BOLILLA 1

A) CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Goldschmidt:

 “Conjunto de casos iusprivatista con elementos extranjeros y de sus soluciones; de escritos, casos y soluciones normas inspiradas en los
métodos INDIRECTO, ANALITICO Y SINTETICO JUDICIAL y basadas las soluciones y sus descripciones en el espectro al
elemento extranjero”.

 “Conjunto de las soluciones de los casos iusprivatista con elementos extranjeros basada en el respeto hacia dichos elementos”
(definición dada en su sistema). Esta definición al ser síntesis de la primera es la más acertada.
Balestra:

 “Rama del derecho privado que tiene por objeto el estudio y regulación de las relaciones jurídicas en las que participan uno o más
elementos ajenos a la soberanía legislativa local”.
1) Casos iusprivatista con elementos extranjeros (objeto del DIP.)(Dimensión Sociológica)
El objeto de esta disciplina (DIP) es el caso iusprivatista con elemento extranjero.
El caso:
a)
Es la controversia entre dos o más personas sobre el reparto de potencias e impotencias, pudiendo ser la controversia: actual, eventual,
judicial o extrajudicial

b) El carácter iusprivatista del caso:

Se refiere a que el mismo debe pertenecer al derecho privado (civil o comercial) ya que solo allí se da la extraterritorialidad, la razón está en
que solo en la órbita del derecho privado rige todavía este ultimo principio, consistente en que en un país no se aplica solamente el derecho
privado propio, sino igualmente en su caso, derecho privado extranjero y en que el derecho internacional privado está indisolublemente
unido al principio de la extraterritorialidad pasiva del derecho. La territorialidad pasiva significa que a un caso aplicamos derecho
extranjero. La extraterritorialidad activa alude en cambio al supuesto de que aplicamos a un caso mixto, excepcionalmente derecho propio,
conforme ocurre en el orden público internacional.
O sea, que la extraterritorialidad pasiva significa que un país ayuda a un particular vinculado a él, de algún modo con miras a casos
relacionados con otros países. En efecto castigar en la Argentina a una persona por un delito cometido en Venezuela, ayuda al gobierno
venezolano a reprimir la delincuencia en Venezuela.
La extranjería del caso:
c)
Los casos deben contener elementos extranjeros que pueden ser de diferentes índoles:
* Personal: Cuando uno de los protagonistas es extranjero, ya sea que ostente una nacionalidad extrajera, que no tenga ninguna o bien
uno de ellos posea domicilio o residencia extrajera.
* Real: La cosa o negocio jurídico que es objeto del litigio se encuentra en el extranjero o inmatriculado en un registro extranjero.
* Conductista: Cuando el negocio jurídico, el acto lícito o ilícito tiene lugar, llevándose a cabo en el extranjero. Muchas veces
coincide el elemento extranjero conductista con el personal, ya que normalmente la conducta efectuada en el extranjero supone una
residencia en el extranjero, no habiendo sin embargo coincidencia si el negocio se lleva al efecto por representante (Ej. en el matrimonio
celebrado por poder en México, la ceremonia se realiza en México, mientras que los contrayentes tenían domicilio y residencia en la
Argentina). Este sería un caso que contiene elementos mixtos.
2) Soluciones tendientes a respetar la extranjería de sus elementos (Finalidad del DIP)
Finalidad: La finalidad del DIP es dar solución a los casos iusprivatista con elementos extranjeros. Esta puede ser de dos tipos:
Solución extraterritorial: Se elige entre los diversos derechos en tela de juicio, aquel en el que el caso tiene su sede, su centro de gravedad.
Solución territorial: Se busca en el propio derecho del país donde surge la controversia. La solución puede ser extrema o mitigada. Es extrema
cuando se aplica el derecho privado del país en cuestión, haya o no elementos extranjeros y mitigada, cuando se aplica un derecho privado
especial creado al efecto, de fuente nacional o internacional.
Primera doctrina: Obtención de orden en la comunidad internacional (armonía de las soluciones)
a)
Pretende aunar criterios de interpretación y aplicación de los distintos derechos positivos de cada país. Se busca la seguridad jurídica en la
comunidad internacional, anhelando que el mismo caso iusprivatista con elementos extranjeros reciba ante tribunales de cualquier otro país,
idéntica solución. Para que estos países coincidan en la solución es necesario que se de uno de los tres supuestos:
1- Que estén subordinados a una entidad que los comprenda y les de órdenes en el sentido indicado.
2- Que se obliguen recíprocamente por convenios internacionales.
3- Que dicten legislaciones coincidentes, suponiendo la actuación de un legislador internacional.
 b) Segunda doctrina: Obtención de justicia en la comunidad nacional.
Busca crear un derecho sustantivo común y único a todos los estados partes, interpretado y aplicado por un órgano supraestatal. Busca el
logro de la justicia dentro de la comunidad, para ello, el medio es la aplicación del derecho extranjero pero no referido a las normas
jurídicas extranjeras, sino a las sentencias, que con el mayor grado de probabilidad dictaría el juez. Ahora bien, el juez extranjero aplicaría
al caso directamente su derecho privado después de aplicar el derecho internacional privado común.
3) Normas adecuadas para captar los casos y sus soluciones (métodos constitutivos del derecho internacional privado) (Dimensión
Normológica)
Norma: Es la captación lógica y neutral de un reparto proyectado. Tiene 2 partes:
1) Tipo legal: Se describe la situación social que reclama un reparto. Describe el caso iusprivatista con elemento extranjero. Los tipos legales son
iguales, mas no sus consecuencias que varían según el territorialismo o el extra territorialismo que orienta la solución.
2) Consecuencia jurídica: Esboza la solución. Según la solución adoptada (extraterritorialista o territorialista) emplea un método diferente. En la
extraterritorialidad la consecuencia indica el derecho que lo debe resolver (método indirecto), que a veces requiere completarse con métodos
auxiliares. En la territorialidad la consecuencia jurídica resuelve inmediatamente el problema suscitado en el tipo legal (método directo).
Concepto de la ciencia del derecho internacional privado:
Esta ciencia posee una estructura trialista, de modo que cada problema iusprivatista internacional ha de ser descripto desde los tres puntos de
vista, según los cuales, Goldschmidt concibe al derecho:
1. Dimensión normológica: Estudia la norma en abstracto, concebida por el legislador.
2. Dimensión sociológica: Estudia la norma como interpretada y aplicada por los jueces.
3. Dimensión Dikeológica: Realiza una valoración de la solución dada por los jueces, señalando la justicia o injusticia de dicha solución y
llenando las lagunas.
Para que las descripciones de problemas formen una ciencia, debe constituirse un sistema. El sistema es el producto del método que indica como
ordenarse los problemas y va dirigido al hombre de la ciencia, como método expositivo.
La ciencia acepta la realidad de manera lógica y neutral y se lleva a cabo por medio de la norma, de la que parte el método sistematizado de la
ciencia.

1) El método normológico como método expositivo de la ciencia iusprivatista internacional:

El método normológico es un método sistematizado, expositivo (no constitutivo porque no busca una solución) y no está dirigido al legislador ni
al juez sino al hombre de la ciencia.
El análisis de las normas iusprivatista internacionales nos hace presentar distintos tipos de normas:

 Normas individuales: Están en las sentencias que resuelven controversias sobre problemas del derecho internacional privado.

 Normas generales: Están en los textos legales.

 Normas generalísimas: Son obras de la abstracción científica y sistematizan los problemas que pueden surgir tanto en las normas
individuales como generales.

2) El sistema de la ciencia: Parte general (sus problemas) y parte especial:

Goldschmidt considera necesaria la división de la ciencia del derecho privado en parte general y parte especial

 Parte general: Estudia las normas generalísimas, al ordenamiento iusprivatista internacional en general (fuentes, ámbito espacial y
temporal, nombre, relaciones con materias afines, estructura, función y clases de la norma general, los problemas).

 Parte especial: Estudia la descripción de las normas generales e individuales. Coincide con las partes especiales de los derechos civil y
comercial desde la óptica del eventual caso internacional.
El derecho internacional privado nació en 1228 en la Glosa de Acursio, que contiene una norma individual.
Mucho tiempo transcurre para encontrar normas generales, pero pronto se decreta la Lex Situ Rey (ley de la situación de las cosas) para
inmuebles; luego, la ley domiciliaria para asuntos personales y la ley local para la forma de los actos (locus regis actum).
Luego se dio la norma generalísima que comprende los grandes problemas de nuestra disciplina:
1849 – Savigny – Problema del orden publico.
1878 – Caso del fraude de la ley (Condesa de Charamay Chimay) que se explica en la B6
1897 - Problema de las calificaciones (Caso de la viuda de Maltesa) B5
1931 – Problema de la cuestión previa (Caso Ponnoucannalle) B6
1935 – Elaboración de la concepción morfológica del DIP
Es decir que la materia se hizo visible en 1228 y su ciencia se construyo entre 1848 y 1935.
NOMBRE DE NUESTRA DISCIPLINA- CONTENIDO:

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Aquí se plantean 2 cuestiones:
1 Que significa o que abarca el nombre.
2 Cuales son los distintos nombres.
1 – Significa: “El derecho de la extraterritorialidad del derecho privado extranjero”. No hay que confundirlo con el ámbito espacial del propio
derecho privado, ni tampoco con un derecho privado común a varios países. Tampoco es el derecho privado propio especial, creado para casos,
con elementos extranjeros (derecho de extranjería), que si bien respeta el elemento extranjero no lo considera en su individualidad. De todas
formas el nombre es ambiguo, por ello la doctrina da distintos nombres.
2 – La doctrina está de acuerdo en que el nombre no es el más adecuado pero aceptan mantenerlo, ya que “más vale malo conocido que bueno
por conocer”.
Para: Quintín Alfonsín: “Derecho privado internacional”
Zeballos: “Derecho privado humano”
Jitta: “Guillotina de conflictos”
Armijón: “Derecho Intersistemático”
Frankestein: “Derecho de la delimitación”
Goldschmidt: Sostiene que debe mantenerse “Derecho Internacional Privado” pero adiciona al nombre “Derecho de la Tolerancia”.
LA AMBITO Y AUTONOMIA DEL DIP Y DE LA CIENCIA A EL CONSAGRADA:
Didáctica: La tiene, porque es una asignatura independiente. La materia fue introducida en los planes de enseñanza por decreto en el
año 1857 por Vélez y Pastor Obligado.
Literaria: No la tiene, porque sus disposiciones se hallan en obras civilistas o comercialistas (sin embargo en la actualidad es preciso
reconocerle esta autonomía en función de la cantidad de obras, tratados de DIP, etc.)
Legislativa: No la tiene porque las disposiciones están dispersas en el código civil, de comercio, leyes complementarias (ej.: ley
matrimonial, ley de cheques). Se debe a que nuestra legislación es anterior a la elaboración de la parte general de nuestra disciplina.
Científica: Si la tiene, puesto que posee objeto, método y principios propios.
Judicial: No la tiene, porque son los mismos jueces ordinarios los que tienen que aplicarlo, tanto civiles como comerciales.
Numerosos son los casos iusprivatista con elementos extranjeros, pero muy pocos los que reciben aplicación del derecho extranjero, pues sobre la
actuación de los jueces pesa el temor de equivocarse en la aplicación del derecho extranjero y también, por la opinión de tratadistas civilistas o
comercialistas que defienden una solución territorialista. Por ello, toda nuestra jurisprudencia versa sobre un solo tema, evitar la aplicación del
derecho extranjero, conduciendo esto, a sofocar la vida del DIP.
Para remediar este problema necesitamos autonomía legislativa y judicial. Conseguidas estas, garantizamos la autonomía de nuestra disciplina,
basada en la extraterritorialidad del derecho extranjero y la de su ciencia, consistente en que solo ella estudia los problemas, el orden publico
internacional, el fraude a la ley, el reenvío, las calificaciones, la cuestión previa y la aplicación del derecho extranjero.
Sin embargo hubo muchos intentos por brindarle esta autonomía:

 Tercer congreso de Derecho Civil (Córdoba 1961): Propone la codificación en el título preliminar del C.C.

 Séptimo congreso hispano – luso americano (BS. AS. 1969): Goldschmidt, relator del congreso, presento un proyecto de código de
DIP.

 La asociación argentina de DI en oportunidad de reunirse en Tucumán en 1973, encomendó a Goldschmidt la elaboración de un nuevo
proyecto tomando como base al anterior. Se creó una comisión al efecto conformada por: Goldschmidt, Díaz Ulloque, Malfusi, Smith,
y Piotti.
El proyecto contó con el voto favorable de los 3 primeros y fue elevado al ministerio de justicia, pero el golpe de estado de 1976 lo dejo en el
camino.
MÉTODOS DEL DIPr:
Directo: La norma en su consecuencia jurídica resuelve el problema planteado en su tipo legal. Empleada en derecho público
a)
y privado. Ej.: en un litigio comparece un extranjero se aplica sin más el Art. 100 de la CN que dispone la competencia del
fuero federal (derecho del extranjero).

b) Indirecto: Elige la norma a aplicar de entre varios derechos aplicables. Busca la solución del caso y es un método
constitutivo, que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es univoco en los casos relativamente internacionales y
multivoco en los casos absolutamente internacionales.

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 * Casos absolutamente nacionales: Todos los elementos en el momento crítico se vinculan en un solo país. No forma parte del derecho
internacional privado. Ej.: nulidad del matrimonio celebrado por argentinos domiciliados en la Argentina; se resuelve por el derecho
argentino.
* Casos relativamente internacionales: Nace como absolutamente nacional, pero por una circunstancia sobrevenida, recibe tinte
internacional. Ej.: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en España entre españoles con domicilio español,
pero viviendo a la fecha de la presentación de la demanda el matrimonio en la Argentina, ya que este caso nace como un caso
absolutamente nacional (español) al que se añade por el traslado del domicilio conyugal a la Argentina un elemento internacional. Se
aplica el derecho español.
* Casos absolutamente internacionales: Desde el nacimiento muestra los diversos elementos de naciones distintas. EJ: controversia sobre la
validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Roma entre un francés y una española, domiciliados en aquel momento el primero el Inglaterra
y la segunda en Alemania, pero el juicio se plantea en la Argentina donde en este momento posee su domicilio conyugal, en este supuesto el
método indirecto sigue en pie pero no arroja una solución univoca en razón que son varios los derechos que pueden intervenir. En este se
requiere un método auxiliar, el analítico.
Analítico: Este método fracciona, desmiembra la unidad del caso real, crea un verdadero mosaico de las partes de la relación
c)
fraccionada y somete cada una de las partes a uno de los derechos cuya intervención se estima legítima. Es un método
auxiliar necesario en los casos absolutamente internacionales. Despedaza la controversia mediante su análisis. El análisis se
lleva a cabo utilizando en forma analógica las categorías analíticas de derecho civil (por ello un método analítico analógico),
busca la solución del caso y es además un método constitutivo, dirigido al legislador y luego al juez.
Cuando toma las categorías del derecho civil se lo denomina Analítico-Analógico; cuando reclama principios propios y pretende dotar de
categorías propias al derecho internacional privado se llama Analítico-Autárquico. Este último, es constitutivo porque busca dar soluciones al
caso, pero insuficiente, por dejar partes fragmentadas sin unir, debiendo acudir a otro método auxiliar (sintético judicial).

d) Sintético-Judicial: Es necesaria la síntesis, entonces busca una solución material del caso, por lo que es un método
constitutivo material (acepta diversos fragmentos de derechos materiales señalados por el método analítico y elabora la
solución de fondo). No se dirige al legislador sino como pone de realce su propio nombre se dirige al juez.
B) FUENTES FORMALES Y MATERIALES; FUENTES DE CONOCIMIENTO DEL DIPr.:
El término “fuentes” (en general) alude a la manifestación humana, actividad creadora del derecho, ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina, etc.
Son fuentes del DIP: Ley, Tratados, Usos y Costumbres Internacionales, Jurisprudencia Internacional, Actividad Científica Colectiva,
Instituciones Científicas Colectivas.
Clasificación:
Berta Kaller de Orchansky distingue:

 Fuentes de inspiración o histórica : se refiere a los documentos donde se encuentra la materia (obras de Savigny, Freitas, Story).

 Fuentes de vigencia o generadoras : de donde emanan las reglas de una disciplina (normas del Código Civil, Código de Comercio,
Leyes especiales, Tratados internacionales).

 Fuentes de interpretación: doctrina y jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia.

Goldschmit distingue:

 Fuentes reales: proporcionan conocimiento directo, dividiéndose en:

* Formales: contienen la autodescripción del reparto (ley, convenciones).
* Materiales: La descripción no está hecha, debe desprenderse del reparto cuando lo necesitamos (costumbre, derecho consuetudinario
internacional, derecho consuetudinario interno).

 Fuente de conocimiento: Proporcionan un conocimiento derivado (pareceres expresados por los técnicos).

1) Justicia, derecho natural la naturaleza de las cosas:

La justicia es el reparto razonable de potencia e impotencia. El criterio de valoración de ese reparto será sobre la base del derecho natural. ¿Por
qué? Porque el método analítico produce un efecto de desintegración, por lo tanto no era fácil ni recomendable la codificación, pero si el empleo
del método sintético judicial. El juez al manejar este método se nutre del derecho natural (que contiene la ley individual inherente a cada caso con
arreglo a la naturaleza de las cosas) conforme a los principios que en él aparecen:

 “Que se haga lo útil y no lo estéril”: Dentro de este principio se incluye el axioma de la eficacia que excluye la jurisdicción
internacional. La prohibición de realizar actos estériles se plasma igualmente en el principio de resolver en caso de duda a favor de la
validez de un acto jurídico.

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  “Todos los hombres son sustancialmente iguales”: Por tanto también las comunidades políticas formadas por ellos.

 “Dar a cada uno lo suyo”: Protección de los derechos bien adquiridos.

 “Vivir honestamente”.
Goldschmidt afirma que la regla de oro de la justicia es “el respeto a lo ajeno”, y lo ajeno, es el elemento extranjero. Este puede ser positivo o
negativo, aunque en el DIP es siempre positivo.

2) Derecho internacional público, consuetudinario y convencional:

Para Goldschmidt el DI publico es “la fuente de inspiración, causa remota del derecho internacional privado”. Su fundamento son ciertos tratados
de DI publico que contienen normas indirectas típicas del DIP.
Este punto se relaciona con las teorías: Monistas y dualistas.
Monistas: Consideran el ordenamiento jurídico uno solo. Ratificado un tratado, ipso facto las normas entran en vigencia en el derecho interno.
Dualistas: Coexisten DI público y derecho interno. Para que una norma de cualquiera de ellos pueda tener efecto en la otra, se requiere el pase
previo de las fuentes específicas de cada uno de ellos.
Aparentemente en la Argentina rige la doctrina monista, o sea un único sistema de fuentes, y dentro de ellas el principio de la primacía del
derecho internacional publico.
El DI público Consuetudinario, es difícil que exista, pues supone que una determinada norma sea admitida en casi todos los derechos civilizados,
o dicho de otra forma, que su inadmisión fuera considerada por la comunidad internacional como una infracción al derecho internacional público.
En la práctica es difícil que existan porque su inobservancia no apareja sanción. Sería una obligación natural (Ej.: las reglas locus regit actum y
lex rey sitae)
El DI público Convencional: Será fuente del DIP cuando surjan del tratado normas indirectas iusprivatista y se dé el respeto al elemento
extranjero.
Destacamos el tratado de Montevideo (1888/89).
La Argentina no está vinculada por otros convenios en el ámbito de DIP.
Son tratados comunes porque solo se aplica a casos que proceden de los países en los que rigen y para los signatarios.

3) Derechos internos:
Para Goldschmidt el derecho interno es fuente del DIP. La fuente principal de las normas indirectas se halla en el propio derecho interno
Normas de colisión legisladas: Refiere a la reglamentación del CC, que es defectuosa.
a)
En cuanto a los problemas generales se destacan:
* Orden publico: El único conocido es el Art. 14 Inc. 2 “las leyes extranjeras no serán aplicables cuando sean incompatibles con el espíritu”
* Fraude a la ley: Era tratado indirectamente en el derogado Art. 159 y luego en el Art. 2 de la ley de matrimonio. Lo declara inocuo en
beneficio de la validez del matrimonio y a la filiación matrimonial de los hijos.
* Reenvío: Ignorado.
* Calificaciones: Ignorados. Al igual que la cuestión previa.
Finalmente, la aplicación del derecho extranjero en el Art. 13 exclusivamente, en su configuración procesal.
En cuanto a los problemas especiales: Tiene grandes lagunas. No se resuelve el problema de la admisión o rechazo de la autonomía de las partes
como punto de conexión.
El CC no contiene una codificación del DIP, porque no lo sistematiza, lo que nos ofrece una dispersión de la materia.

b) Normas de colisión consuetudinarias:

a´) Jurisprudencia nacional: La practica estatal posee su manifestación más importante en la jurisprudencia, pero como en la Argentina no
existe el recurso de casación que podría llevar a la Corte los problemas hermenéuticos referentes al CC, de Comercio, Procesal, a fin de
unificar su interpretación, pocas sentencias de la corte abordan problemas del DIP, ya que ellos han de canalizarse por vía del recurso
extraordinario de apelación. Más frecuente son las sentencias de los tribunales inferiores que se plasman en fallos plenarios de las
cámaras, vinculando a los primeros y a las salas de la misma cámara. Nuestra jurisprudencia alude a los tratados de Montevideo aun
cuando no son de aplicación directa.
También abarca la actividad de autoridades administrativas.
b´) Doctrina autorizada: Se refiere a las opiniones solventes que pueden expresar su opinión en forma colectiva (Instituciones Científicas)
ó individual (Tratadistas).

 Actividad científica colectiva: Es el resultado de la actividad desarrollada por las instituciones científicas. En Europa
(Convención de Ginebra 1930 sobre letra de cambio y cheque; La Haya 1900 sobre celebración de matrimonio divorcio y
nulidad, tutela de menores). En América (Tratado de Montevideo y La Habana 1928- Código de Bustamente).

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  Instituciones científicas: En Europa (Instituto de Derecho Internacional, fundado en 1973, con sede en Bruselas; International
Law Asociation, fundada en 1973, con sede en Bruselas, tiene filiales en cada país y es un organismo abierto; Academia de
Droit Internacional, La Haya 1907; Unidroit, con sede en Roma). En América (Instituto Americano de Derecho Internacional
de 1912 con sede en Washington, precursor del Código Bustamante; Instituto de Derecho Americano de 1923 con misma
sede; Unión Panamericana y Comisión de Jurisconsultos con sede en Río de Janeiro de 1906; Asociación Argentina de
Derecho internacional, con sede en Rosario).
Fuentes en especial:
1) Derecho internacional público:
Los principales convenios ratificados por Argentina referente a DIP.
Tratados más importantes ratificados por Argentina:
Tratado de Montevideo:
Antecedentes históricos: Congreso de Lima de 1879. Elaboraron convenciones basadas en el principio de nacionalidad, por
a)
ello nunca fueron ratificadas, excepto por Perú.

b) Primer congreso: Sesiono entre fines de 1889 y principios de 1890. Participaron Argentina, Brasil, Uruguay, Paraguay, Chile,
Bolivia y Perú. Ratificaron todos menos Brasil y Chile. Colombia, más allá de no haber participado, ratifico en 1933. Se
suscribieron 8 convenios y un protocolo adicional (sobre aplicación de la ley de un estado contratante en otro). Los convenios
eran sobre Derecho Civil, Comercial, Procesal, Penal, Propiedad literaria y artística, Marcas de fábrica, Patentes de invención,
Ejercicio de profesiones liberales.
Segundo congreso: Sesiono entre 1939 y 1940. Se suscribieron 11 convenios homónimos a los anteriores y un protocolo
c)
adicional, bifurcándose el antiguo derecho comercial en: Comercial Terrestre Internacional y Comercial Marítimo
Internacional; y segregándose del antiguo derecho Penal, uno sobre Asilo. Argentina ratificó en 1956, los convenios sobre
derecho civil, comercial terrestre y marítimo, procesal y el protocolo; en 1963 ratifico el de profesiones liberales. Por su parte
Uruguay y Paraguay ratificaron todos los convenios de 1940.
La situación sería la siguiente: Argentina con Perú, Colombia, Bolivia se rige por el tratado del 89.
Argentina con Uruguay y Paraguay, se rige también con el del 89 sobre derecho penal, patente de fábricas, propiedad literaria, marcas y el
protocolo.
Argentina con Uruguay y Paraguay se rige por el tratado del 39/40 en materia de derecho comercial, territorios internacionales, derecho de la
navegación, profesiones liberales, derecho procesal internacional y el protocolo.
Tratado de Asunción de 1991:
Este crea el MERCOSUR integrado por Argentina, Brasil, Paraguay, Uruguay y Chile. Se suscribieron también el protocolo de Ouro Preto, el
protocolo de las leñas, protocolo de Brasilia.
Tratados sobre extradición:
Montevideo 1933 (siempre procede la extradición sin importar la nacionalidad), con Brasil, EEUU, España, etc.
2) El derecho internacional privado Argentino interno:
Se encuentra legislado principalmente en el CC.
Para Goldschmidt el Art. 1 del CC no es norma indirecta sino un precepto sobre competencia en materia de fuente formal.
Art. 1 “Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la república, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o
transeúntes”.
En cambio si son normas indirectas los Art. 6 a 14, 81 a 86, 138, 139, 948 a 950, 3283, 3470, 3638, etc.
El Codificador se inspiro en fuentes muy dispares, esa es la razón de alguna de sus contradicciones.
También encontramos normas indirectas en el código de Comercio, Aeronáutico, Leyes especiales, (de contrato de trabajo, de propiedad
intelectual).
C) ÁMBITO ESPACIAL Y TEMPORAL DEL DIPr:
El derecho entendido como hecho cultural es en principio territorial, se aplica solo en el territorio para el que fue sancionado.
El derecho entendido como fenómeno natural, humano social, es universal en tiempo y espacio, y se aplicaría a todo el mundo. Lo mismo ocurre
con las costumbres, prohibidas en un territorio y toleradas en otro.
Para Goldschmidt el DIP es en principio territorial (se aplica solo en el territorio, aunque este puede no ser el territorio nacional).
En el ámbito espacial nos encontramos con 2 problemas: Por un lado, averiguar quiénes aplican el DIP argentino (ámbito espacial activo),
mientras que por el otro; donde deben realizarse los casos a los cuales el DIP se aplica (ámbito espacial pasivo).

6
ACTIVO: Son aplicadas las normas por las autoridades argentinas: Jueces, funcionarios administrativos, escribanos, etc. Lo aplican dentro del
país y fuera del país los agentes diplomáticos. También las autoridades extrajeras en el caso del reenvío (en este caso el DIP argentino revestiría
extraterritorialidad). (Ej.: en el caso de que un ciudadano argentino muriese en Madrid con su último domicilio allí, se puede aplicar el Art. 9 inc.
8 del Código español por el último domicilio o el Art. 3283 por la nacionalidad del causante).
Diversa es la situación cuando el DIP es de naturaleza convencional (es común), porque aquí los países que ratificaron o adhirieron no aplican
nuestro derecho, pues también lo es de ellos. Tener en cuenta Tratado de Montevideo; en este supuesto las autoridades extranjeras no aplican el
derecho internacional privado por ser argentino sino porque lo consideran como propio, ya que al ser convencional es común en todos los países
donde el tratado tiene vigencia.
La diferencia que existe entre el DP extranjero y el DIP es que el primero es excluyente, significa que si aplicamos este derecho privado
extranjero, desplazamos al DP argentino. El segundo es concurrente, porque nuestro DIP es lo que lo llama y el cual previamente tuvimos que
aplicar.
Las normas sobre ámbito espacial activo no han sido legisladas, y pueden estimarse parte del derecho consuetudinario.
PASIVO: El DIP interno se aplica a cuantos casos lleguen a conocerse de las autoridades argentinas con tal que no resulte aplicable el conjunto
de los tratados de Montevideo. Esta es una norma de derecho consuetudinario imprecisa.
Goldschmidt da la solución en su dimensión dikeológica:
1) Si el caso llega a conocimiento de las autoridades argentinas y estas son competentes para resolver la cuestión de fondo, debe haber siempre
un contacto procesal con la argentina (ej.: domicilio)
2) Para que se apliquen los tratados de Montevideo se requiere además que el caso tenga una conexión de fondo con cualquiera de los restantes
países vinculados por el tratado. Ese contacto debe ser aquel que los tratados consideren el decisivo (Ej.: contrato celebrado en Madrid con lugar
de cumplimiento en alguno de los países signatarios).
DIMENSIÓN TEMPORAL:
De nuevo nos enfrentamos con dos problemas:
1) Cuando comienza y cuando termina la vigencia del conjunto de normas del DIP (dimensión temporal activa). Art. 2 del Código Civil.
2) Cuando deben haberse realizado los casos para que les sea aplicables un determinado conjunto de normas del DIP (dimensión temporal
pasiva). Art.3 del Código Civil.

1) Vigencia y cesación del DIP:

Aquí se trata el ámbito temporal activo, donde se toman en cuenta la vida de las normas iusprivatistas internacionales según sean:
1.- Convencionales: Entran en vigencia desde la ratificación, si es tratado bilateral con la ratificación del otro país. Si es multilateral, con la
ratificación del número mínimo previsto en el tratado.
El cese de estas normas se produce con: la denuncia del tratado o el transcurso del tiempo establecido en el convenio, o bien, por la
imposibilidad de cumplir con el objeto.
No debe confundirse ratificación que es un acto internacional y que realiza el jefe de estado. Con la aprobación de un tratado que constituye un
acto interno de derecho constitucional a cargo del congreso o sea autoriza, no obliga al presidente a ratificar el tratado.
2.- Legales: Entran en vigencia después de su publicación y desde el día que determinen, si nada se dice son 8 días después de la publicación. Ese
tiempo entre publicación y entrada en vigencia se denomina “vacancia de la ley”.
El cese se da cuando la ley lo indique (ley temporal) o cuando sea derogada en forma expresa o tácita (surge una ley posterior de contenido
incompatible o por derogación orgánica – codificación). Goldschmidt admite también la derogación por usos y costumbres (contra legem).

2) Ámbito temporal de DIP – Su distinción del problema de cambio de estatutos:

Al referirnos en este punto al ámbito temporal pasivo, se dan distintas situaciones:
- El caso permanece, la norma cambia ó
- La norma permanece, el caso deambula de una norma a otra, lo que se conoce como “cambio de estatutos”.
Cuando el caso permanece, y las normas del DIP cambian, el art. madre a tener en cuenta es el Art. 3 del CC. Este establece el principio de la
irretroactividad de las normas, salvo disposición expresa en contrario. Por lo tanto la norma que es derogada provoca una ultra actividad, y por el
otro lado nuestra doctrina establece la aplicación inmediata de la nueva ley.
A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicaran aún a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tienen
efecto retroactivo, sean o no de orden público; salvo disposición en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podría
afectar derechos amparados por garantías constitucionales. A los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes supletorias.
Cuando la norma permanece, el caso deambula de una norma a otra, lo que se conoce como “cambio de estatutos”: En Argentina se dieron
cambios de normas del DIP:

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1º Cambio: Cuando entra en vigencia en 1871 el CC., desplazando las reglas generales del estado de Bs. As.
2º Cambio: Se llevo a cabo con la vigencia de los primeros tratados de Montevideo.
3º Cambio: Con los tratados posteriores de Montevideo. Últimamente se produjeron nuevos cambios con nuevas leyes. Este análisis fue con
respecto a las normas del derecho internacional.

A) Teorías dogmáticas:
Dentro de las normas legales del DIP tenemos las teorías dogmáticas que defienden soluciones generales. Aplican por analogía los principios
generales.
a´ - Analogía: Los defensores de esta teoría acuden a una analogía de derecho público o a una de derecho privado.
a´´ - Con el derecho público: los que recurren a una analogía del derecho público proponen introducir la retroactividad del derecho público que se
halla en casi todo el mundo. Aplica al DIP la norma transitoria del derecho público. Su principio general es la retroactividad del nuevo derecho.
Como esta regla coincide en casi todos los estados, carece de importancia practica la distinción entre lex fori y lex causae.
b´´ - Con el derecho privado: Ponen la analogía con el derecho privado haciendo diferencias entre teorías “lex civili fori” en donde aplican a la
sucesión temporal de varias normas del DIP el derecho transitorio que existe en el país del juez, es decir, se acude al derecho transitorio que
existe en el país del juez al sucederse dos leyes civiles; y la “lex civili causae” donde el derecho transitorio del DIP es el de las normas
transitorias de aquel derecho civil que según el DIP vigente declara aplicable, es decir, deduce al derecho transitorio en base a la reglamentación
prevista en el estado que reglamenta el fondo de la cuestión extrayendo de la norma indirecta vigente, su norma transitoria.
El principio general en ambas es la irretroactividad. Fundamento: el derecho privado reglamenta derechos particulares sobre los que actúan
personas en su carácter de tales, y existe además la garantía de los derechos adquiridos.

B) Teorías de la autarquía:
Reclaman normas transitorias propias para las normas indirectas. Las normas indirectas serán retroactivas cuando no hay punto de conexión con
el país del juez; e irretroactivas, cuando existe tal contacto.
La doctrina más justa parece la autárquica, que supone descartar al Art. 3 (la irretroactividad) de la órbita del derecho transitorio del DIP.
Fundamento: El deseo de no defraudar los legítimos cálculos de las personas interesadas.

