autónomas y positivas que sólo
podrán intentarse ante la
justicia ordinaria y bajo las previsiones del Código Procesal Civil de la Provincia de Córdoba.
Para su procedencia se exige que la ejecución del acto impugnado sea susceptible de causar un
grave daño al administrado
y que el despacho cautelar no implique una lesión al interés público. Debe cumplirse con la
contracautela requerida por el
tribunal.
Trámite: el otorgamiento de la medida no es inaudita parte como ocurre por lo general en la materia
cautelar sino que
antes de resolver, el Tribunal, ordenará correr vista a la demandada por el plazo de cinco días
asignándole el trámite de
incidente.
El Art. 19 de la Ley 7182 establece que el solo requerimiento de suspensión y su notificación por el
Tribunal importa la
prohibición de innovar hasta tanto se resuelva el incidente y, si ello no ocurriere, hasta no más allá
de sesenta días de
iniciada la demanda.
Una vez concedida la medida y cualquiera sea el estado de la causa, si la administración pública
considera que con su
ejecución se está lesionando el interés público, lo deberá declarar en acto administrativo y alegar
ante el Tribunal. Este
resolverá por auto dentro de las cuarenta y ocho horas, sobre el cese de la prohibición de innovar o
la revocación de la
suspensión, sin perjuicio de la responsabilidad de la Administración por los daños que ocasionare la
ejecución del acto.
Las excepciones fundadas en la “materia” y en la causación de estado del acto administrativo que
genera la lesión
que motiva la pretensión procesal:
Cumplimentados los recaudos previstos en el Art. 16 de la ley 7182 el Tribunal intimará a quien
corresponda a los fines
de que le sean remitidas las actuaciones administrativas producidas en el plazo de diez días. Una
vez que ha sido admitida
la causa el Tribunal ordenará la citación y emplazamiento de la demandada fijándose al efecto un
plazo que no podrá ser
superior a diez días. Si el demandado omitiere comparecer a pedido de parte se lo declarará rebelde
y el juicio seguirá
como si ella estuviere presente. La rebeldía se notificará por cédula publicándose además edictos
por cinco días.
Ante el comparendo de la demandada o en el caso de que quedare firme la rebeldía dispuesta se
ordenará el traslado de la
demanda por el término de dieciocho días y luego a los coadyuvantes, si los hubiere por el mismo
plazo
Excepciones en la ley 7182.
Al momento de contestarse la demanda se podrán oponer las excepciones dilatorias y perentorias
que se consideraren
pertinentes, Ahora bien, si las excepciones planteadas impidieren la prosecución del juicio, se
correrá nuevamente traslado
de la demanda, una vez pasado en autoridad de cosa juzgada el auto que las resuelva. Las únicas
excepciones que pueden
oponerse en forma de artículo previo deberán ser opuestas dentro del plazo del traslado ordinario de
la demanda, son:
✓ Incompetencia del Tribunal: fundada sólo en que la resolución reclamada no da lugar a la acción
contencioso
administrativa o en que la demanda ha sido presentada fuera de término; Esas excepciones deberán
ser planteadas
siempre en forma de articulo previo ya que no pueden ser planteados en forma dilatoria
Tanto la inexistencia de una situación jurídica subjetiva como la falta de acreditación en los
términos del Art. 16
Inc. “B”, deben ser planteado a través de esta excepción.
✓ Falta de capacidad procesal o de personería en los litigantes o en quienes los representan;
✓ Defecto legal, excepto en acciones derivadas de la relación de empleo público o de materia
previsional;✓ Litis pendencia. "litigio pendiente", utilizada en Derecho para señalar que existe un
juicio pendiente, entre las
mismas partes y sobre una misma materia.
Aquellas excepciones dilatorias que no se hayan opuesto en forma de artículo previo, deberán ser
planteadas al contestar
la demanda y serán resueltas al momento de dictarse la sentencia definitiva. Las excepciones que se
funden en el término
de presentación de la demanda y las de incompetencia, deberán oponerse siempre en forma de
artículo previo. En cuanto
a su trámite se prevé que de las excepciones opuestas en forma de artículo previo, se correrá
traslado al actor, quien
deberá evacuarlo en el término de cinco días. Una vez que ello se ha concretado se llamará autos y
el Tribunal resolverá
sin más trámites dentro de veinte días de ejecutoriada aquella providencia. Por su parte, el autoriza a
cualquiera de las
partes a solicitar la apertura a prueba del incidente de las excepciones siempre que sea pedido
dentro de los tres días de
notificada la providencia de autos. Luego de producida la prueba y de merituada la misma el
tribunal resolverá dentro del
plazo de veinte días.
Prueba
En este punto analizaremos la etapa de prueba dentro del proceso contencioso administrativo. Debe
recordarse que en
virtud de la inexistencia de regulación legislativa en el ámbito federal se aplican las normas
contenidas en el Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación.
. Objeto
La etapa probatoria en la ley 7182, cuyo plazo es de treinta días, tiene las siguientes
particularidades:
a) La prueba testimonial, como también la declaración de las autoridades administrativas, que se
hará por oficio, será
ofrecida dentro de los cinco primeros días del término probatorio. Las pruebas testimonial,
confesional e inspección
ocular podrán ser delegadas para su recepción en la persona de uno de los integrantes del Tribunal.
b) La documental, pericial y confesional, podrán ofrecerse hasta diez días antes del vencimiento del
término de la prueba.
Una vez finalizada la etapa probatoria, se debe traslado por su orden por nueve días para que las
partes puedan alegar
sobre el mérito de la prueba.
Potestades del Tribunal
En el fuero civil y comercial se busca la denominada “verdad formal” en el sistema contencioso
administrativo rige el
principio de “verdad material” y por el ello la Ley 7182 dispone que el Tribunal podrá ordenar de
oficio las diligencias
que considere oportunas, conducentes al esclarecimiento de los hechos, aún cuando las partes se
opusieren.
Perención de instancia
En el sistema procesal civil federal la regla es que los plazos son de carácter perentorio y por lo
tanto, el vencimiento de
los términos procesales produce perse el decaimiento del derecho dejado de usar. La instancia se
abre con la promoción
de la demanda aunque no hubiere sido notificada la resolución que dispone su traslado y termina
con el dictado de la
sentencia. La caducidad puede ser introducida de oficio por el propio juez o por la parteinteresada.
Los plazos previstos por el Art. 310 del C.P.C.N. son los siguientes:
✓ De seis meses, en primera o única instancia.
✓ De tres meses, en segunda o tercera instancia y en cualquiera de las instancias en el juicio
sumarísimo, en el
juicio ejecutivo, en las ejecuciones especiales y en losincidentes.
✓ En el que se opere la prescripción de la acción, si fuere menor a los indicados precedentemente.
✓ De un mes, en el incidente de caducidad deinstancia.Debe tenerse presente que por imperio del
Art. 314 del CPCN la caducidad también opera contra el Estado y sus entes
autárquicos.
En la ley 7182 la instancia contencioso administrativa se abre con la interposición de la demanda.
De acuerdo al Art. 55
de la Ley 7182, la paralización por más de un año de la causa, sin que el demandante (sea el
administrado o la
administración) inste su prosecución determinará la perención de la instancia, cualquiera sea su
estado, salvo que los autos
pendieren de pura actividad del Tribunal. No procederá la caducidad de instancia de oficio sino que
debe ser solicitada por
las partes (Art. 56).
2.3.Sentencias
Contenido necesario propio de la técnica impugnatoria. La ley 7182 impone que la resolución que
se dicte debe ser
congruente con los hechos invocados en sede administrativa y que luego han dado sustento a la
demanda y a su
contestación.
Congruencia del decisorio y principio de verdad real
En el proceso contencioso administrativo el principio de la “verdad material”. Ello impone que los
jueces al dictar
sentencia no sólo deben guiarse por las argumentaciones y pruebas de las partes sino que deben
disponer aquellas medidas
a los fines de dictar sentencia en base a lo que efectivamente ocurrió.
2.3.1 Efectos de las sentencias en las acciones de plena jurisdicción y en las de ilegitimidad.
En la Ley 7182 el plazo para dictar sentencia es de sesenta días contados desde que se encuentre
firme el proveído de
llamamiento de autos. Vencido el término para alegar de bien probado, el Tribunal llamará "autos
para sentencia" y,
ejecutoriada esta providencia, dictará fallo dentro de sesenta días.
Limitaciones materiales. El Art. 38 de Código Contencioso Administrativo veda al tribunal
pronunciarse acerca de
cuestiones relativas a derechos reales, personales o de otra naturaleza, encontrándose obligado a
circunscribir la decisión a
la materia contenciosa administrativa, sometida a su decisión. Por ese motivo, el Art. 39o dispone
que “Las sentencias
dictadas en causas contencioso administrativas, no podrán ser invocadas ante los demás fueros
judiciales, contra terceros,
como prueba del reconocimiento de derechos reales, personales o de otra naturaleza, por más que
éstos hayan sido
invocados y discutidos en el juicio contencioso administrativo”.
. En su caso se dispondrá su publicación en su parte dispositiva, en el Boletín Oficial o en un
periódico de circulación
local. A partir del cumplimiento de ese recaudo formal la sentencia tendrá efectos " erga omnes ",
sin perjuicio de los
derechos de terceros definitivamente consolidados.
Los medios de impugnación contra las sentencias y demás resoluciones. Reposición. Apelación.
Casación.
Inconstitucionalidad local. Revisión.
Los recursos disponibles en materia contencioso administrativa en la ley 7182 varían de acuerdo a
si la Provincia es parte
o no, pues en el primer caso el proceso de es de doble instancia pero en el resto de los caso de única
instancia.
Apelación (Art. 43) El Art. 43 autoriza la procedencia del recurso de apelación sólo en los casos en
que la provincia es
parte, respecto de:
a) Autos interlocutorios que declare la inhabilitación de la instancia (Artículo 11); que, resuelvan la
excepción fundada en
el Inciso 1) del Artículo 24; o que declaren perención (Artículo 56);
b) Sentencias definitivas.
En virtud de ello, en contra de las sentencias definitivas (como así también en contra de los demás
autos interlocutorios
que pongan fin a la acción) en las causas en que la Provincia no sea parte sólo podrá interponer
recurso de casación o
inconstitucionalidad.Casación (Art. 45) Debe interponerse de manera fundada dentro de los diez
días ante la Cámara Contencioso
administrativa o el tribunal que haya dictado resolución. Procede contra las sentencias definitivas o
en contra de los autos
que pongan fin a la acción por las siguientes causales: a) Por inobservancia o errónea aplicación de
la ley sustantiva o la
doctrina legal, incluso en caso de sentencias contradictorias de las Cámaras; b) Por quebrantamiento
de las formas
sustanciales establecidas para el procedimiento, o la sentencia, excepto cuando el acto motivo de la
nulidad hubiere sido
consentido o producido por el recurrente.
Una vez interpuesto el recurso el Tribunal resolverá sin sustanciación alguna si corresponde o no
concederlo. Si se
verifica el primer supuesto, remitirá las actuaciones al Tribunal Superior de Justicia quien una vez
radicas las actuadas
deberá pronunciarse sobre su procedencia dentro de los tres días. Si el máximo tribunal provincial
considera que ha sido
mal concedido el recurso, devolverá los autos a la Cámara de origen a sus efectos. En cambio, si
considera que el recurso
es procedente, se correrá traslado por su orden por nueve días, dentro de los cuales las partes podrán
presentar informe
sobre su derecho, dictándose sentencia dentro de los treinta días siguientes. Si la sentencia declarase
nulo el
procedimiento, se mandará devolver la causa a la Cámara contencioso administrativa que sigue en
turno, para que sea
nuevamente juzgada. En los demás casos, deberá resolver sobre el fondo.
