Control de Lectura Tributación 2

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EL CONCEPTO TRIBUTARIO DE «ESTABLECIMIENTO PERMANENTE»

establecer la forma de reparto de la potestad tributaria entre los Estados sobre las rentas
empresariales.

objeto de establecer el derecho de un Estado a gravar unas determinadas rentas empresariales


obtenidas en ese Estado por un no residente.

establecer el sistema de reparto de la potestad tributaria sobre las rentas empresariales entre dos
Estados que hayan suscrito un Convenio para evitar la Doble Imposición (CDI).

un Establecimiento Permanente se define como aquel lugar fijo de negocios mediante el cual una
empresa realiza todo o parte de su actividad

(i) la existencia de un «lugar de negocios», (ii) este lugar de negocios debe ser «fijo» y,
(iii) a través de este lugar de negocios deben «llevarse a cabo las actividades de la
empresa»

2.1 · La existencia de un lugar de negocios «place of business»

el término «place of business» incluye cualquier local o instalaciones que sean utilizados para la
realización de la actividad económica de la empresa, ya sean utilizadas o no en exclusividad para
este fin.

bastaría con que hubiese un espacio disponible para el desarrollo de la actividad.

También se incluirá en este término el espacio que pudiera ser cedido por una empresa a otra de
su grupo que fuera no residente para el desarrollo de la actividad de esta última, aunque esta
cesión fuese gratuita y no estuviese formalizada en ningún contrato

El lugar de negocios debe ser fijo «fixed»

no se requiere necesariamente de un anclaje físico a un lugar concreto del territorio, y se admite


en cambio cierta movilidad del lugar de negocios,

para determinar si existe o no un Establecimiento Permanente es la finalidad con la que se


estableció el lugar de negocios.

Si desde un inicio fue un lugar de negocios de carácter temporal, entonces no estaremos ante un
Establecimiento Permanente.

si inicialmente la intención era que el lugar de negocios tuviera una duración temporal, pero
posteriormente se mantiene durante un largo periodo de tiempo, entonces nos hallaremos
igualmente ante un Establecimiento Permanente.

una «web site», como combinación de un software y datos electrónicos, no es algo tangible y por
lo tanto no puede ser considerado como un lugar fijo de negocios.

«web site» es almacenada y a través del cual es accesible, es un equipo, y como tal sí tiene
presencia física, por lo que el lugar donde se encuentre situado sí podría constituir un lugar de
negocios fijo.
en aquellos casos en que el servidor no está a disposición de la empresa titular de la «web site»
ésta no tendría un Establecimiento Permanente.

2.3 · Las actividades de la empresa se llevan a cabo a través del lugar fijo de negocios

la actividad tampoco tiene que producirse de forma ininterrumpida, aunque sí debe producirse
con regularidad, dado que el Establecimiento Permanente requiere de cierta permanencia como
ya se ha visto.

un inmueble en alquiler no constituye por sí mismo el lugar donde se desarrolla la actividad, sino
que se trata del activo con el que se desarrolla la actividad de alquiler y por lo tanto no constituye
un Establecimiento Permanente

en el concepto de actividad empresarial deben entenderse incluidas las actividades profesionales


liberales u otras actividades de carácter independiente.

3 · EL LISTADO EJEMPLIFICATIVO DE POSIBLES ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES

ejemplos de Establecimientos Permanentes: las sedes de dirección, las oficinas, las fábricas, los
talleres, y las minas, los pozos de petróleo y de gas, las canteras o cualquier otro lugar de
extracción de recursos naturales.

4 · LAS OBRAS DE CONSTRUCCIÓN, INSTALACIÓN O MONTAJE No obstante, hay CDI que


establecen una duración distinta a la del MCDI.

solo constituyen un Establecimiento Permanente si su duración es superior a doce meses.

Téngase en cuenta que el concepto de obras de construcción abarca no solo las referidas a
edificaciones, sino también a la construcción de carreteras, puentes o canales, o al tendido de
instalaciones como los gaseoductos.

5 · LUGARES EXPRESAMENTE EXCLUIDOS DEL CONCEPTO ESTABLECIMIENTO PERMANENTE POR


REALIZARSE EN ELLOS ACTIVIDADES AUXILIARES O PREPARATORIAS

se han querido excluir expresamente de la consideración de Establecimiento Permanente por


entenderse que tienen una reducida influencia en el desarrollo de la actividad empresarial de la
entidad.

En este precepto pueden incluirse determinados contratos de maquila en la medida en que exista
una auxiliaridad de los servicios prestados. no constituye un Establecimiento Permanente en la
medida en que la sociedad española solo realice la fabricación por encargo de la sociedad belga,
mientras que esta última entidad sea quien da las instrucciones y mantiene la propiedad de la
materia prima y de los productos terminados.

dado que las notas que excluyen su consideración como Establecimiento Permanente son las de
auxiliaridad y preparatoriedad, estas notas no son siempre fáciles de establecer con claridad y el
criterio de las autoridades fiscales a la hora de aplicar el CDI puede variar según el país del que se
trate.
debe de tenerse en cuenta que muchos CDI han seguido en este punto el Modelo ONU (1999) que
omite en los apartados a) y b) el término «entregas», de forma que un almacén en el que se
produzcan entregas de mercancías sí tendría la consideración de Establecimiento Permanente

6 · EL AGENTE DEPENDIENTE

es un caso excepcional en el que se presume que una empresa tiene un Establecimiento


Permanente en un Estado a pesar de no contar con un lugar fijo de negocios en dicho Estado, si
bajo determinadas condiciones hay una persona que actúa por su cuenta.

cuando una persona, distinta de un agente independiente, al que nos referiremos en el apartado
siguiente, actúe por cuenta de una empresa y ostente y ejerza habitualmente en un Estado
contratante poderes que le faculten para concluir contratos en nombre de la empresa, se
considerará que esa empresa tiene un Establecimiento Permanente en ese Estado respecto de las
actividades que dicha persona realice para la empresa.

si dichas actividades son de carácter auxiliar o preparatorio, y de haber sido realizadas por medio
de un lugar fijo de negocios, no hubieran determinado la existencia de un Establecimiento
Permanente

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