C) Teorías escépticas:
Defienden soluciones casuísticas. No existen teorías escépticas importantes por la abstención del método analítico. Surgen de la combinación del
método analítico con el indirecto.
Lugar del DIP dentro del sistema del derecho y de la ciencia:
El DIP se encuentra dentro de una disciplina más amplia que ensambla todas las reglas de elección. Siempre que en un caso de la realidad social
trascienda esta y se vincule a la par, se plantean problemas jurídicos similares toda vez que cada sector social plasme un ordenamiento jurídico
específico. Estos diferentes ordenamientos jurídicos específicos pueden ser simultáneamente vigentes (reglas de elección atemporales,
ínterespaciales, interpersonales e interreales) o pueden serlo sucesivamente (reglas de elección intemporales).

1) El DIP dentro del conjunto de las reglas de elección:

a) En general: Se exponen las siguientes teorías:
1º) DIP como rama del derecho internacional público:
A. Pardo: Explica la evolución por la cual el derecho privado es rama del derecho internacional público. Deriva directamente del DI publico
porque al aplicar la ley de un Estado en otro, se produce una colisión de soberanías, tema competente al DIP público. Da autonomía científica a
ambas, como rama del derecho público, luego como dos derechos independientes. Considera al DIP como enciclopedia de ciencias jurídicas
públicas.
B. Laurent: No obstante llamar a su obra Derecho Civil Internacional, considera al DIP como perteneciente al DI público, porque el objeto de la
disciplina son las relaciones entre naciones (personas de derecho público). Si bien las normas de DIP conciernen a intereses privados, igualmente
que en el derecho civil, difieren de este por el carácter de externos e internos respectivamente.
C. Pillet: Considera al DIP rama del derecho público que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos; los derechos de los que gozan
los ciudadanos; resolver conflictos de leyes (soberanías).
2º) DIP como rama del derecho privado:
Goldschmidt: El DIP comprende las relaciones iusprivatista que al tomar elementos extranjeros se internacionaliza. Su función principal es de
carácter competencial. El D privado se compone de normas de fondo principalmente, completado con normas adjetivas. Es principalmente formal
(normas procesales) y excepcionalmente sustantivo.
3º) DIP como rama del derecho internacional:

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A. Jitta: Existe un solo derecho internacional, al que considera supranacional, del que deriva el DI pco. y el DI privado. Ambas tratan relaciones
de igual naturaleza pero difieren en cuanto a los sujetos a quienes se les aplica.
B. Zeballos: Existe un ordenamiento jurídico supraestatal aceptado por los estados en aras de la justicia y el bien de la comunidad. Es el tronco
común de diversas disciplinas jerárquicamente iguales.
Conclusión: Lo importante para ubicar una rama del derecho como pública o privada es analizar la actividad del estado: si actúa ius imperium
(derecho público) o si actúa ius gentium (derecho privado). Según como actúe, la relación será pública o privada y la rama del derecho que la
recepte será pública o privada.

b) Especial consideración del derecho interregional:

Conjunto de normas nacionales que indican cual de los ordenamientos jurídicos vigentes simultáneamente en un país, resulta aplicable a un caso
en que intervienen elementos arraigados en distintas regiones con diversas legislaciones estatales, provinciales. Históricamente el DIP surgió
como derecho interregional. Ambas se asemejan en tratar de indicar el derecho competente y en que puede existir el problema de las
calificaciones.

2) Relaciones entre el DIP y el DI público:

Goldschmidt analiza si el derecho internacional privado pertenece o no al DI público y concluye que no. Entonces analiza si la norma hipotética
básica del DIP depende del DI público y si por ello el DIP depende del DI público.
A. Inclusión del DIP dentro del DI público:
Esta inclusión se debe a juristas antiguos o clásicos que abordaban en sus tratados de DI público. Temas del DI privado por considerar este
último como dependiente del primero.
Autores como Pillet y Vattel (iusnaturalistas) consideran al DIP la adaptación del D natural (concebido para individuos) a las comunidades
políticas (Estados). Deducían la totalidad de los principios de nuestra ciencia, del DI público.
B. Inclusión de la norma hipotética del DIP en el DI público:
Considera que cada Estado está obligado a disciplinar su propio derecho competencial pero esta obligación no es coercible.
Bartin señala que el Dcho. Internacional Público, contiene una obligación natural de cada estado de aplicar Dcho. Extranjero, en la medida que el
mismo estime justo.
Goldschmidt lo critica “poca fe nos merece una obligación cuyo cumplimiento depende del deudor, se parece como una gota de agua a otra, al
famoso cuchillo sin mango, al que también le faltaba la hoja”. Además señala que es aconsejable separar claramente las materias.

3) Relaciones entre el DIP y el D interno:

Se relacionan el uno con el otro como el álgebra con la aritmética.
Se reducen a relaciones entre DIP y Derecho Privado.
El DIP es la sombra que proyecta el D privado cuando lo ilumina el sol de la división espacial de la soberanía.
Cualquier supuesto de una norma iusprivatista interna también ha de ser objeto de una norma de colisión.

4) Relaciones entre el DIP y el derecho comparado:

Se recurre a la ley extranjera por ser modelo de la legislación nuestra o porque conviene estar en consonancia con la convicción jurídica común.
Para Goldschmidt todas las materias se relacionan con el derecho comparado, pero esa relación es indirecta, de comparación, como una ciencia
auxiliar. En cambio en el DIP esa relación es directa como parte integrante de nuestra ciencia, porque la norma de colisión muchas veces nos
obliga a aplicar y conocer el derecho extranjero, previo examen de su compatibilidad (pasa por el filtro del orden público).

D) HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. DIPr. EN LA ANTIGÜEDAD, LOS POSGLOSADORES, LOS
ESTATUTARIOS FRANCESES, EL RENACIMIENTO Y LA ESCUELA HOLANDESA; SAVIGNY, LA NACIONALIDAD
DE LA ESCUELA ITALIANA DEL SIGLO XIX:
Introducción:
Los entes ideales, conceptos y valores no se encuentran en el tiempo, carecen de historia, no obstante se sociologizan en algún momento y
participan de la historia. El contenido lógico de la Glosa de Acursio estatuye la extraterritorialidad del DP Extranjero, ese contenido es histórico,
pero la encarnación en la Glosa del contenido tiene una fecha determinada, produce efecto, es histórico.
Conceptos básicos de la histografia del Derecho Internacional Privado:
En la antigüedad se daban casos iusprivatista con elementos extranjeros. En el derecho griego, pese a la igualdad fundamental, existían
discrepancias de carácter secundario. Las ciudades griegas celebran convenios entre sí que determinaban los jueces competentes para litigios
entre ciudadanos de diferentes ciudades.
En la época Helenística se abandona esta posibilidad. Cada grupo de población es juzgado por sus propios tribunales, en base a sus propios
derechos.

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En la Edad Media, al organizarse las ciudades-estados del Norte de Italia en comunas relativamente independientes (siglo XII) y dados la
existencia de diversas legislaciones y el creciente tráfico comercial; empieza el problema de la extraterritorialidad de las leyes (conflictos de
leyes).
Los juristas de la época a través de las Glosas pretenden esbozar la solución.
En 1228, Acursio redacta su Glosa al primer título del primer libro del Codex, que contenía una constitución “Cunctos Populos” de los
emperadores Valentiano, Teodosio y Graciano, que somete a los pueblos gobernados por el emperador, a la religión católica.
Acursio plantea el caso del boloñés como hipótesis e infiere de la ley “Cunctos Populos”, que en una entidad política, la ley sola se aplica a sus
súbditos y por ello la ley de Módena no se aplica al boloñés (se trata de un boloñés que debía ser juzgado en Módena). No se dice que se debe
aplicar el derecho boloñés, pero ha sido interpretado así, descartando las otras dos posibilidades: declaración de incompetencia o aplicación del
derecho romano subsidiario.
El texto trata de los límites espaciales del derecho, la Glosa añade el principio de su extraterritorialidad. Esta fue la primera obra estelar de
nuestra disciplina.
En la Edad Moderna, con el reconocimiento de países independientes entre si y respetuosos de su independencia, se transforma el derecho
interregional de Acursio en el derecho internacional de Savigny.
Objeto del DIP: Problemas pertenecientes al DIP.
Para Balestra el objeto son las relaciones jurídicas privadas con elementos extranjeros.
Para determinar el objeto se establecieron 3 escuelas fundamentales:
1) Tripartita latina: Europa continental, especialmente Francia.
Incluye en el DIP el problema de la nacionalidad; derecho de extranjería; y el conflicto de leyes.
Critica de Goldschmidt:

 El problema del DIP no siempre abarca los tres tópicos. Ej.: puede existir un caso de DIP sin nacionalidad (litigio sobre una finca cita
en el extranjero – se aplica lex situs); un caso de derecho internacional privado sin extranjería; (controversia entre 2 nacionales sobre
validez o nulidad de un contrato celebrado en el extranjero – se aplica lex celebrationis).

 El derecho de nacionalidad y de extranjería no interesa al DIP que apenas lo toman como punto de conexión (se rige por normas
directas, pertenecen al derecho público).

 El Art. 20 de la CN equipara los extranjeros a los ciudadanos en el goce de derechos civiles, por ello no puede tener cabida en nuestro
derecho la teoría tripartita.
Unimembre Germana: Identifica el problema, objeto del DIP, con el conflicto de leyes:
Estudiando este se resuelven todos los problemas, porque el conflicto de jurisdicciones no es más que un conflicto de leyes (es la ley la que
establece la competencia).
Esta es la correcta para Goldschmit, porque tiene justificación científica y porque el método normológico y los problemas del DIP no aparecen
conjuntamente sino en el conflicto de leyes.
La nacionalidad y el derecho de extranjería no interesan al derecho privado argentino. La nacionalidad es empleada como punto de conexión
apenas y en el ámbito del derecho privado no se distinguen entre nacionales y extranjeros. El problema del juez competente, pertenece al D.
internacional privado procesal. El derecho privado unificado es tan ajeno al DIP, que lo elimina.
2) Teoría Bipartita anglosajona:
- Bipartita material: Abarca el conflicto de leyes y el derecho privado unificado (civil – comercial).
- Bipartita procesal: Debe abordar los problemas del juez competente y de la ley aplicable. Abarca el conflicto de leyes y el conflicto de
jurisdicciones y le da primacía a este último, porque encontrando la jurisdicción competente, esta indicara que ley es aplicable.
Crítica de Goldschmidt: Al bifurcarse es errónea, porque mezcla conceptos sobre derecho aplicable y juez competente. Este último tema
pertenece al derecho procesal y el tema de derecho privado unificado es ajeno al DIP, que lo eliminaría si se llegase a realizar plenamente.
Finalidad del DIP. Sucinta historia de la lucha entre el cosmopolitismo y el chauvinismo político.
El espíritu autentico en el cual debe inspirarse el D privado es el cosmopolitismo jurídico, que lejos de predicar una unidad amorfa del mundo
conjuga el amor propio al país con el respeto positivo hacia los demás. El chauvinismo jurídico considera al derecho extranjero como un ejército
invasor que un jurista patriota debe poner en fuga.

Escuela estatutaria Italiana:

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Reinaba el cosmopolitismo jurídico en la Alta Edad Media. El cosmopolitismo se manifestaba a través de estatutos personales (se llevaban
consigo si eran favorables). Los problemas del DIP se plantean solo dentro del sacro imperio romano. Los problemas tomaban cariz de D
Interregional (Acursio).
El chauvinismo se presentaba a través de estatutos reales (territoriales).
El máximo expositor fue Acursio, también otros como Aldrico, Balduino, Cino de Pistoia.
Postglosadores: El más famoso fue Bartolo de Saxoferrato. Clasifica los estatutos en:
Personales: (haciendo hincapié en la persona, son extraterritoriales).
Reales: (hacen hincapié en los bienes y son territoriales).
Permisivos: (otorgan facultad para realizar ciertos actos y son extraterritoriales).
Prohibitivos: (restringen facultades; siendo favorables, son extraterritoriales y siendo odiosos, son territoriales).
Escuela francesa del S XVI:
Esta época se caracteriza por el surgimiento de los Estados modernos, con luchas internas contra el régimen feudal y externas contra la fuerza del
imperio y la ideología unificadora de la Iglesia Católica.
Lo más característico de la escuela es la lucha entre Dumoulin, que trata de extender a toda Francia el Estatuto de Paris, y Bertrand d´Argentre,
noble de Bretaña que combatía la absorción de esta provincia (Bretaña por Francia), proclamando para ello, la estricta territorialidad del derecho
y sus costumbres. Su aforismo es que todas las costumbres son reales, todos los estatutos son reales.
Dice Goldschmidt que aquí asoma por primera vez el chauvinismo jurídico que solo se justificaba al amparo de entidades en formación.
Escuela Flamenco Holandesa:
Lleva el chauvinismo jurídico a su máxima expresión, debido al vehemente deseo de independencia política nacida a causa de la larga ocupación
extranjera.
Burgundus proclama la territorialidad de las leyes excepto las referentes a estado y capacidad. Se aplica la extraterritorialidad de la ley en cuanto
estado y capacidad como una necesidad de hecho y como cortesía o conveniencia internacional.
Rodenburg explica la extraterritorialidad de las leyes sobre estado y capacidad como una necesidad de hecho.
Voet las explica mediante la comitas gentium (cortesía o conveniencia internacional).
Huber reduce los principios de la escuela a tres axiomas:
1. Las leyes del estado reinan en los límites del mismo, mas allá no tiene fuerza alguna; y para todos los súbditos.
2. Son súbditos, todos los que permanezcan en el territorio, transitoria o definitivamente.
3. Los jefes de estado por cortesía obran de suerte que una ley de otro Estado, luego de producir sus efectos en su pueblo, los conserve en los
demás Estados. Esto siempre y cuando no resulte perjudicial para su poder y derechos o para sus súbditos.
Escuela Anglosajona:
Eminentemente territorialista, por influencia del feudalismo, de la escuela holandesa, de la intransigente concepción de la soberanía proclamada
por autores como Hobbes.
Escuela Francesa del siglo XVIII:
Impregnada de espíritu liberal y cosmopolita. Como la independencia se había afianzado, tal ideología no podía perjudicarla.
Froland sostenía que los bienes están al servicio de las personas, por eso, la mayoría de los estatutos son personales y la excepción, los reales. En
la relación jurídica se debe privilegiar al sujeto. Se debe proteger a la persona donde vaya, no puede limitarse una capacidad adquirida en otro
Estado.
Bouhier señalaba que en caso de duda, debe calificarse un estatuto como personal.
Boullenois era terrritorialista, pero por la influencia de los juristas de la época, acepto el cosmopolitismo.
Savigny y la comunidad internacional:
Esta teoría surge en el mundo sacudido por tres grandes hechos:
1-En 1517 Europa se divide en el aspecto religioso con la publicación de la Tesis de Lutero;
2-En 1789 se produce la Revolución francesa en el ámbito político;
3-En 1848 se agrieta el mundo económico y político con el “Manifiesto Comunista” de Marx.
Savigny considera que los países conviven en una comunidad internacional, que la aplicación del derecho extranjero no es una regla de cortesía
sino como una obligación, la cual surge de la existencia de un mínimo de equivalencia entre las diversas instituciones jurídicas de los estados.
Cuando ese mínimo peligra por instituciones desconocidas o violatorias, surgen las leyes positivas rigurosamente obligatorias, con lo que se
bautiza el orden público.
En 1849 cuando publica el octavo volumen de su “Sistema de derecho romano actual” encontramos la segunda obra estelar del DIP.

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Fuentes del DIP:
Algunos autores buscan las fuentes en el derecho natural, otros en el DI público, o en el derecho nacional privativo de cada país, otros en cambio
hacen combinaciones.
La historia de las fuentes convencionales comienza a partir de los tratados de Montevideo. Normas de DIP (aunque sin autonomía legislativa)
encontramos ya en los Códigos Bavaricus, Prusiano, Francés e Italiano.
1 – Teorías puras:
Iusnaturalistas: (Frankestein El derecho privado forma parte del derecho natural como este es universal en el espacio y eterno en el tiempo.
Internacionalistas: (Jitta) El derecho privado forma parte del derecho internacional público. Sus fuentes son: Los tratados, el derecho
consuetudinario internacional. Por ende sus fuentes son universales en el espacio y mudables en el tiempo, por ser mero derecho positivo.
Nacionalistas: (Wolf) El derecho internacional privado constituye una parte del derecho nacional. Sus fuentes son las leyes y derecho
consuetudinario nacional; por ende son particulares en el espacio y mudables en el tiempo.
2 – Teorías eclécticas:
Cualitativas: (Bartin) Estas afirman que el DIP es nacional en sus fuentes e internacional en su finalidad
Cuantitativas: Pueden ser de tipo:

 Dobles: Son fuentes de DIP, el DI público y el derecho nacional.

 Triples: Las dos anteriores mas el derecho natural.

Ámbito temporal del DIP:
El problema interespacial o intemporal está vinculado a las codificaciones convencionales y legales del DIP porque solo en este supuesto se dan
normas precisas cuyo ámbito puede ser cuestionado.
Al ser un fenómeno reciente, el problema carece de una historia propiamente dicha.
Nombre del DIP:
El término conflicto de leyes surge con la escuela estatutaria holandesa y fue por varios siglos el nombre de nuestra materia.
El primero en utilizarlo fue Schaffner en 1841. También lo utilizo Story en 1834. Foelix en 1843.
Hubieron otras denominaciones como “Guillotina de conflictos” de Jitta y “Derecho Privado Humano” de Zeballos.
Métodos constitutivos del DIPr.:

1) Método indirecto: Comienza con la Glosa de Acursio en 1228. Primer libro del Codex, tercera parte del Corpus Iuris de
Justiniano. Esta contiene una constitución de los emperadores Graciano, Valentiniano y Teodosio, y somete a los pueblos
gobernados por el emperador de la religión católica.
La Glosa de Acursio, impone a los tribunales de Módena el deber de aplicar en ciertos casos el derecho de Bolonia, es decir que añade el
principio de la extraterritorialidad.

2) Método analítico: La historia de este método muestra una sucesión hacia el método autárquico y analógico:
A – Teorías autárquicas: Surgen para completar el método indirecto con los post glosadores italianos del S XIV y S XV que establecen sistemas
autárquicos, aceptados por la escuela francesa del S XVI, la holandesa del S XVII y la francesa del S XVIII. Entre las reglas jurídicas de las
ciudades (o sea los estatutos) se distinguen los estatutos reales, que hacen referencia a cosas y son territoriales; y los personales que son
extraterritoriales.
Bartolo de Saxoferrato estudia y clasifica los estatutos en base a principios propios, dando así un método autárquico.
Dumoulin y Bertrand d´Argentre conservan la clasificación y amplían el numero de estatutos. Los personales el primero, los reales el segundo.
Mancini introduce un nuevo sistema autárquico con la escuela italiana del S XIX. Por primera vez habla de leyes y las clasifica en una
tricotomita de leyes: Necesarias (nacimiento del individuo) Voluntarias (autonomía de los interesados); y de Orden Publico (siempre
territoriales).
B – Teoría de la analogía: La escuela alemana del S XIX con Savigny crea el método analítico, basado en la analogía con el derecho privado
(civil), se trasladan del derecho privado al DIP las categorías de capacidades jurídicas, capacidad de obrar, aspecto de matrimonio, etc. Se
desplaza la dicotomía de estatutos personales y reales por los conceptos del derecho privado.

3) Método sintético judicial: Es la manifestación de los criterios emitidos a su respecto. Comienza al final del siglo pasado y como
consecuencia de la multiplicación de normas de colisión, legisladas a causa de la victoria del positivismo jurídico. Se habla también del
problema de la adaptación, ya que el resultado del manejo de este método es la adaptación de unos fragmentos a otros. Surgió como una
necesidad de completar el método analítico. Se consolida con Goldschmidt en 1935.

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BOLILLA 2

A) NORMA JUSPRIVATISTA INTERNACIONAL (NORMA DE COLISION) COMO NORMA INDIRECTA:

ESTRUCTURA DE LA NORMA INDIRECTA:
1) Estructura de la norma jurídica general:
Toda norma jurídica tiene dos segmentos: en uno describe el hecho, en el otro lo reglamenta.
Toda norma tiene como finalidad regular un sector social. Este puede aparecer real (ordenes en una instrucción militar); descripto (considerandos
de una sentencia); supuesto (en el juicio hipotético y abstracto), es decir en la elaboración de la norma jurídica en general.
La norma jurídica en general está dividida en tipo legal y consecuencia jurídica.
Si hacemos un paralelo entre norma de colisión de derecho internacional privado y una norma de derecho privado interno, se deduce que en el
tipo legal hay similitud entre ambas, puesto que en las dos se plantean casos iusprivatista. Claro está que las normas de derecho internacional
privado siempre contienen elementos extranjeros, enfocando casos relativa o absolutamente internacionales.
La consecuencia jurídica de la norma del derecho internacional privado resulta indirecta ya que no da solución, sino que indica que derecho la va
a ofrecer, producto de la realización del método indirecto.
Ej. de una norma: siempre que se trate de un problema sucesorio de un causante de un determinado domicilio poseyendo el caso elementos
extranjeros (características positivas del tipo legal) y el causante no hubiera escogido el ultimo domicilio para burlar las leyes coactivas del país
en que realmente se encontraba domiciliado (característica negativa del tipo penal), se aplica el derecho del último domicilio del causante
(características positivas de la consecuencia jurídica), con tal que este no infrinja la moral y las buenas costumbres de la república (características
negativas de la consecuencia jurídica).
2) Estructura de la norma jurídica científica indirecta:
La concepción normológica, parte del estudio y análisis de la norma indirecta, a la que considera norma jurídica en general.
Para Goldschmidt, la norma indirecta reviste idéntica estructura que la norma jurídica en general.
Contiene un tipo legal (estas describen el sector social a reglamentar y le atañe el método analítico) y una consecuencia jurídica (la
reglamentación del sector social y le atañe el método indirecto), que a su vez se descomponen en características positivas y negativas.
Las positivas del tipo legal describen un aspecto del caso iusprivatista con elementos extranjeros y son necesarias para que la norma exista. La
característica negativa del tipo legal contempla la inexistencia del fraude a la ley para que la norma pueda actuar, para que la norma se aplique.
En cuanto a las consecuencias jurídicas, estas tienen características positivas y negativas.
La consecuencia jurídica tiene característica positiva, cuando existe conexión (que es la circunstancia del caso, gracias a la cual podemos
identificar el derecho aplicable) y también se da lo conectado (que es el derecho aplicable, identificado por el punto de conexión).
La consecuencia jurídica tiene característica negativa, cuando la solución que brinda al caso es atentatoria a nuestro orden público (La
consecuencia no debe actuar contra el orden público del derecho interno).
No debe confundirse norma indirecta con el articulo legal, porque una norma puede edificarse mediante varios artículos (ej. normas sobre
sucesiones); y un articulo puede contener varias normas.
Goldschmidt: No es claro respecto a la estructura de la norma indirecta. En su análisis encuentra un tipo legal y una consecuencia jurídica; pero
en el desarrollo del tema deja ver entre ambos el punto de conexión.
Autores modernos como Balestra, reconocen una estructura tripartita de la norma indirecta (tipo legal, consecuencia, punto de conexión).
Restricción de la consecuencia jurídica por los hechos: Es fácil suponer que la consecuencia jurídica de la norma de colisión consiste en declarar
aplicable aquel ordenamiento jurídico que se determine por el punto de conexión. No obstante se plantean dificultades si nos damos cuenta de
que aquel ordenamiento se aplica solo a determinadas cuestiones. Concretamente a los hechos del tipo legal.
Esta tesis afirma que la norma de colisión declara aplicable en su consecuencia jurídica aquel ordenamiento jurídico que el punto de conexión
determina, en otras palabras, se declara aplicable un ordenamiento jurídico en su totalidad a ciertos hechos, previamente incluido el tipo de la
norma de colisión. La norma de colisión es según este punto de vista una norma directa.
Restricción de la consecuencia jurídica por el tipo legal: En esta teoría la función de la norma de colisión no consiste en hallar el ordenamiento
jurídico aplicable a los hechos, sino en reglamentar estos hechos de determinados modos, aunque esta reglamentación no es dada directamente
como en la norma iusprivatista, sino que procede de manera indirecta.
No declara aplicable un ordenamiento en su totalidad, sino parte del mismo.
Se segregan del derecho aplicable aquellas normas cuyos tipos legales son también descriptos por el tipo legal de la norma de colisión.
Goldschmidt: critica esta teoría por considerar este desplazamiento inadmisible e ilógico.
3) Diferencias y semejanzas entre normas indirectas y normas reciprocas:

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Goldschmidt: Ubica a la norma reciproca entre la norma directa y la indirecta, porque no da solución como lo hace la norma directa y tampoco se
limita a indicar el derecho competente como lo hace la indirecta.
Copia una solución en atención a la solución dada por un derecho extranjero para casos análogos. Ej.: El derecho argentino exigiría fianza a un
brasileño si en Brasil se le exige fianza a un argentino.
Esta reciprocidad se aplica coaccionando al legislador extranjero a que cambie su norma.
Semejanzas: Ambas pueden tener los mismos problemas (calificaciones, fraude a la ley).
Diferencias: La fundamental para Goldschmidt, es que en la norma indirecta a los apátridas se les aplica derecho domiciliario o el antiguo
derecho nacional; mientras que en la norma reciproca, a los apátridas se les aplica la lex fori (porque no puede haber perjuicio para los
compatriotas de una patria, ya que no los tiene).
FUNCIÓN DE LA NORMA INDIRECTA:
El DIPr tiene por objeto solucionar los casos iusprivatista con elementos extranjeros, su función es igual a la del derecho privado que tiene por
objeto brindar las soluciones de los casos iusprivatista en general, el DIPr es un derecho privado especial, o sea, parte del derecho privado que
contempla las casos con elementos extranjeros. Por lo tanto el problema planteado en el tipo legal de cada una de las normas del DIPr es igual a
cualquier problema suscitado en los tipos legales del derecho privado interno con la diferencia claro está, de que los problemas de las normas del
DIPr siempre contienen elementos extranjeros enfocando casos relativa o absolutamente internacionales. Ej.: la norma iusprivatista internacional
sobre sucesiones a imagen y semejanza de la del derecho privado interno pregunta por quienes heredan y cuanto les corresponden, la norma
iusprivatista internacional; de manera análoga la norma iusprivatista internacional sobre la celebración del matrimonio, al igual que las del
derecho civil matrimonial interno, desean saber qué edad deben poseer los contrayentes para tener capacidad nupcial y que requisitos de fondo y
forma deben cumplirse para que el matrimonio pueda estimarse válidamente celebrado. Al contrario, la consecuencia jurídica de la norma del
DIPr a diferencia de la norma del derecho privado resulta indirecta y no directa, puesto que la primera no da la solución solicitada sino que se
contenta con indicar que derecho la va a ofrecer, la norma del DIPr es pues una norma indirecta consecuencia del empleo del método indirecto.
CLASIFICACIÓN DE LAS NORMAS INDIRECTAS:
Pueden clasificarse en consideración a su tipo legal o a su consecuencia jurídica:
Clasificaciones en atención al tipo legal:
Norma que enfoca el efecto jurídico de una institución (efectos personales del matrimonio o los efectos de su nulidad).
Norma que enfoca las condiciones para que se produzcan tales efectos (la capacidad de derecho y la de obrar, la forma del negocio jurídico).
Norma que enfoca el efecto como sus condiciones (incluir en un solo tipo legal la capacidad de delinquir y los requisitos y efectos del delito o los
requisitos de la validez intrínseca del contrato y sus efectos).
Clasificaciones en atención a la consecuencia jurídica:
Normas ciertas y problemáticas: Si los hechos no contienen un elemento extranjero, la norma indirecta nos indica como aplicable el derecho
propio (norma cierta). De lo contrario la aplicación de un derecho extranjero entra en las posibilidades. Todos los problemas del DIP se
relacionan (y de ahí su nombre) con la norma problemática.
Norma de importación y exportación: Las normas de importación mandan a aplicar derecho extranjero (independientes). Las normas de
exportación (dependientes) ordenan la aplicación del derecho propio, exportando el elemento extranjero.
Diferencia entre las normas ciertas y las de exportación: Las primeras se refieren a casos de indudable aplicación del derecho propio; en las
segundas también se aplica derecho propio pero después de algunas dudas, ya que hay elementos extranjeros.
Diferencias entre normas de importación y problemáticas: Las primeras se refiere a casos de efectiva aplicación del derecho extranjero; las
segundas tienen una órbita mayor, puede o no aplicarse derecho extranjero.
Normas unilaterales, incompletas y omnilaterales: Esta distinción se refiere a normas codificadas. Las unilaterales determinan solo la aplicación
del derecho propio (Art. 10 y 949 del CC). Las incompletas ordenan también la aplicación del derecho extranjero, sin agotar las diversas
posibilidades (Art. 3638 del CC). Las omnilaterales son exhaustivas, agotan todas las posibilidades (Art. 12 del CC).
Por razones obvias no puede haber normas unilaterales en tratados.
MÉTODO INDIRECTO: Elige la norma a aplicar de entre varios derechos aplicables. Busca la solución del caso y es un método constitutivo,
que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es univoco en los casos relativamente internacionales y multivoco en los casos absolutamente
internacionales.
* Casos absolutamente nacionales: Todos los elementos en el momento crítico se vinculan en un solo país. No forma parte del derecho
internacional privado. Ej.: nulidad de matrimonio celebrado por argentinos domiciliados en la Argentina; se resuelve por el derecho argentino.
* Casos relativamente internacionales: Nace como absolutamente nacional, pero por una circunstancia sobrevenida, recibe tinte internacional.
Ej.: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en España entre españoles con domicilio español, pero viviendo a la

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fecha de la presentación de la demanda el matrimonio en la Argentina, ya que este caso nace como un caso absolutamente nacional (español) al
que se añade por el traslado del domicilio conyugal a la Argentina un elemento internacional. Se aplica el derecho español.
* Casos absolutamente internacionales: Desde el nacimiento muestra los diversos elementos de naciones distintas. Ej.: controversia sobre la
validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Roma entre un francés y una española, domiciliados en aquel momento el primero el Inglaterra
y la segunda en Alemania, pero el juicio se plantea en la Argentina donde en este momento posee su domicilio conyugal, en este supuesto el
método indirecto sigue en pie pero no arroja una solución univoca en razón que son varios los derechos que pueden intervenir .En este se requiere
un método auxiliar, el analítico.
Analítico: Este método fracciona, desmiembra la unidad del caso real, crea un verdadero mosaico de las partes de la relación fraccionada y
somete cada una de las partes a uno de los derechos cuya intervención se estima legítima. Es un método auxiliar necesario en los casos
absolutamente internacionales. Despedaza la controversia mediante su análisis. El análisis se lleva a cabo utilizando en forma analógica las
categorías analíticas de derecho civil (por ello un método analítico analógico), busca la solución del caso y es además un método constitutivo,
dirigido al legislador y luego al juez.
Cuando toma las categorías del derecho civil se lo denomina Analítico-Analógico; cuando reclama principios propios y pretende dotar de
categorías propias al derecho internacional privado se llama Analítico-Autárquico. Este último, es constitutivo porque busca dar soluciones al
caso, pero insuficiente, por dejar partes fragmentadas sin unir, debiendo acudir a otro método auxiliar (sintético judicial).
Sintético-Judicial: Es necesaria la síntesis, entonces busca una solución material del caso, por lo que es un método constitutivo material (acepta
diversos fragmentos de derecho materiales señalados por el método analítico y elabora la solución de fondo). No se dirige al legislador sino como
pone de realce su propio nombre se dirige al juez.
Problemas de la norma indirecta:
La norma indirecta plantea numerosas cuestiones:
1. En primer lugar hay que determinar de qué ordenamiento extraemos las calificaciones para definir los términos empleados en la norma.
2. En segundo lugar hay que analizar el tipo legal (determinar a qué sector social va a reglamentar, en la característica positiva es la cuestión
previa; en la negativa es el fraude a la ley).
3. En tercer lugar debemos analizar la consecuencia jurídica. Ella nos llevara al análisis de los problemas de la conexión y lo conectado. Son los
temas a tratar: el reenvío; la aplicación del derecho extranjero y el orden público.
Todos los problemas del DIP suponen una norma indirecta problemática.
El reenvío, la aplicación del derecho extranjero y el orden público suponen además una norma de importación.

B) EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES:

DEFINICIÓN: Calificar equivale a definir, dar un significado univoco a los términos empleados en la norma.
El problema de las calificaciones consiste en la pregunta ¿cuál es el ordenamiento normativo llamado a definir en último lugar los términos
empleados en la norma indirecta? La norma directa suele hallarse inserta en un ordenamiento relativamente autónomo que le proporciona la recta
interpretación, pero la norma indirecta se encuentra a caballo sobre numerosos derechos privados y en un ordenamiento lleno de lagunas.
Toda norma indirecta será definida en primer lugar por el ordenamiento del que forma parte, sea convención, sea por el DIP nacional. Pero como
los mencionados ordenamientos suelen dar el silencio por respuesta, o saber de antemano a que ordenamiento normativo se habrá de acudir para
definir, el verdadero problema consiste en saber a qué ordenamiento normativo acudiremos.
El problema de las calificaciones puede darse con respecto a cualquier parte de la norma indirecta, pero no con respecto al orden publico el que
es definido como derecho propio.
El problema general de las calificaciones consiste en determinar a la persona competente de elegir el significado decisivo de una expresión
multivoca, EJ: para un niño divertirse es jugar con los compañeritos en la calle, para los jóvenes divertirse consiste en ir con la novia, los adultos
se divierten yendo al cine y el abuelo jubilado se divierte estando sentado sobre un banco en la plaza.
HISTORIA Y DIMENSIÓN SOCIOLÓGICA, CASOS: En su concepción científica, surge con la codificación (fines del S XVIII, principios
del S XIX).
Es descubierto por Khan y Bartin en 1897 al analizar la jurisprudencia francesa principalmente el caso “de la viuda Maltesa”
El problema consistía en calificar el derecho del cónyuge supérstite como figura del régimen matrimonial: dentro del régimen de bienes o como
figura sucesoria.
El matrimonio se caso y vivió en Malta. Luego se trasladaron a Argelia (Francia), donde el marido adquirió inmuebles y luego este, fallece.
El Código de Rohan incluye las disposiciones sobre usufructo en el capítulo del matrimonio, y el derecho francés, como parte del derecho
sucesorio.