Queja (Art. 50) Ante la denegación indebida de un recurso que procediere ante la Sala Contencioso
administrativa del
TSJ, el recurrente podrá presentarse en queja ante ésta, a fin de que lo declare mal denegado.
Inconstitucionalidad (Art. 49) Este recurso procederá en contra de las sentencias definitivas o autos
interlocutorios que
den por terminado el proceso o hagan imposible su continuación, en causa de única instancia, es
decir, en aquellas en que
la Provincia no es parte. En el caso debe hallarse cuestionada la constitucionalidad de una ley,
decreto, reglamento o
resolución que estatuya sobre materia regida por la Constitución Provincial, y la sentencia o el auto
fuere contario a las
pretensiones de quien plantea el recurso.
Revisión (Art. 48). El recurso de revisión es de carácter extraordinario procederá contra la sentencia
firme en los
siguientes supuestos: 1) Si la sentencia ha recaído en virtud de pruebas que al tiempo de dictarse
aquélla, ignorase una de
las partes o que estuvieran reconocidas o declaradas falsas, o que se reconocieran o declarasen
falsas después de la
sentencia. 2) Si después de pronunciada la sentencia, se recobrasen documentos decisivos ignorados
hasta entonces,
extraviados o detenidos por fuerza mayor o por obra de la parte a cuyo favor se hubiere dictado
aquélla. 3) Si la sentencia
hubiera sido pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho, violencia u otra maquinación
fraudulenta, cuya
existencia se hubiere declarado en fallo posterior irrevocable.
Aclaratoria (Art. 40) Dentro de los tres días de notificada la sentencia, podrán los litigantes solicitar
se corrija cualquier
error material, se aclare algún concepto oscuro o se supla cualquier omisión sobre los puntos
discutidos en el juicio, cuyas
contradicciones y oscuridades aparezcan en la parte resolutiva. Debe tenerse presente que la
solicitud de aclaratoria
suspenderá de pleno derecho el término para impugnarla.
La reposición (Art. 42) Este planteo será procedente para cuestionar las providencias dictadas sin
sustanciación, a fin de
que el Tribunal las revoque por contrario imperio, tal como acontece con la prevista para la
habilitación de instancia (Art.
11)

2.3.2 Ejecución de las sentencias. Régimen Nacional y provincial.

Ejecución de sentencias en orden federal
Ante la ausencia de un Código contencioso administrativo en orden federal, el trámite de la
ejecución de sentencia se rige
por las disposiciones del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación y por lo que establece la
ley 25344 sobre el
punto.
-Si la demanda ha tenido por objeto una pretensión impugnatoria de un acto administrativo la
sentencia que acoja la
pretensión del administrado dispondrá la nulidad de la decisión y ordenará a la administración
cumplir con una obligación
dehacer.
En caso de incumplimiento por la administración pública de la orden judicial el tribunal podrá
disponer la aplicación deastreintes o de los demás mecanismos coercitivos previstos en el
C.P.C.C.N.
Las circunstancias varían si la sentencia condena al Estado al pago de una suma de dinero.
En la actualidad el régimen previsto por la Ley 25.344 –que excluye las sumas inferiores a $1000-
dispone la cancelación
de deudas de acuerdo a la disponibilidad de recursos con que cuente el Tesoro Nacional que se
prevean anualmente en el
presupuesto nacional en el plazo máximo de diez años, lo cual presupone que se ha efectuado la
correspondiente
asignación presupuestaria.
Ejecución de la Sentencia en la ley 7182.
Salvo en las causas de ilegitimidad, una vez producido el vencido del plazo establecido en la
sentencia el Tribunal le
intimará su cumplimiento en un término razonable, acompañando a dicha comunicación un
testimonio del fallo.
Vencido ese nuevo término, sin que la autoridad obedezca la orden judicial, se procederá de
conformidad con lo dispuesto
por el Código de Procedimiento Civil y Comercial, en lo referente a la ejecución de sentencia o
embargo.
-En los casos en que la sentencia imponga una obligación de hacer a la administración pública y
ésta no la ejecutara en el
término que se hubiere señalado, acusado el vencimiento por el interesado y previo emplazamiento
a la autoridad
administrativa condenada, se intimará nuevamente por el plazo improrrogable de diez días y se
pondrán todos los
antecedentes en conocimiento de la Honorable Legislatura o del Concejo Deliberante respectivo, en
su caso.
Sentencias contra el Estado
A los efectos de la ejecución de sentencia debe tenerse presente que según la Const. Provincial “Los
bienes del Estado
Provincial o Municipal no pueden ser objeto de embargos preventivos. La ley determina el tiempo
de cumplir sentencias
condenatorias en contra del Estado Provincial y de los Municipios”, precepto que ha sido declarado
inconstitucional en
reiteradas ocasiones.
Suspensión de la ejecución de sentencia. En una clara prerrogativa atribuida a la autoridad pública,
el Art. 52, excluyendo
los casos en que se encuentre en juego materia previsional, le autoriza a la autoridad administrativa
vencida en juicio a
requerir fundadamente dentro de los quince días la suspensión de la ejecución de la sentencia por un
plazo razonable “por
considerarla perjudicial al interés público”. A esos efectos, deberá adjuntarse al expediente judicial
el acto administrativo
que así lo declara expresándose con precisión las razones específicas que así lo aconsejan. Al
hacerse la petición deberá
ofrecerse indemnizar los daños y perjuicios derivados del aplazamiento del cumplimiento de
condena. Sin embargo, es el
Tribunal quien fijará, previa vista al interesado y de acuerdo a las razones de interés público
invocando, el plazo máximo
de duración de la suspensión de la ejecución de la sentencia.
Sustitución de la condena Es facultad del Tribunal de la causa, en los casos de sentencia de
cumplimiento imposible, o
que ocasione lesión directa e inmediata al interés público, sustituir la condena por una
indemnización compensatoria
definitiva. Si así lo decide, deberá determinar la indemnización correspondiente y fijar el plazo y la
modalidad para su
pago, con previa audiencia de las partes y previo pedido de los informes que creyese necesario.
Pensamos que el uso de
esa atribución en determinados casos puede devenir en su aplicación concreta inconstitucional por
vulnerar derechos
supremos del administrado.
3. El control Judicial de los Actos Administrativos que deben ser precedidos de Audiencia Pública o
de otras
formas de Participación Ciudadana.
Tal como hemos visto hasta aquí, la intervención de los interesados tanto en el procedimiento
administrativo como en el
proceso judicial estuvo ligada a la detentación de un derecho subjetivo, interés legítimo, derecho de
incidencia colectiva o
interés difuso. Sin embargo, la vigencia de nuevos paradigmas y el avance del concepto de la
democracia participativa
han ido motivando en el derecho comparado la estructuración de diversos mecanismos que permiten
la ingerencia delciudadano en la toma de decisiones estatales. Entre dichas figuras se destacan , los
documentos de consultas, las
audiencias públicas, el acceso a la información pública, entre otros.
3.1 Funcionalidad política y jurídica de las audiencias públicas.
La audiencia pública es un procedimiento administrativo que posibilita la participación de los
ciudadanos y un mecanismo
de consenso de la opinión pública. A partir de ello, cabe decir, que no consiste pura y
exclusivamente de un cauce de
gestión que permite mayor ingerencia de los ciudadanos en las decisiones que si no se trata de una
exigencia jurídica. En
el ámbito nacional, algunos marcos regulatorios de los servicios públicos como el del gas natural y
la energía eléctrica
prevén la obligatoriedad de la instrumentación de las audiencias públicas previo al dictado de
algunos actos
administrativos como aquellos que disponen la modificación tarifaria. También, se ha dispuesto su
implementación en el
marco de la renegociación de los contratos dispuesta por la ley 25.651. A nivel provincial la ley
8835 en su Art. 20
autorizó al ERSEP a la convocatoria de audiencias públicas. En consonancia con ello dicho
organismo mediante el Anexo
“B” de la Resolución General No 326 previó el mecanismo de participación pública en cuestiones
de naturaleza técnico
económicas, regulatorias o de control de los servicios públicos; de conflictos entre usuarios,
prestadores y municipios o de
cualquier otro asunto en el que, por su trascendencia social o complejidad, fuera necesario,
oportuno o conveniente
recabar la participación simultánea y contradictoria de los actores involucrados.-atribuyéndole un
carácter consultivo y no
vinculante destinado a garantizar transparencia y eficiencia en la toma de decisión. De ello, se
deriva que las posiciones,
opiniones, información y todos los elementos que se aporten de una manera válida durante el
procedimiento deberán ser
tomados en consideración y valorados por la autoridad regulatoria.
El Procedimiento.
El procedimiento de audiencia pública deberá respetar los principios de juridicidad, informalismo,
participación, oralidad,
instrucción e impulso de oficio, gratuidad, y economía procesal. La decisión que disponga la
convocatoria a audiencia
pública deberá ser notificada a los sujetos que puedan resultar alcanzados por la decisión que se
adopte y deberá dársele la
difusión y publicidad adecuada. Este último aspecto es de suma importancia a los fines de lograr la
concurrencia de la
mayor cantidad de interesados posibles. En consonancia con ese objetivo, el Art. 7o del aludido
cuerpo normativo dispone
que “la convocatoria deberá darse a conocer mediante la publicación en el Boletín Oficial de la
Provincia de la resolución
que así lo disponga”, y que la misma deberá ser difundida, por al menos tres días sucesivos con una
antelación no menor a
veinte días hábiles de la fecha de la audiencia, mediante aviso en por lo menos un diario de
circulación provincial y
además, en su caso, en otro de alcance en el lugar de celebración de la audiencia. También podrá
disponerse la difusión
adicional a través de medios de comunicación radial, televisiva o electrónica.” En dicho avisos
deberá especificarse
claramente a) La relación sucinta del objeto de la audiencia; b) la indicación precisa del lugar en
donde puede recabarse
mayor información y obtenerse copia y vista de las presentaciones y demás documentación
pertinente; c) el plazo para la
presentación de la solicitud de participación de los interesados, pretensiones y prueba; d) lugar y
fecha de celebración de
las audiencias; e) breve explicación del procedimiento y f) toda otra información que la autoridad
pública estime
pertinente.
Legitimación.
Podrán participar toda persona física o jurídica - pública o privada - que acredite derecho subjetivo
o interés legítimo,
difuso o de incidencia colectiva, relacionado con la temática a discutirse en el procedimiento. A
esos efectos, los
interesados deben inscribirse con un plazo de anticipación no inferior a tres días hábiles de la fecha
de iniciación de la
misma. La inscripción se instrumentará por medio de un formulario confeccionado el efecto por el
Ente y se asentarán en
un registro de participantes, de acuerdo al orden cronológico en que han sido recibidos, debiendo
acreditar en esa
instancia la situación y formular por escrito sus pretensiones o posiciones, adjuntando la prueba que
obrare en su poder y
ofreciendo aquella en que hubiera de valerse. Antes, del comienzo de la audiencia, el Directorio será
el encargado de
resolver acerca del derecho a participar en la audiencia, decisión que en caso de ser negativa puede
ser recurrida de
acuerdo a los parámetros analizados. Asimismo, quien no haya sido admitido podrá intervenir en la
calidad de oyente y
formular preguntas. Una vez abierta la audiencia pública por el Presidente del ERSEP se procederá
a la lectura de laresolución y del aviso de convocatoria. Seguidamente, se nominará los
participantes admitidos y acreditados y en el orden
de su inscripción en el registro de participantes, se dará lectura a las pretensiones o posiciones
propuestas, se incorporará
la prueba acompañada y se hará constar la ofrecida por los interesados. A partir de entonces,
comienza la etapa del debate
en donde se concederá la palabra en forma sucesiva a cada participante a fin que ratifique,
rectifique, fundamente o amplíe
su presentación original. Finalizada esa fase, el Directorio proveerá a la prueba ofrecida y dispondrá
su producción
inmediata, siempre que ello sea posible. De lo contrario se pasará a un cuarto intermedio. Una vez
receptada e
incorporada la totalidad de la prueba, se concederá la palabra a los participantes a fin de hacer
mérito de ella y expongan
conclusiones. Acto seguido, se dará por clausurada la audiencia pública y pasará el asunto a
resolución del Directorio que
deberá expedirse dentro del plazo de treinta días hábiles. La resolución que se dicte será publicada
en el Boletín Oficial de
la Provincia de Córdoba y difundida del modo indicado en el Artículo 7°, con el propósito de darle
una adecuada difusión
también será notificada personalmente o por cédula a los participantes. la resolución que se adopte
causa estado y agota la
vía administrativa sin necesidad de recurso administrativo alguno, pudiendo ser revisado
judicialmente por el fuero
contencioso administrativa dentro de los treinta días hábiles judiciales.