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La viuda exigió el usufructo de una cuarta parte de la propiedad del marido según el Código Rohan. Si estas disposiciones del matrimonio
forman parte del régimen de bienes, la viuda gana el pleito, ya que a dicho régimen es aplicable según el DIP francés, el derecho del primer
domicilio conyugal.
Si los preceptos del matrimonio pertenecen al derecho sucesorio, la viuda pierde, pues el juez ha de aplicar el derecho francés sea como derecho
del último domicilio del de cujus (para muebles), o como lex situs (para inmuebles). Además, el derecho francés desconocía en aquel momento el
pretendido derecho de la viuda, ya que recién en 1891 se consagra este derecho en Francia.
Se califico pues según la ley aplicable al régimen de bienes (lex causae) y no sobre el derecho del juez francés (lex fori). La corte de apelación de
Argelia dio la razón a la viuda.
Otro caso utilizado también por Bartin es el del holandés que otorga en Francia un testamento ológrafo, discutiéndose después de su muerte su
validez ante un tribunal francés. Francia califica la olografía como un problema de forma, se aplica el “locus regim actum” y el testamento es
válido. Holanda, al contrario lo enfoca desde la capacidad, lo cual nos conduce a la nulidad, ya que Holanda prohíbe otorgar testamento ológrafo.
Existe además un caso argentino, suscitado en Bahía Blanca. Se libra una orden de pago en Montevideo sobre un banco de New York, se endosa
en Argentina (hay cadena de endosos).
El problema a dilucidar es saber si la orden de pago librada en Montevideo es una letra de cambio o un cheque. La sentencia califica la orden
según el derecho comercial uruguayo como letra.
Cuadro de las soluciones ofrecidas: Hay que distinguir entre las doctrinas que dan al problema una solución general, que son las teorías
dogmáticas; y las que las niegan, que son las escépticas. Dentro de las dogmáticas hay que distinguir aquellas teorías que quieren desprender las
definiciones de los términos de las normas indirectas de cualquier derecho civil para juzgar ambas materias afines; (Teorías dogmáticas
analógicas), de las que quieren dar una definición propia (Teorías dogmáticas autárquicas).
Doctrinas dogmáticas, doctrinas de la analogía:
Los sostenedores de las teorías dogmáticas, creen que es posible dar una solución general al problema.
Teoría analógica de la lex civilis fori:
Sostienen que las definiciones de los términos de la norma indirecta deben desprenderse del derecho privado del juez que conoce el litigio.
Definido los términos de esta materia se aplicarán el derecho privado que corresponde a aquellos problemas que encuadran el tipo penal. La
teoría distingue entonces entre el derecho que define y un derecho que reglamenta.
Fue la más aceptada por ser propuesta por los descubridores del problema Khan y Bartin, dando como fundamentos que el juez que interviene en
el litigio conoce mejor su derecho; el derecho es una emanación de la soberanía.
Critica: Este divorcio entre ambos derechos, es contradictorio. Ej.: el del maestro y sus alumnos, aquel desea que pasen un buen fin de semana y
para esto les ordena que aprendan de memoria una poesía: Para los alumnos esto no es pasarlo bien, hay un divorcio entre el maestro (que es la
persona que define) y los alumnos (que son lo que lo reglamentan).
Teoría analógica de la lex civiles causas:
Su idea consiste en fusionar el derecho definidor con el derecho reglamentario. La definición de los puntos de conexión incumbe en principio al
derecho civil del juez, en esta medida se hace, pues es una aplicación parcial de la doctrina de Bartin de la lex civilis fori. Pero una vez
determinado y gracias al funcionamiento del punto de conexión, el derecho aplicable al problema contemplado en el tipo legal, (o sea a la causa
de la norma), no solo la reglamenta, sino que previamente también la define. Llegamos por consiguiente a la unión feliz entre derecho definidor y
derecho reglamentario. Es decir que se usa únicamente el derecho del juez para dar el punto de conexión que lo llevara a encontrar el derecho
aplicable, el que le va a dar la definición y la reglamentación.
Critica: Es incompleta, porque no aclara como se hará la primera calificación, y si no podemos determinar previamente la lex fori aplicable la
teoría no es viable.
Teorías analógicas eclécticas: Combina dos doctrinas anteriores:
En atención a las diversas fases de cada caso: Distingue la calificación del tipo legal de la norma de colisión llamada calificación primaria y que
le aplica el derecho civil del juez; y la de aquella parte del derecho civil, la cual resulta aplicable en virtud de la norma de colisión, llamada
calificación secundaria y a la que se le debe aplicar las de derecho civil aplicable.
En vista de diferentes grupos de casos: Se refiere a grupos tomando en cuenta: la clasificación de las normas indirectas en atención al tipo legal,
la clasificación en cuanto a los efectos jurídicos y las condiciones para que se produzcan. Se clasifican con arreglo a la lex civilis fori y tanto los
efectos como condiciones (en forma conjunta), en virtud de la lex civilis causae.
Critica: Desintegra el problema unitario.
Doctrina dogmática (continuación) doctrinas de la autarquía. Tendencia empírica, tendencia apriorística.

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Autárquica: En atención a su autonomía esta ciencia reclama principios propios. Proclama la necesidad de que las normas indirectas tengan sus
propias definiciones. La terminología del DIP no puede depender del D Civil, ni Procesal, ni de la teoría general del derecho.
Tendencia Empírica:
Rabel: Mantiene que las definiciones deben elaborarse sobre la base del derecho privado comparado.
Beckett: Dice que las definiciones deben deducirse del análisis de la jurisprudencia nacional y extranjera.
Critica: Dice Goldschmidt que en vez de brindar soluciones es un mero método. No aclaran si la comparación debe fundarse en todos los
derechos del mundo o solo en los afectados al litigio.
Tendencia Apriorística:
Establece una jerarquía de calificaciones desplazando en caso de conflicto entre varias calificaciones, la calificación superior jerárquica a la
inferior. Ej.: Las de tipo personal priman sobre las de tipo territorial.
Lea Meriggi sostiene que no siempre se llega a un resultado mediante el derecho comparado y por ello conviene establecer la jerarquía de las
calificaciones en base a un apriorismo ético-material.
El primer tipo de calificaciones es personal: estado y capacidad de las personas, relaciones de familia, derechos hereditarios, la dominación.
El segundo tipo de calificaciones es territorial: Lex fori, Lex loci actus, Lex situs.
Frankestein sostiene que cada ordenamiento se define a sí mismo, siendo su gradación: para el elemento personal, la ley nacional; para el
elemento real, Lex situs; y en caso de insuficiencia, derecho natural.
Teorías escépticas:
Se basan en el reconocimiento de que el método analítico hace imprevisible lo que de él puede resultar, por consiguiente se recurre al método
sintético judicial que exige adaptar los diferentes derechos en litigios para que el resultado sea razonable.
No creen posible dar una solución general. En principio debe aplicarse la teoría analógica con la lex civilis causae, más respetuosa de cada
derecho, pero cuando esta es insuficiente o fracasa (en los casos de desintegración), hallaremos la solución justa en el método sintético judicial.
Calificaciones de las normas indirectas argentinas:
En el CC no está tratado específicamente el problema de las calificaciones, porque dicho problema surgió en 1897 y nuestro código es de 1869.
Vélez Sarsfield tropieza con el problema y sin saberlo lo trata.
El código alude dos veces al problema: en el Art. 10, cuando somete los bienes raíces sitos en Argentina, al derecho argentino, inclusive respecto
a su calidad de tales. Califica por ende la calidad de bienes como inmuebles o muebles en virtud de la lex situs o lex causae; y en el Art. 1211 en
su nota, el codificador afirma que la legislación del país de la celebración del contrato decide sobre lo que ha de entenderse como instrumento
público (requisito este que se exige en los contratos hechos en país extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en
Argentina).
También podemos mencionar el Art. 1205, 1209, 1210, que califican en base a la teoría de la lex civili causae y el Art. 159 (derogado) que en la
nota, sometía la calificación de incesto al derecho natural.
Goldschmidt sostiene que hay que distinguir 3 hipótesis:
1. La norma indirecta nacional contiene expresamente su propia definición (no hay problema).
2. La norma indirecta nacional indica la legislación que definirá los términos por ella empleados (Art. 10 y 1211).
3. Silencio del legislador sobre la instancia competente para calificar.
Calificación de las normas indirectas internacionales:
Calificar en los tratados es de vital importancia para la subsistencia del mismo, porque si cada Estado pretende calificar por su propio derecho, el
tratado se romperá, se denunciara.
Hipótesis que pueden plantearse:
1. Que el tratado defina.
2. Que el tratado indique que ley es competente para definir.
Los tratados de Montevideo contienen a veces definiciones propias de concepto dudoso (domicilio común, domicilio comercial). En otros casos
los tratados indican la legislación de la que vamos a desprender la definición (Art. 5 del Tratado de D Civil de 1889 donde la ley del lugar donde
reside, calificara condiciones para que la residencia constituya domicilio).
CASOS: el caso más importante corresponde al del 4 de Octubre de 1963, de la Cámara en lo Civil y Comercial de Bahía Blanca. El hecho
consiste en que se libra una orden de pago en Montevideo (Uruguay) sobre un banco en Nueva York, esta orden se endosa luego en Argentina
por el Establecimiento Sulim Melman S.A., demandada en este proceso, a un segundo endosante, quien, a su vez, también en Argentina, la
endosa al actor, quien por ultimo lo endosa, igualmente en la república en procura, al Banco Argentino de Comercio. A este se notifica que la
orden fue postergada por falta de pago en Nueva York según la ley local, sin embargo el Banco Argentino de Comercio, o al menos el actor no

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notifican el protesto a los anteriores endosantes, el actor al tropezar en el ejercicio de su acción regresiva contra la demandada con la negativa de
esta, pide la apertura de la quiebra por cesación de pagos. Por lo tanto la validez de la emisión de la orden de pago se regirá por el derecho
uruguayo, mientras que sobre la validez de los endosos procederá el derecho argentino, debido a que ambos actos han tenido lugar en países
ratificantes del Tratado de Montevideo (caso letra de cambio).
Todo cambiaria si creyéramos que la orden de pago constituye un cheque, en este supuesto tendríamos que acudir a la ley del estado en que el
cheque debe pagarse y por lo tanto seria Nueva York, y el Tratado de Montevideo no sería aplicable (caso de cheque).
Para resolver este problema hay que saber con anterioridad cual es el derecho comercial que nos suministrara la definición de los términos de
letra de cambio y cheque empleados en la norma indirecta, he aquí el célebre problema de las calificaciones.
La sentencia califica la orden según el derecho comercial uruguayo como letra, llega así, al principio de la autonomía y aplica en fin de cuenta a
los endosos el derecho argentino.

C) EL TIPO LEGAL:
A. LAS CARACTERISTICAS POSITIVAS DEL TIPO LEGAL:
Se llaman características positivas porque su existencia es necesaria para que la norma pueda existir y ser aplicada.
El tipo legal contiene la descripción de los hechos cuya reglamentación describe la consecuencia jurídica de la norma, por ende, la descripción
del tipo legal debe contener cuantos hechos tienen interés para la norma que narra.
Las características positivas son:
La causa: Describe un aspecto del caso iusprivatista con elementos extranjeros (no todo el caso) Ej.: Capacidad de hecho y de derecho; forma.
Los hechos subyacentes a los puntos de conexión: Son aquellos hechos utilizados por la consecuencia jurídica para indicar el derecho aplicable.
Ej.: Residencia, domicilio, lugar de celebración.
Goldschmidt aclara que si bien los puntos de conexión los encontramos en la consecuencia jurídica, estos se basan en hechos, que como tales
aparecen descriptos en el tipo legal.
El objeto del tipo legal en general:
El tipo legal contiene la descripción de los hechos, cuya reglamentación describe la consecuencia jurídica de la norma. La delimitación exacta del
tipo es de indudable importancia en atención al hecho de que la consecuencia jurídica opera dentro del campo cercado por el tipo legal.
1) Teoría de la relación jurídica. Relación jurídico-material. Relación jurídica engendrada por la norma indirecta:
Dentro de la teoría de la relación jurídica se encuentra la Teoría de la relación jurídico-material (Kant, Bartin) la que alude a una determinada
relación jurídica privada, o sea, la norma indirecta busca el derecho aplicable a esa relación jurídica privada.
La crítica es la imposibilidad de partir de una relación jurídica, sin determinar previamente que derecho privado engendra. Antes de esta
determinación, el juez no puede tener preferencia de ningún derecho privado que no sea el suyo.
Para la Teoría de la relación jurídica engendrada por la norma indirecta, es necesario crear un derecho supranacional que dote a la norma
indirecta de conceptos privativamente suyos. La norma indirecta se refiere en su tipo legal a una relación jurídica no derivada de ningún derecho
nacional, sino arraigada en la propia norma indirecta.
La crítica es que la relación, es la norma en función.
2) Teoría de la situación fáctica:
Sostiene que el tipo legal de la norma directa enfoca determinados hechos que en su conjunto constituyen una situación fáctica.
Von Bar: el tipo legal describe o reglamenta hechos.
Rabel y Wolf: Sustituyen las relaciones de hecho por relaciones que ellos llaman de vida, que son abstractas, carentes de carácter jurídico,
completado en el tipo legal.
3) Teoría de la situación problemática:
El tipo legal no busca los hechos a enmarcar, puesto que la infinidad de sus números condenarían de antemano al fracaso de la empresa, por esta
razón, el autentico objeto del tipo legal es una situación fáctica problemática, o sea, una situación que prima facie encaja en el tipo legal (según
Lewand). La teoría surge en base a las críticas hechas por aquel a la teoría anterior, explicando que los hechos que dan origen a la norma, son
hechos jurídicos.
En cuanto al carácter problemático de la situación, se explica haciendo una comparación de las normas indirectas, con las normas procesales
sobre competencia territorial; en ambos casos se atribuye a una instancia un asunto, para que ella luego lo encuadre.
Interpretación extensiva del tipo legal:
De la división entre tipo legal y consecuencia jurídica se deduce la ineludible exigencia de atribuir al tipo legal todos los hechos relacionados con
el problema, reservando a la consecuencia jurídica una mera indicación del derecho aplicable mediante los puntos de conexión. Esta advertencia
se refiere sobre todo a los hechos subyacentes a los puntos de conexión.

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Hay que distinguir rigurosamente los conceptos de domicilio, nacionalidad por un lado; y la descripción de los hechos constitutivos de dichas
nociones, por el otro. Los primeros forman parte de la consecuencia jurídica puesto que determinan el derecho aplicable. Los segundos, en
cambio pertenecen a la situación fáctica y problemática contemplada en el tipo legal, por ser hechos, que reclaman reglamentación. Así se
explica que el fraude que solo puede afectar a dicha situación ,ya que la consecuencia jurídica como reglamentación es inasequible a maniobras
fraudulentas, alcanzan aparentemente a los puntos de conexión, en realidad no afecta los puntos de conexión en la consecuencia jurídica, sino los
hechos subyacentes a ellos enfocados en el tipo legal.
La característica positiva del tipo legal comprende pues: primero, la descripción de la situación fáctica problemática y segundo, la de los hechos
subyacentes al punto de conexión.
LA CUESTIÓN PREVIA O INCIDENTAL:
Restricción del tipo legal:
El método analítico requerido por razones de justicia en los casos absolutamente internacionales provoca a veces la desintegración del caso por la
ausencia de un método sintético legislativo. A fin de conjurar este peligro se idearon diversos remedios:
1. Consiste en abandonar excepcionalmente el método analítico (EJ.: Art. 2 de la ley de matrimonio) que somete el caso entero de la controversia
a la validez de un solo derecho, que en el caso del matrimonio seria el del país de su celebración.
2. En otros supuestos el legislador tiene en cuenta el engranaje de los diversos aspectos y ordena que el derecho aplicable a uno repercuta sobre el
otro. Estos aspectos se denominan aspectos conexos. Si un aspecto es condición de otro se habla del primero como cuestión previa (Ej.: para la
vocación sucesoria del cónyuge supérstite, la validez de su matrimonio con el causante constituye una cuestión previa).
Aquí se estudia al problema de la cuestión previa. Este problema surge en 1931 con el famoso caso resuelto por la Corte de casación francesa en
autos “Ponoucannamalle Vs Nadimnoutoupulle”
Caso de la dama Ponoucannamalle: Se trataba de una familia de nacionalidad inglesa originaria de la India, donde habitaba. El jefe de familia
era dueño de una gran fortuna con inmuebles situados en territorio francés (Cochinchina). Tenía varios hijos y uno adoptivo (según la ley de
India); este hijo adoptivo fallece antes que su padre y deja un hijo legítimo. El jefe de familia fallece y deja un testamento que deshereda a su
nieto adoptivo.
La señora impugna el testamento en razón de la ley francesa, que llama a la sucesión en calidad de heredero legitimario del nieto adoptivo, por
derecho de representación.
Le rechazan la demanda sosteniendo que si bien la adopción es válida según la ley de India, en este caso no lo es, pues el derecho francés prohíbe
la adopción realizada por un adoptante con hijos matrimoniales.
Caso Grimaldi: El causante de nacionalidad y domicilio italiano, adopta en Italia. Fallece el adoptante con último domicilio en Italia. Su única
heredera es su hija adoptiva. Pero el causante deja en Argentina un inmueble y una Cuenta Corriente reclamada por el Consejo de Educación
como bienes relictos.
El juez de primera instancia declara nula la adopción por contraria al orden público argentino, que en aquella época no la reconocía.
La Cámara aplica a la adopción el derecho italiano, que considera válida y compatible con el orden público (que a la fecha de la sentencia ya
contemplaba la adopción). Pero luego somete al mismo tribunal, la sucesión de los inmuebles argentinos al derecho argentino (Art. 10 del CC)
que se basa en la soberanía territorial y le niega a la hija adoptiva, vocación sucesoria; regulando la Cuenta Corriente por el derecho italiano y
por consiguiente, teniendo derecho a heredar, aquélla, la Cuenta Corriente.
La cuestión previa o incidental en la literatura:
Este problema aparece en las obras de Melchior y Wengler.
Algunos autores usan como sinónimos los términos: cuestión previa, cuestión incidental, cuestión prejudicial.
Goldschmidt señala que el problema principal lo forma el objeto de la pretensión de las partes; resultando previos todos aquellos que sean
obstáculos, impedimentos, o estén conectados con aquel y requieran solución previa (que sean condición de otros).
Surgieron distintas teorías para resolver el problema de la cuestión previa:
Lex formalis causae: todas las cuestiones (principales y previas) deben resolverse por la ley que regula el fondo de la cuestión (Melchior y
Wengler).
Lex formalis fori: los problemas de la cuestión incidental deben resolverse por separado de la cuestión de fondo, aplicándose a la primera, el
derecho del juez que entiende en la causa. Para Aguilar Navarro debe buscarse una solución con total independencia de la cuestión de fondo,
aplicando a la cuestión previa, la ley bajo la cual se origino, salvo que aquella viole el orden publico foral, entonces se aplicara la lex fori.
Teorías de la jerarquización: Este grupo de teorías tiene por denominador jerarquizar las cuestiones concatenadas y someter unas al derecho
aplicable de las otras. Se dividen en criterio ideal y criterio real.

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- Criterio Ideal: Estima cuestión principal aquella que constituye la condición de otra: la cuestión condicionante prima sobre la condicionada. (Ej.
la adopción o el matrimonio pueden ser condiciones de la vocación sucesoria, entonces las leyes aplicables a aquellos regirán igualmente a la
vocación).
- Criterio Real: La cuestión principal es el tema de la petición en la demanda y las cuestiones previas, todas sus condiciones. (Ej. Cuestión
principal en juicio sucesorio, la vocación sucesoria). Este ultimo criterio es el justo.
Las teorías de la jerarquización distinguen entre problemas principales y previos. Sin embargo, al determinar el derecho aplicable a la cuestión
previa, la teoría se divide:
-La que aplica al problema previo el derecho privado del país cuyo derecho impera sobre la cuestión principal.
-La cuestión previa queda sometida a aquel derecho privado que el derecho internacional privado de aquel país considera competente, cuyo
derecho rige la cuestión principal.
Según Goldschmidt hay que rechazar las teorías de la jerarquización porque son violatorias del método analítico-analógico, cuyas posibles fallas
solo pueden remediarse por el método sintético judicial y por un método sintético legislativo. La razón está en que no es posible conjugarlas de
antemano y de modo genérico, sino solo en el caso concreto y cuando se presentan.
Teoría de la equivalencia: Consiste en la presentación simultanea de problemas concatenados todavía no resueltos, pero no en la presentación
del último eslabón de una cadena de problemas oportunamente tratados por autoridades reconocidas como legitimas por las que intervienen en el
problema siguiente. Cada causal sea que se presente sola o unida a otras con las que forma un conjunto lógico, se resuelve por su propio derecho,
que será aquel que el DIP del juez indique.
Los tratados y el problema de la cuestión previa:
Los Tratados de Montevideo no tratan el problema en forma específica; solo accidentalmente y tropezando con él. (Los del 89 no lo conocían y
los del 40, apenas).
Tratado de Derecho Civil: los contratos accesorios se rigen por la ley de la obligación principal.
Tratado de Derecho Comercial (1889): somete el aval a la ley aplicable a la obligación garantida; de 1940: somete el aval a una ley y la
obligación garantida a otra.
Tratado de Derecho Civil: respecto a los contratos comunes, la misma ley que regula la validez, también indica sus efectos. (En el DIP interno
también).

D) EL TIPO LEGAL. LA CARACTERÍSTICA NEGATIVA DEL TIPO LEGAL (EL FRAUDE A LA LEY)
Contempla el caso del fraude a la ley y se denomina negativa porque es imprescindible su inexistencia para el desencadenamiento de la
consecuencia jurídica.
El fraude a la ley recae sobre la segunda característica positiva del tipo legal, los hechos subyacentes al tipo legal, y consiste en su manipuleo
fraudulento.
DEFINICIÓN:
Es el intento de los interesados de vivir en un país con la legislación de otro, la cual les permite lo que aquel les prohíbe. El fraude a la ley es la
característica negativa del tipo legal, se puede sostener que el fraude a la ley consiste en que los protagonistas transforman en una norma
indirecta los puntos de conexión que el legislador no concibió como negocio jurídico en ese negocio jurídico
HISTORIA:
Un clásico ejemplo de fraude retrospectivo a la ley es el de la condesa Charaman Chimay, resuelto por la Corte de Casación Francesa en 1878.
La condesa casada con un oficial francés, el príncipe Beauffremont, consiguió la separación de su marido a causa de hábitos perversos de aquel.
La duquesa luego se nacionalizo en Sajonia (Alemania), y se divorcio inmediatamente después.
Al año siguiente, en Berlín, volvió a casarse, esta vez con el Príncipe Bibesco, rumano de nacionalidad, volviendo inmediatamente a Francia
como princesa Bibesco.
Beauffremont pidió ante los tribunales franceses la anulación del segundo matrimonio.
La Corte de Casación dio la razón al actor invocando entre otras razones la prohibición del fraude a la ley.
Solución legislativa: la jurisprudencia argentina, referente al fraude a la ley se halla en las numerosas sentencias sobre rechazo del
reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio vincular de matrimonios celebrados en la argentina y sobre el repudio del reconocimiento
de matrimonios celebrados en el extranjero después de un divorcio extranjero de un anterior matrimonio realizado en la república.
Naturaleza del fraude a la ley:
Se parte cuando el legislador medita sobre el derecho aplicable a una controversia. Para determinar la naturaleza jurídica, es necesario primero
clasificar los puntos de conexión.

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Este puede basarse en hechos en que no aparece la voluntad humana (a primera vista parece que no cabria en estos hechos fraude, si no interviene
la voluntad) o al contrario en hechos, en los cuales se presente la voluntad. Estos hechos voluntarios pueden ser actos o negocios jurídicos. El
fraude opera sobre todo con respecto a los actos jurídicos. Si bien es cierto que el legislador asocia al acto jurídico una consecuencia, sin tener en
cuenta la voluntad de los protagonistas, son los protagonistas los que por voluntad se colocan frente a esa situación. Con respecto a los negocios
jurídicos parece que si el legislador esta dispuesto a aplicar el derecho que los interesados deseen, tampoco cabe el fraude.
El fraude consiste en el intento de las partes de convertir a la relación de causa-efecto, en una relación de medio-fin.
Dreyzin de Klor señala que es la utilización de medios lícitos, con el fin de alcanzar un resultado ilícito.
REQUISITOS:
El fraude no se identifica con el hecho psíquico de la intención fraudulenta, sino con la conducta exterior. Los indicios más importantes son: la
expansión espacial y la contracción temporal. El primero, no tiene ninguna razón de actuar en el país donde lo hace, y en el segundo, porque
llevan a cabo actos en un lapso mucho más corto que el normal.
Para la doctora Dreyzin de Klor los requisitos son:
Utilización voluntaria de las reglas de conflictos.
Intencion de eludir una ley: dolo especifico (para otros, lo que importa es el resultado, no la intención).
Una ley violada, la foral o una extranjera.
Momentos del fraude:
1) Constitución (artificial y maliciosa) de los puntos de conexión.
2) Localización de la relación en un ordenamiento (extranjero o nacional).
3) Prevención de que la reglamentación dada por el citado ordenamiento, sea reconocida como válida por el ordenamiento cuya norma ha sido
defraudada.
Clasificación: Según la relación temporal entre la maniobra fraudulenta y su propósito:
Fraude retrospectivo: Se comete para eludir las consecuencias de un acto que se realizo en el pasado con total sinceridad. Ej.: matrimonio en
Argentina, posterior divorcio y casamiento en Paraguay. También puede señalarse el caso de la Condesa.
Fraude simultáneo: Falsea los hechos llevados a cabo, a fin de esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad. Ej.: Art.
124 de la Ley de Sociedades Comerciales.
Fraude a la expectativa: Manipula los hechos, no porque el acto sincero produciría consecuencias que desea descartar, sino porque teme que en el
futuro puedan darse tales secuelas. Ej.: Solteros casados en México.
Efectos de su prohibición: La existencia de un fraude produce el efecto de su propia ineficacia. La norma indirecta resulta inaplicable a los
hechos artificialmente creados; ella se aplicara a los hechos esquivados.
Solo hay que impedir que los fraudulentos obtengan la ganancia especial del fraude, los demás actos siguen siendo validos.
Ej.: Si se declara la nulidad de un matrimonio por adquisición fraudulenta de una nacionalidad, al solo efecto del divorcio y posterior
matrimonio, la declaración de nulidad del fraude a la ley, se limitara a la nulidad del matrimonio, pero no afectara la adquisición de la nueva
nacionalidad.
La prohibición del fraude a la ley en el DIP como derecho vigente:
En general:
En los países latinos se establece la prohibición del fraude a la ley con un carácter amplio.
En los países germánicos y anglosajones se rechaza la prohibición en general y la limitan a cuestiones específicas por leyes especiales.
Algunos autores como Miaja de la Muela consideran innecesaria la institución, porque la consideran incluida en el concepto de orden público
(por ser un impedimento para la aplicación del derecho extranjero).
Quintín Alfonsín: Se opone a la existencia del concepto por considerarlo cercenante de la libertad de los hombres, a cambiarse de domicilio o
nacionalidad.
Goldschmidt señala que el fraude no es exclusivo del DIP, por ello es justo perseguirlo y sancionarlo por todos los derechos y naciones.
Para la cátedra el concepto debe existir para evitar el triunfo de conductas disfrazadas de legalidad.
En el DIP argentino:
No existe una teoría en general sobre el fraude a la ley. Existen algunos ejemplos aislados:
Art. 7 de la ley de matrimonio que dispone que la disolución en un país extranjero, no habilita a los cónyuges para casarse.
Art. 159 del CC. Declara aplicable a la validez del matrimonio la ley del país de su celebración, incluso en el caso de que los contrayentes
hubieren incurrido en fraude a la ley. Lo reglamenta de modo atípico. En ella es erróneo inferir que el legislador autoriza el fraude, ocurre todo lo
contrario. Este Art. no legitima el fraude, solo pospone su castigo, priorizando el “favor matrimonis”.

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Vélez inspirado en Story describe en el derecho matrimonial dos principios que luchan por la supremacía; la prohibición del fraude y el favor
matrimonis (siendo este último el que desea salvaguardar los intereses de los hijos).
Art. 1207 – 1208 del CC.: Niegan efectos a los contratos hechos en el extranjero para violar las leyes de la república, o hechos en Argentina para
violar leyes extranjeras.
Art. 124 de la Ley de Sociedades Comerciales: “La sociedad constituida en el extranjero con sede u objeto principal a cumplirse en la República,
se considera como sociedad local, a efectos del cumplimiento de formalidades de constitución, reforma y contralor de funcionamiento”.
El fraude a la ley en los tratados internacionales:
No tratan específicamente el fraude a la ley pero tratan de evitarlo.
En el Art. 5 del protocolo adicional del tratado de Montevideo de 1940, se repudia la autonomía de las partes respecto de las disposiciones sobre
jurisdicción y ley aplicables (salvo en la medida que lo autorice dicha ley). Se basa en el temor de que se pueda abusar de dicha libertad a fin de
establecer conexiones fraudulentas.
El Art. 16 del tratado de derecho civil de 1940, somete el régimen de bienes en el matrimonio a la ley del primer domicilio conyugal. Con ello
trata de proteger a la mujer contra los cambios fraudulentos de domicilio que pueda realizar el marido.
BOLILLA 3

A) LAS CARACTERISTICAS POSITIVAS DE LA CONSECUENCIA JURIDICA DE LA NORMA INDIRECTA:

La determinación del derecho aplicable, exigida por el método indirecto puede hacerse de manera estable y nominativa (mediante la conexión) o
de manera variable y determinable en función de las circunstancias aludidas del caso (mediante puntos de conexión). En el primer supuesto la
norma indirecta indica nominativamente el derecho aplicable; en el segundo lo describe mediante características generales que solo en cada caso
llegan a individualizarse.
La determinación abstracta procede en el caso contrario, que es en principio del DIPr, puesto que en efecto no es considerable número de países
cuyo derecho puede resultar aplicable, ni que tampoco los diferentes países posean existencia jurídica estable, el medio técnico de la descripción
abstracta del derecho aplicable es el punto de conexión.
LOS PUNTOS DE CONEXIÓN:
La consecuencia jurídica indica el derecho aplicable a la situación fáctica y problemática enfocada en el tipo legal.
Frente a la consecuencia jurídica de la norma indirecta se plantean por consiguiente dos interrogantes:
1) En virtud de que medio técnico llegamos al derecho aplicable al caso concreto (punto de conexión)
2) Que hemos de entender por derecho aplicable (lo conectado)
La determinación del derecho aplicable puede hacerse de manera estable y nominativa. (mediante la conexión) o de manera variable y
determinable (mediante los puntos de conexión), esta última es la utilizada por el DIP.
DEFINICIÓN Y FUNCIÓN DE LOS PUNTOS DE CONEXIÓN:
Goldschmidt dice que el punto de conexión es el medio técnico de la descripción abstracta del derecho aplicable. Contiene la indicación del
derecho aplicable mediante una expresión variable la cual se individualiza en atención de las particularidades del caso concreto.
Balestra dice que el punto de conexión es un medio técnico vinculatorio del tipo legal con la consecuencia jurídica, utilizado por la norma
indirecta.
La función es la determinación del derecho aplicable, que en nuestro derecho, es una determinación abstracta, ya que lo describe mediante
características generales que solo en cada caso llegan a individualizar (por oposición a la concreta. donde se indica nominativamente el derecho
aplicable).
CLASES DE PUNTOS DE CONEXIÓN (REALES, PERSONALES O CONDUCTISTAS):
Ya con Savigny surgen los criterios de conexión al estudiar el asiento o sede de la relación jurídica. Distinguía: domicilio de las partes, lugar o
situación de la cosa objeto de la relación, lugar o situación del acto jurídico, lugar o asiento del tribunal llamado a conocer la relación.

1) CLASIFICACIÓN EN ATENCIÓN AL OBJETO DE REFERENCIA:

Esta clasificación tiene en cuenta los elementos del caso que pueden ser matizados de extranjería; y por ello, la clasificación de los puntos de
conexión con miras al objeto, coincide con la de los elementos extranjeros (personal, real, conductista).
a) Referentes a hombres abstractamente considerados:
Los puntos de conexión serán en este caso personales, contemplando cualidades abstractas de los hombres Ej.: Nacionalidad, Domicilio,
residencia, país.
Nacionalidad: Su utilización como punto de conexión se debe a la elaboración doctrinaria de Mancini. Esta teoría fue receptada por el Código
Napoleón de 1804; CC italiano de 1865. Algunos Estados lo receptaron solo para algunos aspectos: estado y capacidad, derecho de familia,
sucesiones.

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En nuestro país: Art 3635 a 3638; 138 y 139 en una interpretación forzada; Art. 8 del Tratado Antártico de 1959.
Domicilio: La lucha entre el punto de conexión domicilio y nacionalidad es de vieja data. Media humanidad pretende utilizar el punto de
conexión “domicilio” para arreglar el estado y capacidad de las personas, explicando que este fue el primer punto de conexión utilizado en la
historia del DIP con Aldrico y Acursio.
Sin embargo esta expresión es poco clara por las clases de domicilio que existen; por la necesidad de diferenciarlos de la residencia; o por los
requisitos de esta para constituir domicilio.
Es el preponderante en nuestro derecho (Art. 6 y 7 del CC). También en los tratados de Montevideo.
Residencia: Es el lugar de habitación real de la persona que puede estar en el lugar del domicilio o en otro, y crea entre la persona y el lugar una
relación de hecho semejante a la derivada del domicilio, pero menos estable y menos duradera.
En el derecho comparado, varios países lo consagran como punto de conexión subsidiario.
El Tratado de Montevideo señala que habrá residencia cuando una persona no tiene o no se le conoce domicilio.
País al que un individuo dedica sus servicios: Se aplica a las cuestiones o tramitaciones procesales. La ley del país al cual el tribunal pertenece, es
lex fori, pero no es la ley del país en que la autoridad actúa, sino la ley del país al cual la autoridad consagra sus servicios, aunque generalmente
coinciden.
La posibilidad de que el juez aplique su ley nacional en un territorio que no sea su país puede darse de modo voluntario (jurisdicción consular,
sin que implique extraterritorialidad); involuntaria (ocupación bélica).
Un ejemplo doctrinario y planteado como hipótesis es la Guardia suiza en el Vaticano, que por el hecho de prestar servicios en ese Estado,
adquieren la nacionalidad y son juzgados por la lex fori; no obstante que el Vaticano es un Estado distinto al de su origen y actúa en el territorio
de otro Estado.
b) Referentes a objetos:
Aquí se trata sobre la situación de la cosa, que es el tema más importante.
Goldschmidt sostiene que es preferible la expresión “lex situs” por ser más clara que la ambigua “lex rei sitae” porque no se aplica la ley de la
cosa situada, sino la ley de la situación de la cosa.
Es el punto de conexión principal en nuestro país por los Art. 10 y 11 del CC “los inmuebles y muebles con situación permanente, son regidos
por la ley de su situación”.
El tratado de Montevideo de 1940 lo utiliza en los siguientes casos:
Punto de conexión no acumulativo simple para la constitución, modificación y cancelación de derechos reales; casos sucesorios en los que
existan disputas sobre derechos crediticios, se consideran situados en el lugar en el cual el crédito debe pagarse o la obligación debe cumplirse
(Tratado de Derecho Civil); buques, naves y aeronaves, se consideran situadas en el Estado donde se registraron y se les aplica la ley del pabellón
(Tratado de Derecho Comercial); propiedad literaria y artística, se considera situada en el Estado donde se hizo la primera publicación; patentes
de comercio, marcas de fabrica, se consideran situadas en el Estado donde se planteó y se concedieron los derechos (Tratados respectivos); cosas
en tránsito, ley del lugar de su salida o de destino final.
c) Referente a sucesos:
Aquí se analiza si debe admitirse o no la autonomía de la voluntad como punto de conexión.
Ej.: Lugar de celebración o de cumplimiento de un contrato; puerto de salida o destino; acuerdo de las partes referentes a derecho aplicable a un
contrato.

2) CLASIFICACIÓN SEGÚN EL CARÁCTER DE LA CONEXIÓN, ACUMULATIVO Y NO ACUMULATIVO:

Simple
No acumulativos subsidiario
Puntos de condicionada
Conexión alternativo
Iguales
Acumulativo
Desiguales
Conexión no acumulativa simple:
Consiste en que se aplica desde el principio una sola ley a determinados textos o aspectos. Ej.: Derechos reales sobre muebles con situación
permanente, se le aplica el derecho de su situación Art. 11.
Condicional subsidiaria: Consiste en que la norma indirecta emplea un solo punto de contacto, acudiendo a un segundo o ulterior, en caso de que
el primer punto fracase. Ej.: Art. 90 inc 5 del CC, que declara aplicable el derecho del domicilio y no existiendo este, el de la residencia.

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Condicional alternativa: La norma indirecta ofrece varios puntos de contacto. La elección debe llevarse a cabo según la libre voluntad de las
partes o determinado por la regla general a favor de aquel derecho que sea más beneficioso. Ej.: Art. 1181 del CC que considera el derecho más
favorable, a la ley formal de un contrato celebrado entre ausentes.
Acumulación: Igual – desigual:
Goldschmidt aclara que los puntos de conexión acumulativos aplican varios derechos a una sola cuestión; en cambio por el método analítico
analógico, se aplican varios derechos a un solo caso. Por ello no es ejemplo de conexión acumulativa, aplicar a la capacidad de las partes,
derecho domiciliario; ni a la forma, derecho local; etc.
Igual: Consiste en que la misma cuestión es sometida a diferentes derechos que la resuelven cada uno con independencia del otro, solo el acuerdo
entre todos los derechos aplicables permite llegar a una solución. Ej.: El tratado de Montevideo de 1940 señala que la adopción solo es válida si
lo es, tanto según el derecho domiciliario del adoptante y del adoptado.
Art. 1214 del CC que dice que el contrato entre ausentes y sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, será juzgado respecto
a cada una de las partes, por las leyes de su domicilio.
Desigual: Consiste en aplicar un solo derecho no obstante puede ser completado o disminuido por otro derecho que funciona como mínimo o
máximo. Ej.: Como máximo el Art. 15 de la ley de propiedad intelectual (la protección que la ley argentina acuerda a los autores extranjeros, no
se extenderá a un período mayor que el reconocido por las leyes del país donde se hubiere publicado la obra. Si tales leyes acuerdan una
protección mayor regirán los términos de la presente ley)
Todos los supuestos en los que se decretan reglas como máximas o mínimas conciernen al orden público, estas disposiciones no se aplican
apriorísticamente sino a posterior, porque han de compararse con el derecho extranjero aplicable en virtud de nuestro DIP, el cual debe operar si
da más de nuestro mínimo o concede menos que nuestro máximo.
El punto de conexión más importante del DIP argentino es el domicilio de una persona. Antes de la entrada en vigor el CC, por el C de
Comercio, lo era la nacionalidad. En el CC no se distinguen entre domicilio común y comercial. El DIP argentino emplea también el domicilio en
asuntos matrimoniales como punto de conexión preferidos. Antes era la ley del domicilio del marido, actualmente la ley del último domicilio
conyugal.
Otro punto de conexión importante es la autonomía de las partes. El DIP argentino no es claro en la materia. Los tratados de Montevideo del 40
rechazan este punto de conexión expresamente en el protocolo (Art. 5). No ejerciéndose la autonomía de las partes, forma y contenido de un
contrato se rigen por el derecho de su celebración. ¿Donde se cierra un contrato entre personas que negocian desde distintos países? El tratado de
Montevideo lo considera aquel desde donde partió la oferta. Vélez considera en cuanto a la forma del derecho más favorable a su validez, el
contenido y efecto del derecho del domicilio de cada una de las partes.
Determinación temporal de los puntos de contacto (cambio de estatuto)
En la dimensión temporal pasiva del DIP cabían 2 hipótesis:
1) Que el caso permanezca, y la norma cambie.
2) Que la norma permanezca y el caso deambule de una a otra (conocido equívocamente como “cambio de estatuto”). No olvidemos que uno de
los problemas suscitados con los puntos de conexión es el derecho competente para determinarnos sus definiciones (calificaciones). Pero también
debemos determinar temporalmente los puntos de conexión. Cada punto de conexión debe tener en cuenta el momento crítico de la controversia.
En realidad, dice Goldschmidt, aquí se estudia el problema de la correcta determinación temporal de los puntos de contacto.
No se debe confundir la determinación temporal de los puntos de conexión, con la determinación temporal del derecho aplicable.
Se plantea el interrogante ¿Es justo utilizar un solo punto de conexión, dos o más?.
Mancini: Señala que el único punto de conexión debe ser la nacionalidad
Frankestein: Señala que son dos, la nacionalidad y la lex situs.
Otros autores señalan que los puntos de conexión deben ser ilimitados y deducidos de cada caso particular (a cada caso debe darse el derecho
más acorde con su naturaleza)
Es conveniente y necesario que existan los puntos de conexión, por constituir la herramienta que nos permite encontrar el derecho aplicable al
caso. Es cierto que la correcta determinación temporal del momento crítico, muchas veces ofrece dificultades, pero ello se soluciona con una
correcta técnica legislativa.
Los Tratados de derecho Civil y Comercial reglamentan expresamente el caso de cambio de estatuto.
El Tratado de Montevideo de 1889, en su Art. 30; y el Tratado de 1940, en su Art. 34 los prevé.
Para la hipótesis del cambio de situación de los bienes muebles, este cambio no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar en
donde existían al tiempo de su adquisición. Sin embargo, los interesados están obligados a llenar requisitos de forma y de fondo de la ley del

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lugar de la nueva situación, para la adquisición y conservación de tales derechos. El cambio de situación de la cosa mueble litigiosa operado
después de la promoción de la acción no modifica las reglas de la competencia que originalmente fueron aplicables.
El tratado de 1940 sobre la patria potestad se rige por la ley de domicilio de quien ejercite, no indica determinación temporal del domicilio.
Con respecto a un patrimonio, el cambio de estatuto puede ser o no tenido en cuenta, estaríamos en presencia de una mutabilidad o de una
inmutabilidad. Los tratados de Montevideo de 1889 y 1940 proclaman el principio de la inmutabilidad con miras a la totalidad del patrimonio
matrimonial, mueble e inmueble.
Problemas de los puntos de conexión:
Son múltiples, uno de ellos consiste en encontrar el derecho competente para proporcionarnos sus definiciones ya que los puntos requieren para
su completa precisión una determinación temporal que es denominado problemas del cambio de estatuto (se produce cuando un caso deambula
por diferentes ordenamientos jurídicos sin saber cual es en realidad y certeza debe aplicarse) Ej: en el derecho sucesorio según los casos se aplica
la ley del domicilio del causante en el momento de morir (Art. 3283 y 3612) o la ley del lugar de la situación de los bienes hereditarios al tiempo
de la muerte de la persona de cuya sucesión se trate. Pero tratándose de la validez intrínseca de un testamento ¿no habrá de tenerse en cuenta
también el derecho del domicilio en el momento de la confección del testamento? Vélez Sarsfield en la nota del Art.3612 niega esa cuestión.
Los tratados de derecho civil internacional reglamentan expresamente el caso de cambio de estatuto para la hipótesis del cambio de situación de
los bienes muebles, o sea, no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar en donde existían al tiempo de su adquisición, sin
embargo los interesados están obligados a llenar los requisitos de fondo y de forma por la ley del lugar de la nueva situación para la adquisición y
conservación de tales derechos.

B) LO CONECTADO:
Es la segunda característica positiva de la consecuencia jurídica. Se refiere al derecho aplicable.
Lo conectado son los puntos en común que tienen los diferentes países con respecto a su ordenamiento jurídico vigente.
La situación difiere según nos encontremos con normas de exportación o de importación; a parte de allí, se plantean sucesivamente los siguientes
interrogantes:
1) ¿A qué ordenamiento de un país se ha hecho referencia?
2) ¿Qué parte de ese ordenamiento es la aplicable?
3) ¿En qué concepto aplicamos en nuestro país parte de un ordenamiento extranjero?
Normas de exportación:
Si el punto de conexión de la norma indirecta indica como aplicable el propio derecho civil del juez, todas las dificultades que pudieran surgir
serian dificultades del propio derecho material.
Normas de importación:
Si el punto de conexión apunta como aplicable una reglamentación extranjera estamos ante una norma de importación.
La situación se torna problemática porque el punto de conexión nos indica como aplicable un derecho extranjero, siendo un problema típico de
DIP. La situación se presentara diferente, según las escuelas:
1) Que conceptúan al derecho como un conjunto de normas jurídicas pensadas (teoría normativista)
2) Que lo conceptúen como conducta derivada social (teoría egológica).
3) Goldschmidt se aparta de las enseñanzas de Kelsen (considera su teoría como impura del derecho) y ejemplifica diciendo: Si el derecho no es
más que un conjunto de normas pensadas, no hay inconveniente en que el juez de Tokio aplique normas de España con el mismo criterio y
libertad de interpretación que el juez español. En cambio si consideramos al derecho como conducta directiva de una sociedad, solo los que viven
material y espiritualmente en ese país, pueden colaborar a su existencia y desenvolvimiento; los ajenos a el, deberán limitarse a copiar la
reglamentación efectiva, si quiere aplicar derecho extranjero (teoría del uso jurídico)

1) Lo conectado según la teoría normativista del derecho:

Si la referencia de los puntos de conexión se lleva a cabo con respecto a un país con legislación única y estable, los problemas de determinar a
qué ordenamiento se hacen referencia no surgen. Pero en muchos supuestos los países abarcan varios ordenamientos normativos como vigentes,
y en otros muchos se suceden varias legislaciones durante el tiempo crítico del desenvolvimiento del caso.
Determinación del ordenamiento jurídico aplicable en el caso de multiplicidad de derecho en el país competente: Dentro de este punto nos
encontramos con distintas hipótesis:
a´) Convigencia de varios ordenamientos jurídicos en el país cuyo derecho resulta aplicable:
Esta hipótesis abarca el supuesto de diversos derechos distinguidos entre sí en atención a los destinatarios. En este caso el punto de conexión nos
remite a un estado confederado. El punto de conexión nos puede indicar:
1) El derecho local que regirá: por ejemplo domicilio, lex situs. (Estos puntos se llaman puntiformes o localistas)

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2) El derecho de un país con derecho interregional dado por el Estado central. Ej.: Francia para Alsacia y Lorena (después de la primera guerra
mundial)
3) El derecho de un país que no tenga derecho interregional dado por el Estado central. Ej.: EEUU, si el punto de conexión es la nacionalidad,
llamado también multiforme, nacionalista o mocho: Debe acudirse a un punto de conexión auxiliar o subsidiaria (domicilio, vecindad, en último
lugar el derecho de la capital)
b´) Vigencia sucesiva de varios derechos en el país cuyo ordenamiento jurídico resulta aplicable: La vigencia sucesiva de varios derechos cuyo
orden normativo resulta aplicable crea dos teorías:
1) La tesis de la petrificación del derecho extranjero: enseña que el derecho se inmoviliza en el momento de ser indicado por el punto de
conexión (escuela anglosajona).
2) La tesis de la alterabilidad: conforme a ella hay que aplicar el derecho con retroactividad. El derecho declarado aplicable por el punto de
conexión es el derecho vigente, incluido el derecho transitorio (escuela alemana, francesa y suiza).
Ej.: En las sucesiones de causantes rusos muertos antes de la revolución comunista de 1917.La teoría de la petrificación aplicaría derecho Zarista;
la teoría de la alterabilidad, aplicaría derecho comunista incluido su derecho transitorio, pero la retroactividad de este último puede infringir el
orden público propio.
En caso de simultaneidad de convivencia y vigencia sucesiva de varios derechos en un solo territorio, por ej. Una guerra civil, se dan varios
derechos simultáneamente. Terminada la guerra, queda vigente el derecho del vencedor (se unifican). Para Goldschmidt debe aplicarse a cada
hecho el derecho vigente en el lugar donde ocurrió (derecho del vencedor con efecto retroactivo prescindiendo del orden público)
CONCEPTO DEL DERECHO EXTRANJERO; EL ERROR DEL DERECHO EXTRANJERO, ART 13 CC:
Concepto: (Antonio Boggiano) “Es el derecho de un país extranjero en el que probablemente sus jueces dirán que es, o sea, que el juez
nacional debe fallar como lo haría el juez del país cuyo derecho resulta aplicable.”
La teoría dominante afirma que el derecho extranjero se aplica `` proprio vigore`` y ``sin muletas``( Rabel) que sostiene que si unos italianos
hablan en Londres italiano, el italiano no se convierte en ingles, sino que sigue siendo italiano, el derecho italiano aplicado en Londres continua
siendo derecho italiano y no se metamorfosea en derecho ingles( Martin Wolff).
Desarrollo: Se refiere a la determinación de la calidad del derecho extranjero; es decir determinar en qué carácter se aplica el derecho extranjero,
lo cual es de vital importancia ya que de ello dependerá nuestro juicio sobre si se aplica de oficio o a instancia de parte y si el error acerca del
derecho extranjero es excusable o no lo es.
1- Teorías que consideran al derecho extranjero como un mero hecho:
Por ello nunca puede ser aplicado de oficio, sino que debe ser alegado, probada su existencia, validez y vigencia, por la parte que pretende su
aplicación. Sostiene como fundamento que ese fue el espíritu del Art. 13 de Vélez.
2 -Teorías que consideran al derecho extranjero como derecho:
Por ello debe ser aplicada de oficio y su error se considera inexcusable.
Esta es la opinión de la doctrina moderna (Romero del Prado). El derecho extranjero debe ser aplicado de oficio sin perjuicio de que las partes
puedan probar la existencia y alcance de las normas. Esta a su vez se divide en:

 Teoría de la nacionalización: El derecho extranjero es nacionalizado. Se basa en la creencia común de que en un Estado, solo puede ser
aplicado el derecho de este. Esta tesis tiene la legislativa material, la formal, y la judicial.
Material: afirma que el legislador del DIP al prever la posibilidad de aplicación del derecho extranjero lo nacionaliza, asimilándolo al cuerpo
legal.
Formal: el legislador no nacionaliza las normas, sino las fuentes extranjeras de producción de normas.
Judicial: el juez nacionaliza el derecho extranjero en el momento de aplicar su fallo.

 Teoría de la extranjería del derecho extranjero aplicado: La aplicación del derecho extranjero es “sin muletas” tal como es, y se
mantiene como tal por más que se aplique en un territorio extranjero.

2) Lo conectado según la doctrina realista del derecho: teoría del uso jurídico.
Para esta doctrina el derecho no es un conjunto de normas jurídicas pensadas, ni la mera conducta humana en su convivencia social, sino que es
la conducta directiva de la convivencia social.
Teoría del uso jurídico: Goldschmidt concibe al derecho con un enfoque tridimensional, normológico, sociológico y dikeologico. En este último,
ofrece como justa la teoría del uso jurídico.
Una vez calificado un caso (o uno de sus elementos) como extranjero, es preciso tributarle respeto positivo, dándole igual tratamiento que el que
le darían en dicho país extranjero.

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Su contenido puede formularse del siguiente modo: Si se declara aplicable a una controversia, al derecho extranjero hay que darle el mismo
tratamiento de fondo, con el máximo grado asequible de probabilidad que le daría el juez del país cuyo derecho ha sido declarado aplicable.
Como punto de referencia es preciso tomar al juez, ante quien la controversia podía haberse radicado si realmente se hubiera planteado en aquel
país.
Es distinto aplicar derecho propio y aplicar derecho extranjero. Esta división no divide un concepto en dos subconceptos. El derecho no se divide
en derecho propio y en derecho extranjero. El derecho es propio o extranjero, según la relación que con el guardemos. Se trata, de una sola cosa
iluminada por luces de diverso color, sub especie civis aut peregrini. Colaboramos al derecho propio; somos sus arquitectos. El derecho
extranjero es constituido por los habitantes espirituales del país extranjero; con respecto a el, somos meros fotógrafos. Aplicamos derecho propio,
imitamos derecho extranjero, fotografiamos la solución que le daría el juez extranjero al caso si este se tramitara en su patria
Conclusiones: Elimina la distinción entre derecho interno e internacional, porque considera a todo el derecho del mundo “hecho notorio”.
Es la solución para el reenvío, porque evita el ping pong internacional. Dos legislaciones pueden remitirse ad infinitud, dos jueces no pueden
invocarse mutuamente, uno debe fallar.
Permite aplicar el derecho de un país, no reconocido legalmente en otro (por ser hecho notorio); permite obtener el máximo respeto al elemento
extranjero.
Lo conectado en el DIP argentino:
Art. 13 del CC: “La aplicación de las leyes extranjeras en los casos en que este código autoriza, nunca tendrá lugar sino a solicitud de
parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptúense las leyes extranjeras que se hicieren
obligatorias en la República por Convenciones diplomáticas o en virtud de ley especial”.
En la nota, Vélez dice que la ley extranjera es un hecho que debe probarse; la ley nacional es un derecho que solo se alega sin depender de
prueba.
EL REENVÍO: En el DIP argentino no existe jurisprudencia con respecto al reenvío .Una particularidad está en que las normas indirectas,
bastantes frecuentes en la legislación, contienen muchas veces referencias a la propia legislación que pueden ser entendidas como reenvío
interno o como concerniente a las normas materiales. Un ejemplo de reenvío interno tenemos del Art. 1205 al 1220, en el caso “Larangueira”.
Se trataba de un sucesorio en la Argentina, respecto de bienes argentinos de un causante con último domicilio al parecer en Uruguay, aunque la
sentencia también nombra el Brasil.
El juez aplica el Tratado de 1889 con la teoría del fraccionamiento, que indica como aplicable el derecho argentino por ser lex situs (ley de la
situación). El juez entiende por derecho argentino el DIP argentino que somete la sucesión al derecho del último domicilio (3283 del CC) y por
ende, reenvía al derecho uruguayo.
La Cámara sin analizar el reenvío, declara la competencia de los jueces argentinos.
Romero del Prado y Vicco rechazan el reenvío argumentando que los usos y costumbres son locales. El Art. 3283 contiene una clara prohibición,
al aludir al derecho local del último domicilio.
ERROR ACERCA DEL DERECHO EXTRANJERO: Si consideramos al derecho extranjero como “hecho” extranjero, este debe ser alegado
y probado y podría invocarse el error .Si lo consideramos como “derecho” su aplicación será de oficio y su error inexcusable.
En nuestro CC art.13, cuando el Código lo autoriza, es un hecho; cuando es obligatorio por convención o ley especial, es un derecho.
Respecto a la calidad del derecho extranjero, es de interés una sentencia de 1956 en la cual se planteaba el problema si el error sobre el derecho
extranjero debía configurarse como error de derecho o como un error excusable de hecho.
Estamos hablando desde el punto de vista del justiciable, es decir si al realizar un negocio jurídico en base a una ley extranjera, su error en el
conocimiento de esta ley es de derecho (inexcusable) o de hecho (excusable) Esta sentencia declaro como un error de derecho inexcusable.
EL ART. 13 DEL CÓDIGO CIVIL: “La aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este código la autoriza, nunca tendrá
lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptúense las leyes
extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por convenciones diplomáticas, o en virtud de ley especial.”
Vélez afirma en la nota del Art. 13 (que aplica el derecho extranjero en el proceso civil el principio dispositivo según el cual su alegación y
prueba incumbe a las partes), que el derecho extranjero es un mero hecho. Una consecuencia de esta acertada concepción es que el error de una
persona acerca del derecho extranjero ha de calificarse como error de hecho y no puede dar lugar a un matrimonio putativo (lo que ocurre es que
el Art. 13 hace un tratamiento procesal del derecho extranjero).
Vicco sostiene que en el codificador, hay una confusión que surge de fusionar las escuelas de Story (chauvinista) y Savigny (cosmopolita) y,
dada la imposibilidad de conciliarlas, el derecho extranjero debe aplicarse de oficio.
Respecto de las fuentes, el código civil fue tomado del Esbozo de Freitas, siendo el fundamento de la prohibición de aplicar de oficio el derecho
extranjero, el hecho es que un juez no esta obligado y no puede conocer todos los derechos del mundo.

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Goldschmidt considera este tema una cuestión procesal; dependiendo de las provincias.
Sostiene el derecho extranjero como hecho, sometido al principio dispositivo. Las excepciones a este principio son la máxima experiencia (por
ella el derecho extranjero es conocido por el juez en algunos casos) y el hecho notorio (que no es un hecho que todo el mundo conoce, sino que
todo el mundo puede averiguar de modo fidedigno).
Con respecto a la prueba del derecho extranjero, y conforme al Art. 13, incumbe a las partes la carga de probar la existencia, vigencia, alcance
del derecho extranjero. Pero no dice como debe probarse.
b´) Diferentes soluciones propuestas el reenvio:
Concepto de reenvio: “doctrina según la cual, en DIP, cuando en un país se ha de aplicar una ley extranjera, se han de tener presentes las
remisiones que hacen sus normas a la ley del país del juez ante quien se tramita el litigio, cuando existe conflicto de leyes”.
Teoría de la referencia mínima, media y máxima
1) Teoría de la referencia mínima: La consecuencia jurídica de la norma indirecta declara aplicable solo el derecho privado extranjero, con
exclusión del DIP extranjero. Se basa en la creencia que el legislador del DIP desea que a un caso determinado, se dé una solución también
determinada. Ej.: 3283 del CC indica como aplicable solo el derecho local del último domicilio del causante.
2) Teoría de la referencia media: La consecuencia jurídica de la norma indirecta al declarar aplicable el derecho extranjero, se refiere a las
normas extranjeras de exportación y el correspondiente derecho extranjero (civil).
Si el DIP extranjero acepta como aplicable el propio derecho (por contener una norma de exportación) este se aplica.
Si el DIP extranjero desiste (o tener una norma de exportación) debemos buscar en el DIP remitente, otro punto de conexión subsidiaria y en
último lugar, acudimos a nuestro derecho (reenvío circular)
3) Teoría de la referencia máxima: El DIP del juez indica como aplicable el DIP extranjero y luego el D que aquel indique y que puede ser de
nuevo un DIP o un D privado. Se dan 4 supuestos:
1) Que el DIP extranjero declare aplicable su propio D privado
2) Que el DIP extranjero declare aplicable el DC de juez argentino (devolución, reenvío lisa y llanamente, reenvío de primer grado)
3) Que el DIP extranjero declare aplicable un tercer DC (envío, reenvío de segundo grado)
4) Un doble reenvío. Encontramos casos de doble reenvío en los Tratados que Argentina celebro con España e Italia sobre nacionalidad.
Para Goldschmidt el reenvío normal es el internacional (DIP de un país a DIP de otro país).
Se conoce también el reenvío interno (referencia de una norma indirecta del propio DIP a otra norma del propio DIP). Ej.: Tratado de
Montevideo. Como no son DIP argentino exclusivo, también cabria concebir al reenvío como internacional. No se debe hablar en cambio, de
reenvío interno cuando una norma del DC se refiere a otra de DC. Ej.: La evicción en la permuta, se rige por las reglas sobre evicción en la
compra venta.
Teoría del Uso Jurídico: (desarrollada al hablar del concepto del derecho extranjero)
Para la cátedra cada provincia debe reglamentar. Pero con las provincias tampoco reglamentan deben admitirse todos los medios de prueba que el
juez considere idóneos, pertinentes y útiles.
La doctrina moderna, siguiendo los lineamientos de la CIDIP II admite los siguientes postulados:
-Copia autentica de la ley legalizada por la respectiva embajada
-Informes de abogados expertos en la materia.
-Informes de un estado cuya ley requiere aplicar.
-Opinión de tratadistas.
La parte aplicable del derecho extranjero (problema del reenvío)
Consiste en determinar si la consecuencia jurídica indica como aplicable:
1) El derecho privado extranjero.
2) En primer término el DIP extranjero y luego el D privado que este indique.
Este problema se conoce como reenvío.
Definición e historia:
En cuanto a la parte aplicable del derecho extranjero (su cantidad), la cuestión consiste en saber si la consecuencia jurídica indica como aplicable
el DC extranjero, o si declara aplicable en primer lugar el DIP extranjero y solo en segundo o ulterior lugar, un derecho civil cualquiera.
Balestra define al reenvío como “la determinación de la cantidad y calidad del derecho extranjero aplicable al caso”.
Historia: Si bien el problema para algunos autores era ya conocido en el S XVII en su concepción científica, surge a partir del “caso Forgo”,
resuelto por la Corte de Casación francesa en 1878.

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Franz Xavier Forgo nació como hijo extramatrimonial en 1801 en Baviera. Cuando tuvo 5 años, lo llevo su madre a Francia, quedándose toda su
vida en Francia. Luego se caso con una rica francesa, la sobrevivió y murió sin descendencia en Pau, no dejando testamento.
El litigio se entablo entre colaterales de la madre y el fisco francés en torno al patrimonio y mobiliario cito en Francia.
Los colaterales de la madre invocaban derecho Bavaro, según el cual ellos heredaban.
Mientras que el fisco se baso en el derecho francés, de acuerdo con el cual los colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no heredan.
El caso se complicaba por haber tenido Forgo su domicilio de hecho en Francia, pero su domicilio legal en Baviera.
En primera instancia el juzgado de Pau resolvió que Forgo no tenía domicilio en Francia sino en Baviera y como la ley Bavara dispone que la
sucesión sobre los bienes muebles se rige por la ley de su situación, era aplicable la legislación francesa, por el claro reenvío de aquella, y por
consiguiente heredaba el fisco.
En segunda instancia se dispuso que la norma indirecta francesa aplique a la sucesión sobre muebles, el derecho del domicilio del dueño
(legislación Bavara) y por ello dio la razón a los colaterales de la madre de Forgo.
La Corte de Casación sentencio que la norma francesa declara aplicable a la sucesión de muebles, el derecho Bavaro, por ser el del domicilio del
dueño y que, por derecho Bavaro debe entenderse todo el derecho Bavaro y como el DIP bavaro declara aplicables a todas las cosas muebles e
inmuebles la ley de su situación, y a las sucesiones la ley del domicilio efectivo del causante, es claro que por aplicación del DIP bavaro, este nos
reenvía al DC francés, en consecuencia, hereda el fisco francés.
Caso María Luisa Guerra Continez: natural de la Rep.Arg. con residencia permanente en San Sebastián durante 30 años, otorgo testamento
ante el notario Don Rafael Navarro Díaz, en el que lego el 45% del usufructo vitalicio de sus bienes presentes y futuros a Don Juan José Pradera
Ortega dispensándolo de la obligación de prestar fianza y facultándolo para enajenarlos con la obligación de invertir su importe en bienes de
general consideración, nombrando albacea y administrador de la herencia con amplísimas facultades al mismo Ortega, a quien le asigno una
retribución del 10% del importe total de sus bienes hereditarios. Fallecida la testadora el Sr. Ortega dentro del plazo del albaceazgo redacto el
cuaderno particional de liquidación, división y adjudicación del caudal relicto que juntamente con una adición fue protocolizado por escritura
ante el notario de San Sebastián Don Rafael Díaz. Presentada en el registro la anterior escritura fue denegada su inscripción por los siguientes
defectos:
1. Porque el contador partidor que la práctica por su condición además de legatario de un 45% del usufructo vitalicio, y por lo tanto al ser
heredero no puede ser contador.
2. Porque, dado el volumen de los bienes que dicho contador se adjudica así mismo para el pago de su cuota legada y demás legados
(deudas, ese documento pudiera considerarse como un auto contrato, aun no encuadrado en nuestras leyes y jurisprudencia).
3. Porque siendo la causante de nacionalidad argentina, si en lo referente a la forma o modulo particional ha de regir su personal estatuto,
la partición mediante contador no está establecida en la ley de su país de origen.
Interpuesto el recurso, el presidente de la audiencia territorial revoco la nota del registrador en todas sus partes, contra esta revocación apelo el
registrador ante la dirección general de los registros y del notariado, el informe dirigido al director rechaza el primer y tercer defecto advertido
por el registrador, mientras que le da la razón con respecto al segundo. Al rechazar el tercer defecto pone de manifiesto la doctrina del reenvío,
estableciendo en su nota que el Art.10 del CC español dispone que la sucesión en general se regirá por la ley del causante y dado que los criterios
seguidos por el DIPr para determinar la ley nacional aplicable son diversos, por ej: el Art 7 del CC arg. otorga la preferencia a la ley del
domicilio que la causante tenia establecido en territorio español, procede a aplicar la ley española y cabria admitir el nombramiento de contador-
partidor. El director de la dirección general de registros y del notario acepto el informe de la sección en cuanto rechaza la nota del registrador,
mientras que lo rectifica en cuanto lo aprueba: el director opina que el contador- partidor no ha incurrido en ningún auto contratación prohibida.
La resolución de la dirección general del 30 de junio de 1956 descarta, por completo la nota del registrador y da toda la razón al notario
autorizante.
Caso Larangueira y jurisprudencia Argentina: (ya desarrollado más arriba).
Distintos grados de reenvio:
Reenvio según Batlestra lo define como la determinación de la cantidad y calidad del derecho extranjero aplicable al caso determinado.
Distintos grados de reenvío: pueden darse en apariencia 4 supuestos:

1) puede ser que el DIPr extranjero por contener una norma indirecta de exportación, declare aplicable su propio derecho privado
(aceptación en sentido estricto). El juez argentino resuelve sobre la sucesión de un español muerto con ultimo domicilio en Madrid;
puede ser que el DIPr extranjero declare aplicable el derecho civil del juez argentino (devolución, reenvío liso y llanamente reenvío de
2)
1º grado). El juez argentino resuelve sobre la herencia de un argentino muerto con último domicilio en Roma (DIPr argentino – DIPr
italiano – derecho civil argentino), ya que el DIPr italiano aplica a la sucesión el derecho civil de la última nacionalidad del causante.
Art 23 al 30 del CC.