La participación social en la preparación de las decisiones públicas y la prevención y combate de la
corrupción.
Como corolario de lo afirmado en el punto anterior, la audiencia pública así como los demás
mecanismos de participación
previstos, permiten en la práctica el control de los ciudadanos del desenvolvimiento de los
funcionarios públicos dentro de
los márgenes de la ética pública. A diferencia de lo que acontecía en otros tiempos en donde las
cuestiones
gubernamentales se discutían en el mayor de los secretos, en la actualidad la presencia del
ciudadano permite la
fiscalización de las decisiones públicas y el conocimiento de las decisiones estatales evitando, de
ese modo, el
oscurantismo estatal y posibilitando el control de la corrupción estatal.
El debido proceso y la participación de los interesados en las audiencias públicas.
De acuerdo a lo analizado hasta aquí, el cumplimiento de la realización de la audiencia pública en
los casos en que está
prevista su implementación con carácter obligatorio se erige en cauce que permite el resguardo de la
garantía del debido
proceso (Art. 18 CN).
3.1.2 Incidencia de la audiencia pública en los elementos del acto administrativo y en su control.
El incumplimiento de la autoridad administrativa en la instrumentación de la audiencia pública
antes de tomar una
decisión, determina la nulidad absoluta del acto administrativo en aquellos casos en que ha sido
prevista como obligatoria
por encontrarse viciada el acto administrativo el elemento procedimiento. A los fines de ilustrar esta
temática, traemos a
colación lo sentenciado por la Corte Nacional en la causa “Adidas”- En tal caso, la actora y otras
empresas del rubro del
calzado promovieron una acción de amparo en contra del Estado Nacional, solicitando la nulidad de
una resolución del
Ministerio de Economía por medio de la cual se dispuso la salvaguardia a la importación de
calzados provenientes de
terceros países del MERCOSUR, basándose en que la normativa vigente a los fines de tal prórroga
requería, previamente,
la realización de una investigación entre las partes interesadas y la Comisión Nacional de Comercio
con las audiencias
públicas respectivas. El Tribunal -remitiendo al dictamen de la Procuradora- confirmó lo decidido
en las anteriores
instancias, en cuanto habían hecho lugar al amparo por encontrarse manifiestamente viciado el
elemento forma, por la
omisión del procedimiento de audiencia pública.
3.2 El derecho de acceso a la información pública..
El acceso a la información pública constituye un derecho humano fundamental, reconocido en la
mayoría de los sistemas
jurídicos comparados y supranacionales por el cual se permite a toda persona acceder a datos,
registros, expedientes y a
cualquier tipo de información que se encuentre en poder de autoridades públicas o privadas que
lleven adelante cometidos
públicos.De esta manera, este derecho se erige dentro del Estado de Derecho en un cauce de
participación ciudadana, por cuyo
conducto se procura fomentar la transparencia de la actividad estatal y el control del ejercicio del
poder público y de la
corrupción.
Fundamento constitucional.
El derecho al acceso a la información pública tiene fundamento constitucional tanto en las cláusulas
de la Carta Magna
como en los instrumentos internacionales incorporados a la Ley Fundamental por la vía del Art. 75
Inc. 22, luego de la
reforma de 1994. Entre los primeros, cabe destacar, el Art. 1 en cuanto establece el sistema
republicano de gobierno e
impone la publicidad de los actos públicos y el Art. 33, en tanto esta última disposición
constitucional “proporciona
fundamento suficiente a la obligación de dar publicidad a todos los actos de gobierno dado que, esa
norma, reconoce los
derechos que emanan de la soberanía del pueblo” El Art. 38 de la C.N., por su parte, brinda
apoyatura constitucional en lo
relativo a los partidos políticos al exigir que se garantice a los mismos el acceso a la información
pública. A su vez, el Art.
41 luego de consagrar los derechos relativos al medioambiente obliga a las autoridades a proteger el
mismo y a la
información de carácter ambiental y el Art. 42, por otro lado, establece el derecho de los
consumidores y usuarios de
bienes y servicios a una información adecuada y veraz. En lo que hace a los instrumentos
internacionales que detentan
jerarquía constitucional, reconocen el derecho de acceso a la información pública la Convención
Americana sobre
Derechos Humanos (Art. 13.1), la Declaración Universal de Derechos Humanos (Art. 19) y el Pacto
Internacional de
Derechos Civiles y Políticos (Art. 19 Inc. 2), al establecer que todo individuo tiene derecho a recibir
información y
difundirla por cualquier medio.
Objeto de acceso.
El universo de la información pública se halla compuesto por toda aquella que pueda ser
comunicable; es decir comprende
todos los expedientes, archivos, registros, bases de datos y documentos escritos, fotografías,
grabaciones, otros, que se
encuentren en poder de autoridades públicas o privadas que realizan un cometido público o que
reciben un subsidio estatal
.El acceso a la información pública implica, entonces, la posibilidad de conocer los documentos
administrativos, la
normativa administrativa y los procedimientos que se tramiten ante las autoridades públicas y la que
se halla en manos
privadas, con las salvedades a que haremos referencia más adelante.
Principios que rigen el acceso a la información pública.
La esencia adjetiva e instrumental del pedido de acceso a la información pública, torna aplicables
algunos principios
propios del procedimiento administrativo general que resultan insoslayables para el correcto
desenvolvimiento de este
cauce específico.
Salvo excepciones que deben establecerse por vía legislativa e interpretarse con carácter restrictivo:
“Toda persona tiene
derecho solicitar, acceder y recibir información que posee o esté bajo el control del Estado
Nacional”. Además de ser
congruente, la información que se brinda debe ser completa y no parcializada, salvo que se
encuentre limitada por norma
expresa, tal como lo ordena el Art. 4 del Decreto 1172/03
A los fines de acceder a la información no puede exigirse al requirente el pago de tasas, aranceles o
contribuciones, ni
tampoco contar con patrocinio letrado obligatorio, pues de otro modo se estaría disuadiendo a quien
pretende conocer la
información. En tal sentido, el Art. 9 de Decreto 1172/03 prescribe que el acceso público a la
información es gratuito en
tanto no se requiera su reproducción pero si pretende sacar copias estas son a costa del solicitante
así como todo otro tipo
de soporte; La información que se brinda debe ser verdadera y auténtica, siendo responsable de ello
el funcionario que se
encuentra obligado a brindarla. Contribuye a cumplir con este principio el hecho de que se permita
el acceso a los
documentos en sus formatos originales.
La titularidad del derecho informativo.Debe brindarse la información a cualquier persona que la
solicite sin limitación y por eso este principio tiene íntima
relación con el que se ha enunciado al inicio de este punto. El derecho a acceder a la información
pública debe ser
extendido a todos los ciudadanos e incluso a los sucesores universales de personas fallecidas por
tratarse de un derecho de
titularidad universal. Esta solución, afortunadamente ha sido plasmada en el Decreto 1172/03 en su
Artículo 6o al
establecer que: “Toda persona física o jurídica, pública o privada, tiene derecho a solicitar, acceder
y recibir información,
no siendo necesario acreditar derecho subjetivo, interés legítimo ni contar con patrocinio letrado”.
Tal circunstancia y la
amplitud con que ha sido formulado este derecho, permite sostener que los extranjeros también
detentan el derecho para
requerir la información pública, de conformidad a lo dispuesto por el Art. 20 C.N. en cuanto
establece que gozan de los
mismos derechos que los ciudadanos argentinos.
3.2.1 LEGISLACIÓN PROVINCIAL
En la Provincia de Córdoba rige la Ley 8803 de Derecho al Acceso al Conocimiento de los Actos
del Estado mediante la
cual se puede tener acceso a la información pública que se encuentre en manos de las autoridades
provinciales y demás
personas públicas descriptas en el Art. 1o.
Si se considera que existe negativa en brindarla, queda habilitada al ciudadano la acción de amparo
por mora de la
Administración que deberá promoverse ante la Cámara Contencioso administrativa en la capital o
ante las Cámaras civiles
en el interior de la provincia. Esta exige como recaudo de legitimación para su procedencia la
detectación de un derecho
subjetivo o interés legitimo y en estos casos, el ciudadano no puede acreditar esa situación jurídica
subjetiva. Sin
embargo, dicha circunstancia no puede obstar a suprocedencia.
En cambio, para aquellos casos en que el Estado deniegue el acceso a la información sea que
invoque una limitación
prevista en el Art. 3 u otra, o que la fundamentación fuere arbitraria, insuficiente o aparente el
ciudadano deberá iniciar
una acción de amparo. En este caso, no deberá concurrir al fuero contencioso administrativo sino a
los tribunales
ordinaries.
Como recaudo formal, el Art. 9 dispone que la “denegatoria de la información debe ser dispuesta
por un funcionario de
jerarquía equivalente o superior a Director General, en forma fundada explicitando la norma que
ampara la negativa”.
3.2.2 Legitimación.
Dependerá de la naturaleza de la información que se solicita y de los derechos que pueda
comprometer la misma.
Ejemplo: no podrá solicitarse el acceso a un expediente administrativo en donde se está tramitando
un sumario
administrativo a un tercero pues se estaría afectado su derecho a la intimidad.
En la información pública, cualquier persona –aún la que es titular de un interés simple- se
encuentra habilitada para
requerirla y en caso de que sea denegada o brindada parcialmente, puede utilizar todos los
mecanismos administrativos y
judiciales previstos al efecto en el ordenamiento jurídico.
-Legitimación pasiva: son los sujetos obligados a proporcionar la información: todas las
administraciones públicas
centralizadas, descentralizadas, entidades autárquicas, autoridades de control, empresas y
sociedades estatales,
universidades nacionales, personas públicas no estatales en lo que hace al cometido público
delegado, e incluso empresas
privadas que tengan a su cargo cometidos públicos como los concesionarios de servicios públicos.
Las organizaciones
privadas a las que se hayan otorgado subsidios o aportes provenientes del sector público nacional,
así como a las
instituciones o fondos cuya administración, guarda o conservación esté a cargo del Estado Nacional
a través de sus
jurisdicciones o entidades y a las empresas privadas a quienes se les hayan otorgado mediante
permiso, licencia,
concesión o cualquier otra forma contractual, la prestación de un servicio público o la explotación
de un bien del dominio
público. (Universidades nacionales tienen autonomia pore so no se incluyen).
3.2.3 Limitaciones.Como cualquier derecho, el de acceso a la información pública no es absoluto
sino que puede ser reglamentado y limitado
razonablemente por el legislador por el Art. 28 de la C.N.