29
 3) Puede ser que el DIPr extranjero declara aplicable un tercer derecho civil (envió, reenvío de 2º grado) ej. Juez argentino. resuelve sobre
la herencia de un alemán muerto con ultimo domicilio en Madrid, ( DIPr argentino, DIPr español, derecho civil alemán) ya que el DIPr
alemán a imagen y semejanza del español somete igualmente la sucesión al derecho nacional del causante;

4) Este supuesto no contiene un nuevo género de casos, es igual al segundo caso lo que si destaca es una nueva solución de él, en efecto
puede ser que el DIPr extranjero declare aplicable el derecho del juez, entendiéndose como tal el DIPr de él, indicando este, al tocarle el
turno por segunda vez el derecho civil extranjero al que la primera vez no lo utilizo porque lo bloqueaba el DIPr extranjero (reenvío
doble). El reenvío doble es DIPr- argentino DIPr- español DIPr- argentino – derecho civil español.
Cuando hablamos de reenvío se alude al envió del caso de un derecho a otro, o de un juez a otro, nunca se trata de un envío material de un
expte, como lo es en el derecho procesal, sino que es la vía argumental dentro de la mente del juez en cuyas manos los autos quedan sometidos.
Cundo se habla de reenvío de jurisdicción, es cuando la argentina se considera dotado de jurisdicción internacional, por ej.: a los tribunales
alemanes por encontrarse el ultimo domicilio conyugal en Alemania, mientras que los tribunales alemanes estiman en posesión de la jurisdicción
internacional a los tribunales franceses, ya que la nacionalidad de los cónyuges es francesa.
Art.23: “Los días, meses y años se contarán para todos los efectos legales por el calendario gregoriano.”
Art.24: “El día es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche; y los plazos de días no se contarán de momento a
momento, ni por horas, sino desde la medianoche en que termina el día de su fecha.”
Art.25: “Los plazos de mes o meses, de año o años, terminarán el día que los respectivos meses tengan el mismo número de días de su fecha.
Así, un plazo que principie el 15 de un mes, terminará el15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el número de días que tengan los
meses o el año.”
Art.26: “Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años, constare de más días que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el
plazo corriese desde alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo, el último día del plazo será el último día de este
segundo mes.”
Art.27: “Todos los plazos serán continuos y completos, debiendo siempre terminar en la medianoche del último día; y así, los actos que
deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche, en que termina el último día del plazo.”
Art.28: “En los plazos que señalasen las leyes o los tribunales, o los decretos del Gobierno, se comprenderán los días feriados, a menos
que el plazo señalado sea de días útiles, expresándose así.”
Art 29: “Las disposiciones de los artículos anteriores, será aplicables a todos los plazos señalados por las leyes, por los jueces, o por las
partes en los actos jurídicos, siempre que en las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo.”
Art.30: “Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones.”
Lo conectado y los tratados:
Los tratados de Montevideo no son DIP argentino exclusivo sino DIP de una comunidad de naciones a las cuales la Argentina pertenece, no
obstante también cabria concebir el reenvío como un reenvío internacional del DIP comunitario, al DIP exclusivamente argentino y al DC de otro
país.
Respecto a la aplicación del derecho extranjero y los tratados: en el protocolo adicional (Art. 2 del Tratado de Montevideo) se dispone la
aplicación del derecho extranjero de oficio, por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley invocada. En el mismo protocolo adicional (Art. 4) las leyes de los demás Estados jamás serán aplicadas contra las
instituciones políticas, leyes de orden público y buenas costumbres del lugar del proceso.
Conflicto positivo y negativo: (Autor: Biocca- Cardenas- Basz)
La norma del DIP regula directamente el problema planteado en tipo legal pero en la norma indirecta, lo que se indica es el ordenamiento jurídico
d que se desprende la solución. Es la consecuencia donde se presenta el problema de la parte aplicable al derecho extranjero, ya que la cuestión se
limita a saber si cuando una regla se refiere al derecho de otro país lo hace al derecho interno o sustancial de ese país, en cuyo caso el problema
del reenvio no se presenta, o si se refiere a las reglas de DIP extranjero situación que hace surgir la cuestión del reenvio cuando el conflicto es
negativo.
La diversidad de reglas de DIP entre los países da lugar a 2 clases de conflicto:
1) Conflicto positivo: en el cual las 2 leyes se declaran competentes (francés domiciliado en Inglaterra) y
2) Conflicto negativo: en el que ninguna de las 2 reclama para sí la aplicación de sus normas, sino que la hacen recíprocamente (ingles
domiciliado en Francia), ej.: si un ingles domiciliado en Francia litiga ante los tribunales franceses debiendo el juez resolver lo
referente a su capacidad, las reglas del DIP francés indican como aplicable la ley de la nacionalidad, o sea, la ley inglesa, pero esta ley a
su vez, establece que la capacidad de las personas se rige por la ley del domicilio, es decir, la ley francesa. El juez francés se
encontraría ente un conflicto negativo provocado por la aplicación de la regla del DIP ingles.

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Autonomía de la voluntad:
Art. 1197: “Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.”
Si en un contrato comercial las partes se refieren a la ley italiana-expresamente- y nuestro sistema de conflicto designa la ley italiana, poco
importa que el sistema italiano de conflicto reenvíe a la ley del lugar de celebración ya que el sentido de nuestra regla es que las partes han
entendido concluir un negocio italiano, o sea, que han convenido según el derecho comercial italiano exclusivamente. Esta es la interpretación de
nuestra regla y determina que se excluya la reserva de una condenación eventual de las reglas, o sea, se rigen los negocios por la voluntad de las
partes.

C) EL DERECHO EXTRANJERO COMO UN HECHO:

Introducción: si bien se ha discutido mucho si el derecho extranjero es un derecho como el nacional o un hecho a de ser probado por las partes,
no se discute, en cambio, que el principio iura novit curia no se aplica con relación al derecho extranjero, ya que un juez no puede conocer todos
los derechos. Las soluciones posibles son varias:
a) El derecho extranjero debe ser probado por quien lo invoca;
b) El derecho extranjero debe ser aplicado por el juez de oficio;
c) El contenido del derecho extranjero no puede ser probado.

a) EL DERECHO EXTRANJERO COMO HECHO:

El Tribunal de Trabajo de Zarate, en el caso “Eiras Perez, Leonardo c/ Techint Engineering Co. SA”, resolvió que el derecho extranjero es un
hecho que debe ser probado por quien lo invoca.
En ese caso el actor dedujo demanda contra la sucursal Bs. As. De la demandada por incumplimiento contractual y gastos de atención medica. La
demandada había contratado con Sidor (Siderúrgica del Orinoco) la instalación, montaje y producción de su fábrica de tubos. A fin de cumplir
con lo pactado, contrato al actor en Bs. As. Para trabajar a sus ordenes en Venezuela dentro de una red de cañerías subterráneas. Antes de salir
del país el actor fue sometido a exámenes médicos. Con motivo del trabajo insalubre, contrajo una afección cardiaca, y de regreso a la Argentina
sufrió un infarto al corazón. Al promover la acción, el actor invoca la clausula del contrato laboral que establecía una indemnización, que reclama
además de gastos médicos y diferencias salariales. La demandada contesta demanda sosteniendo que, como mera sucursal, no responde por los
actos de la casa matriz, constituida en Panamá. Asimismo rechaza la aplicación del derecho argentino, invocando que las partes contractualmente
habían establecido la aplicación de las leyes venezolanas.
El tribunal de trabajo acepto que las partes pudieran pactar la aplicación del derecho extranjero en un contrato de trabajo a cumplirse en el
exterior. Luego agrego que si por el contrato las partes se han sometido a la aplicación de una ley extranjera- que es la ley del lugar en que se
cumplió la tarea, pero cuya existencia no queda probada- la demanda se debe rechazar y hacer valer sin retaceos el principio incorporado en el
Art.13 del CC.
Art.13:” La aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este código la autoriza, nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte
interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptúense las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la
República por convenciones diplomáticas, o en virtud de ley especial.”
Razonamiento similar fue el de la Corte de Circuito de Nueva York en “Walton c/ Arabian American Oil Co”.
En nuestro país, la Cámara Nacional de Trabajo resolvió en marzo de 1996 de manera similar al tribunal de Zarate. El actor, argentino con
residencia habitual en Porto Alegre, Brasil, acordó con la demandada Duperial que actuaria como agente de ventas exclusivo de ésta en algunos
estados del Brasil. Se preveía que el precio de venta de los productos seria fijado por la Duperial, así como las comisiones. Las partes se
sometieron a la competencia de los tribunales de la ciudad de Bs. As. El tribunal, confirmando el fallo de primera instancia, resolvió que si bien
eran competentes los tribunales argentinos en la demanda promovida por despido promovida por el agente de ventas, correspondía aplicar el
derecho del Brasil como la ley del lugar de ejecución del contrato de trabajo. Debido a que el contenido del derecho extranjero no fue probado, la
demanda fue rechazada.
Es de notar que el actor invoca la aplicación del derecho argentino y que en ningún momento el tribunal, que considero aplicable el derecho
extranjero, requirió a la parte que probara el contenido del mismo. Resolvió así porque el actor no invoco la aplicación del derecho extranjero,
que el tribunal presumió seria menos beneficioso para la pretensión. Ante la falta de invocación del derecho por la parte, el tribunal no lo aplico
de oficio.
La Cámara Nacional en lo Civil también resolvió que corresponde al juez competente en el proceso sucesorio pronunciarse acerca de la
acreditación de la ley extranjera, y en su caso, declara valido, en cuanto a sus formas, el testamento. Para ello la parte deberá probar que el
testamento fue redactado de conformidad con la ley del lugar de su otorgamiento.
La doctrina que surge de la jurisprudencia que emana del art 13 del CC fue receptada por la Corte Suprema cuando resolvió en una antigua causa
que el estado civil- en el caso el matrimonio- debe ser acreditado de acuerdo con la ley extranjera en cuyo país se celebro, siendo carga de la

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parte que invoca el vinculo comprobar el contenido de dicha ley, en el caso la italiana. El caso se origino con motivo de un descarrilamiento
durante el periodo de construcción de una vía de ferrocarril; 11obreros murieron y 7 fueron los heridos. Demanda la recepción de los daños y
perjuicios la madre de una de las víctimas, acreditando su vínculo por medio de la declaración de testigos. La Corte confirmo la sentencia del
juez federal de primera instancia que rechazo la demanda, pues la maternidad se debe probar por medio de las partidas emanadas de los registros
creados al efecto, pudiendo admitir otro medio de prueba en caso de inexistencia de estos. La parte no acredito que la legislación vigente en Italia
difería de esta doctrina.
La Suprema Corte de Bs. As. Sentencio en un caso en que la actora alegaba haber contraído matrimonio en Italia con el demandado, solicitando
su anulación por error sobre la persona de su cónyuge, error facilitado por el hecho de que el matrimonio se había celebrado por poder. La
petición fue rechazada porque la actora no acredito que, de acuerdo al derecho italiano, el matrimonio se había celebrado y porque, de
conformidad con el derecho argentino, la prueba era insuficiente. La sentencia sigue literalmente al art 13 del CC.
Nuevamente la Suprema Corte de Bs. As. Aplico literalmente el art 13 en una demanda de cobro de dinero. Tratándose de un contrato sujeto a
condición suspensiva, el derecho del acreedor para repetir lo pagado en concepto del mismo por no realizarse la condición a que el acuerdo se
subordino recién existe o se torna exigible desde la fecha de la existencia o exigibilidad del derecho. El tribunal aclaro que aplico el derecho
argentino en defecto de prueba de la totalidad de los preceptos legales de la República Federal de Suiza aplicables al caso. No se puede
desconocer que, según la doctrina que informa el art 13 del CC argentino, la ley extranjera constituye un simple hecho y, como tal, no puede ser
aplicado de oficio, lo que quiere decir que por muy conocida que ella sea para el juez, ese conocimiento no le permite aplicarla si no media una
concreta solicitud de la parte interesada, y previa acreditación de su existencia.

b) APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO DE OFICIO:

En los autos “Deutsches Reiseburo c/ Speter Armando” la actora, una agencia de turismo domiciliada en Alemania Federal, contrato 100
habitaciones en el Alvear Palace Hotel para alojar espectadores alemanes asistentes al mundial de futbol de 1978. Abono al hotel 137.000 dólares
por las habitaciones. Al arrobo de los turistas, las habitaciones no estaban disponibles y la demandada los alojo en el Bs. As. Sheraton Hotel. Éste
no acepto el pago en cheque de la demandada, por lo que tuvo que pagar la actora. Como consecuencia de ello Speter libro un cheque de 125.000
dólares como parte de pago y lo entrego al gerente de la actora en el aeropuerto de Francfort como reintegro de lo abonado al Sheraton por esta.
Este cheque no pudo ser cobrado y el Alvear Palace Hotel quebró. En la quiebra del mismo la actora verifica su crédito de 288.000 dólares, pero
por avenimiento percibe 82.500 dólares, reclamando la diferencia en los presentes autos de la demandada. Ésta manifiesta ser ajena a la relación
contractual entre la actora y el Alvear Palace Hotel, que no abono el documento atento a que el hotel no le giró el dinero necesario y que el
acuerdo a que arribaba la actora con el hotel lo libera de él. Afirma que el documento se encontraba regido por al derecho alemán y que la actora
no probo ni invoco el contenido del derecho mismo.
El juzgado comercial de primera instancia en la Cap. Fed. rechazó la demanda. La actora apeló y la Cam. Com. Resolvió que la investigación y la
aplicación de oficio del derecho alemán no resultarían vedados al juez argentino si éste hubiese juzgado aplicable ese derecho en virtud de las
normas de conflicto. La carga de invocación del derecho extranjero no conduce inexorablemente a impedir que los jueces argentinos apliquen un
derecho extranjero cuando la norma indirecta lo imponga. De lo contrario, la aplicación de las normas de conflicto inderogables quedaría a
merced del arbitrio de las partes, dueñas de invocar o no el derecho extranjero indicado por las normas de conflicto argentinas.
En el presente caso el tribunal entendió que las partes pactaron la jurisdicción argentina y la aplicación del derecho argentino que hubiera
igualmente sido aplicado en virtud del lugar del cumplimiento del contrato. El cumplimiento del contrato de alojamiento entre la actora y el
Alvear Palace Hotel fue delegado en el demandado, quien tácitamente acepto la delegación imperfecta mediante el desdoblamiento de la
obligación. Como consecuencia de ello el hotel y el demandado eran deudores concurrentes de la misma obligación, debiendo ser acogida la
demanda.
La Cám. Nac. en lo Criminal y Correcional de la Cap. Ed., tuvo que resolver acerca de la prueba del contenido del derecho extranjero. En autos
se trataba de una persona con captura que ingresó al país con un documento de identidad uruguayo expedido a nombre de otra persona. El
encausado confeso, explicando que intento ingresar al país para tratar de solucionar extrajudicialmente su situación con el denunciante,
adulterando para ello el documento. El juez de primera instancia libró exhorto al juez del crimen de Montevideo de turno, quien informo que la
cedula de identidad luego adulterada había sido expedida por un funcionario competente. La segunda instancia confirmo la sentencia de primera
instancia que condeno al encausado por adulteración de instrumento público. Sin embargo, uno de los jueces votó en disidencia: aplicó el Art 979
del CC. Que en su inc 2 establece “cualquier instrumento que extendiesen los escribanos o funcionarios públicos en la forma que las leyes
hubieran determinado”. Continúa afirmando que las formas y solemnidades de todo instrumento publico son regidas por las leyes del país donde
se hubieran otorgado (Art 12CC), pero la aplicación de leyes extranjeras, en los casos que el Código autoriza, nunca tendría lugar sino a solicitud
de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Por ello el tribunal de oficio no podría determinar que la cedula

32
de identidad uruguaya habría sido extendida en forma, pues les estaría vedado averiguar el contenido del derecho extranjero. Propuso condenar al
encausado por adulteración de instrumento privado, reduciendo la pena, pues la calidad de instrumento publico extranjero no estaba probada.
La aplicación de oficio del derecho extranjero fue admitida en los autos “Reger de Maschio Wally y otros c/ Annan Guillermo”. El 27/1/1978, en
Punta del Este, Uruguay, a raíz de un accidente de tránsito fallece Sergio Maschio. La víctima había participado en carácter de acompañante de
Guillermo Annan en un auto que corría una prueba de regularidad. La madre y la hermana demandan por daños y perjuicios al conductor. Ambas
partes invocan la aplicación del derecho argentino, lo que no es aceptado por el tribunal, que aplica el Tratado de Derecho Civil Internacional de
Montevideo de 1940, su protocolo adicional y el Convenio argentino- uruguayo sobre Aplicación e Información del Derecho Extranjero de 1980.
Aplica entonces derecho uruguayo para resolver el caso, pues aun cuando las partes no han alegado ni probado de derecho uruguayo, el tribunal
está obligado a aplicarlo porque así lo imponen los tratados internacionales que son también leyes de la nación. El derecho uruguayo considera
que el transporte benévolo es un supuesto de responsabilidad extracontractual.
La Corte Suprema resolvió que la Convención Interamericana sobre Normas de Derecho Internacional Privado aprobada por ley 22921 no
impone a los jueces de la nación el deber de investigar oficiosamente el contenido e interpretación de las leyes extranjeras dadas en los países
miembros, pues esta carga continua pesando sobre la parte que alega la existencia de preceptos jurídicos que el juez o tribunal no tenga el deber
de conocer, sin perjuicio de las medidas que pudieran ser adoptadas en los supuestos de duda sobre puntos suficientemente invocados y
controvertidos.
APLICACIÓN SUBSIDIARIA DE LA LEX FORI:
c)
La Cam. Fed. Civil y Comercial de la Cap. Fed., en los autos “Servicios de Materiales de las Fuerzas Armadas de la República de China c/ La
Continental, Compañía de Seguros Generales y otros” decidió que aun admitiendo que la prueba del derecho extranjero resulte insuficiente, es
principio reconocido en el derecho internacional privado que la solución se debe buscar dentro de las normas análogas de la legislación extranjera
cuya aplicación corresponde, o bien en los principios generales del derecho que ellas exteriorizan, mas no es correcto que, so pretexto de una
prueba insuficiente, el juez aplique sin más su propio derecho.
La sentencia de la segunda instancia revocó la de la primera, que hizo lugar a la demanda por daños y perjuicios contra el transportista y contra la
aseguradora con motivo de un contrato de transporte por mar. La actora había adquirido carne enlatada que fue transportada de Bs. As. a Taipei.
El viaje duro 82 días y al arribo varios bultos fueron observados, lo que culmino en el rechazo total de la carga por parte del consignatario.
Señala el fallo de segunda instancia que el art 3º, ap.6, párr..4 de la Convención de Bruselas de 1924 dispone que la prescripción se opera a no ser
que se entable una acción dentro del plazo de 1 año a partir de la entrega de las mercaderías o de la fecha en que hubiesen debido ser entregadas.
La Convención guarda silencio respecto de las condiciones o circunstancias que determinan que el plazo de prescripción se interrumpa o
suspenda. Ello se rige por la ley nacional aplicable. El tribunal resolvió que era de aplicación la ley china como ley del lugar de ejecución de la
obligación (art 603 Ley de Nav). Correspondía a la actora demostrar que en el derecho de china el telegrama suspende la prescripción, máxime
cuando la actora es un organismo del estado cuyo derecho debe ser aplicado. Su falta de prueba hace procedente la prescripción, pues la falta de
prueba de la actora de la vigencia de normas chinas relativas a la suspensión e interrupción de la prescripción hace suponer su inexistencia, pues
de lo contrario la actora no la habría silenciado.
La vocación subsidiaria de la lex fori fue admitida por la Corte de Casación francesa en 1993. La sociedad Bull confió a la actora -Amerford- el
transporte de mercaderías de Chicago al aeropuerto de Roissy en Francia. La actora encomendó el transporte a la demandada Air France,
continuando el transporte por vía terrestre. La mercadería llego averiada y los expertos no pudieron determinar el momento en que ello tuvo
lugar. 6 aseguradoras, subrogadas en los derechos de Bull, demandaron a Amerford por daños y perjuicios. Siendo Amerford sociedad
americana, la Corte de Apelación no se debería negar a aplicar el derecho de Illinois, competente en virtud de la norma de colisión francesa,
simplemente porque el demandado no probó su contenido. La Corte de Casación resolvió que cuando se trata de materias en las cuales las partes
tienen la libre disposición de sus derechos, incumbe a la parte que pretende que la aplicación del derecho extranjero conduciría a otro resultado
que la ley local, demostrar su existencia y contenido. En su defecto se aplica el derecho local en razón de su vocación subsidiaria.
SOLUCIONES LEGISLATIVAS:
El Art. 13 del Código civil argentino establece que “la aplicación de las leyes extranjeras, en los casos que esta código la autoriza, nunca tendrá
lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptuase las leyes extranjeras que se
hicieran obligatorias en la República por convenciones diplomáticas, o en virtud de ley especial”.
El Código civil paraguayo en su Art. 22 establece que los tribunales aplican de oficio la ley extranjera en tanto no sean contrarias al orden
público y sin perjuicio del derecho de las partes de alegar y probar la existencia y contenido del mismo. La ley extranjera no se aplica si las reglas
de este código son más favorables a la validez del acto.
La ley mexicana establece en su Art. 14 que la ley extranjera será aplicada como lo haría el juez extranjero, pudiendo el tribunal obtener la
información necesaria.

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La ley suiza de derecho internacional privado en su art 16 dispone que el juez de oficio averigua el contenido del derecho extranjero, pudiendo
requerir la colaboración de las partes. En caso de imposibilidad se aplica el derecho suizo.
Dos de las convenciones interamericanas de derecho internacional privado se refieren al tema. Por un lado, la Convención sobre Prueba e
Información acerca del Derecho Extranjero establece las normas de cooperación internacional entre los estados parte para la obtención de
elementos de prueba e información acerca del derecho de c/u de ellos. Considera medios idóneos la prueba documental, la prueba pericial y los
informes del estado requerido sobre el tema (Art. 3º).
Por otro lado, la Convención de Normas Generales de Derecho Internacional Privado establece en su Art. 2 que los jueces y autoridades de los
estados parte estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable, sin
perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera.
Entre la Argentina y el Uruguay se encuentra vigente el Convenio sobre Aplicación e Información del Derecho Extranjero que establece que los
jueces y autoridades estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces u órganos administrativos del estado a cuyo
ordenamiento éste pertenece, cuando así lo determinen las normas de conflicto (art1). Las partes en el proceso podrán alegar sobre la existencia,
contenido, alcance o interpretación de la ley extranjera aplicable (art6).
El Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo de 1940 establece en su Art. 2 que la aplicación de las leyes de los estados parte será hecha
de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. La Cámara
Comercial expresamente dice que la aplicación de oficio de la ley uruguaya tiene sustento legal en lo dispuesto por los Art. 13 CC, y 2 del
Protocolo Adicional a los Tratados de Derecho Internacional de Montevideo de 1940.
El Convenio sobre Información en Materia Jurídica respecto al Derecho Vigente y su aplicación de Brasilia de 1972 – vigente entre la Argentina,
España y Paraguay- establece que n c/u de los estados contratantes creará o designará un órgano central. Podrán solicitar información las
autoridades judiciales o jurisdiccionales (art3) al correspondiente órgano del país requerido. La respuesta, que no tendrá fuerza vinculante, será
formulada por el órgano de recepción o trasmitida al que considere competente (art 5). La petición será acompañada de una exposición que
facilite la comprensión de la información deseada y la formulación de una respuesta precisa en el idioma del país requerido (art4).
MEDIOS DE PRUEBA:
Distintos medios se han admitido para acreditar en juicio el contenido del derecho extranjero.
La Cám. Civ. De la Cap. Fed. decidió que el Art. 13 del CC, si bien exige la prueba de la existencia de la ley extranjera, no limita en forma
alguna los medios de producirla, debiendo admitirse, todos los que el derecho admite para la prueba en general de los hechos, siempre que ellos
puedan ser eficaces para acreditarla plenamente. Dentro de este orden de ideas los informes de los jurisconsultos, peritos en derecho, son
considerados como elementos suficientes de prueba de la existencia de la ley extranjera, a condición de que esos informes versen sobre el texto
mismo de ésta. La jurisprudencia que se invoca para sostener que el texto solo se puede justificar con un testimonio autentico no tiene ese
alcance, pues únicamente resolvió que las opiniones personales de los cónsules extranjeros no eran suficientes como pruebas de la ley cundo no
precisasen en forma alguna el texto de ella.
La Cam. Nac. en lo Civ. resolvió que la prueba del contenido del derecho extranjero resulta innecesaria cuando se trata de un régimen legal de
fácil conocimiento, como lo es el brasileño, mas aun si se repara que el principio dispositivo contenido en el Art. 13 del CC ha resultado
desplazado por la unánime opinión existente respecto de la indagación de oficio de hechos notorios entre los cuales se halla, por cierto, el
derecho extranjero. En los autos se trata de determinar la capacidad de los menores firmantes de una escritura de permuta regida por la ley de su
domicilio de acuerdo a los Art. 6, 7 y 948 del CC,
La Cam. Civ. 2º de la Cap. rechazo, como prueba del contenido del derecho extranjero, la opinión personal del cónsul de una nación extranjera
sin la transcripción y legalización de las leyes o disposiciones legales pertinentes. Por ello considero no acreditada la calidad del nieto del
peticionante en la sucesión de su abuelo.
La Cam de la Cap. Fed., confirmo la sentencia de primera instancia, resolvió que la prueba de la validez formal de un matrimonio y lo relativo a
los medios de prueba para demostrar su existencia se debe regir por la lex loci celebrationis, en el caso Siria de 1919. Sin embargo cuando no es
posible obtener los medios que prescribe la ley del lugar de celebración para acreditar el matrimonio, o los mismos son incompletos o
contradictorios, se debe recurrir a la prueba supletoria o extraordinaria, pues interesa al orden publico la determinación del estado civil de las
personas, sean estas nacionales o extranjeras y agrego que régimen de la prueba supletoria se rige por la ley del lugar de la celebración del acto.
La falta de demostración de la existencia de dicha ley justifica la aplicación subsidiaria de la lex fori. Negada por uno de los presuntos cónyuges
la existencia del matrimonio y no siendo posible la presentación de la prueba formal se deben admitir todos los medios de prueba para justificar
el vinculo.
Conclusiones:

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Cualquiera que sea el rol que se le asigne al tribunal en la averiguación del contenido de la ley extranjera, no se puede soslayar que el juez no está
obligado a conocer las normas extranjeras designadas por nuestra norma de conflicto como aplicable al caso. Su función y el rol de las partes se
equilibran, siendo primordial la carga de la prueba que pesa sobre estas últimas.
Todos los medios de prueba son admisibles y el juez de oficio puede investigar con la condición de observar el principio contradictorio, cuando
la parte no prueba el contenido de la ley cuya aplicación invoca, el rechazo de la demanda es posible, pero cuando la averiguación intentada por
todos los medios al alcance del tribunal y partes resulta imposible, parecería más equitativo resolver según la lex fori que rechazar la demanda.
No se puede ignorar que la función instructora del tribunal que averigüe el contenido del derecho extranjero no puede ser igual en materias
dispositivas y en la que son de orden público. Cuando en las primeras la parte no prueba el contenido del derecho extranjero, el juzgador debe
decidir con los elementos que obran el el expediente, pues de lo contrario esta supliendo la actividad probatoria de las partes y produciendo una
desigualdad en un procedimiento que se entiende es entre iguales. Cuando la materia es de orden público, como el derecho de trabajo o de familia
la actividad del tribunal no es sino una consecuencia de la protección de la parte débil en el proceso y que merece ayuda.
La Corte Suprema ha sostenido que la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado no impone a los
jueces el deber de investigar oficiosamente el contenido e interpretación del derecho extranjero, pues dicha carga sigue pesando sobre la parte
que invoca el derecho extranjero, sin perjuicio de las medidas que se pudieran adoptar en los supuestos de duda sobre puntos suficientemente
invocados y controvertidos.
La interpretación de la ley extranjera cuyo contenido ha sido establecido corresponde al tribunal teniendo en cuenta la interpretación que le
asigna el juez extranjero.
Interesante es la decisión de la Corte de Casación Francesa que resuelve que la norma de la ley suiza de derecho internacional privado que
dispone la aplicación de oficio del derecho extranjero obliga al juez suizo pero no al juez francés, a pesar de la designación de la ley suiza por la
norma de conflicto francés. Establece que incumbe a la parte la carga de la prueba y que, en su defecto, el derecho francés tiene vocación
subsidiaria.
BOLILLA 4

A) LA CARACTERISTICA NEGATIVA DE LA CONSECUENCIA JURIDICA (EL ORDEN PUBLICO):

El orden público, es la condición necesaria para que se produzca el desencadenamiento de la consecuencia jurídica de la norma indirecta . La
característica negativa de la consecuencia jurídica se da cuando la solución que brinda al caso el derecho extranjero es atentatoria a nuestro orden
público.
En algunos derechos se recogen la retorsión y la reciprocidad como las características negativas de la consecuencia, constituyendo ambas una
sola institución. En ambos supuestos un país suspende la aplicación del derecho extranjero, porque el Estado cuyo derecho ese país se niega a
aplicar, repudia a su vez la aplicación del derecho patrio.
Retorsión:
Se caracteriza por el hecho de que se confía a la autoridad administrativa, la resolución de decretar la suspensión del deber de aplicar derecho de
un determinado país extranjero.
Es la limitación a la aplicación del derecho extranjero en un Estado, cuando el derecho de ese Estado, es atentatorio de sus principios
fundamentales, pero siendo el mismo, legal.
Es un acto legal, poco amistoso, por el que se suspende temporalmente la aplicación del derecho extranjero y que generalmente se hace en un
caso concreto y por autoridad administrativa.
Ej. En la guerra fría, ante una expulsión de un agente diplomático de un Estado, el país del cual dependía aquel funcionario expulsaba al agente
del Estado expulsante.
También podemos mencionar la “cláusula Gronda”, que autoriza al Poder Ejecutivo a establecer respecto de un país determinado, la falta de
reciprocidad, en cuyo caso este ultimo queda sometido aun contra su voluntad a la jurisdicción argentina.
Para Goldschmidt retorsión y reciprocidad son dos caras de una misma moneda, en ambos supuestos, un país suspende la aplicación del derecho
extranjero. Luego admite la diferencia explicando que la retorsión es la aplicación práctica y concreta de la reciprocidad.
Reciprocidad:
Condiciona la aplicación de una norma indirecta de importación por el hecho de que el país extranjero posea una solución similar, no
cumpliéndose esta condición, entra en vigor una norma indirecta de exportación (es decir, se va a aplicar el propio derecho).
No debemos confundir con la norma recíproca, esta no enfoca ninguna solución determinada, solo copia servilmente la solución dada por el
derecho extranjero (se formula de modo abstracto).
La reciprocidad consiste en la suspensión o limitación de la aplicación del derecho extranjero, por violar una ley o nuestro orden público
internacional, esta suspensión se realiza a través de un acto general, abstracto y a través de una autoridad legislativa.