Las limitaciones que se dispongan al derecho de acceso a la información pública son de carácter
excepcional y por ello,
deben ser dispuestas por la autoridad competente, declaradas expresamente por ley, reglamento o
acto administrativo,
estar debidamente fundadas, respetar el principio de publicidad, y su interpretación es de carácter
restrictivo, de modo tal
que permitan alcanzar el principio de trasparencia.
En razón del interés público puede restringirse el acceso a aquella información cuyo conocimiento
pueda comprometer:
a) La seguridad o la defensanacional;
b) El secreto deEstado;
c) La investigación de delitos o la saludpública;
d) Las estrategias de defensa en juicio de laadministración;
e) La confidencialidad en el manejo de negociacionesinternacionales
f) La políticaexterior.
g) La eficacia de la administración, por ejemplo si va a disponer unainvestigación.
h) Los actospolíticos;
i) El desenvolvimiento del sistemabancario.
j) Los mecanismos de controlpúblico.
En razón del interés privado puede vedarse el acceso a aquella información cuyo conocimiento
pueda comprometer:
a) El secreto profesional, empresarial, científico, sacerdotal ocomercial;
b) El derecho a laintimidad;
c) La confidencialidad de un dato;
d) El derecho a la vida o la integridad física de una persona. puede impedirse el acceso a
documentos que contengan
datos personales siempre y cuando el que lo solicite no sea el titular de losmismos.
Si se enfrenta el derecho del particular a conocer la información y el interés público comprometido
en la limitación o
reserva de la información. Cuando el acceso a la información sea potencialmente capaz de violentar
derechos de
particulares como la intimidad, la salud, la vida, entre otros, la balanza debe inclinarse en contra del
acceso a la
información.
Mecanismos de tutela.
En caso de que la información sea denegada la vía idónea para obligar a la administración a
proveerla es el Art. 28 de la
Ley 19.549, esto es el amparo por mora. La vía expedita prevista en el Art. 43 de la CN (amparo
constitucional)queda
excluida por la existencia de una vía judicial más idónea.
-El objeto del amparo por mora es el mandato de un pronto despacho a la administración para que
se expida o de curso a
las actuaciones administrativas, es decir una obligación de hacer, con lo cual laorden de brindar la
información que serequiere al Poder Judicial constituye una obligación de dar. No ofrece respuestas
cuando es denegada el acceso a la info--
> siendo necesario aplicar el amparo genérico.
4. *DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
Jurisdiccion constitucional rama de ordenamiento juridico que vela por la supremacía de la
Constitucion .
Evolución.
Si bien el derecho procesal constitucional forma parte del derecho constitucional, desde la década
del ochenta ha
experimentado una gran ampliación y desarrollo que ha dotado a esa disciplina de principios
propios.
La causa de esa expansión proviene de la creación en Europa de tribunales especializados en
materia constitucional y el
fuerte crecimiento que han experimentado en los últimos años los procesos constitucionales, tales
como el amparo, el
habeas data o la acción de inconstitucionalidad en Latinoamérica.
Contenido.
Señala Sagües que el derecho procesal constitucional se ocupa de la jurisdicción constitucional
integrada, a su vez, por
dos elementos claves: la magistratura constitucional y los procesos constitucionales.
4.1 La jurisdicción constitucional.
La supremacía de la Constitución sobre la ley motivó que en año 1803 en los EEUU el juez John
Marshall en el
renombrado caso “Madbury vs. Madison”, diera orígenes a la teoría del control de
constitucionalidad atribuyendo esa
tarea al Poder Judicial.
La Constitución se encuentra en la cima de la pirámide jurídica una ley contraria a la Carta Magna
no es ley y así deben
declararlo los jueces.
El fundamento de la supremacía constitucional en nuestro país se encuentra en el Art. 31 de la CN
que establece que:
“Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están
obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o
constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del Pacto de
11 de noviembre de
1859.”
El control por vía de acción varia, en algunos sistemas se encuentra concentrado en una autoridad
jurisdiccional
especializada, en otros casos, el sistema de control es difuso (todos los jueces) y en otros ámbitos
comparadoso
provinciales, concurren características de ambos sistemas dando lugar a lo que se ha denominado
como modelo dual o
paralelo.
El sistema Cordobés concentra en el Tribunal Superior de Justicia el control de constitucionalidad
de actos generales
(Leyes, ordenanzas, reglamentos) a través de la acción directa de inconstitucionalidad y posee
elementos propios del
sistema difuso ya que en el resto de los casos, el control de constitucionalidad puede ser realizado
por todos los jueces.En nuestro ámbito federal el sistema de control de constitucionalidad es
concreto en tanto es necesaria la presencia de
una controversia entre las partes. De acuerdo a la jurisprudencia del Alto Tribunal se requiere una
“causa” o “caso”
entre partes legitimadas al efecto, exigencia que no se cumple cuando se está en presencia de una
cuestión política
nojusticiable.
La jurisdicción constitucional en Córdoba
TSJ  CAMARA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO  CONT. ADM.
TSJ CAMARA CIVIL / JUSGADO CIVIL Y COMERCIAL  CIVIL Y COMERCIAL.
TSJ  CAMARA LABORAL / JUZGADO DE CONCILIACION  LABORAL.
La jurisdicción constitucional a nivel federal
CSJN  CAMARA FEDERAL  JUZGADO FEDERAL
El control de constitucionalidad formal.
La declaración de inconstitucionalidad, en general, deriva de constatar la validez o no de una norma
dentro del
contexto fáctico en donde la misma va a ser aplicada. En ese sentido, el juez al aplicar una norma
no lo hace en un
sentido abstracto sino que el análisis de si una norma es constitucional o no, se realiza apreciando el
caso particular y
sucontexto. En cambio, la declaración de inconstitucionalidad como consecuencia de deficiencias
formales de la norma
a aplicar prescinde de ese contexto fáctico y se realiza ex ante de reparar en su contenido.
El juez tiene que enfrentar la norma con la Ley Fundamental Constitución para detectar si se han
seguido los pasos
constitucionales para que podamos decir que la misma tiene esa entidad.
Este mecanismo de control, pone de manifiesto el carácter normativo de la Constitución sobre todo
a través de la
consagración de restricciones y exigencias formales y materiales a las demás fuentes dederecho.
En nuestro sistema, la declaración de inconstitucionalidad, por regla, tiene efectos para el caso
concreto. Ahora bien,
detectada la inconstitucionalidad formal de un norma ¿Cómo sostener su validez en otro proceso?
¿Podremos sostener
la obligatoriedad de esa norma? Caso “Fayt”se declaro la inconstitucionalidad de una cláusula de la
Constitución
debido a que la misma no estaba habilitada por la ley que declaraba la reforma.
La inconstitucionalidad de oficio.
a partir de lo decidido en “Banco Comercial de Finanzas s/ quiebra” la mayoría de nuestro Tribunal
admite la
posibilidad de que los jueces, siempre dentro del marco de una “causa” o “caso”, declaren de oficio
la
inconstitucionalidad de normas, que no han sido traídas al juicio por las partes.Antes era a pedido
de parte y los
argumentos eran:
1)La declaración a instancia de parte se hace necesaria para mantener el equilibrio entre los
trespoderes.
2)La declaración de oficio afecta el derecho de defensa en juicio de las partes.3)La presunción de
legitimidad con que están investidos los actos administrativos y demás actosestatales.
Pero, en la década del ochenta, con la llegada al Máximo Tribunal de los Ministros Fayt y Belluscio
comienza a
avizorarse, la posibilidad de admitir la inconstitucionalidad de oficio.
Banco Buenos Aires Building Society” (Fallos, 321:993) señalo que “la declaración de
inconstitucionalidad sin que
medie petición de parte no implica un avasallamiento del Poder Judicial sobre los demás poderes,
ya que dicha tarea
es de esencia de aquel, una de cuyas funciones especificas es la de controlar laconstitucionalidadde
la actividad
desarrollada por los poderes Ejecutivos y Legislativo a fin de mantener la supremacía de la
Constitución(Art.31)”
Actualmente se admite, argumentos:
>La declaración de inconstitucionalidad versa sobre cuestiones de derecho y no de hecho y los
jueces deben suplir el
derecho (iura novit curia) a los fines de mantener vigente la supremacía constitucional.
>Y de los votos de los Dres. Boggiano y Vázquez en la causa “Mills de Pereyra” toma los
siguientesargumentos:
>No puede verse en la declaración de inconstitucionalidad de oficio una afectación del principio de
equilibrio entre los
tres poderes a favor del Poder Judicial. Ello en virtud de que dicha afectación también se
configuraría cuando los
jueces declaran la inconstitucionalidad de una ley o decreto cuando las partes lo han pedido
expresamente.
>La presunción de validez de los actos administrativos y de los actos estatales cae cuando dicha
actividad se contrapone
a derechos constitucionales, lo que permite el control de oficio.
>No se afecta el derecho de defensa en juicio de las partes ya que de admitirse ese argumento la
afectación de tal
derecho se verificaría, también, cuando el juez resuelve una causa aplicando una norma diferente a
la invocada por las
partes, por más que no medie declaración deinconstitucionalidaD
4.2 Los distintos sistemas de control de constitucionalidad
En el derecho comparado y a lo largo de los años se han instrumentado diversos sistemas de control
de constitucionalidad
entre los que cabe destacar a los siguientes:
▪ Político: está a cargo de autoridades que no integran el Poder Judicial sino que tienen funciones
políticas.
▪ Judicial: El control de esa supremacía constitucional está cargo del Poder Judicial. Este es el
sistema imperante en
la República Argentina y en la Provincia de Córdoba.
▪ Difuso: el ejercicio del control le corresponde a todos los jueces, tal como acontece en nuestro
sistema federal.
▪ Concentrado: la función de control recae un solo cuerpo estatal.
▪ Abstracto: en el cual no hace falta la existencia de una controversia entre partes para que tenga
lugar el control.
▪ Concreto. En donde resulta precisa la existencia de un pleito entre partes legitimadas al afecto para
que se pueda
realizar el control.
▪ De Oficio. El control no es resultado del pedido de una parte sino que es realizado directamente
por los jueces.
▪ Efectos generales: La declaración de inconstitucionalidad tiene efectos erga omn es .
▪ Efectos individuales: La sentencia que declara la inconstitucionalidad del precepto normativo sólo
tiene efectos
para el caso concreto.
▪ Formal: Se fiscaliza el mecanismo adjetivo que ha dado origen a la creación de la norma que se
enjuicia.▪
Material: Se controla la adecuación constitucional del contenido de la norma.
4.3 El sistema de control de constitucionalidad argentino
Como dijimos con anterioridad a nivel federal, en nuestro país el control de constitucionalidad tuvo
origen en la
jurisprudencia del Corte Suprema Nacional que siguió, en este punto, a su par estadounidense. Entre
sus particularidades
debe quedar en claro que es difuso y judicial, en tanto le corresponde a todos los jueces; es
concreto, ya que necesita la
existencia de un “caso”, es decir de un conflicto entre partes; sólo tiene efecto entre las partes y
conforme lo hemos visto
puede ser de ejercido de oficio por los magistrados. Por su parte, como vimos, el sistema de la
Provincia de Córdoba
concentra en el Tribunal Superior de Justicia el control de constitucionalidad de actos generales
(Leyes, ordenanzas,
reglamentos) a través de la acción directa de inconstitucionalidad y posee elementos propios del
sistema difuso ya que en
el resto de los casos, el control de constitucionalidad puede ser realizado por todos los jueces.
5. *LA ACCIÓN DE AMPARO.
Introducción: los orígenes del amparo.