35
Ejemplos: el Art. 4 de la Ley de Quiebras: Somete la verificación del acreedor cuyo crédito es pagadero en el extranjero, a la condición de que
demuestre que recíprocamente un acreedor cuyo crédito es pagadero en Argentina, puede verificarse y cobrar en iguales condiciones, en un
concurso abierto en el país en el cual aquel crédito es pagadero.
El Art. 600 de la Ley de Navegación: las hipotecas y cualquier otro derecho de garantía sobre buques de nacionalidad extranjera, regularmente
constituidos y registrados según sus leyes, son validos y producen sus efectos en la República, siempre que exista reciprocidad del respectivo
Estado.
Para Díaz Ulloque el Código Procesal de Santa Fe: plasma una norma de reciprocidad, limitando la ejecución de sentencia en esa provincia, a la
circunstancia de que la misma, tenga convenio con el Estado del que provenga la sentencia.
Goldschmidt ve en el artículo 3470 del C.C. una cuestión de reciprocidad.
CONCEPTO DE ORDEN PÚBLICO:
Para Goldscmidt el concepto de orden público supone dos circunstancias: una diversidad ideológica dentro de la comunidad de aquellos pueblos
que aplican mutuamente sus respectivos derechos y el reconocimiento de una obligación jurídica de aplicar derecho extranjero.
1) Naturaleza del orden público: definición e historia: el orden público internacional es una institución del derecho privado, por pertenecer al
DIP.
Clases de orden público: Con Charles Brocher (suizo) surge la distinción y el término, distinguiéndose un orden público interno (refiere a las
limitaciones al ejercicio de la autonomía de la voluntad dentro del Estado (Art. 21: Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las
leyes en cuya observancia estén interesados el orden público y las buenas costumbres) ; y uno internacional(abarca las disposiciones legales de
un Estado que no pueden modificarse o violarse por aplicación de la ley extranjera indicada en lex fori, Art. 14 del CC)
Goldschmidt deja entrever un tercer orden, el orden publico externo o universal.
Berta Kaller de Orchansky considera que el concepto es uno solo, pero tienen distinto radio de aplicación, pero al analizar los caracteres:
autónomo, variable, interno e internacional, reconoce la división.
Definición: La doctrina considera al instituto de muy difícil definición por lo variable e impreciso que es. La mayoría acude a un estándar
jurídico.
La cátedra lo conceptualiza como “el conjunto de principios inalienables que prohíbe aplicar el derecho extranjero, cuando este conculca nuestros
principios o el espíritu de nuestra legislación”
Es el freno o cortapisa a la aplicación del derecho extranjero que contenga instituciones prohibidas o desconocidas para nuestro ordenamiento o
que ponga en peligro la moral o buenas costumbres o los principios que emanan de nuestro ordenamiento.
Esta calificación de violatoria al orden público debe quedar a la libre determinación judicial.
El juez, acudiendo a la cláusula de reserva es quien, prudentemente y a posteriori debe calificar que el derecho extranjero es o no violatorio.
Historia: la extraterritorialidad del derecho privado extranjero que significa a través de los medios lógicos del método indirecto y de las normas
de importación que en la argentina resulta aplicable en su caso derecho privado de otros países condicionado por la compatibilidad de aquel con
nuestro orden público.
El concepto de orden público supone dos circunstancias:
1. Una diversidad ideológica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos derechos;
2. El reconocimiento de una obligación jurídica de aplicar el derecho extranjero.
Es una institución conocida hace mucho tiempo. Pero en general se la identificaba con las leyes de policía (que protegían la moral, buenas
costumbres e interés general).
En la escuela italiana estatutaria no existía diversidad ideológica ya que había unidad con el catolicismo; si existía la segunda circunstancia, la
obligación jurídica. Solo los infieles vivían fuera de esta comunidad, pero su derecho no era nunca aplicado, reinaba entre cristianos e infieles la
guerra perpetua.
En la escuela holandesa se daba la primer circunstancia (la diversidad ideológica) producida por la reforma protestante, pero dejó de existir la
segunda (no hay obligación de aplicar el derecho extranjero), que solo se aplicaba por cortesía internacional o reciproca utilidad.
Es con Savigny, que en el octavo volumen de su obra “Sistema del derecho romano actual 1849”, aparece el deber comunitario de aplicar a
casos extranjeros el derecho extranjero.
Este autor señala las dos circunstancias enumeradas en el Principio y no por casualidad, ya que con Savigny nace la institución del orden público,
aunque este no habla de orden publico sino de leyes rigurosamente prohibidas, a ellas equipara la institución extranjera desconocida en nuestro
derecho, no se debe, conforme a él, aplicar derecho extranjero si coinciden con las primeras o contiene una institución desconocida para nosotros.

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El estudiar la comunidad jurídica determina la obligación de aplicar el derecho mas conforme a la naturaleza de la relación, no importando que
ese derecho sea local o extranjero. Además esta obligación de aplicar derecho extranjero cesa cuando se dan alguna de las excepciones al
principio general:
A) Leyes de naturaleza positiva, rigurosamente obligatorias; clasifica las leyes en voluntarias y supletorias, pudiendo dejarse de lado
por el libre juego de la autonomía de la voluntad; y absolutas, inderogables por voluntad o legislación extranjera (Ej.: leyes que
prohibían la adquisición de bienes en el extranjero por parte de los judíos).
B) Instituciones del estado extranjero, desconocidas o peligrosas para el nuestro. Ej.: No podrá aplicarse un derecho extranjero que
admite la esclavitud, la muerte civil, por ser contrarias al espíritu de nuestra legislación.
A través de estas excepciones, aunque sin llamarlo así, Savigny descubre el orden público.
Pero es recién con Bartin y Niboyet, donde se completa el concepto, distinguiéndolo de las leyes de orden público o leyes de derecho público.
Niboyet aludía a un mínimo de equivalencia entre las instituciones de los Estados, Si un Estado reglamenta por debajo de ese mínimo, no podía
aplicarse en territorio extranjero. Esta determinación se hacía a posteriori.
2) Aplicación del orden público: Aplicación apriorística y a posteriori.
Aunque hay acuerdo sobre la función del orden publico de frenar en determinadas hipótesis derecho extranjero a causa de su incompatibilidad
con nuestro derecho, hay desacuerdo en cuanto a su estructura.
Se discrepa en el modo de aplicar el instituto. Están quienes consideran el orden público como un conjunto de disposiciones y otros como un
conjunto de principios.

 Aplicación apriorística: Entienden como disposiciones inalienables aquellas que descartan el derecho extranjero a pesar de haber sido
invocado nuestro DIP, por esta razón conciben el orden público internacional como un conjunto de disposiciones. Significa proclamar su
aplicación “a priori” o sea con total independencia del derecho extranjero.
No será fácil un criterio exacto para saber las disposiciones que forman parte, seguramente serán las más importantes para la comunidad. De ser
así el punto de conexión iría siempre acompañado por la conexión del orden público.
Siempre se examina previamente el derecho interno y sin entrar a analizar la ley extrajera, se hace un juicio de valor del propio derecho interno, y
si se considera que aquel derecho es violatorio lisa y llanamente, se lo excluye del primero.
Cuando está comprometido el orden público, el juez debe aplicar su lex fori, sin analizar otra disposición.
Ej.: legitima de los herederos forzosos; prescripción (siendo violatorios plazos más largos que los argentinos)
Para los defensores de esta teoría la totalidad de las disposiciones nacionales se dividen en dos grupos:
Las que pueden ser descartadas por el derecho extranjero (orden publico interno); las que a su vez descartan el derecho extranjero (orden publico
internacional)
Critica: Es una concepción utilitaria, seductora para el juez, quien al aplicarla se desentiende de las complicadas reglas del DIP y del casi siempre
desconocido derecho extranjero.

 Aplicación a posteriori: Para los defensores del orden público como conjunto de principios, el orden público no está en las
disposiciones, sino que más hondo, se encuentran en los principios en que las disposiciones se inspiran. Basta que en el DIP se hable de orden
público a secas para que se sepa que se hace alusión a principios inalienables de derecho propio. Como no son disposiciones sino principios, no
es posible partir de ellos por carecer de fuerza operativa. Hay que empezar por la búsqueda del derecho aplicable (aplicación de nuestro DIP)
luego urge enterarse de la solución del caso en virtud del Derecho extranjero aplicable (imitación provisional del derecho extranjero) y solo
después, “a posteriori” será posible controlar la compatibilidad de aquella con los principios inalienables.
El orden público debe analizarse a posteriori, por el juez al resolver el litigio.
Ej.: principios que inspiran la reglamentación de la legítima, que asegure a los descendientes una parte considerable del patrimonio del causante,
(aunque no sea exactamente lo que ordena nuestra ley); Art. 14 bis de la Constitución Nacional.
3) Efectos del orden público:
La aplicación de orden publico produce siempre un efecto doble: efectos negativos (eliminación del derecho extranjero nocivo o violatorio de
nuestros principios) y efectos positivos (sustituye el derecho extranjero por derecho saludable; cuando la ley local impone aplicación de la lex
fori).
Para Goldschmidt no es correcto hablar de efectos positivos o negativos, puesto que siempre se dan los dos. Lo que debe analizarse es el
resultado, que puede ser positivo o negativo.
Ej.: si lo nocivo del derecho extranjero es la reglamentación de una incapacidad y el derecho local lo sustituye por una capacidad, el efecto es
positivo; si lo nocivo es la reglamentación de una capacidad y el derecho local lo sustituye por una incapacidad, el efecto es negativo.
CONJUNTO DE PRINCIPIOS O CONJUNTO DE DISPOSICIONES, CONCEPTO EFECTOS:

37
Hay acuerdo sobre la función del orden publico que es en determinadas hipótesis de frenar la aplicación del derecho extranjero y la aplicación del
propio DIP a causa de su incompatibilidad ideológica con nuestro derecho, pero existe una profunda discrepancia en cuanto a su estructura ya
que para algunos el orden publico es un conjunto de deposiciones y para otros es un conjunto de principios.
Para los defensores del orden público como conjunto de disposiciones, la totalidad de las disposiciones nacionales se dividen en dos grupos:
Las que pueden ser descartadas por el derecho extranjero, llamado por supuesto por nuestro DIPr;
1.
Aquellas que a su vez descartan el derecho extranjero, a pesar de haber sido invocado por nuestro DIPr. Se apellida el conjunto de
2.
disposiciones tolerantes “orden publico interno”, y a este se le opone las disposiciones inalienables como “orden publico
internacional”.
En efecto, en el primer orden de ideas que es el que interesa en el DIP “orden publico interno” comprende cuantas disposiciones no
pertenezcan al orden publico internacional, sin que nos interesen que diferencias entre dichas disposiciones corresponde hacer desde otro punto
de vista; desde otro punto de vista se puede hablar de un orden publico interno en sentido amplio. Dentro de nuestro derecho nacional y desde la
autonomía de las partes las disposiciones se dividen en: preceptos derogables por la autonomía de las partes (Art. 1143, 1197 y 3606 del CC) y
otras que no lo son (Art.21 y 3608 del CC). El conjunto de disposiciones derogables por la autonomía de las partes se llama derecho dispositivo
(a disposición de las partes) o subsidiarias o supletorias, mientras que suele denominarse al conjunto de disposiciones no derogables por la
autonomía derecho coactivo (derecho público restringido).
Según las disposiciones de ``orden publico internacional`` pueden caracterizarse como tales considerándolas en sí mismas y por lo tanto si
concebimos al orden publico internacional como un conjunto de disposiciones significa proclamar su aplicación a priori, o sea, con total
independencia del derecho extranjero. No es fácil hallar un criterio operativo y exacto para saber que disposiciones forman parte del orden
público internacional: deben ser las más importantes, las que interesan a la comunidad de manera más vital.
Si las disposiciones del orden publico internacional son constitutivas de las extranjeras su aplicación apriorística, si al contrario tales
disposiciones son limitativas de las extranjeras su aplicación es aposteriori.
Para los defensores del orden público como conjunto de principios: todo gira en torno del binomio disposición y principios a ellas subyacentes.
El orden público no está en las disposiciones como lo sostiene la teoría anterior, hay que calar más hondo puesto que se hallan en los principios
en que las disposiciones se inspiran. Basta que en el DIPr se hable de orden público a secas para que ya se sepa que se hace alusión a los
principios inalienables del derecho propio, al contrario haciendo referencia en el derecho interno al orden público nadie puede ignorar que
estamos en presencia de la pareja: derecho coactivo y derecho dispositivo.
Siendo el orden público un conjunto de principios no es posible partir de ello por carecer de fuerza operativa, hay que empezar con la aplicación
de nuestro DIPr y luego urge enterarse de la solución del caso en virtud del derecho extranjero aplicable, o sea, a posteriori. Ej.: si un testador
muerto con ultimo domicilio en Madrid deja su único hijo $100, legando $50 a un amigo, la tesis de su aplicación es la legítima forzosa del CC
argentino (Art. 3593 y 3601).
Ahora si aplicamos la tesis a posteriori partiría de todos modos ( Art.3283 y 3612 del CC) que indican como aplicable el derecho del último
domicilio del testador, luego tomaría nota de que según el derecho español seria valido y luego lo sometería al control de nuestros principios, no
faltando ninguna incompatibilidad entre ellos se aplica el derecho internacional.
Comulgando con la tesis del orden público como conjunto de principios, el orden público no aparece entre las características positivas de la
consecuencia jurídica de la norma indirecta sino que constituye una excepción, una característica negativa, el derecho extranjero se aplica
con tal de que no conculque nuestros principios, en este orden de ideas se habla también del orden público como cláusula de reserva
(Zitelmman).
De las dos concepciones del orden publico la justa es la que lo concibe como un conjunto de principios y por ello lo aplica a posteriori, en otras
palabras la que coloca el orden público “cláusula de reserva” en el lugar de la característica negativa de la consecuencia jurídica.
B) ART.14 DE CC ARG., ANALISIS:
1) Art. 14 Inc. 1 a 3 del Código Civil:
El Código Civil no trata los problemas de la parte general, excepto el orden público, exclusivamente en el artículo 14, más específicamente en el
inciso 2 :“las leyes extranjeras no serán aplicables cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la legislación de este código” (actúa
como cláusula de reserva); especificando los Inc. 1( “...cuando su aplicación se oponga al derecho público o criminal de la República, a la
religión del Estado, a la tolerancia de cultos o a la moral y buenas costumbres”) y el Inc. 3 (“cuando fuere de mero privilegio”).
La crítica que se le hace es que con el inciso 2 hubiera bastado, ya que el 1 es contradictorio, el 3 es redundante y el 4 no es norma de orden
público.
Articulo 14 C.C.: “Las leyes extranjeras no serán aplicables cuando:

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  Inciso 1°: Su aplicación se oponga al derecho público o criminal de la República (respecto del orden público): Ej. legislación que viole
la igualdad entre nacionales y extranjeros, consagrado en el Art. 20 de la CN; respecto del derecho criminal: Ej. ley que permita la
bigamia); a la religión del Estado (se critica porque no existe tal religión del Estado, existe una libertad de creencias y cultos y una
religión oficial, profesada por la mayoría y sostenida económicamente por el Estado); a la tolerancia de cultos (se critica por
redundante); A la moral y buenas costumbres (con su inclusión se amplía el concepto de orden público, lo cual es innecesario ya que
dichas normas no integran el concepto en su acepción científica, debiéndose al error por la gran influencia religiosa del codificador).

 Inciso 2°: Cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de nuestra legislación(debiendo entenderse como espíritu de nuestra
legislación, no solamente del Código, puesto que se refiere a los principios subyacentes a esta: ej. ley que permitiese la institución de
muerte civil, siendo la misma desconocida antes de la sanción de la Ley de Adopción, su aplicación violaba el espíritu de nuestra
legislación)

 Inciso 3°: Cuando fuere de mero privilegio (estaría incluido en el inc 1 y resulta redundante, ya que el Art. 16 de la CN, consagra la
igualdad de todos los habitantes, prohibiendo la discriminación por razones de sexo, estado, culto, etc....)”
2) Art. 14 Inc. 4 del Código Civil. Teoría del favor negotii. Teoría del favor patriae (favor civium, favor patriae)
Las leyes extranjeras no serán aplicables: “Cuando las leyes de este Código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables a la
validez de los actos”
Favor negotii: Se debe aplicar a la validez de un negocio, aquel de los derechos interesados que conduzcan (este principio se basa en la
autonomía de la voluntad)
Favor Patriae: Se divide en “Favor Civium”: en caso de colisión de leyes o intereses, debe protegerse al nacional, esta es calificada por el
codificador como legislación viciosa, declarando valido un negocio si aprovecha a un nacional; y en “Favor Negotiorum Patriae”: ante la
colisión debe prevalecer la ley mas favorable a la validez, sea nacional o extranjera., declarando valido un negocio si ello fortalece la seguridad
jurídica con el comercio nacional.
En realidad el Inc. 4 comulga con el principio favor negotiarum patriae, porque requiere que el negocio jurídico a salvar tenga un contacto
argentino, pero este principio tiene una segunda limitación que debe tratarse de un negocio jurídico de tipo patrimonial. Por lo tanto queda
eliminado en materia de filiación, adopción, sucesorio, etc.
El inciso 4 es de exclusivo empleo del DIP interno. No comulga con el favor negotii incondicional en cuanto no prefiere al derecho aplicable, un
derecho más favorable a la validez del negocio sino en el supuesto que dicho derecho fuese argentino. En el caso del Art. 1209 del C.C, el inciso
4 no lo salva.
El orden público y los tratados:
Contra la admisión del orden público en los Tratados seria imaginable alegar que si un país ratifica un convenio que le obliga en ciertos casos a
aplicar el derecho de otros países, no es razonable luego permitirle que repudie la aplicación de este derecho por estimarlo escandaloso. Sin
embargo, las concepciones jurídicas del país pueden haber cambiado desde el momento de la ratificación hasta aquel en el cual sus autoridades
deben aplicar el derecho de otro país. Solo el orden público protege al país contra sorpresas desagradables.
En los Protocolos Adicionales del Tratado de Montevideo, se recepta la institución del orden público, como limitación a la aplicación del derecho
extranjero. Art. 4: “Las leyes de los demás Estados jamás serán aplicadas contra las instituciones políticas, las leyes de orden público, o las
buenas costumbres del lugar del proceso”.
Además de esta cláusula general encontramos excepciones especiales: En materia de reconocimiento de matrimonio celebrado en otro país, los
tratados autorizan a no reconocerlos cuando se hallen afectados de determinados impedimentos. En el reconocimiento de la disolución del
matrimonio pronunciado en otro país (Art. 13 y 15 C.C.).Otra referencia son los Tratados de Derecho Procesal Internacional, con respecto a
reconocimiento y ejecución de sentencia y fallos arbítrales.
Respecto a las doctrinas sobre “disposiciones” o “principios”, las jornadas de la “Asociación Argentina de Derecho Internacional”, reunida en
Tucumán en 1973 dio preferencia a principios y no disposiciones de orden público y que el principio de orden público, es ineludible.
Así también el Art.4 de los protocolos adicionales de 89/90 y el Art. 14 inc 2 parecen comulgar la tesis de los principios. El art.159 C.C.
comulgaba con la concepción del conjunto de principios. Pero el Art. 2 de la Ley de Matrimonios, lo considera un conjunto de disposiciones. Por
Ej. No se contenta con invocar el parentesco sino que debe contarse los grados del parentesco y de la afinidad mencionados en el art. 9, en virtud
del derecho argentino.
Cláusula de reserva Zitelmman:(ya explicada)
EXTENSIÓN JUSTIFICADA E INJUSTIFICADAS:
Introducción: el orden publico internacional tiene por función la de defender los valores del derecho propio contra el derecho extranjero que en si
resulta aplicable según las normas del DIPr. Puede ser que se considere como aplicable el derecho propio referente a determinados temas

39
(aplicación apriorística), puede ser también que se examine previamente al derecho extranjero desde el punto de vista de su compatibilidad con
los valores del derecho propio, rechazando el primero y aplicando el segundo en el supuesto de incompatibilidad (aplicación a posteriori). En
ambos casos el orden público internacional constituye una excepción a la aplicación del derecho extranjero.
Hay que distinguir entre la extensión justificada y la injustificada del concepto de orden público internacional.
La extensión justificada: abarca 3 instituciones diversas:
1.
a) En primer lugar nos encontramos con la clausula de reserva (zitelmman) que establece que toda norma del DIPr contiene expresa o
tácitamente una clausula que reserva como excepción a la regla formulada del orden publico internacional. Si la clausula de
reserva es expresa, impone la aplicación a posteriori del orden publico internacional; si la clausula es tacita el problema de la
aplicación a priori o a posteriori queda sin resolver, sin embargo el orden publico internacional como excepción requiere su
aplicación a posteriori.

b) En segundo término encontramos normas de derecho privado propio, que expresamente se adjudican efectos extraterritoriales
denominados a estas como “normas rígidas expresas” o “normas expresas de orden público internacional”.
Hay que distinguir la extraterritorialidad activa la de nuestro derecho sobre el extranjero y la extraterritorialidad pasiva la del
derecho extranjero sobre nuestro derecho, las normas rígidas tienen una extraterritorialidad activa Ej.: un matrimonio celebrado en
el extranjero se rige en materia de validez por el derecho extranjero del lugar de su celebración (Art 2 ley matrimonial), sin
embargo se aplican como normas rígidas argentinas los inc. 1, 2, 3, 5 y 6 del Art 9 de la ley matrimonial.
Las normas rígidas a su vez pueden ser de dos clases: sustitutivas de las normas extranjeras o aditivas con respecto a ellas.
Las normas rígidas expresas pueden sustituir las normas extranjeras normalmente aplicables, en este supuesto las normas rígidas se
aplican inmediatamente (a priori)Ej.: supongamos un matrimonio celebrado en Suiza, entre un tío y su sobrina a los impedimentos
dirimentes se le aplica exclusivamente el Art 9 inc. 2 que no obsta a la validez del matrimonio, el derecho argentino desplaza al
derecho suizo en materia de impedimentos y así nos llega a nuestro conocimiento el hecho de que el derecho suizo más severo que
nosotros, prohíbe el matrimonios entre parientes en tercer grado colateral.
Las normas rígidas propias pueden también tener un efecto aditivo, ello significa que si el derecho extranjero fuese más severo
que nuestras normas rígidas habríamos de aplicarlos, a no ser su severidad infringiese otros principios de nuestro orden publico
internacional, en al ej. anterior habríamos de aplicar el impedimento dirimente suizo que no afectaría ningún principio de orden
público, la situación sería diferente si se tratase de un matrimonio entre personas de diverso color celebrado en un país que lo
considera nulo, aquí el derecho extranjero no sería sumable a nuestro Art. 9 por infringir tal derecho extranjero el art 16 de la
declaración universal de los derechos humanos. La norma rígida aditiva puede ser aplicada tanto a priori como a posteriori
de todos modos hay que examinar el derecho extranjero y en caso de duda hay que interpretar las normas rígidas propias
como aditivas.
En tercer lugar encontramos los principios básicos del derecho privado, aquí es necesario distinguir entre un principio fundamento de
2.
una norma y un principio básico de una parte del ordenamiento normativo. El principio de numerus clausus de las sociedades
comerciales es un principio básico de un grupo de normas pero no sería licito adjudicarle categoría de ser un principio del ordenamiento
normativo (Art. 19, Ley 19550), estos principios tienen una aplicación a posteriori.
La extensión injustificada: se extiende en 3 dimensiones:
3.
La primera extensión inadmisible consiste en encuadrar en el concepto de orden publico internacional normas de derecho público
a.
de esta manera se atribuya a una norma con efecto territorial (la de derecho público) un efecto de extraterritorialidad activa (que es
el efecto del orden publico internacional) en ambas hipótesis la aplicación de la norma es inmediata, o sea, a priori Ej: supongamos
que en un país se prohíbe el pago en moneda extranjera, esta prohibición es derecho monetario publico de aplicación inmediata
pero su afecto es territorial, lo que quiere decir que solo protesta contra pagos de moneda extranjera realizado en el país, nada
obsta, al contrario al pago de moneda extranjera hecho en el extranjero.
La segunda extensión inadmisible del orden público internacional consiste en propagar la existencia de normas rígidas de derecho
b.
privado tasita. Se presenta una confusión entre el orden publico interno e internacional ya que el orden publico interno comprende
el conjunto de normas de derecho privado que no pueden ser derogadas por la autonomía iusprivatista de las partes (Art21
CC); ellas pueden en cambio ser desplazadas por el derecho extranjero declarado aplicable por el DIPr. Incluyendo el orden
publico interno en el internacional se adjudica al primero la extraterritorialidad activa, mientras que en realidad la que tiene ese
efecto no es la norma del orden interno sino a lo sumo su principio subyacente; ej.: las normas sobre la herencia forzosa son de
orden publico interno, ya que el testador no puede válidamente infringirlas ellas no son de orden público internacional, solo sus
principios, resultan básicos de nuestro ordenamiento normativo.

40
 La tercera confusión cometen quienes predican la existencia de normas materiales del DIPr, las únicas normas materiales son las
c.
normas rígidas expresas de derecho privado que en efecto al pertenecer al orden público internacional forman parte del DP. Al
contrario si en el derecho privado aparecen normas directas con elementos extranjeros (normas de extranjería) estas no son de DIPr
sino derecho privado; Ej.: el Art 855 inc. 2 del Cód. de Com. Establece una prescripción liberatoria bienal para transportes
internacionales, solo se aplican si en virtud de nuestro DIPr, nuestro derecho comercial es aplicable, si al contrario conforme a
nuestro DIPr el derecho comercial aplicable es el brasileño el citado Art. no se aplica.
En resumidas cuentas el orden publico internacional cumple solo con su función si es restringido a la cláusula de reserva, las normas
4.
rígidas expresas de derecho privado y los principios básicos del ordenamiento normativo propio. No es lícito al contrario extenderlo a
normas de derecho público, a normas de orden público interno y a las normas de extranjería de derecho privado.
BOLILLA 5
A) PUNTOS DE CONEXIÓN: PERSONALES
1) NACIONALIDAD:
El concepto de nacionalidad depende del derecho político, mas aun del derecho constitucional (derecho público) donde se la reglamenta y, en el
DIP, se lo analiza como punto de conexión (medio técnico de la descripción abstracta del derecho aplicable al caso concreto).
La nacionalidad es un vínculo de pertenencia, una relación entre una persona y un territorio, diciéndose que una persona es nacional de un
territorio por haber nacido allí o haber adquirido nacionalidad en la forma que allí se reglamenta.
La nacionalidad surge en el derecho italiano, siendo Mancini quien, a partir de 1850 elabora su teoría de las nacionalidades, en el ámbito del DI
público; y luego al propugnar la extraterritorialidad de la ley, tuvo su gran auge en el derecho privado.
Acude al aforismo de que cada legislador confecciona las leyes de acuerdo a sus nacionales. Parte de la realidad social italiana y propone su
teoría con un fin jurídico político: la unidad italiana.
Analizando los elementos que constituyen una nación, advierte elementos comunes a todos sus habitantes: elementos subjetivos (constituidos de
la conciencia social como raza, lengua, religión, costumbres, pasado común, presente compartido y una ideología o futuro común);y elementos
objetivos(como ser clima, territorio, condiciones marítimas y montañosas).Los pueblos que reuniesen estos elementos tienen derecho de construir
una nación con facultad de organizarse jurídicamente (que en el ámbito internacional le otorgaba derecho a su autonomía y libertad frente a las
demás).
Define a la nacionalidad como: “La sociedad de hombres con unidad de territorio, origen, costumbres, lengua, conformando una comunidad de
vida y conciencia social”.
Código Civil:
Al elegir el sistema del domicilio, Vélez (que se aparta de la corriente dominante y de su propio pensamiento expresado en el Código de
Comercio) tuvo en cuenta sin duda la realidad de nuestro país, como país de inmigración. En este sentido no habría podido implantarse otro
sistema en la República, sin comprometer la existencia misma de la Nación.
Lo dicho precedentemente no significa que la nacionalidad sea ignorada en el derecho argentino, aunque como punto de conexión solo tiene
significado excepcional. Por lo tanto en cuanto a las personas jurídicas no la admite de ninguna manera.
En cuanto a las personas físicas se encuentra la excepción en el Art. 3638 que dispone: “el testamento del que se hallare fuera del país, solo
tendrá efecto en la República, si fuere hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside, o según las formas que se observan en la
Nación a que pertenezca, o según las que el Código designa como formas legales”. Este artículo es una aplicación general.
En cuanto a sus particularidades, a ellas se refieren los tres artículos que le preceden:
Art. 3635: “Cuando un argentino se encuentra en país extranjero está autorizado a testar en alguna de las formas establecidas por la ley del país
en que se halle. Ese testamento será siempre valido, aunque el testador vuelva a la República, y en cualquier época muera.”
Art. 3636: “Preceptúa la validez de un testamento realizado por un argentino o extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro
plenipotenciario del gobierno de la República, un encargado de negocios, o un cónsul y dos testigos argentinos o extranjeros...”
Art. 3637: se refiere al el procedimiento.
Art. 138: “El que mude su domicilio de un país extranjero al territorio de la República y que fuese mayor o menor emancipado, según las leyes
de este código, será considerado como tal aun cuando fuese menor o no emancipado según las leyes de su domicilio anterior” Este articulo rige
sin importar que el extranjero se domicilie aquí o resida o este transitoriamente.
Puede ocurrir que estando domiciliado en nuestro país un extranjero, adquiera aquí la edad necesaria para ser considerado mayor según la ley de
su nación; pero es menor para nuestro código. Debemos distinguir:

 Si en su nación rige el punto de conexión nacionalidad, por aplicación del articulo 139, es mayor en nuestro país.

 Si en su nación rige el punto de conexión domicilio, es menor porque se aplica nuestro código, ley del domicilio.

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Respecto de este tema habrá que recordar el “Caso Inclan”: Siendo menor de edad María Beatriz del Valle Inclan, fue enviada por su madre
viuda, durante la guerra civil española, a diversos países, llegando al final a Argentina. Aquí cumplió 22 años, resultando mayor de edad en
virtud del derecho argentino; pero menor según el derecho español.
La madre, domiciliada en España, reclamo a las autoridades argentinas que obligasen a su hija a repatriarse, ya que esta se negaba a hacerlo.
La sentencia argentina considero a Inclan mayor de edad y negó ayuda a la madre.
La nacionalidad en el Tratado Antártico:
Fue suscripto en Washington, en 1959, entre Argentina, Chile, Estados Unidos, África, Nueva Zelanda, Japón, Inglaterra, Irlanda, Noruega,
Bélgica, Francia y Unión Soviética, exclusivamente para fines científicos y pacíficos.
El Art.8 de esta Convención establece: “Con el fin de facilitarles el ejercicio que les otorga el presente tratado, y sin perjuicio de las respectivas
posiciones de las partes contratantes, en lo que concierne a la jurisdicción sobre todas las demás personas en la Antártida, los observadores
designados y el personal científico, así como los miembros del personal acompañante de dicha persona estarán sometidas solo a la jurisdicción de
la parte contratante de la cual sean nacionales. Las partes contratantes implicadas en cualquier controversia con respecto al ejercicio de la
jurisdicción en la Antártida, se consultaran inmediatamente con el ánimo de alcanzar una solución mutuamente aceptable...”
Este Tratado consagra otra excepción al principio domicilio “...los observadores, personal científico, y personal acompañante, están sometidos a
la jurisdicción de la parte contratante de la cual sean nacionales, en lo referente a acciones u omisiones en la Antártida en ejercicio de sus
funciones”
Diaz Ulloque dice que el Tratado se aplica en el ámbito penal pero, lo original es la aplicación analógica que puede hacerse de él, para casos
iusprivatista con elementos extranjeros (cuando tal elemento es el personal). Las cuestiones referentes al estado y capacidad de las personas serán
resueltas de acuerdo con la ley de su nacionalidad.

1) Nacionalidad de la persona física:

La ley 346(derogada por Ley 21795) establece que son argentinos:
- Los nacidos o que nazcan en el territorio de la República (sea cual fuere la nacionalidad de sus padres), excepto los hijos de ministros
extranjeros, miembros de la delegación residentes en la República.
- Los hijos de nativos nacidos en el exterior, que optaran por la nacionalidad argentina al llegar a la mayoría de edad.
- Los nacidos en buque de guerra, o en mares neutros bajo pabellón argentino.
La ley de Servicio Exterior de la nación establece que los hijos de agentes diplomáticos (aunque nacidos en el exterior) se consideraran
equiparados a los argentinos nativos, como si hubieran nacido en la Argentina.
a) Nacionalidad del derecho político:
Habrá que distinguir la nacionalidad en su aspecto interior, donde es un asunto exclusivo de cada país; del orden externo, como titulo de un país
de invocar su derecho a protegerlo diplomáticamente.
Surge del “Caso Nottebohm” resuelto por la Corte Internacional de Justicia de la Haya.
Se trataba de un alemán, domiciliado en Guatemala, que después de empezar la Segunda Guerra Mundial, se naturaliza en Liechtenstein, país que
pretendió protegerlo diplomáticamente contra las incautaciones del gobierno guatemalteco.
Se reglamento que la nacionalidad de derecho político, corresponde a cada Estado y no da derecho a pedir protección internacional frente al
Estado que concedió la nacionalidad
b) Su papel de punto de conexión:
Es de vieja data la lucha entre el principio de la nacionalidad y el del domicilio en sus respectivos intentos de solucionar, más allá de las
fronteras, el estado y capacidad de las personas.
Para Díaz Ulloque, el principio del domicilio es más antiguo y se vincula con la hora inicial de la disciplina: la Glosa de Acursio (este aplico en
su glosa el postulado del domicilio).
Acursio le da el derecho de Bolonia al boloñés, no por ser boloñés sino por su domicilio en Bolonia.
Los posglosadores elaboraron la división de los estatutos en favorables (los que trascienden las fronteras); desfavorables (locales); reales
(territoriales) y personales (no territoriales).Pero ellos tampoco fundaron el estatuto personal en la nacionalidad, sino en el domicilio.
La tesis de la nacionalidad (en cuanto al estatuto personal), va a tener revancha trascendental por vía del Código de Napoleón, que consagra el
principio de la nacionalidad, (al menos en cuanto a la ley aplicable); manteniéndose en cambio, el domicilio para establecer la jurisdicción. El
articulo 3 determina que las leyes de policía y seguridad son obligatorias para todos los que habiten el territorio; los inmuebles, incluso poseídos
por extranjeros, se rigen por la ley francesa; las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas, rigen a los franceses incluso residiendo
en el extranjero.

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Este código era incompleto porque reglamentaba los derechos de los franceses en el extranjero pero nada decía de los extranjeros en Francia. Las
interpretaciones que se dieron fueron:
- Que los extranjeros en Francia no tenían derechos civiles (salvo lo acordado por tratados), por eso no se reglamento;
- Que se dejo la solución a la doctrina;
- La jurisprudencia lleno el vacío, al consagrar que por diversidad de motivos, el estado y capacidad de los extranjeros, están dirigidos a su ley
nacional.
La situación se vio superada en el código italiano 1865, que prevé las dos situaciones. La nacionalidad en el derecho italiano se la admite desde el
principio para establecer la ley aplicable a los italianos en el exterior y a los extranjeros en Italia, buscando complementar la unidad política de
Italia.
El principio de nacionalidad prevalece en Europa, mientras que en América prevalece el del domicilio.
En nuestro país, el punto de conexión nacionalidad fue adoptado por Vélez y Acevedo en el antiguo Código de Comercio (para reglar estado y
capacidad). Durante la redacción del C.C., Vélez cambio de opinión, influenciado por la obra de Savigny.
Goldschmidt considera al principio del domicilio superior al de nacionalidad, porque la nacionalidad como medio técnico para construir la
población de un Estado, constituye un concepto extraño al DIP.

2) La nacionalidad de la persona jurídica:

El problema radica en que si se le niega la nacionalidad, se le niega la posibilidad de aparecer en el derecho de extranjería. En caso contrario
puede ser titular de privilegios cuyo conjunto forma el contenido de la disciplina.
En esta materia rige la “Teoría del Control” (Francia), según la cual una persona jurídica tiene la nacionalidad de aquellas personas visibles que
la controlan.
En la Argentina se adopto esta teoría, durante la Primera Guerra Mundial. La teoría del control debe guiar la extensión de la protección
diplomática. Cada país tiene derecho de amparar a sus ciudadanos, pero la ciudadanía no corresponde a una persona jurídica. (Tesis de Bernardo
de Irigoyen 1876)
Con motivo del pleito entre la provincia de Santa Fe y el Banco de Londres y Río de la Plata, que funcionaba en aquella provincia; el Dr.
Irigoyen dejo sentado el criterio de que las personas jurídicas no tienen nacionalidad; deben su existencia al país que las autoriza, pero no son
nacionales ni extranjeras.
Las sociedades anónimas son una persona jurídica distinta de los individuos que la forman, pero no son las personas la que la constituyen, sino
los capitales bajo forma anónima.
La nacionalidad de las S.A. constituidas en el extranjero se determina por el lugar de creación, con independencia de la nacionalidad de sus
componentes.
La ley 20574 de actividades financieras sentó el criterio para determinar si es nacional o extranjera: se atiende no solo al lugar del otorgamiento
de la persona jurídica y su domicilio ,sino también, a la composición del directorio, de los grupos principales, de los accionistas, estructura de
composición, naturaleza y grado de vinculación con entidades afines. El Banco Central lleva el registro correspondiente.
Actualmente se habla de domicilio de la persona jurídica y no de nacionalidad.
Para Goldschmidt si bien no puede un Estado amparar a una persona jurídica en el extranjero, si tiene derecho a defender los intereses de sus
ciudadanos que están detrás del velo corporativo; para lo cual deberá probar que el perjuicio a la persona jurídica repercute sobre sus súbditos.
El Art. 116 de la C.N. establece el fuero de extranjería; su finalidad era evitar intervenciones de Estados europeos so pretexto de protección
diplomática, por haber incurrido nuestros tribunales en el delito internacional de denegación de justicia.
2) EL DOMICILIO:
El domicilio es la residencia habitual y permanente sumada al ánimus manendi (intención de permanecer). No es necesaria la habitación.
La importancia del domicilio del DIP radica en dos circunstancias:
1- En muchos casos la competencia internacional se funda en el domicilio de algunas de las personas interesadas. Art. 1216: “si el deudor tuviese
su domicilio en la República y el contrato debiese cumplirse fuera de ella, el acreedor podrá demandarlo ante los jueces de su domicilio...”
2- En otros supuestos el domicilio funciona como punto de conexión para determinar la ley aplicable. Art. 6: “capacidad o incapacidad de las
personas domiciliadas en el territorio, sean nacionales o extranjeros serán juzgados por la ley de la República, aun cuando se trate de actos
ejecutados o bienes existentes en otro país. Art. 3283: “el derecho de sucesión se rige por el ultimo domicilio del causante”
El domicilio al igual que la nacionalidad no aparece solo como punto de conexión, sino que tiene una importancia muy grande como factor
determinante de la jurisdicción internacional por Ej: el Art 1214 del CC que establece el domicilio como punto de conexión; y los Art 1215 y
1216 aluden al domicilio como factor determinante de la jurisdicción internacional.
El domicilio es el punto de conexión principal en los Tratados de Montevideo y en el DIP interno.

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Se rigen por la ley del domicilio:

 En el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1889: La capacidad de las personas. También el domicilio conyugal para
solucionar problemas matrimoniales y de filiación. El Art. 5 sobre la calificación del domicilio general incumbe a la ley de residencia.

 En el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1940: en su Art. 10 señala que el domicilio de las personas jurídicas será aquel
donde tengan el asiento principal de sus negocios, sus sucursales o agencias. Además aclara que el domicilio civil de la persona física
se determina por: la residencia habitual con ánimo de permanencia; residencia habitual en el mismo lugar que el grupo familiar; lugar
del centro principal de sus negocios; simple residencia.
Ambos tratados se rigen por la ley del último domicilio del testador. También, contienen disposiciones sobre las calificaciones autárquicas del
domicilio de padres, tutores, curadores e incapaces; como asimismo, los legados de bienes determinados por su género que no tuviesen lugar
designado para su pago.

 En el Tratado de Derecho Internacional Procesal de 1940 se establece que los juicios y sus incidencias se tramitaran con arreglo a la ley
de procedimiento del Estado donde se promueva.

 El Código Civil califica el domicilio de las persona físicas:

- Real: asiento principal de su residencia y de sus negocios.
- Legal: lugar donde la ley presume que una persona reside para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones, aunque de hecho no este presente allí.
- Electo o Especial: es el elegido por las personas en sus contratos para la ejecución de sus obligaciones.
El C.C. distingue:
- Cambio de domicilio: si se abandona el domicilio argentino o extranjero, mientras no se establezca uno nuevo, la persona
tiene su domicilio de origen (aquel que su padre tuvo al momento en que ella nació). En este caso la persona se esfuerza por
establecer otro domicilio.
- Carencia de domicilio: en el artículo 90 Inc. 5 se establece que el domicilio se halla en el lugar de la residencia. Solo se aplica
si la persona carece de domicilio durante considerable tiempo.
Con respecto al domicilio de los diplomáticos, hay que traer a colación en Art 95 de la Ley 20957 que establece que los funcionarios del servicio
exterior y que desempeñan funciones en el exterior conservaran su domicilio legal en la república.
En lo que se refiere al domicilio de las personas jurídicas, según el Tratado de Derecho Civil e Internacional de 1940 se regirán por las leyes del
país de su domicilio. Con respecto a otros establecimientos, sucursales o agencias se consideran domiciliadas en el lugar donde funcionan, y
sujeto a la jurisdicción de las autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que allí practiquen. El CC contiene una reglamentación
análoga que establece que las personas jurídicas nacionales o extranjeras tienen su domicilio en el lugar en que se hallaren o donde funcionen sus
direcciones o administraciones principales, también se le reconoce domicilio especial a las sucursales en el lugar de dicho establecimiento para el
cumplimiento de las obligaciones allí contraídas por los agentes locales de la sociedad. Con respecto al domicilio estatutario no se debe tolerar,
es un domicilio fraudulento.
3) LA RESIDENCIA:
Tanto el domicilio como la residencia establecen una relación entre una persona y un lugar, pero se diferencian por la habitualidad, permanencia,
exteriorización (se reputa conocido por tercero) del domicilio.
Los tratados de Derecho Civil Internacional reconocen la residencia como punto de conexión condicional subsidiario. En defecto de domicilio,
se aplica la ley de residencia.
Los Tratados de Montevideo desconocen la residencia como punto de conexión principal.
El DIPr usa igualmente la residencia como punto de conexión condicional subsidiario, quien no tenga domicilio es tratado en virtud de la ley de
su residencia (Art 90 inc 5).
El DIPr interno coincide con los tratados al considerar la residencia un domicilio fingido, pero tampoco en aquel puede la ficción alterar la
realidad, o sea, que en el DIPr a diferencia de los tratados, aparece la residencia como punto de conexión principal, en efecto los derechos
personales entre cónyuges se rige por el derecho de su residencia Argentina (Art 3 de la ley matrimonial).
T. M. D. Civil de 1889: las condiciones para que la residencia constituya domicilio se rigen por la ley del lugar de su residencia.
T. M. D. Civil de 1940: en su Art. 5 Inc. 4, el domicilio de la persona física se determina en última instancia por la simple residencia.
El DIP interno también lo utiliza (Art. 162 de la ley 23.515 que habla del domicilio efectivo en cuanto al matrimonio; en caso de duda, la de
ultima residencia).
PAIS AL QUE UNA PERSONA PRESTA SUS SERVICIOS:

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Los problemas de tramitación se rigen por la ley del país que ha constituido la autoridad ante la cual el asunto se tramita. Se suele decir que en
este supuesto se aplica la lex fori ( ley del juez) pero esta expresión por un lado es demasiado estrecha porque no solo se trata de tramitaciones
judiciales, sino también pueden ser administrativas (ante el registro civil, el de comercio, cajas de jubilaciones y pensiones) por otro lado es
imprecisa puesto que no nos dice que ha de entenderse ley del juez ya que la lex fori (en sentido amplio) no es la ley del país en el cual la
autoridad actúa, sino que es la ley del país al que la autoridad consagra sus servicios, es cierto que ambas leyes normalmente coinciden porque de
lo contrario sería atentatorio a la soberanía de un país que en su territorio actúen autoridades de otro (contra la voluntad del país), esto se dio allá
en la 2ª guerra mundial donde en Alemania hubo tribunales de distintos países que aplicaron sus respectivos derechos de origen conforme a su
voluntad, por Ej: el caso de la llamada jurisdicción consular.
REALES: CASOS, ART 10 Y 11 DEL COD. CIVIL:
La situación de cosas muebles e inmuebles es en los tratados de Montevideo el punto de conexión no acumulativos y simple para encontrar el
derecho aplicable a la constitución, modificación, y cancelación de derechos reales (1889: Art. 26 y ss. y 1940 Art. 32 y ss), también se rigen los
problemas sucesorios de muebles e inmuebles por el derecho de su situación, también sobre los derechos crediticios.
Con respecto a una obra literaria o artística en el que se ha hecho su primera publicación (Art. 2 ley 11723) con miras a patentes o marcas de
comercio o fabricas su situación está en el país que concede esos derechos, buques y aeronaves se estiman situados en el país en cuyo registro
han sido matriculados.
El DIPr interno somete al derecho de la situación, la constitución, la modificación y cancelación de derechos reales sobre inmuebles argentinos.
Art. 10 CC: “Los bienes raíces situados en la república son exclusivamente por las leyes del país respecto a su calidad de tales, a los
derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompañar esos actos.
El titulo, por lo tanto, a una propiedad raíz solo puede ser adquirido, trasferido o pedido de conformidad con las leyes de la república”.
(Nota: el que quiere adquirir o ejercer un derecho sobre una cosa se somete voluntariamente al derecho de la localidad, o sea, los derechos reales
se juzgan según el derecho del lugar donde la cosa se encuentra, lex rei sitae, mismo principio que se aplica al estado de las personas, la lex
domicilio. Este principio es la sumisión voluntaria) y sobre muebles de situación permanente Art. 11CC: “ los bienes muebles que tienen
situación permanente y que se conserva sin intención de trasportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que están situados, pero los
muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, este o no en su domicilio, como también los que se tienen
para ser vendidos o trasportados a otro lugar son regidos por las leyes del domicilio del dueño”. (Nota: las cosas muebles sin asiento fijo
son susceptibles de una circulación rápida de fácil deterioro, consumibles algunas veces al primer año, en otras pudiendo ser legalmente
sustituida por otras homogéneas que prestan las mismas funciones como sucede en el mutuo, por lo tanto no participan esos derechos del
territorio en que ocasionalmente se encuentran, sino que son regidos por las leyes del domicilio del dueño).
Un buque se estima situado en el país en cuya matrícula está inscripto (art598 ley 20094) mismo precepto se aplica a la aeronave (art 200/01 ley
17285).
CASO: la jurisprudencia Argentina con respecto a muebles e inmuebles de situación permanente aplica el derecho de su situación y solo a
muebles sin situación permanente el derecho del último domicilio del causante, se ha visto obligada a discriminar entre muebles con y sin
situación permanente.
Con respecto a hipoteca hay Cam que están a favor de la situación de permanencia y otras en contra de la situación de permanencia; en cuanto a
acciones de SA niegan la situación de permanencia varias Cam., pero al contrario la confirma (la permanencia) le Cam Correc. De la Cap. Fed.
Del 20/11/1922 en el caso “Martínez Castillo”) porque se trataba de acciones de un banco de préstamos hipotecarios, el hogar argentino porque
se estimaban inmuebles el capital que ellas representaban.
En otro fallo caso “Cambo de 1957” se afirma que lo que importa es la intención del dueño de cambiar o no el lugar de las acciones, este mismo
criterio se aplica a una cuota en una SRL e inclusive a fondo de una cuenta particular ( caso “Peer Manrique” de 1963).
En definitiva lo que resulta saber es si las acciones anónimas son muebles de situación permanente o no y otra diferencia es si son muebles o
inmuebles de acuerdo al derecho argentino las acciones son siempre muebles, aunque pueden según la composición del capital de la SA,
estimarse muebles de situación permanente.
Resumiendo parece justo someter los derechos reales sobre inmuebles y muebles a la ley de su situación en razón de que ellos tienen una relación
espacial autentica con el país en el cual se hallan, lo mismo pasa con los derechos o bienes registrables con el país en cuyo registros e inscriben.
Pero en cambio, los derechos no registrables no tienen situación.
CONDUCTISTAS:

 Autonomía amplia
DP  interno  Autonomía restringida
 Autonomía universal

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Autonomía de la voluntad

Autonomía conflictual
DIPr  internacional  autonomía material  1ºgr
 2º gr
A)LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:
Derecho privado interno:
Contiene el derecho de ellas de darse sus propias leyes.
En el derecho interno se encuentra consagrada en el artículo 1197 del C. C.: “Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes
una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.” Su límite es el orden público, moral y buenas costumbres.
En el DIP constituye punto de conexión. Esta facultad puede tener mayor o menor amplitud.
Autonomía amplia: consiste en que los interesados de un caso mixto descarten el derecho aplicable por el DIP y determinan como
aplicable algún otro. El derecho descartado desaparece en su totalidad. Las normas del DIP pasarían a ser entonces subsidiarias para la
hipótesis en que los interesados no se refieran a otro ordenamiento.
Para Espíndola, consiste en la facultad de elegir derecho de fondo y de forma.
Goldschmidt distingue una de primer grado y otra de segundo grado:
La primera consiste en que las partes libremente contraigan las estipulaciones materiales necesarias. Los derechos y deberes de las partes se rigen
exclusivamente por el contrato celebrado y solo se elige en forma subsidiaria un derecho determinado, para el caso de que en el contrato hubiese
lagunas, pero sin someterse a un derecho determinado.
La segunda es el derecho que tienen las partes de someter cada una de las partes de su contrato a diferentes ordenamientos jurídicos, pero
quedando sometidos al derecho coactivo de cada uno de estos. Tanto en la primera como en la segunda, la autonomía está limitada por el orden
público internacional del juez.
Autonomía restringida: Da por supuesto que un acto jurídico resulte sometido a un derecho determinado, aparece en casos totalmente
argentinos pero también en casos mixtos en razón de que opera dentro del derecho civil declarado aplicable por el DIP argentino.
Para Espíndola consiste en la facultad de elegir el derecho de forma, prorrogando la jurisdicción.
Goldschmidt: Consiste en el derecho de las partes a elegir libremente el derecho aplicable al contrato.
Esa elección es a su vez un contrato, siendo este simultaneo; o bien, sea contrato accesorio necesario (si es sucesivo).Esa elección puede ser
global: Referida a un DIP determinado y al derecho privado que este indique, o limitada: Referida a un derecho privado determinado.
Esa elección solo es posible cuando el punto de conexión que determina el derecho aplicable al caso, sea establecido por normas subsidiarias
pero no, cuando lo establezcan normas imperativas.
Esa elección no está limitada por el orden público, porque la elección como tal no puede infringir principios básicos, lo que podría violarlos seria
el derecho aplicable elegido.
Autonomía universal: consiste en la facultad de los interesados de declarar sus negocios jurídicos auto suficiente, sometido solo a sus
propias disposiciones.
El silencio sobre la autonomía de la voluntad, previsto en el protocolo de 1889, debe interpretarse como un repudio; a la luz del de 1940, que lo
repudia en su Art. 5.Este ultimo, rechaza la autonomía como punto de conexión y solo admite la autonomía interna de las partes.
Derecho Internacional Privado:

 Autonomía Conflictual: es el derecho de las partes a elegir por declaración de voluntad el derecho aplicable al contrato, no nos
encontramos con la autonomía propia ya que si las partes logran la aplicación de un determinado derecho al contrato( autonomía
impropia), o porque prorrogan la jurisdicción internacional a favor de los jueces de un país cuyo DIPr invoca el derecho que le
conviene que se aplique, ej: en la primera hipótesis el contrato en un país cuyo derecho quieren que se apliquen habida cuenta de que el
DIPr de los jueces con jurisdicción internacional declara aplicable al contrato el derecho del lugar de su celebración. En la segunda
hipótesis las partes mediante una clausula compromisoria o mediante un compromiso celebrado con posterioridad a la celebración del
contrato prorrogan la jurisdicción a favor de los jueces de aquel país cuyo DIPr declara aplicable el derecho que a las partes les
conviene.
La autonomía conflictual se basa en una norma indirecta legal o consuetudinaria siendo lo último el caso de la argentina y no es cierto como
dicen muchos autores que la autonomía flota en el aire, ya que tienen su fundamento positivo, legal como cualquier otra facultad.
La elección del derecho aplicable es a su vez un contrato, si la elección se hace simultáneamente con el contrato principal ella pasa a ser una
cláusula de esta, y si la elección se hace con posterioridad al contrato principal es un contrato externo de carácter accesorio, y ante una

46
 controversia de las partes sobre la validez o nulidad del contrato de elección, no se aplica el derecho que sería aplicable al contrato principal
sino el mismo derecho cuya elección valida esta en tela de juicio.
Las partes pueden solo ejercer su autonomía conflictiva dentro de las limitaciones que el DIPr del juez establece sobre todo hay que señalar
que las leges indirectae fori expresa o tácitamente suponen que las partes se hallen en una situación de igualdad a fin de que ninguna pueda
imponer a la otra un derecho de manera coactiva, esta limitación no se hace mediante una enumeración taxativa sino con una cláusula
general que su vez puede ser positiva o negativa.
Ej: positiva: la ley polaca dice que las partes pueden elegir cualquier derecho con tal que tenga una conexión con el contrato; negativa:
art.35 del proyecto argentino que dice lo sigt. No obstante la aplicación de este derecho no debe responder a un interés deshonesto de las
partes, ello nunca ocurre si entre el contrato y el país cuyo derecho se aplica hay una conexión atendible en la órbita del DIPr, por lo dicho al
someterse a un derecho las partes se someterán a las normas coactivas de él.

 Autonomía material: los contratos internacionales pueden ser igualmente objetos de la regulación por sus partes, consistiendo esta
regulación la aplicación del derecho privado. Hay una autonomía material de 1º y 2º grado.
Autonomía de 1º grado o universal: esta consiste en que las partes sin sujeción a ningún derecho positivo determinado contraigan las
estimulaciones para un contrato determinado, indicando si así lo desean un derecho determinado subsidiario para el caso de que en sus
propias estipulaciones hubiese ciertas lagunas. La finalidad del uso de esta autonomía es evitar las complicaciones de los DIPr con su
siguiente inseguridad jurídica, o sea, las partes se someten exclusivamente a las estipulaciones establecidas en el mismo contrato sin
sujeción a ningún derecho positivo determinado, ej de ello es el Banco mundial recurren a la autonomía universal.
El fundamento jusfilosofico de esta autonomía esta en el derecho natural que reconoce la libertad individual como fuente del derecho
positivo al lado de la autoridad (está limitada por el orden publico internacional del juez).
Autonomía de 2º: consiste en que las partes formulan estipulaciones materiales sin declarar su independencia de cualquier derecho
positivo, o sea, someterse a algún derecho determinado. En esta supuesto se considera que las partes se hallan sometidas a la totalidad
de los derechos elegibles solo de los derechos coactivos comunes de todos ellos y además quedan sometidos al orden público
internacional del juez. La autonomía material de 2º grado se basa en el derecho de las partes a someter sus contratos a diferentes
ordenamientos jurídicos de suerte tal, que una parte del contrato queda sujeto a un derecho y otra a un derecho diferente. Esta
autonomía es admitida consuetudinariamente y de difícil aplicación.
El silencio de la autonomía de la voluntad, el protocolo adicional a los tratados de 1940 en su Art. 5º establece que la ley aplicable
según los respectivos tratados no puede ser modificada por la voluntad de las partes salvo en la medida en que la autorice dicha ley,
esta disposición rechaza la autonomía de las partes como punto de conexión.
Diferencia entre autonomía y autologia: autonomía consiste en el derecho a elegirse su propia ley, la autologia comprende a escoger el
idioma en que se redacta el idioma y se da siempre con tal de que la ley no disponga lo contrario. Por regla general se impone la parte
fuerte ej: el prestamista al prestatario (parte débil) su idioma como texto oficial.
JURISPRUDENCIA: CASO “COMPTE Y CIA C/ IBARRA Y CIA”:
La práctica contractual en la Argentina es favorable a la autonomía de las partes como punto de conexión. En cuanto a esta jurisprudencia las
sentencias de primeras (27/6/1935) y de segunda (11/5/36) instancias aceptaron la validez de la cláusula 30 del conocimiento que sometía todas
las controversias a los tribunales de Sevilla España. El proceso se trataba de la indemnización a pagar al destinatario argentino por razón del
hurto cometido en un puerto argentino.
La CSJN declaro en su sentencia el 16/11/1936 que en el caso del Art. 1091 del Cód. Com. Se daba la jurisdicción internacional exclusiva de los
tribunales argentinos, siendo nula una cláusula contraria en el contrato de fletamento, uno de los argumentos principales de la corte consistió en
que declarar validas cláusulas semejantes de sumisión a tribunales extranjeros, conduciría con miras a la inexistencia de una flota mercante
Argentina, a un total desamparo de los destinatarios argentinos.
Aclaración: la autonomía de las partes como punto de conexión está justificada y por lo pronto las dos autonomías existentes, la chica y la
grande, tienen una misma idea fundamental la diferencia está en que en la autonomía chica estamos en presencia de un caso nacional, y por ende
imponemos nuestro derecho coactivo; mientras que en la autonomía grande se trata de un caso extranjero y por consiguiente nuestro interés se
reduce a la conservación del orden publico internacional.
B) LUGAR DE CELEBRACION DEL CONTRATO:
Los Tratados de Montevideo lo utilizan a veces como:
1 - punto de conexión principal para determinar el derecho que rige las formas y solemnidades de los actos jurídicos (Art.36 T. M. 1940)
2 - punto de conexión no acumulativo condicional y subsidiario: para regir los actos y contratos en los cuales no puede determinarse al tiempo de
su celebración, el lugar de su cumplimiento (art.40 de T. M. 1940). El lugar de celebración del contrato constituye con frecuencia el punto de

47
conexión para el derecho aplicable a la forma y el contenido del contrato cuando no se admitiera o no se hubiera ejercido la autonomía de las
partes.
El Tratado de Montevideo de Derecho Civil y Comercial de 1940, en su Art. 36, estatuye que las formas y solemnidades de los actos jurídicos se
rigen por la ley donde se celebran u otorgan.
En la problemática de la forma se dan tres cuestiones:
1º Determinar qué ley nos indicara si un acto jurídico requiere forma especial (tal ley será la ley de fondo).
2º Determinar qué ley rige la realización de la forma (será la lex fori).
3º Determinar qué ley nos indicara si la forma producida es la requerida (será la ley de fondo).
El art. 36 al resolver la 3º cuestión: “la ley que rige los actos jurídicos decide sobre la calidad del documento correspondiente”, indirectamente
decide la 1º cuestión, ya que es lógico que coincidan las leyes que impongan una forma y las que deciden si la forma realizada cumple con las
exigencias.
En la segunda parte del artículo 36, resuelve la 2º cuestión: “las formas y solemnidades de los actos jurídicos se rigen por la ley del lugar donde
se celebraron”.
Esta problemática supone un contrato entre presentes (celebrado estando ambas partes o sus representantes en el mismo país), ya que si se trata
de un contrato entre ausentes (en diversos países por correspondencia o por nuncios de las partes), el problema se reduce a saber si la ley
aplicable al fondo del contrato, autoriza esa forma de celebrarlo.
Los tratados de Montevideo se basan en la tesis de Savigny que somete la validez intrínseca de los contratos y sus efectos al derecho del país de
su ejecución (Art. 40), recurre a la ley de la celebración. Ej: se celebra una compraventa en Bs. As., la mercadería a de entregarse en La Paz
(Bolivia), el pago debe cumplirse en Bs. As. El vendedor cumple con su obligación mientras que el comprador resulta moroso. En este supuesto
el vendedor puede deducir demanda contra el comprador rigiéndose la obligación del comprador por el derecho boliviano, derecho del país en el
cual habría de cumplirse la prestación; si el lugar de cumplimiento hubiese sido Montevideo la ley aplicable la habría sido la de argentina (lugar
de celebración).
En el DIP interno aplica la ley del país de celebración de los contratos a sus formas (Art. 12 y 1180) y a veces a su validez intrínseca y efectos
(Art.1205 y 1220 C.C).
Con respecto a las formas, si el contrato se celebra entre ausentes, la forma será juzgada por las leyes más favorables a la ley del contrato.
(Art.1181 C.C.)
Respecto a sus efectos: el lugar del domicilio. (Art. 1214 C.C).
También se rige por la ley del país de la celebración, la capacidad matrimonial, la forma y validez del matrimonio. (Art159 de la ley 23.515).
CASO: “LAMAS EMILIO C/ BANCO MERCANTIL DEL RIO DE LA PLATA DE LA CIUDAD DE MONTEVIDEO”.
(Sobre el Art. 42 del Tratado de Derechos Civiles de 1940 la CSJN en 1968 dictó el siguiente fallo).
Se trata de un contrato celebrado por correspondencia entre el Banco demandado del que había partido la oferta y el actor, en virtud del cual el
último debía colocar en yacimientos petrolíferos fiscales (YPF Argentina) un préstamo a proporcionarse por el Banco demandado, el lugar de
cumplimiento del contrato era Buenos Aires, la mayoría de la Corte cree aplicable el derecho argentino.
Con respecto al Art. 42 se dice lo que sigue: este Art. Expresa que sin embargo la perfección del contrato celebrado por correspondencia o por
mandatario se rige por la ley del lugar del cual partió la oferta aceptada. Esto es, la norma que decidió el fiscal de cámara al pronunciarse por la
competencia de los jueces uruguayos, porque en esta modalidad de contratos (correspondencia) no rige la regla del Art. 37, sino la especial del 42
o sea que en estos contratos no se aplica la ley del lugar de su cumplimiento, sino la del país del cual partió la oferta aceptada.
Sin embargo, no es ese el alcance que esta Corte atribuye a la norma, ya que ello no establece que todo lo concerniente al contrato celebrado por
correspondencia se rija por ésta ley, sino solamente determina cuando l mismo queda concluido o perfeccionado, para esto remite a la ley, el país
en el cual partió la oferta aceptada, en este caso particular a la ley uruguaya, que no se ajusta al Art. 1154 del Código Civil1, puesto que la
aceptación no hace perfecto el contrato desde que se envía al proponente, sino desde que éste lo recibe (Art. 1255 del Código Civil uruguayo). En
lo que se refiere a todo lo demás se rige por el Art. 37 del Tratado de Derechos Civiles (la ley del cumplimiento), esta es la regla general.
La minoría (Dr. Risolía) voto en forma disidente ya que considera que el Art. 42 como norma especial que regula cuantos aspectos brinda un
contrato celebrado entre ausentes, sometiendo en el caso de autos todos ellos al derecho uruguayo, por haber partido la oferta de Montevideo,
pero aún acudiendo a la ley del lugar de cumplimiento, el Dr. Risolía estima aplicable el derecho uruguayo, porque la retribución del acto por el
banco demandado, habría de hacerse efectivo en Montevideo, la CSJN al referirse sobre el fondo de la cuestión en el caso LAMAS estimó “nulo
el contrato” porque su celebración era vedada a LAMAS, por haber sido funcionario público.

1
ARTICULO 1.154.- La aceptación hace sólo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al proponente.

48
Por la pronta validez intrínseca de los contratos no se debe regir normalmente por la ley de celebración del contrato, ya que un contrato tiene en
principio su sede, su centro de gravedad en el país de su ejecución, es la ley del país de ejecución la que debe imperar sobre la validez intrínseca
y sus efectos. No obstante en los supuestos en los que un contrato no tuviese un lugar de ejecución determinado es lícito recurrir a la ley del lugar
de celebración. O sea el problema del contrato entre ausentes se plantea en DIPr. Si las partes o sus representantes se hallen en países diferentes.
Ej.: un contrato celebrado por correspondencia entre Tucumán y Buenos Aires, es un contrato entre presentes a los efectos del DIPr., en cambio,
un contrato celebrado por Telex o Teléfono entre Madrid y la Capital Federal constituye un contrato entre ausentes para el DIPr. Por lo tanto el
contrato planteado entre ausentes plantea un problema espacial y otro temporal, espacial que consiste en determinar el lugar en que el contrato
se perfecciona y temporal, pregunta cuál es el momento en que se cierra el contrato. En el DIP interesa a primera vista solo el primer problema
(espacial) o sea, los tratados parten de una calificación no autárquica, el derecho del país del que parte la oferta aceptada determina donde el
contrato se perfecciona.
Si este país fuere Argentina, el contrato se perfecciona en el país desde el cual se remite la aceptación, si en cambio, el país del cual se hizo la
oferta hubiese sido Uruguay, el contrato se habría perfeccionado en el lugar donde se recibió la aceptación (Art. 1154 y 12652 CC argentino).
C)LUGAR DE EJECUCION DEL CONTRATO
El Tratado de Montevideo en su Art. 37 afirma que la ley del lugar en donde los contratos deben cumplirse rige su existencia, su validez, sus
efectos, ejecución y todo lo concerniente a los contratos bajo cualquier aspecto que sea. La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse
constituye punto de conexión no acumulativo, simple.
La doctrina de “locus excutionis” tropieza con dificultades si se trata de contratos recíprocos con lugares de ejecución en diferentes países.
En el Art. 35 y en caso de que no tuviera lugar de ejecución, adopta como remedio el lugar de celebración.
En el art. 42, el contrato entre ausentes, la perfección de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatarios se rige por el lugar del
que partió la oferta aceptada.
En el DIP interno la ley del lugar de ejecución rige la validez intrínseca y los efectos de los contratos con contacto argentino (celebrados o a
ejecutarse en Argentina). Este contiene calificaciones autárquicas del lugar de ejecución, por ejemplo su Art. 1212, que señala: es el lugar de
celebración, con tal que coincida con el domicilio del deudor. Esto rige solo si el contrato no designa lugar de ejecución o este no puede
desprenderse de la naturaleza de la obligación.
La situación de cosas y derechos:
Constituye un punto de conexión de indudable importancia.
1- Punto de conexión real de cosas: El Tratado de Montevideo regula por la ley de situación de cosas, inmuebles y muebles:
Buques y aeronaves, en el lugar que han sido matriculados.
Obras literarias y artísticas, en su primera publicación.
Patentes y marcas, donde se conceden los derechos.
El DIP interno: para inmuebles, es el de su situación (art. 10); para muebles, su situación permanente (art.11).
2- De los derechos: Hay que distinguir:
- El lugar donde el derecho debe cumplirse.
- El lugar cuyas organizaciones estatales están dispuestas a realizar medidas, si el derecho fuese violado, el lugar donde se llevara a cabo la
protección más eficaz y el lugar cuya organización estatal pueda ejercer influencia sobre el titular del derecho a que lo ejerza o transfiera.
Concepto.
En ambos Tratados (Derechos Civil Internacional y de Montevideo) se rigen los contratos en todos sus aspectos por la ley del lugar de su
cumplimiento, pero en cambio se clasifican los contratos según recaigan sobre cosas ciertas e individualizadas, sobre cosas determinadas por su
género, sobre cosas fungibles, sobre partición de servicios, en todos estos supuestos el lugar de la ejecución se establece en el país donde las
cosas están o en el país donde el deudor se desenvuelve al tiempo de la celebración del contrato.
En otras palabras hay que saber en que momento se perfeccionó el contrato para buscar la situación de las cosas o el domicilio del deudor, en este
preciso instante, considerándose esa situación o ese domicilio como el lugar del cumplimiento del contrato.
Al momento de celebración del contrato todavía no se presenta el problema de su validez, sino sencillamente que con su celebración surge el
hecho social de ese contrato, que si luego resulta válido en el país donde se lleva adelante produce efecto, pero nulo en el país donde el deudor
está domiciliado, en el momento en que el acuerdo se cierra, el contrato es nulo por aplicársele la ley del domicilio del deudor en el momento en
que se concluyó el acuerdo.

2
ARTICULO 1265.- Si las donaciones fueren onerosas, se deducirá de la dote y del capital del marido, o sólo de la dote cuando
fuese donación del esposo, el importe de las cargas que fuesen soportadas por la sociedad.