La acción de amparo tiene su génesis en el derecho comparado y en especialmente en México en
1841, país de donde
surgió dicho instituto como un mecanismo operativo para la defensa de derechos supremos de los
ciudadanos protegidos
por la Ley Fundamental. Su eficacia protectora y su fuerza expansiva provocaron a posteriori la
propagación de este
medio de tutela por varios países de Latinoamérica. En la República Argentina y dentro de ámbito
federal, ésta garantía
ha tenido un origen de neto corte jurisprudencial frente al reconocimiento de los tribunales ante los
pedidos formulados
por los particulares quienes veían avasallados sus derechos constitucionales por parte de las
personas públicas o privadas.
Sin embargo, frente a la falta de respaldo legal y constitucional expreso la Corte Suprema de
Justicia de la Nación
desconoció sistemáticamente al amparo como mecanismo de protección de derechos fundamentales
hasta diciembre de
1957, como lo veremos en el punto siguiente. Esa postura del Alto Tribunal explicitada en sus
sentencias encontraba
apoyatura en dos principios básicos: En primer lugar, en que el habeas corpus -que hallaba sustento
normativo en el Art.
18 de la C.N.-, sólo tenía por objeto la protección de la libertad física contra la detención ilegal o
arbitraria y en segundo
lugar, que fuera de dicho remedio no existía en el ámbito federal otra herramienta procesal que
ampare el ejercicio de los
demás derechos constitucionales.
5.1 Su creación en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
Hasta fines del año 1957 la Corte Nacional había desconocido constitucionalmente al amparo,
atento la inexistencia de
una norma expresa que le diera fundamento en el ámbito federal. Los precedentes “Siri”y
“Kot”marcan el camino
inicial del amparo argentino, erigiéndolo como un medio apto e idóneo para la protección urgente y
oportuna de los
derechos constitucionales fundamentales –excepto la libertad ambulatoria que era protegida por el
cauce del habeas
corpus- cuando éstos resultaban vulnerados o puestos en peligro por el actuar del propio Estado o de
los particulares.
Caso Siri:Clausuro medio periodistico y se denego apertura en prim y seg instancia. La Corte con
fundamento en el Art.
33 de la C.N., señalo que bastaba la comprobación inmediata de la violación del derecho
constitucional para que el mismo
sea restablecido, sin que pudiera alegarse la inexistencia de una ley que reglamente la garantía del
amparo, para agregar a
continuación que “las garantías individuales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de
estar consagradas en
la Constitución e independientemente de las leyesreglamentarias”.( entre particular vs autoridad
publica )
Caso “Kot”, el Alto Tribunal extendió la garantía del amparo contra actos de particulares al
considerar que la distinción
del sujeto pasivo de la demanda “no es esencial alos fines del a protección constitucional”.En
elcaso,setrataba deuna
disputa salarial entre sujetos privados suscitado por la toma de la fábrica textile.Con esa sentencia
nace la exigencia del carácter manifiesto del acto u omisión que se cuestiona por vía de amparo y la
consiguiente limitación probatoria de este instituto. Tambien se señala q esa acción será procedente
únicamente cuando la
remisión de la cuestión objeto de debate a las vías ordinarias -sean éstas administrativas o
judiciales- pudiera causar un
daño grave e irreparable al interesado. (luego meram la recepcion de amparos xq todos accionaban
de esta manera. 1960)
particulares vs particulares -
5.1.2 Su posterior regulación legal
A partir de la sanción en 1966 –decreto ley (durante gobierno de facto)de la Ley de Amparo no
16.986 por el Gobierno de
la Revolución Argentina, comienza el denominado periodo legal como producto de la instauración
normativa de dicho
remedio. En su Art. 2o, aquella norma estableció que la acción de amparo no sería admisible
cuando:
1-Existieran recursos o remedios judiciales o administrativos que se permitan obtener la protección
del derecho o garantía
constitucional que se trate;
2-El acto impugnado emanara de un órgano del Poder Judicial o haya sido adoptado por expresa
aplicación de la
ley16.970;
3-La intervención judicial comprometiera directa o indirectamente la regularidad, continuidad y
eficacia de la prestación
de un servicio público, o el desenvolvimiento de actividades esenciales delEstado;
4-La determinación de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de
prueba o la
declaración de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas;y
5-La demanda no hubiere sido presentada dentro de los quince días hábiles a partir de la fecha en
que el acto fue ejecutado
o debió producirse.( plazo de caducidad ,se debe valorar de manera prudente por el juez
razonabilidad ante todo - )
Cabe poner de resalto, que esa reglamentación, sólo reguló el amparo contra autoridades públicas y
no contra particulares
que luego en 1968 fue incorporado en el Art. 321 Inc. 2o del Código Procesal Civil de la Nación
donde recibió regulación
como proceso sumarísimo.
5.2 El amparo en la Constitución Nacional y en la Constitucional de la Provincia de Córdoba
La reforma introducida a la Carta Magna nacional en 1994 nos introduce en la etapa constitucional
de este remedio
procesal, ya que por ella se otorga al amparo, la misma jerarquía de los derechos que éste cauce
viene a proteger. Así, el
nuevo Artículo 43 establece el carácter excepcional del amparo.
El reconocimiento constitucional del amparo no debe limitarse al Art. 43 sino que también adquiere
importancia la
incorporación de los tratados internacionales por vía del Art. 75 Inc. 22 y el reconocimiento de su
jerarquía constitucional.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso “Cantos”, señalo que “los Estados no
deben interponer trabas a
las personas que acudan a los jueces o tribunales en busca de que sus derechos sean determinados
oprotegidos”.
--Dentro del ámbito del amparo el Art. 3o de la Ley 16.986 le permite al juez rechazar in limine, es
decir, sin
sustanciación, la acción cuando fuera manifiestamente inadmisible. Esa cuestión debe ser valorada
con criterio restrictivo
por parte del juez y en caso de duda debe darse trámite a la acción y declararla admisible.
Una vez que la demanda interpuesta ha sido admitida, el juez debe requerir a la persona pública o
privada demandada un
informe circunstanciado acerca de los antecedentes y fundamento de la decisión que se cuestiona, el
que deberá ser
evacuado dentro del plazo prudencial que fije. La omisión del pedido de informe es causa de
nulidad del proceso.En esa oportunidad, el demandado debe ofrecer la prueba en la cual sustente sus
dichos, con las mismas limitaciones que
el actor. Una vez que se ha cumplimentado con el informe o fenecido el plazo otorgado para su
presentación se ordenará
su producciónde la prueba. Si no se ha ofrecido se dictará sentencia fundada, concediendo o
denegando el amparo.
El Art. 12 prescribe que la sentencia que admita la acción deberá contener:
a) La mención concreta de la autoridad contra cuya resolución, acto u omisión se concede el
amparo;
b) La determinación precisa de la conducta a cumplir, con las especificaciones necesarias para su
debidaejecución;
c) El plazo para el cumplimiento de loresuelto.
La sentencia que se dicte tiene efectos supensivos,puede ser cuestionada dentro de las 48 hs – traves
de recurso de
apelacion sino es cuestionada queda firme-
Efectos de la sentencia: el Art. 13 de la Ley de amparo regula el asunto prescribiendo que el
decisorio que se dicte lo es
sin perjuicio de las acciones y de los recursos que puedan intentarse cosa juzgada formal (se
advierte que produce
efectos solo con respecto con relacion a la accion iniciada ) Para otros es material ( produce efectos
no solo formal sino
sustancial y no puede promoverse otra accion con ese mismo objeto ) –La opinion de la catedra
:ninguna de esas
posiciones extremas es aplicable sino que hay que ir al caso concreto y tenemos que tener en cuenta
el contenido de la
sentencia.
El amparo en Córdoba. La Constitución Provincial en su 48 dispone que “Siempre que en forma
actual o inminente se
restrinjan, alteren, amenacen o lesionen, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos o
garantías reconocidos por
esta Constitución o por la Constitución Nacional, y no exista otra vía pronta y eficaz para evitar un
grave daño, la persona
afectada puede pedir el amparo a los jueces en la forma que determine la ley”. (no pueden ofrecer
menor protección que la
Ley Fundamental).
En Córdoba Ley 4915 contiene la reglamentación de la acción de amparo. coincide con la Ley
16.986.
El control de constitucionalidad en el amparo. Una de las modalidades de control es la acción de
amparo, aunque ello
no ha sido considerado siempre así, tal como lo ilustra la jurisprudencia de la Corte Suprema.
a) La vigencia de la teoría negatoria. Durante el denominado periodo jurisprudencial del amparo
(1957/1966) se
consideró que resultaba improcedente la declaración de inconstitucionalidad. Esto era inexistente.
Caso Outon: “medio razonable concebido para evitar que la acción de amparo sea utilizada
caprichosamente con el
propósito de obstaculizar la efectiva vigencia de las leyes y reglamentos dictados en virtud de lo que
la Constitución
dispone; pero no como un medio tendiente a impedir que se cumplan los fines perseguidos por la
misma ley 16.986,
cuando el acto de autoridad arbitrario se fundamenta en normas que resultan palmariamente
contrarias al espíritu y a la
letra de la ley de las leyes”. Pues una interpretación rigurosa de la norma citada “equivaldría a
destruir la esencia misma
de la institución [amparista], que ha sido inspirada por el propósito definido de salvaguardar los
derechos sustanciales de
la persona, cuando no existe otro medio eficaz alefecto”.
b) La reforma constitucional de 1994: el Art. 43 de la C.N. va a contener la autorización para el
control de
constitucionalidad dentro de dicho remedio urgente
Plazo de caducidad. Art. 2, Inc. e) de la ley 16.986: determina la inadmisibilidad de aquel cauce de
tutela constitucional
cuando “la demanda no hubiese sido presentada dentro delos quince días hábiles apartir de afecha
en que el acto fue
ejecutado o debió producirse”. Fundamento: através de esa acción se persigue la restitución
inmediata del orden
constitucional vulnerado por un acto u omisión de autoridad pública o de un particular.5.3 El
amparo y los derechos de incidencia colectiva: El Art. 43 estableció como mecanismo idóneo para
la defensa de
los derechos de incidencia colectiva a la acción de amparo y estableció la legitimación del afectado,
las asociaciones que
propendan a los fines que se pretende proteger y al Defensor del Pueblo de laNación.
La protección de los Derechos Específicos
6. *HABEAS CORPUS Y EL RECURSO EXTRAORDINARIO
6.1 HABEAS CORPUS
Es un mecanismo constitucional de protección de la libertad física, corporal o de locomoción de las
personas.Ha tenido
una regulación normativa a partir del dictado de la Ley 23.098 en 1984. Esta última contiene una
parte sustantiva que se
aplica a todo el territorio nacional y por ende a las provincias y una parte procesal que sólo rige para
el ámbito federal.
Art. 43 4o CN párrafo que “Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la
libertad física, o
en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición
forzada de personas,
la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el
juez resolverá de
inmediato, aún durante la vigencia del estado de sitio”.
Competencia.
La competencia judicial federal o provincial se determina de acuerdo a la autoridad de la que emana
la orden de
detención, conforme lo establece el Art. 2 de la Ley 23.098.
Clases de habeas Corpus. Entre las clases de este proceso constitucional podemos destacar a las
siguientes:
1)Clásico o reparador: Procede contra actos u omisiones que atenten contra la libertad física o la
impidan sin orden de
autoridadcompetente.
2)Preventivo: Funciona en las hipótesis de amenazas ciertas en inminentes que atenten contra la
libertad física de
unapersona.
3)Correctivo: Puede ser utilizado para los casos en que se agravan las condiciones de la restricción
de la libertad
dispuestalegalmente.
4)Restringido: Debe ser utilizado en los supuestos de molestias que perturben o alteren la libertad
físicasinllegar asu
privación.V.gr.seguimientoaunapersona.
5)Pordesapariciónforzada:Tiene por objeto hacer cesar elestado de desaparición forzada de personas
y lograr
sulocalización.
6)De oficio: El inicio y la prosecución del trámite la realizan directamente los tribunales sin que
exista pedido de
parteinteresada.
7)Colectivo: El pedido de habeas corpus involucra a varias personas. causa “Mignone” (2002) para
que las personas
privadas dela libertad pudieran votar enlas elecciones.8)Durante el Estado de sitio: Esta
clasificación ha sido receptada directamente en el texto constitucional. Por su parte,
la Ley 23.098 en su Art. 4o tiene previsto que “Cuando sea limitada la libertad de una persona en
virtud de la declaración
prevista en el Art. 23 de la Constitución Nacional, el procedimiento de hábeas corpus podrá tender a
comprobar, en el
caso concreto: 1° La legitimidad de la declaración del estado de sitio; 2° La correlación entre la
orden de privación de la
libertad y la situación que dio origen a la declaración del estado de sitio; 3° La agravación ilegitima
de la forma y
condiciones en que se cumple la privación de la libertad que en ningún caso podrá hacerse efectiva
en establecimientos
destinados a la ejecución de penas; 4° El efectivo ejercicio del derecho de opción previsto
enlaúltimapartedelArt.23delaConstituciónNacional”
9)Contra Particulares: Funciona en aquellos supuestos en que la privación de la libertad o su
agravamiento provenga
de una actividad de particulares.V.gr.Institutopsiquiátrico.
Legitimación.
El habeas corpus puede ser solicitado por el detenido o afectado, sus parientes, abogados y
cualquier persona a su favor.
Recordamos que también procede de oficio.
La inconstitucionalidad de oficio. Art. 6° de la Ley 23.098 contempla expresamente que los jueces
declaren de oficio y
para el caso concreto lainconstitucionalidad de algún precepto normativo.
Trámite. “Cuando se tratare de la privación de la libertad de una persona, formulada la denuncia el
juez ordenará
inmediatamente que la autoridad requerida, en su caso, presente ante él al detenido con un informe
circunstanciado del
motivo que funda la medida, la forma y condiciones en que se cumple si ha obrado por orden escrita
de autoridad
competente, caso en el cual deberá acompañarla, y si el detenido hubiese sido puesto a disposición
de otra autoridad a
quien, por qué causa, y en qué oportunidad se efectuó la transferencia”.
Para los casos en que se trata de amenaza actual de privación de la libertad de una persona, el juez
competente ordenará
que la autoridad requerida presente el aludido informe. En cambio, si se desconoce cuál es la
autoridad que detenta la
persona privada de su libertad o de la cual emana el acto que ha sido denunciado como lesivo, el
juez librará la orden a
los superiores jerárquicos deladependencia queladenuncia indique.
“Cuando un tribunal o juez de jurisdicción competente tenga conocimiento por prueba satisfactoria
de que alguna
persona es mantenida en custodia, detención o confinamiento por funcionario de su dependencia o
inferior
administrativo, político o militar y que es de temerse sea transportada fuera del territorio de su
jurisdicción o que se le
hará sufrir un perjuicio irreparable antes de que pueda ser socorrida por un auto de hábeas corpus,
pueden expedirlo de
oficio, ordenando a quien la detiene o a cualquier comisario, agente de policía u otro empleado, que
tome la persona
detenida o amenazada y la traiga a su presencia para resolver loque corresponda según derecho”.
Lo ordenado por el juez debe ser cumplido de manera inmediata por la autoridad requerida, salvo
que el juez haya
determinado un plazo específico de cumplimiento.
Desde el conocimiento de la orden el detenido quedará a disposición del juez que la emitió para la
realización del
procedimiento.
-La orden emanada del tribunal implicará para la autoridad requerida la citación a la audiencia. La
persona que se
encuentra privada de su libertad deberá estar siempre presente. La audiencia comenzará con la
lectura de la denuncia y
el informe. Luego el juez interrogará al amparado. Dará oportunidad para que se pronuncien la
autoridad requerida y el
afectado.
Si por pedido de las partes o de oficio o el juez considera necesario la producción de material
probatorio determinará su
admisibilidad o rechazo de acuerdo con la utilidad o pertinencia al caso de que se trata. Finalizada
la recepción de la
prueba se oirá a los intervinientes, finalizada audiencia se dictará resolución “que deberá versar
sobre el rechazo de la
denuncia o su acogimiento, caso en el cual se ordenará la inmediata libertad del detenido o la
cesación del acto lesivo”(Art. 17). El Art. 18 exige que la decisión sea leída inmediatamente por el
juez ante los intervinientes y quedará
notificada aunque alguno de ellos se hubiere alejado de la sala de audiencia.
En contra de esa resolución se podrá interponerse recurso de apelación para ante la Cámara en plazo
de 24 horas, por
escrito u oralmente, en acta ante el secretario, pudiendo ser fundado. Se encuentran habilitados para
interponer el
mentado recurso el amparado, su defensor, la autoridad requerida o su representante y el
denunciante únicamente por la
sanción o costas que se le hubieren impuesto, cuando la decisión les cause gravamen. El recurso
procederá siempre con
efecto suspensivo, salvo en lo que respecta a la libertad de la persona (Artículo 17, Inciso 4°), que
se hará efectiva.
6.1.2 La regla de reconocimiento constitucional argentina. El art. 43 de la Constitución argentina, el
art. 7 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, el art. 9 del Pacto de Derechos Civiles y
Políticos, y el art. 37 de la
Convención sobre los Derechos del Niño.
Antes de la reforma constitucional operada en el año 1994, se entendía que la Constitución histórica
le había
suministrado base normativa suficiente al proceso de hábeas corpus en la parte correspondiente del
art. 18 que establece
que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente, y que,
superabundantemente, se
lo pudo considerar como garantía implícita alojada en el art. 33 de la Constitución argentina -
• Uno de los principales logros de la reforma constitucional de 1994 fue incorporar el art. 75, inc.
22, a partir del
cual la Constitución argentina comparte su jerarquía constitucional de manera originaria con once
instrumentos
internacionales sobre derechos humamos delimitados por el constituyente, así como también con los
demás
instrumentos internacionales sobre derechos humanos que adquieran dicha jerarquía de forma
derivada mediante
un mecanismo de mayorías agravadas previsto por el propio art. 75, inc. 22. El art. 75, inc. 22, de la
Constitución argentina introdujo en el campo de la legalidad constitucional una fuente externa, la
cual debe
aceptarse tal como viene dada, sin poder modificarla o reinterpretarla. Pero, a la vez, dicha fuente
externa, junto
con la Constitución textual, conforman el parámetro de validez de las reglas secundarias que
oportunamente se
produzcan. Por este motivo, a partir de la reforma constitucional de 1994, el concepto que define
con mayor
precisión el parámetro de validez de las reglas secundarias es el de regla de reconocimiento
constitucional, que
es un producto directo e inmediato del art. 75, inc. 22.
• El art. 43, párrafo 4°, de la Constitución argentina sostiene:"cuando el derecho lesionado,
restringido, alterado o
amenazado fuera la libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones
de detención,
o en el de desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el
afectado o
por cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de
sitio".
• La norma constitucional -siguiendo los lineamientos oxpuestos por la ley 23.098- estableció la
acción de hábeas
curpus en las modalidades reparadora, preventiva, correctiva y rostringida.
• La novedad consiste en incorporar una tipología especial: o habeas corpus contra la desaparición
forzada de
personas. La siniestra práctica genocida empleada por la última dictadura militar llevó al
convencional
constituyente a incorporar esta clnse de hábeas corpus con dos objetivos bien diferenciados: a) para
que sea una
herramienta procesal útil frente a la comisión de un de!ito de lesa humanidad; b) para que nadie
quiera falsear la
historia y decir que la aberrante práctica de desapariciones fue sólo un cuento de un escritor, y,
fundamentalmente, para que nunca mas se vuelva a repetir la negra historia de muerte sin entierro ni
descanso.
• El texto constitucional, al no distinguir entre desaparición de personas realizada por autoridad
pública o por
particulares, permite inferir que el art. 43 otorga alojamiento a las dos modalidades expuestas .
• El hábeas corpus del art. 43 tutela derechos fundamentales subjetivos y derechos fundamentales
colectivos , con
lo cual podemos detectar a nivel constitucional el hábeas corpus subjetivo y el hábeas corpus
colectivo.• El hábeas corpus correctivo tiene su fundamento constitucional nn el art. 18, in fine, de
la Constitución
argentina, cuando establece que " ... las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para segundad
y no para
castigo de los reos detenidos en ellas ... ". La perdida ilegal de la libertad ambulatoria no puede
justificar la
restriccion de otros derechos fundamentales que no se relacionan con el cumplimiento de la
condena.
• La legitimación procesal está en cabeza del afectado o de cualquier otra persona en su favor, con
lo cual se elevó
a rango constitucional una acción popular de hábeas corpus El juez tiene el deber constitucional de
resolver de
inmediato, lo cual impone desde la regla de reconocimiento constitucional un mandato cerrado en
torno a los
tiempos procesales (aunque hubiera sido preferible que la norma constitucional hubiese establecido
bajo la
estructura de una regla un plazo concreto y determinado).
• El hábeas corpus procede aun durante la vigencia del estado de sitio. En este sentido, el enunciado
constitucional se relaciona directamente con los artículos pertinentes de la Convención Americana
sobre
Derechos Humanos que regulan los estados de excepción y el instituto del hábeas corpus
• El art. 7.6 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos enuncia: "Toda persona privada
de libertad
tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que éste decida, sin demora,
sobre la
legalidad de su arresto, o detención y ordene su libertad si el arresto o la detención fueran ilegales.
En los
Estados partes cuyas leyes prevén que toda persona que se viera amenazada de ser privada de su
libertad tiene
derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de que éste decida sobre la legalidad de tal
amenaza,
dicho recurso no pude ser restringido ni abolido. Los recursos podrán interponerse por sí o por otra
persona".
• En sintonía con las normas constitucionales y transnacionales expuestas, el art. 9.4 del Pacto de
Derechos
Civiles y Políticos enuncia: "Toda persona que sea privada de libertad en virtud de detención o
prisión tendrá
derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que éste decida a la brevedad posible sobre la legalidad
de su prisión
y ordene su libertad ... ". En tanto, el art. 37, inc. d, de la Convención sobre los Derechos del Niño
expresa:
"Todo niño privado de su libertad tendrá derecho a un pronto acceso a la asistenciajurídicay otra
asistencia
adecuada, así como derecho a impugnar la legalidad de la privación de su libertad ante un tribunal u
otra
autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisión sobre dicha acción".
• La Convención Americana, en su art. 27, establece los procedimientos que los Estados partes
deben seguir en
caso de aquellos supuestos donde se declare un estado de excepción. Dentro del regimen existe un
conjunto de
derechos que configuran un núcleo duro, que no pueden ser suspendidos (derecho de la
personalidad .imídica,
derecho a la vida, derecho a la integridad personal, prohibición de esclavitud y servidumbre,
principio de
legalidad de rdroactividad, libertad de conciencia y de religión, protección de In fiunilia, derecho al
nombre,
derechos del niño, derecho a la nacionalidad y derechos políticos), así como también las garantías
judiciales
indispensables para la protección de tales derechos.
El habeas corpus en la Provincia de Córdoba. El Art. 47 del a Const. Pcial. establece que “Toda
persona que de
modo actual o inminente sufra una restricción arbitraria de su libertad personal, puede recurrir por
cualquier medio, por
sí o por terceros en su nombre al juez más próximo, para que tome conocimiento de los hechos, y de
resultar procedente,
mande a resguardar su libertad ohaga cesar ladetención enmenos de veinticuatro horas. Puede
también ejercer esta
acción quien sufra una agravación ilegítima de la forma y condiciones en que se cumple la
privación de la libertad, sin
detrimento de las facultades propias del juez del proceso. La violación de esta norma por parte del
juez es causal de
destitución”.
El marco legal del habeas corpus está regulado en los Arts. 464 a 474 del Código Procesal penal
aprobado por la ley
3831.
Legislación: a nivel nacional además del Art. 43 párrafo 4o la cuestión relativa al habeas corpus está
regulada en la Ley
23.098 y es conocida como la “Ley De la Rúa” en honor al legislador que fue autor
delproyecto.Habeas Data
La acción de habeas data busca lograr el conocimiento de la información personal que se encuentre
en un banco de
datos o registro sea público o privado y en su caso lograr su supresión, modificación, actualización,
reserva, entre otras
finalidades. El Art. 43 de la C.N. señala en su 3o párrafo que “Toda persona podrá interponer esta
acción para tomar
conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de
datos públicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la
supresión, rectificación,
confidencialidad o actualización de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística.” La
Ley 25.326 que regula lo relativo a los datos personales dispone en su Art. 1o que el objeto de ese
cuerpo normativo es “la
protección integral de los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u otros
medios técnicos de
tratamiento de datos, sean éstos públicos, o privados destinados a dar informes, para garantizar el
derecho al honor y a la
intimidad de las personas, así como también el acceso a la información que sobre las mismas se
registre, de conformidad a
lo establecido en el artículo 43, párrafo tercero de la Constitución Nacional. En ningún caso se
podrán afectar la base de
datos ni las fuentes de información periodísticas”. En cuanto a la naturaleza jurídica del habeas data
existen dos
posiciones doctrinarias bien marcadas. Por un lado, quienes sostienen que se trata de un proceso
autónomo que posee un
bien jurídico tutelado diferente al de otros remedios constitucionales. Por otro lado, se entiende que
es una especie de
amparo en virtud de las siguientes razones: 1) La ubicación en el texto constitucional dentro del Art.
43; 2) La Ley de
Protección de Datos Personales (25.235) que la trata como tal.
Clases. Existen en nuestro sistema jurídico diversas modalidades de habeas data entre las que se
destacan las siguientes:
1) Informativo: Mediante el mismo se procura acceder a la información personal que se encuentre
en un registro o
base de datos.
2) Aditivo: Una vez que se ha logrado el conocimiento de la información se persigue la
actualización de datos personales.
3) Rectificador: Busca la rectificación de datos erróneos que se hallen en un registro o base de
datos. Art. 16.6 de la Ley
de datos personales establece que durante el proceso de verificación y rectificación del error o
falsedad de la información
que se trate, el responsable o usuario del banco
de datos deberá o bien bloquear el archivo, o consignar al proveer
información relativa al mismo la circunstancia de que se encuentra sometida a revisión.
4) Reservador: Se utiliza a los fines de que se disponga la confidencialidad de la información que se
considera sensible.
5) Cancelatorio: tienen por objeto la supresión de información sensible que afecte los derechos de
intimidad, ideología
política, religiosa, sexual, otros, que se pretendan utilizar son fines discriminatorios.
La supresión no procede cuando pudiese causar perjuicios a derechos o intereses legítimos de
terceros, o cuando
existiera una obligación legal de conservar los datos (Art. 16.5 de la Ley 25.326) En el caso 1) el
conocimiento de la
información tiene un objetivo inmediato. En el resto de las especies de habeas data es mediato
porque se procura el acceso
a los fines de solicitar su modificación, supresión, actualización, confidencialidad, según
corresponda.
Legitimación activa:
Pueden promover la acción tanto las personas jurídicas debidamente representadas como físicas, sus
tutores,
curadores, y los sucesores de estas últimas sean en línea directa o colateral hasta el segundo grado.
En tal sentido el Art.
13 de la Ley 25.326 establece que “Toda persona puede solicitar información al organismo de
control relativa a la
existencia de archivos, registros, bases o bancos de datos personales, sus finalidades y la identidad
de sus responsables”.
A su vez, se permite la participación del Defensor de Pueblo en carácter de coadyudante. (Art. 33)
Legitimación pasiva:
sólo puede exigirse la información que se halle en bancos de datos públicos o privados destinados a
brindar
información.Habeas data y derecho de acceso a la información pública.
Ya hemos dicho que el habeas data tiene por objeto el conocimiento de la información personal que
se encuentre en
bancos de datos público o privados. En cambio, mediante el derecho de acceso a la información
pública lo que se persigue
es el conocimiento de una información pública (no privada!!!) que detenta una autoridad estatal o
privada que lleve
adelante algún cometido estatal y que está vinculada con la publicidad de los actos de gobierno.
Además, el remedio
previsto en el Art. 43 exige, para el habeas data, una legitimación especial y mucho más restrictiva
que para el derecho de
acceso a la información pública. En el habeas data se permite la modificación y supresión de la
información. En cambio,
en derecho de acceso a la información pública sólo el acceso y su conocimiento.
Procedimiento previo.
El Art. 14 de la Ley dispone que los legitimados pasivos pueden obtener información de sus datos
personales a los bancos
de datos públicos, o privados destinados a proveer informes. La información solicitada deberá ser
proporcionada dentro de
los diez días corridos de haber sido intimado fehacientemente. Una vez que ha vencido el plazo para
ello sin su
satisfacción o si evacuado el informe, éste se estimara insuficiente, quedará expedita la acción de
protección de los datos
personales o de hábeas data prevista.
Régimen Procesal
La acción de hábeas data tramitará de acuerdo a las disposiciones de la ley 25.326 y por el
procedimiento que
corresponde a la acción de amparo común. Supletoriamente, se regirá por las normas del Código
Procesal Civil y
Comercial de la Nación, en lo atinente al juicio sumarísimo. (Art. 37)
Trámite procesal.
Una vez admitida la acción por el tribunal el juez requerirá al archivo, registro o banco de datos la
remisión de la
información concerniente al accionante. Podrá, asimismo, solicitar que dentro de los cinco días
informes sobre el soporte
técnico de datos, documentación de base relativa a la recolección y cualquier otro aspecto que
resulte conducente a la
resolución de la causa que estime procedente. Según el Art. 40, al momento de evacuar el informe
los demandados no
podrán alegar la confidencialidad de la información como impedimento para denegar la
información, salvo el caso en que
se afecten las fuentes de información periodística. En aquellos casos en que un archivo, registro o
banco de datos público
se oponga a la remisión del informe solicitado por el juez invocando excepciones al derecho de
acceso, rectificación o
supresión, autorizadas por la presente ley o por una ley específica; deberá acreditar los extremos
que hacen aplicable la
excepción legal. En tales casos, el juez podrá tomar conocimiento personal y directo de los datos
solicitados asegurando el
mantenimiento de su confidencialidad. Al contestar el informe, el archivo, registro o banco de datos
demandado deberá
poner en conocimiento las razones por las cuales incluyó la información cuestionada y aquellas por
las que no evacuó el
pedido efectuado por el interesado. Una vez que se ha contestado el informe, el actor tendrá la
posibilidad, dentro de los
tres días de ampliar el objeto de la demanda solicitando la supresión, rectificación, confidencialidad
o actualización de sus
datos personales, ofreciendo en el mismo acto la prueba pertinente. De esta presentación se dará
traslado al demandado
por el mismo plazo. Una vencido el término para contestar el informe, o si el mismo ha sido
contestado (al igual si se
verifica el supuesto de ampliación), el juez dictará sentencia, especificando si la información debe
ser suprimida,
rectificada, actualizada o declarada confidencial, estableciendo un plazo para su cumplimiento.
Reconocimiento constitucional y regulación legal nacional Hemos señalado en los puntos anteriores
que la regulación del
habeas data se e encuentra en el Art. 43, 3o párrafo de la Constitución y se su regulación normativa
se encuentra en la ley
25.326.
El habeas data en la Provincia de CórdobaEl Art. 50 de la Constitución Provincial de Córdoba tiene
establecido que “Toda persona tiene derecho a conocer lo que
de él conste en forma de registro, la finalidad a que se destina esa información, y a exigir su
rectificación y actualización.
Dichos datos no pueden registrarse con propósitos discriminatorios de ninguna clase ni ser
proporcionados a terceros,
excepto cuando tengan un interés legítimo. La ley reglamenta el uso de la informática para que no
se vulneren el honor, la
intimidad personal y familiar y el pleno ejercicio de los derechos”.
La Acción de Inconstitucionalidad
Las distintas variantes del control de constitucionalidad por vía de acción: tres variantes al control
de constitucionalidad
por vía de acción:
1)Acción concreta de inconstitucionalidad, que requiere para su procedencia de una causa o
controversia entre partes, esto
es de una afectación particularizada de un derecho constitucional. Esa circunstancia es el motivo
por el cual la sentencia
sólo alcanza a las partes;
2)Acción abstracta de inconstitucionalidad, en la cual no se requiere la afectación concreta de un
derecho. Es propia de
los sistemas de control de constitucionalidad concentrado. Por lo general, la sentencias tienen
efectos erga omnes;y
3)Acción directa de inconstitucionalidad, en donde si bien quien promueve la demanda de
inconstitucionalidad posee un
interés jurídico diferenciable, resultan alcanzados por los efectos de la norma que se ataca todos los
que se encuentran
dentro de su ámbito deaplicación.
La acción autónoma de inconstitucionalidad en la Provincia de Córdoba:
En la Provincia de Córdoba por vía constitucional (Art. 165 Inc. 1°) se dio nacimiento a la acción
directa de
inconstitucionalidad como un mecanismo para cuestionar las leyes, decretos, reglamentos,
resoluciones, Cartas Orgánicas
y ordenanzas, que estatuyan sobre materia regida por esta Constitución, y se controviertan en caso
concreto por parte
interesada.En el orden federal no contamos con una regulación expresa de la acción de
inconstitucionalidad.
6.2 Recursos Extraordinario Federal
6.2.1 La competencia de la CSJN por apelación extraordinaria
Una vez instalada la Corte Suprema de Justicia de la Nación se dictó la Ley 48 en donde a partir del
art. 14 reguló lo
relativo a la intervención de dicho Tribunal. “Una vez radicado un juicio ante los Tribunales de
Provincia, será
sentenciado y fenecido en la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte Suprema de las
sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes:
1°) Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un Tratado, de una ley del
Congreso, o de una autoridad
ejercida en nombre de la Nación y la decisión haya sido contra su validez.
2°) Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya puesto en cuestión bajo
la pretensión de ser
repugnante a la Constitución Nacional, a los Tratados o leyes del Congreso, y la decisión haya sido
en favor de la validez
de la ley o autoridad de provincia.
3°) Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un Tratado o ley del
Congreso, o una comisión
ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisión sea contra la
validez del título, derecho;
privilegio o exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio.Por su parte, el art. 15
prescribe que “Cuando se entable el recurso de apelación que autoriza el artículo anterior, deberá
deducirse la queja con arreglo a lo prescripto en él, de tal modo, que su fundamento aparezca de los
autos y tenga una
resolución directa e inmediata a las cuestiones de validez de los artículos de la Constitución, leyes,
Tratados o comisiones
en disputa, quedando entendido, que la interpretación o aplicaciones que los tribunales de provincia
hicieren de los
códigos Civil, Penal, Comercial y de Minería, no dará ocasión a este recurso por el hecho de ser
leyes del Congreso, en
virtud de lo dispuesto en el inciso 11, artículo 67 de la Constitución.”
Finalidadjurídico política del recurso extraordinariofederal.
1-Garantizar la supremacía de las institucionesfederales.
2-Permitirle a la CSJN la última palabra en materia de derechofederal.
3-Asegurar la supremacía de la Constitución Nacional por sobre autoridades y normas locales y
federales.
6.3 Requisitos comunes, propios yformales.
a) Los requisitos comunes son aquellos con los cuales debe cumplir todo recurso jurisdiccional.
Entre ellos sedestacan:
✓ La existencia de un agravio emanando de una sentencia.
✓ La existencia de una “causa” en los términos de la jurisprudencia de la C.S.J.N., esto es una
controversia entre partes.
No estaremos en presencia de una “causa” frente a la presencia de alguna cuestión política
nojusticiable.
✓ La intervención anterior de un Tribunal deJusticia.
b) REQUISITOS PROPIOS. Son los recaudos que debe cumplir el remedio federal y que se
relacionan con la pretensión
del recurrente. La exigencia del cumplimiento de tales recaudos tiene por objeto el mantenimiento
de la supremacía
constitucional, en los términos del art. 31CN.
✓ Existencia de Cuestión Federal.
CuestiónFederal
Simple
Compleja
Directa
Indirecta
La admisibilidad del remedio federal requiere el análisis relativo a la existencia de una cuestión
federal.En la cuestión
federal simple se presenta un problema en la determinación del alcance e interpretación de una
cláusula constitucional, la
disposición de un tratado, o de una ley federal.
En la cuestión federal compleja estamos frente a una disposición que se opone a la Constitución
Nacional. La misma
puede ser directa cuando una norma, constitución o ley local se opone a la Constitucion -En la
indirecta, en cambio, se presenta un problema que compromete la supremacía constitucional en
tanto una norma
inferior se opone contra una norma de jerarquía superior que no es laC.N.
✓ .- Relación directa. Debe existir inequívocamente, relación directa entre la cuestión federal
introducida y el
agravio ocasionado por el decisorio recurrido. No hay relación directa si la cuestión federal es
inoficiosa o baladí
en los términos del art. 280 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
✓ .- Resolución contraria. La decisión que se ataca por vía del recurso extraordinario debe ser
contraria al derecho
federal invocado en el juicio. Esta puede ser expresa cuando se niega explícitamente la supremacía
de la cláusula
federal invocada o tácita cuando el tribunal prescinde de considerar la cuestión federal.
✓ - Sentencia definitiva. Este requisito se cumple desde que el remedio federal se interpone contra
la resolución
definitiva, es decir, contra aquella que pone fin a la causa, hace imposible su continuación, priva al
interesado de
otros medios legales para obtener la tutela de sus derechos, impide el replanteo de la cuestión en
otro juicio o
causa gravamen irreparable.
-un pronunciamiento posee carácter definitivo cuando resuelve el fondo de la controversia planteada
poniendo fin a la
cuestión debatida en forma tal ésta no puede renovarse.
La C.S.J.N. ha considerado que no resultan sentencias definitivas a los fines del recurso
extraordinario:
a)La decisión que rechaza o concede una medidacautelar;
b)El resolutorio que dispone la caducidad deinstancia;
c)La sentencia dictada en el marco de un juicioejecutivo;
d)La resolución que declara formalmente inadmisible unamparo.
✓ Gravamen irreparable: La sentencia que se pretende cuestionar por vía del recurso extraordinario
federal debe
provocar perjuicio de tal magnitud que si no se pudiera recurrir por esa vía mediante los a agravios
quedaríanfirmes.
-el gravamen era irreparable en tanto el agravio producido por la resolución atacada provocaba la
lesión constitucional de
cláusulas constitucionales y no podía ser subsanado mediante un procedimiento o juicioulterior.
✓ Superior tribunal de la causa. La resolución que se ataca por vía del REF debe emanar
delamáxima autoridad
del ámbito jurisdiccional que se trate. En Córdoba debe considerarse como tal al Tribunal Superior
de Justicia y a
la Cámara Federal de Apelaciones. Este requisito es dejado de la lado en los recurso de per saltum o
salto de
instancia.
Salto de instancia: “Se trata pues, de un instituto de excepción, en la vía del recurso extraordinario,
por el que la Corte
Suprema de Justicia de la Nación, que habría sido –en el esquema normal- el último en intervenir,
conoce de una causa
radicada ante Tribunales inferiores saltando una o más instancias, siempre y cuando se configurasen
una serie de
circunstancias especialísimas que hacen a su procedencia”. La admisibilidad de ese remedio es de
interpretación
restrictiva dado el carácter excepcional del remedio, con lo cual, en caso de dudas, debe ser
desestimado.
Entre los requisitos podemos señalar los siguientes:
• Debe tratarse de cuestiones de competencia federal nopenal.
• Notoria gravedad institucional
• Necesidad de resolución rápida debido a la irreparabilidad• Sentencia definitiva
solo será viable para cuestionar “las sentencias definitivas de primera instancia, las resoluciones
equiparables a ellas en
sus efectos y aquellas dictadas a título de medidas cautelares.”
-Trámite el art. 257 ter del CPCCN : el recurso extraordinario por salto de instancia debe
interponerse directamente ante
la Corte Suprema. Es necesario que el escrito que lo contenga esté debidamente fundado y que
cumplir con el requisito de
la autonomía, que luego precisaremos. En cuanto al plazo se precisa que debe ser interpuesto dentro
de los diez días de
notificada la resolución.
-Rechazo in limine. La Corte Suprema se encuentra habilitada para rechazar in limine el recurso en
aquellos casos en que
no se cumpla con los requisitos para su procedencia que hemos analizado.
-Formalidad de la admisibilidad. Si la Corte Suprema considera que el per saltum resulta admisible
debe disponerlo
mediante un auto. Esa decisión del Alto tribunal tendrá efectos suspensivos respecto de la
resolución recurrida.
Luego de ello, se dispone el traslado del recurso a las partes interesadas por el término de cinco
días.
Una vez que se ha contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo, la Corte decidirá sobre la
procedencia del
recurso.
c. REQUISITOS FORMALES
1.- Introducción de la cuestión federal. Debe interponerse de una manera oportuna y suficiente la
cuestión federal y
luego mantenerse en todas las instancias. Ello significa que el recurrente debe poner de resalto en la
primera oportunidad
procesal la presencia de la cuestiónfederal.
A los fines de regular lo relativo a los requisitos formales que debe cumplir el recurso extraordinario
federal y la queja por
denegación del dicho remedio, procurando, de ese modo, homogeneizar las presentaciones que se
efectúen y ordenar el
trámite en esa instancia.
La autosuficiencia de recurso extraordinario federal.
Para la procedencia del recurso extraordinario resulta necesario que la presentación sea
autosuficiente. Ello significa que
el recurso debe bastar por sí mismo y contener todos los elementos que permitan analizar su
procedencia.
Para la Corte Suprema ello implica que el recurso “debe contener un relato claro y sucinto de los
hechos de la causa, de la
cuestión federal en debate y de la relación que habría entre ésta y aquéllos, como así una crítica
concreta y razonada de los
fundamentos en que se basa la decisión del a quo”.
6.3 La existencia de cuestión federal:
los requisitos propios del recurso extraordinario federal es la existencia de una cuestión federal.
6.4 La causal por sentencia arbitraria
La causal por sentencia arbitraria es de pura creación pretoriana a través de las sentencias de la
Corte Suprema de Justicia
de la Nación a partir de lo resuelto en 1947 en la causa “Carlozzi”. A lo largo de los años el Alto
Tribunal ha ido
calificando a determinadas sentencias como arbitrarias y admitiendo su revisión aunque no se
verifique la existencia de
una cuestión federal.Esta causal no puede ser invocada ante una mera disconformidad con la
sentencia que se pretende dejar sin efecto, sino
que la calificación de arbitraria de la sentencia “está dirigida a la revisión de los pronunciamiento en
los que se advierta la
inexistencia de las calidades mínimas para que el caso impugnado constituya una sentencia
judicial”.
Es decir que se trata de un acto jurisdiccional inválido que no reúne las mínimas cualidad de tal ya
sea porque se han
valorado los hechos de una manera antojadiza, no se analizado prueba relevante, se ha soslayado la
aplicación de alguna
norma, la sentencia contradice las constancias del expediente, etc.
Es que “también la sentencia arbitraria o inconstitucional que produce una lesión respecto de
cláusulas constitucionales,
crea una cuestión federal que antes no existía en el juicio, la que debe reparase en desagravio del
principio de supremacía
de la Constitución Nacional”
6.5 La causal por gravedad institucional
Con este,la C.S.J.N. flexibiliza el cumplimiento de ciertos recaudos de admisibilidad del recurso
extraordinario,
justamente, por estar involucrado un interés institucional que excede la pretensión de las partes del
juicio y compromete a
la comunidad entera. Por lo común, la Corte no es exigente con el cumplimiento del recaudo de la
existencia de un
gravamen irreparable o de sentencia definitiva (en los casos de Per Saltum)
Su creación también tiene un origen pretoriano cuyo origen se remonta a la causa “Jorge
Antonio”de 1960.
Trámiteprocesal: A partir del art. 256 del CPCCN se encuentra regulado el trámite del recurso
extraordinario federal.
Éste debe ser interpuesto por escrito, de una manera fundada ante el tribunal superior de lacausa que
dictó laresolución
quelomotiva,dentro del plazo de diez días contados apartirdela notificación.
Del mismo se dará traslado por diez días a las partes contrarias. Una vez contestado el traslado, o
fenecido el plazo para
hacerlo, el tribunal de la causa decidirá sobre la admisibilidad del recurso.
Si estima conveniente su concesión deberá notificarlo a las partes restantes y remitir las actuaciones
a la Corte Suprema
dentro del plazo de cinco contados desde la última notificación. Una vez que la causa se encuentre
en los estrados de la
Corte esa circunstancia implicará el llamamiento de autos para dictar sentencia.
En esta instancia, el art. 280 del CPCN que fue instaurado por por la Ley 23.774le concede la
facultad a la Corte de
acuerdo a su “sana discreción”, de rechazar el recurso extraordinario, por falta de agravio federal
suficiente o cuando las
cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de trascendencia con la sola invocación de
esta norma, lo que
técnicamente se conoce como writ of certiorari.
Recurso de queja ante denegación del recurso extraordinario
Si el tribunal superior de la causa ha denegado la concesión del recurso extraordinario federal, el
interesado puede
interponer recurso de queja ante la Corte Suprema dentro de los cinco días de notificada la
resolución denegatoria. Debe
recordarse que ese plazo resulta extendido por la aplicación del art. 158 del CPCCN en razón de un
día por cada
doscientos kilómetros de distancia o fracción que supere loscien.
>Debe atacarse primeramente el acto jurisdiccional que deniega el recurso extraordinario a los fines
del que la Corte
declare formalmente admisible el recurso extraordinario y luego la sentencia definitiva que es
objeto de tal remedio
federal.Al momento de interponerse la queja el art.. 286 exige que el recurrente deposite
judicialmente una suma de dinero que en
la actualidad ha sido elevada a pesos cinco mil ($ 5000) por vía de la Acordada 2/2007
Quedarán exceptuados de realizar dicho depósito quienes se encuentre exentos de pagar sellado o
tasa judicial,(ej: quien
se encuentra en beneficio de litigar sin gastos).
Ese depósito será devuelto al interesado si la queja fuera declarada admisible por la Corte. Si el
recurso es desestimado o
si se declara la caducidad de instancia, el depósito se perderá y será destinado a las bibliotecas de
los tribunales nacionales
de todo el país.
El éxito consiste en obtener lo que decea. La felicidad, en disfrutar lo que se
obtiene !!!