49
El DIPr. Interno somete a la ley del país de la ejecución de la validez intrínseca y los efectos de los contratos con contacto argentino o sea los
contratos celebrados o a ejecutarse en la Argentina (Art. 12093 y 12104 CC argentino).
También tenemos una calificación autárquica del lugar de ejecución en el Art. 1212 del CC argentino, que determina el lugar de celebración, con
tal que coincida con el domicilio del deudor y según el Art. 1213 CC que si no hay coincidencia hay que acudir al domicilio actual, esta
definición solo se aplica si el contrato no designare el lugar de la ejecución, o esta no pudiera desprenderse de la naturaleza de la obligación.
CASO CHRISTENSEN ALFREDO H.H. C/ ANEF S.A. (1963)
Se trata de la venta celebrada en la Argentina, de acciones al parecer nominativas de una S.A. Suiza, se cumple en Suiza, la Cámara Comercial de
Primera Instancia de la Capital Federal aplica el derecho argentino
D)LUGAR DE PERPETRACION DE UN ACTO ILICITO.
Los Tratados de Derecho Civil Internacional declaran que las obligaciones que nacen sin convención se rigen por la ley del lugar en donde se
produjo el hecho ilícito.
Si hubiera dudas sobre la determinación del lugar de perpetración del acto ilícito habríamos de recurrir al Tratado de Derecho Penal Internacional
ratificado por el de1889.
Cuando un delito afecta a diferentes Estados, prevalecerá para juzgarlo, la competencia de los tribunales del país damnificado en cuyo territorio
se captura el delincuente.
Si este se refugiase en Estado distinto, el país que tuviese prioridad en el pedido de extradición.
El art. 8 del C.C. declara que los actos son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado.
Si hubiera dudas del lugar, hay que inspirarse en la ley penal argentina que comulga con la tesis de la ubicuidad, según la cual, un delito se
comete tanto en el lugar de actividad como en el que produce sus efectos.
Nuestro Código recoge la tesis de la ubicuidad, en contraposición a la teoría de la perpetración de un acto ilícito, donde se entiende que este se
lleva a cabo en cuantos países el hecho produce sus efectos. (Solución del Tratado de 1889).
Concepto.
Los Tratados de Derechos Civiles Internacionales, declaran que las obligaciones que nacen sin convención si rigen por la ley del lugar en donde
se produjo el hecho ilícito o lícito de que proceden. Los hechos de carácter delictivo perpetrados en un estado que serían justiciables por las
autoridades de éste, si en el se produjeron sus efectos, pero que solo dañan derechos e intereses garantizados por las leyes de otro estado, serían
juzgados por los Tribunales y penados según las leyes de éste último. Cuando el delito afecta a diferentes Estados, prevalecerá para juzgarlo la
competencia de los tribunales del país damnificado en cuyo territorio se capture al delincuente. Si el delincuente se refugiase en un Estado
distinto a los damnificados, prevalecerá la competencia de los Tribunales del país que tuviese la prioridad en el pedido de la extradición.
De acuerdo a esto se llega a la conclusión de que el lugar de la perpetración de un acto ilícito se halla en cuantos países el hecho produzca sus
efectos, mientras que no se encuentra en el lugar en el que se desarrolla exclusivamente la actividad (repudio a la ley de ubicuidad) Ej.: si se
envía carne congelada de la Argentina a Paraguay, Uruguay y Perú, donde sus consumidores caen enfermos, el delito solo se ha cometido en
éstos tres últimos países, rigiéndose el acto ilícito, en cada uno de ellos por la ley respectiva.
CONVENCION DE VIENA SOBRE RESPONSABILIDAD POR DAÑOS NUCLEARES (1963)
Fue firmada en la Argentina el 10/10/1966 bajo Ley 17.048 y entró en vigencia en 1977 y el Art. 8 del Código Civil declara que estos actos son
regidos por las leyes del lugar en que hayan sido verificados.
Si hubiese dudas sobre la determinación del lugar es preciso inspirarse en la legislación penal Argentina que comulga con la tesis de la ubicuidad,
según la cual un delito se comete tanto en el lugar del hecho, como aquel en el que se producen sus efectos.
CASO LE PAGE C/ AIR FRANCE.
Se aplica a un pretendido hecho ilícito la ley del lugar en que se realiza. El 05/03/1926 la CSJN dictó el caso WOLTHUSEN, donde concede la
extradición de un norteamericano que cometió un delito a bordo de un buque norteamericano contra intereses del buque, perteneciendo
WOLTHUSEN a la tripulación, cuando el buque estaba en puerto brasileño, en razón de que el delito se cometió en territorio norteamericano a
los efectos del Tratado Argentino- Norteamericano de extradición, el 24/06/1963 la Cámara Federal de Paraná dice que es competente solo la
justicia Argentina para enjuiciar el delito de lesiones entre miembros de un barco argentino surto5 en puerto brasileño.

3
ARTICULO 1.209.- Los contratos celebrados en la República o fuera de ella, que deban ser ejecutados en el territorio del
Estado, serán juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones por las leyes de la República, sean los contratantes
nacionales o extranjeros.

4
ARTICULO 1.210.- Los contratos celebrados en la República para tener su cumplimiento fuera de ella, serán juzgados, en
cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del país en que debieron ser cumplidos, sean los
contratantes nacionales o extranjeros.
5
SURTO: de surgir (dar fondo la nave) Anclar.-
50
 BOLILLA 6
A) LAS PERSONAS:
El ser humano puede ser reconocido como titular de derechos y obligaciones, este ser humano para ser persona tiene capacidad jurídica. Hoy en
día la justicia y el derecho natural exigen que quien lleve un rostro humano debe ser admitido como sujeto de derecho.
Según el C.C. en su Art. 30: “Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones” A su vez, según el Art. 31
del mismo: “Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible” y por último, el Art. 51 señala que: “Todos los entes que
presentasen signos característicos de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible”.
1) Capacidad:
Art. 33: “Las Personas jurídicas pueden ser de carácter público o privado.
Tienen carácter público:
1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios.
2. Las entidades autárquicas.
3. La Iglesia Católica.
Tienen carácter privado:
1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien común, posean patrimonio propio, sean capaces por sus
estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorización para funcionar.
2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, aunque no requieran autorización expresa del Estado para funcionar.”
Cada ser humano es titular de derechos y obligaciones, no por ello puede ejercerlos por actos propios.
El hombre nace en un estado de indefensión y muchas veces, llegando a la madurez, puede volver a caer en estado de desamparo.
La capacidad jurídica o de derecho, consiste en la aptitud de ejercer derechos y cumplir sus obligaciones. Esta se adquiere después de la
concepción, ipso facto por la condición de ser persona; la diferenciamos de la capacidad de hecho, que es la aptitud para ejercer válidamente por
si esos derechos, donde el ser humano no la adquiere de golpe, llegándole paulatinamente, en principio con la mayoría de edad. Ej. Se puede
tener capacidad de casarse, pero no todavía de testar.
Luego tenemos las mal llamadas incapacidades especiales que consisten en prohibiciones dirigidas a ciertas personas, para llevar a cabo
determinados actos, por implicar peligrosos conflictos de intereses. En este orden de ideas se prohíbe por ej. al sacerdote o al médico que asistan
al testador durante su última enfermedad, recibir legados, prohibición que igualmente atañe a los parientes de los testigos testamentarios, se
prohíbe al tutor casarse con la pupila antes de la rendición de cuentas, o a los esposos hacerse donaciones durante el matrimonio, en todos estos
supuestos los destinatarios de las prohibiciones disfrutan por ser seres humanos de plena capacidad de derecho y de hecho, lo único que pasa es
que el legislador estima peligroso que ellos lleven adelantes determinados negocios, porque teme que sucumbiendo a la tentación de enriquecerse
perjudiquen a terceros.
La incapacidad es la carencia de aptitud, prohibición o impedimento para realizar ciertos actos, que también puede ser: de derecho (siendo
siempre relativa); o de hecho (absoluta o relativa, teniendo en cuenta el interés del incapaz).
TEORÍAS: CHAUVINISTA, COSMOPOLITA E INTERMEDIA:
Las discrepancias surgen con mirar a la capacidad general e incapacidad general de derecho, sobre qué ley rige (es un problema de derecho
internacional).

 Teoría chauvinista: Aplica el derecho argentino, porque estima que se trata de un problema de orden público y a este lo concibe como
un conjunto de disposiciones (Art. 14 inc.2).Por ej las leyes de los países donde la bigamia es permitida, cuando en Argentina es un
delito; Art. 949 del C.C : “La capacidad o incapacidad de derecho serán juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este
código”. La excepción está en la capacidad o incapacidad de hecho, que se rigen por la ley domiciliaria.

 Teoría cosmopolita: Aplica siempre el derecho del domicilio, pero si este ultimo estuviese en el extranjero y el mismo, en materia de
capacidad o incapacidad de derecho puede violar el orden público, siempre habrá que tener en cuenta, por un lado el orden público y
por el otro, el “favor negotii”. La excepción esta en ciertas incapacidades especiales para las que rige la ley territorial.

 Teoría Intermedia: Se adhiere en el problema de la capacidad general de derecho, a la tesis cosmopolita y con respecto a la
incapacidad general de derecho, a la teoría chauvinista.
Con respecto a las incapacidades especiales, la chauvinista aplica el derecho civil o comercial argentino (Art. 949); la cosmopolita, aplica a cada
prohibición el derecho aplicable a la materia en la cual la prohibición se halla; y la intermedia, esta con la primera.(Ej. de incapacidad especial es
la del tutor que no se puede casar con su pupilo antes de la liquidación de las cuentas).
Art. 14: “Las leyes extranjeras no serán aplicables:

51
1. Cuando su aplicación se oponga al derecho público o criminal de la República a la religión del Estado a la tolerancia de cultos o la moral y
buenas costumbres;
2. Cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la legislación de este código;
3. Cuando fueren de mero privilegio;
4. Cuando las leyes de este código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables a la validez de los actos”.
Art. 949: “La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios sustanciales que pueda contener, serán juzgados para su
validez o nulidad por las leyes de este código.”
Hay acuerdo sobre el tratamiento de la capacidad de hecho ella se rige por el derecho domiciliario (Art 6, 7, 948). Hay que tener en cuenta 2
reservas si el domicilio se encontrara en el extranjero, tanto la capacidad como la incapacidad de hecho del derecho extranjero tienden a
conculcar nuestro orden publico (Art. 14 inc. 2).
PROBLEMA EN EL CC ARGENTINO:
La solución: capacidad jurídica y capacidad de obrar:
Las capacidades generales de derecho y de hecho requieren una reglamentación estable y ella debe ser dada por la ley domiciliaria del interesado.
Aplicar en materia de capacidad general de derecho a secas, la ley argentina, significa una ilícita consecuencia de secuestros producidos como
costumbre, por la concepción del orden público como conjunto de disposiciones.
En cuanto a las mal llamadas capacidades o incapacidades especiales, lo justo sería aplicar el derecho que rige la materia respectiva. Ej. Debería
someterse la incapacidad de los cónyuges de hacerse donaciones al derecho que rige el régimen de bienes en el matrimonio.
Por supuesto, siempre han de tenerse en cuenta el orden público y el favor negotii.
El Código paraguayo expresamente alude a la capacidad e incapacidad de hecho, que se rigen por la ley domiciliaria, como así también, a la
capacidad e incapacidad de derecho, que se rigen por la ley territorial.
Para Goldschmidt pueden darse dos tipos de interpretaciones:
- En una interpretación literal: de los Art 6, 7 y 948 por un lado, y del Art 949 por el otro que conducen a un resultado univoco ya que es
innegable una contradicción entre las citadas disposiciones, en efecto hay que admitir que la teoría chauvinista puede favorecer en su favor este
tipo de interpretación ya que al referirse el Art 949 a la capacidad e incapacidad de derecho los Art 6, 7 y 948 deben restringirse forzosamente a
la capacidad e incapacidad que no es la de derecho, o sea a la de hecho.
Art. 6: “La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la República, sean nacionales o extranjeras será juzgada
por las leyes de este Código, aún cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en país extranjero.”
Art 7: “La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la República, será juzgada por las leyes de su respectivo
domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la República.”
Art. 948: “La validez o nulidad de los actos jurídicos entre vivos o de las disposiciones de última voluntad, respecto a la capacidad o
incapacidad de los agentes, será juzgada por las leyes de su respectivo domicilio (arts. 6 y 7).”
Art. 949: “La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios sustanciales que pueda contener, serán juzgados para su
validez o nulidad por las leyes de este código.”
- En una interpretación histórica: beneficia por consiguiente a la teoría cosmopolita, todos los problemas de capacidad general, sean de hecho o
de derecho (y de las respectivas incapacidades), se aplica la ley domiciliaria, siempre teniendo en cuenta por un lado el orden público (Art 14 inc.
2) y por el otro el favor negotii (Art 14 inc.4). El Art. 949, solo a las prohibiciones de adquirir o ejercer determinados derechos citados en el
primer libro. Esta interpretación favorece a la tesis cosmopolita, por lo siguiente:
1- Freitas, en su Esbozo, incluyo un artículo en el que aclara que cuando habla de incapacidad sin aditamentos, se refiere a incapacidad de hecho;
y precisamente Vélez., dejo ese artículo sin reproducir.
2 - Vélez en su nota al artículo 949 aclara que incapacidad de derecho es empleada en el sentido de prohibiciones especiales.
3 - Varias disposiciones aplican a la capacidad de hecho y de derecho, la ley domiciliaria.
4 – Si el Art. 949 se refiere a la capacidad de derecho, ninguna persona jurídica conservaría en la Argentina su personalidad (porque no habría
sido creada conforme a las leyes argentinas).
Tratado de Montevideo:
Ambos sostienen en sus dos primeros artículos que la existencia, estado y capacidad de las personas físicas se rigen por la ley del domicilio. El
cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
Art.1: “La capacidad de las personas físicas se rige por la ley de su domicilio” (T. M. D. Civil de 1889)

52
Art. 1: “La existencia, estado y capacidad de las personas físicas se rige por la ley de su domicilio”. Continua diciendo: “no se reconocerán
incapacidades de carácter penal, ni por razones de religión, raza, nacionalidad u opinión”; es decir que estas incapacidades son meramente
territoriales.(T. M. D. Civil de 1940)
CASOS: “Jori” (14/9/1921) se ocupa de la prueba de un matrimonio celebrado en España por el causante y de la prueba de la filiación legitima
de los actores. En la Argentina había estado domiciliado el causante, en ella estaban domiciliados los pretendidos herederos, y en ella, por ultimo
estaban sitos los bienes relictos, como en esta hipótesis y en consecuencia de ambas doctrinas (la chauvinista – cosmopolita) habría de aplicarse
el derecho argentino (Art.3283, 3286, 10 y 11 CC).
“Martínez Castillo c/ Martínez del Castillo” (20/3/1922) este caso contempla un problema sucesorio con un interesante voto de Colmo en
disidencia a favor de la unidad de la sucesión, pero tampoco da rendimiento con miras a nuestro problema.
“María Beatriz Valle Inclán” (7/5/1942) hija del ilustre autor de las Sonatas, siendo menor de edad María Beatriz había sido enviada por su
madre, viuda, durante la guerra civil española a diversos países llegando la menor al final a la argentina, donde cumplió 22 años, resultando
mayor de edad en virtud del derecho argentino, pero aun menor según el derecho español, teniendo la madre su domicilio en España, ella reclamo
a las autoridades argentinas que obligasen a su hija a repatriarse ya que ella se negaba a obedecer a la madre. La sentencia argentina (principio
territorial Art 949) considera a María Beatriz mayor de edad y niega ayuda a la madre.
“Evelina Gerardina Faustina Berman” (30/12/1957) la Sta. Berman llego a Tel Aviv (Israel) siendo mayor de 18 años de edad, como deseaba
casarse y sus padres no le otorgaban la correspondiente autorización creía necesario regresar a Bs. As. Donde la familia estaba domiciliada a fin
de solicitar ante el juez competente la venia judicial en el juicio de disenso, pero como para regresar necesitaba un pasaporte argentino que el
consulado no le quería extender por considerarla menor de edad, la Sta. Berman como primera medida pidió al juez en Bs. As. Que autorizara al
consulado argentino a concederle un pasaporte para que pudiera regresar a Bs. As. Y tramitar allí su autorización. El juez de primera instancia el
17/12/57 resolvió hacer saber al PE de la Nación por oficio y por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores que el consulado de la Rep.
Arg. en la Rep. de Israel está autorizado a proveer a la solicitante la documentación necesaria para su regreso al país, con la salvedad de que a su
arribo deberá quedar a disposición del suscripto. Contra la resolución se alzo el padre de la causante, entre tanto al asesor de menores de cámara
había formulado un nuevo planteamiento, pues sostenía que domiciliándose la hija en Israel donde ha llegado a la mayoría de edad, que en Egipto
se adquiere a los 18 años, corresponde la revocación del auto apelado y el archivo de las actuaciones. Así se resolvió aplicándose por analogía los
Art 138 y 139 del CC. Dicho caso había sido declarado urgente debido a la gravidez de la causante. La doctrina de este caso fue tenida en cuenta
por las normas de aplicación del reglamento consular (Art 342 del reglamento de la cancillería de la Rep. Arg.- Misterio de Relaciones Exteriores
y Culto) las cuales estatuyen cuando los funcionarios consulares procedan a expedir, renovar o prorrogar pasaportes a menores de 22 años se
tendrán en cuenta los Art 138 y 139 del CC, respetando las leyes del domicilio que determinan los mismos.
Art. 138: “El que mude su domicilio de un país extranjero al territorio de la República, y fuese mayor o menor emancipado, según las leyes de
este Código, será considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, según las leyes de su domicilio anterior.”
Art. 139: “Pero si fuese ya mayor o menor emancipado según las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Código,
prevalecerán en tal caso aquéllas sobre éstas, reputándose la mayor edad o emancipación como un hecho irrevocable.”
DEFENSA DE LOS INCAPACES: hay que distinguir 3 problemas:
1º) consiste en hallar la ley que nos indica que personas han de considerarse como desamparadas (menores de edad sin sumisión a la patria
potestad, estado de un mayor pasible de provocar una incapacitación, ausencia con paradero desconocido);
2º) es saber qué país tiene jurisdicción internacional para proteger a la persona desamparada;
3º) hemos de dar con la ley que disciplina la misma protección, o sea, el discernimiento de la tutela o curatela, derechos y deberes del tutor,
curador, etc.
¿Cuál es la ley que nos indica que personas deben considerarse desamparadas?
Con respecto a los menores que no estén sometidos a una patria potestad se suscitan varias cuestiones, la primera referente a la existencia de una
patria potestad que se descompone a su vez en varios interrogantes. ¿Ha existido alguna vez una patria potestad sobre el menor? Esta pregunta
halla su contestación en las leyes que rigen la patria potestad y pueden fundarse por ende en los derechos que gobiernan respectivamente la
filiación legítima, el reconocimiento de la filiación extramatrimonial, la legitimación y la adopción. Una vez que resulte que le menor ha estado
sometido a una patria potestad, ¿ella subsiste aun?, a esta cuestión responde en principio la ley domiciliaria del titular de la patria potestad que
nos indica todas las causas de su cancelación (Tratado de Dcho. Civ. Int. de 1940).
Solo la causa normal de la cancelación de la patria potestad, o sea, la llegada del menor a la mayoría de edad se rige ya por el derecho
domiciliario del menor que por cierto, normalmente es el derecho domiciliario del titular de la patria potestad (Art. 6, 7 y 90 inc. 6 del CC).

53
Si se desconoce el ultimo domicilio del último titular de la patria potestad es preciso acudir a la residencia del menor que en caso de cambio de
domicilio o de residencia estable, se conserva desde luego la mayoría de edad ya adquirida, en la órbita del DIPr interno se aplica inclusive la ley
más favorable a la llegada a la mayoría de edad.
La ley reguladora del desamparo de los mayores se rige sencillamente por la ley del domicilio del mayor (Trat. De Dchos. Civ. Art. 1, y CC Art.
6, 7 y 948).
Con miras a personas ausentes es semejante a los de los mayores por incapacitar con la diferencia que no es posible aplicar las disposiciones
referentes a la capacidad; hay que desprender del Art. 1 del Trat. De Dchos. Civ. de 1949 y del Art 110 del CC, la aplicabilidad de la ley del
último domicilio sobre la cual sin embargo prevalece la de la última residencia ya que en ella se ha producido la desaparición.
Art. 110: “La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la República, haya o no dejado representantes, sin que de
ella se tenga noticia por el término de seis años causa la presunción de su fallecimiento”.
¿Qué país tiene jurisdicción internacional para proteger al desamparado?
Dentro del tratado de Montevideo la tutela es discernida por el juez del domicilio del incapaz, otro tanto vale para el discernimiento de la
curatela. En cuanto a la ausencia la jurisdicción reside en el juez del último domicilio del ausente.
En el DIPr interno los tribunales argentinos tienen jurisdicción internacional para discernir la tutela si el domicilio o la residencia del último
titular de la patria potestad (Art. 400 a 402) o la residencia del menor abandonado (art 403) está en la Argentina.
Art.400: “El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor tenían su domicilio, el día de su
fallecimiento.”
Art. 401: “Si los padres del menor tenían su domicilio fuera de la República el día de su fallecimiento, o lo tenían el día en que se trataba de
constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela será, en el primer caso, el juez del lugar de la última residencia de
los padres el día de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual.”
Art. 402: (Nota de redacción) DEROGADO POR LEY 23264.
Art. 403: “En cuanto a los expósitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela será el del lugar en que ellos se
encontraren.”
En cuanto a la curatela hay jurisdicción internacional argentina si el domicilio o la residencia del incapaz esta en la Argentina. El domicilio
argentino prevalece sobre la residencia extranjera, pero la residencia argentina prevalece a su vez sobre el domicilio extranjero (Art. 400 y 401
del CC y Art. 475)
Art. 475: “Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su persona y bienes. Las leyes sobre la tutela
de los menores se aplicarán a la curaduría de los incapaces.”
En caso de ausencia los jueces argentinos tienen jurisdicción si en la argentina se hallaba el último domicilio o la última residencia del ausente
(Art. 110 CC). Pero el Art. 16 de la ley 14394 estatuye la jurisdicción internacional de los tribunales argentinos aun en la hipótesis en que
hubiese bienes del ausente en la Argentina.
Art110: “La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la República, haya o no dejado representantes, sin que de ella
se tenga noticia por el término de seis años causa la presunción de su fallecimiento.”
¿Qué ley es la que rige la protección de los desamparados?
Dentro del marco del tratado de Montevideo y contemplando la tutela y la curatela se aplica la ley domiciliaria del incapaz, con respecto a sus
bienes se aplica el tratado de 1889 la lex situs (fraccionamiento).
Enfocando a los ausentes los bienes se disciplinan por la lex situs y todas las demás cuestiones por su ley natural.
En el DIPr interno hay que distinguir entre el cuidado de la persona y el de los bienes del incapaz. Si los tribunales argentinos dispusieran la
tutela o cuartela el cuidado de la persona de gobierna conforme a la ley Argentina, con respecto a los bienes impera al contrario la lex situs (Art.
404, 409, 410 y 475)
Art 404: “El juez a quien compete el discernimiento de la tutela, será el competente para dirigir todo lo que a ella pertenezca, aunque los
bienes del menor estén fuera del lugar que abrace su jurisdicción.”
Art 409: “La administración de la tutela, discernida por los jueces de la República, será regida solamente por las leyes de este código, si en la
República existiesen los bienes del pupilo.”
Art 410: “Si el pupilo tuviese bienes muebles o inmuebles fuera de la República, la administración de tales bienes y su enajenación será
regida por las leyes del país donde se hallaren.”
Una persona suele hallarse en estado de desamparo. Urge entonces protegerlo. Los menores a través de la tutela; los mayores anormales, a través
de la curatela; y también cabe proteger a los ausentes, no incapaces sino inactivos en el lugar en el que están ausentes.

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La tutela es una institución supletoria de la capacidad de un menor no sometido a patria potestad. Lo regula el Art. 377: derecho que la ley
confiere para gobernar la persona y los bienes de un menor no sujeto a patria potestad y para representarlo en todos los actos de la vida.
La curatela es una institución supletoria de la capacidad de obrar de mayores de edad, incapaces para administrar sus bienes (dementes,
interdictos, sordomudos).
La ley 14394 establece que la declaración de ausencia y curatela a los bienes procede, cuando una persona desaparece del lugar de su domicilio,
sin que de ella se tenga noticias y sin dejar apoderado; y no comparece, después de ser citada por edictos, durante 5 días.
Surge entonces tres cuestiones: el primer problema es que ley nos indique que persona ha de considerarse como desamparada; el segundo
problema esta en saber que país tiene jurisdicción internacional para proteger a la persona desamparada y el tercer problema, la ley que disciplina
la protección o el discernimiento de la tutela o curatela, derechos y deberes, etc.
CASOS:
“Carlos Octavio Zuker” 19/7/32. Un menor fue enviado a suiza por su padre domiciliado en la argentina, conserva el domicilio argentino aun
después de la muerte del padre, a causa de la demencia del menor, sin embargo, aun habiendo sido sano lo habría conservado durante su minoría
de edad. Zuker estaba en el establecimiento al cuidado de la hermana de su padre domiciliada en Suiza.
“Teresa Minaglia de Callero”. Uno de los presuntos herederos habría sido declarado ausente en Italia con fecha presunta de fallecimiento
anterior a la de la muerte de la causante, el tribunal argentino tuvo en cuenta la declaración italiana de ausencia y negó a los sucesores del ausente
derechos sucesorios en razón de que el ausente en el momento de la muerte de la causante no habría tenido capacidad de heredar (art 3286).
Art 3286: “La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesión.”
“Lavalleja Guerrero” 19/6/1909. Se trataba de una menor que vivía con su madre en Montevideo, mientras que el padre vivía en la argentina al
quedarse huérfana la competencia para el discernimiento de la tutela estribaba en los tribunales argentinos, que de todos modos no podía
reconocer al tutor nombrado por el tribunal uruguayo en virtud del art 398 inc 4 del CC, sin embargo no nos parece aplicable este precepto dentro
del marco de los tratados de Montevideo.
Art 398: “No pueden ser tutores.. 4). Los que no tienen domicilio en la República;”
Con respecto a este caso Borda (dcho de flia) sostiene que los tribunales argentinos solo disciernen la tutela si los tribunales del domicilio
extranjero no llegaran a actuar o hallándose en la república el menor o sus bienes (art 401).
“López Tabeada José” 16/9/57. Este señor había sido declarado incapaz por enfermedad mental en 1928 en España por sentencia del juzgado de
La Coruña, un año mas tarde esta persona incapaz emigro a la argentina donde estaba viviendo y trabajando eficazmente sin la asistencia de
curador alguno. El declarado incapaz pidió a los tribunales argentinos que levantase la interdicción española entre otros motivos porque deseaba
disponer de un inmueble sito en la Coruña que le pertenecía y explotaban los miembros del consejo de familia. El problema estaba en saber si los
tribunales argentinos tenían jurisdicción internacional para el levantamiento de una interdicción pronunciada por los tribunales extranjeros. De
los órganos jurisdiccionales que intervinieron en el proceso se declararon contrarios a dicha facultad el juez de primera instancia y el fiscal de
cámara, mientras que sostuvieron la tesis favorable los asesores de menores. El fallo estatuye que en los conflictos que se plantean entre el
domicilio en un lugar y la residencia en otro, la ley ha acordado competencia excepcional al juez de esta, sea para decretar medidas
conservatorias urgentes, sea para adoptar otras en forma subsidiaria inclusive la declaración de interdicción.
Además se dijo que no es incompetente el juez de la residencia en la república del declarado incapaz mental por el juez de su domicilio en
España, para entender en su rehabilitación si dicho incapaz llego al país hace 28 años, desempeñándose desde entonces como si fuera plenamente
capaz y sin que el consejo de familia a cuya tutela se lo había sometido en España hiciera valer jamás su autoridad sobre él en ese lapso. Se
ignora si la sentencia argentina ha sido reconocida en España.
B) PERSONA JURÍDICA: CONCEPTO, CAPACIDAD Y PROBLEMAS
¿Cuál es la ley que indica que una agrupación de personas y bienes tiene personalidad jurídica?
La persona jurídica a diferencia de la persona individual no tiene estado ni tampoco existencia visible. Son equivalentes como siempre los
conceptos de ser sujetos de derechos y obligaciones. Ningún derecho positivo puede alterar estos conceptos característicos, pero el art 46 del CC
nos presenta que simples asociaciones civiles o religiosas si acreditan la constitución y designación de autoridades por escritura pública o
instrumento privado certificado por escribano público, aunque no como persona jurídica, si como sujeto de derecho aquí se confunde el problema
de la personalidad jurídica con el de responsabilidad por actos de miembros de ella. Todos los entes que pueden adquirir derechos y contraer
obligaciones que no son personas de existencia visible son personas jurídicas (art 32). Son pues personas jurídicas o sujetos de derecho tanto las
agrupaciones contempladas en los art 33 y 34, como las sociedades comerciales (art 2 ley 19550), como las enfocadas en el art 46 pudiendo
acreditar debidamente constitución y designación de autoridades. Lo que pasa es que las agrupaciones de los art 33 y 34, responden de sus actos
solas, no respondiendo de ellos sus miembros, mientras que de los actos del art 46 responden tanto ellas como sus miembros, los últimos
mancomunadamente (art1747). Al margen se hallan las simples asociaciones civiles y religiosas que disponen de la debida acreditación, ellas no

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son personas jurídicas y, por tanto, tampoco sujetos de derecho y con respecto a la responsabilidad sus miembros fundadores y administradores
responden solidariamente.
Art 32: “Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de
existencia ideal, o personas jurídicas.”
Art 33: “Las Personas jurídicas pueden ser de carácter público o privado.
Tienen carácter público;
1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios.
2. Las entidades autárquicas.
3. La Iglesia Católica.
Tienen carácter privado:
1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien común, posean patrimonio propio, sean capaces por sus
estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorización para funcionar.
2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, aunque no requieran autorización expresa del Estado para funcionar.”
Art 34: “Son también personas jurídicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos,
corporaciones, o asociaciones existentes en países extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artículo
anterior.”
Art 46: “Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurídicas, serán consideradas como simples asociaciones civiles o
religiosas, según el fin de su instituto.
Son sujetos de derecho, siempre que la constitución y designación de autoridades se acredite por escritura pública o instrumentos privados
de autenticidad certificada por escribano público. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociación y sus administradores
asumen responsabilidad solidaria por los actos de ésta. Supletoriamente regirán a las asociaciones a que este artículo se refiere las normas
de la sociedad civil.”
Art 1747: “Los socios no están obligados solidariamente por las deudas sociales, si expresamente no lo estipularon así. Las obligaciones
contratadas por los socios juntos, o por uno de ellos, en virtud de un poder suficiente, hacen a cada uno de los socios responsables por una
porción viril, y sólo en esta proporción, aunque sus partes en la sociedad sean desiguales, y aunque en el contrato de sociedad se haya
estipulado el pago por cuotas desiguales, y aunque se pruebe que el acreedor conocía tal estipulación.”
Art 2 ley 19550: “La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por esta ley”.
¿Qué ley regula su capacidad de hecho o de obrar?
El problema de cuál es la ley que regula la capacidad de obrar de las personas jurídicas:
Aunque se discute según la doctrina si tiene o no capacidad afirmándolo las teorías organicistas y negándolo las de ficción. En ambos problemas
la ley que regula la capacidad de hecho y de derecho se distingue tres teorías:
- T. de la incorporación: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1889, al establecer que la existencia y capacidad de las personas jurídicas de
carácter privado se rigen por las leyes del país en que han sido reconocidas como tales (ley concesionaria de la personalidad jurídica). Se
relaciona con la teoría de la ficción (porque carecería de sustento real). Nada dice sobre el domicilio de la persona jurídica.
- T. del domicilio: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1940, al establecer que la existencia y capacidad de las personas jurídicas de carácter
privado, se rigen por las leyes del país de su domicilio. El domicilio es el lugar donde está el asiento principal de sus negocios. Se relaciona con
la teoría organicista (al ser la persona jurídica una realidad, tiene domicilio)
- T. de la acumulación: Aplica en principio la teoría de la incorporación; pero en algunos puntos, acude a la teoría del domicilio (para proteger a
los acreedores).
¿Su reconocimiento como tal en un país extranjero?
El problema de la extranjería: si una agrupación de personas y bienes resulta en virtud de la ley extranjera personas jurídicas ¿se la reconoce en
Argentina?
Este problema no plasma normas indirectas, por lo tanto no pertenece en sentido estricto al DIP.
El tratamiento de las personas jurídicas extranjeras pertenece a la ley y o a la Constitución como sucede con las personas físicas extranjeras (Art.
20 de la CN)
Se pueden distinguir varios sistemas sobre tratamiento de personas jurídicas:
Es posible que se reconozca a la persona jurídica extranjera, con tal de que realice determinados actos, por ej la inscripción en un registro
nacional para que la admitamos (hospitalidad condicionada); también ocurre a veces que nunca se acoja a una persona jurídica sino para

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determinados círculo de asuntos (hospitalidad limitada); tenemos otras que se las admite libremente (hospitalidad absoluta) y a otra que se le
niega su reconocimiento (inhospitabilidad absoluta)
TRATADOS DE MONTEVIDEO:
Tratado de Montevideo de 1889: la existencia y capacidad de las personas jurídicas de carácter privado se rigen por las leyes del país en el cual
han sido reconocidas (Teoría de la Constitución).
Tratado de Montevideo de 1940: las somete a las leyes del país de su domicilio (Teoría del domicilio).Define al domicilio como el lugar del
asiento principal de los negocios.

 Personas jurídicas de carácter público extranjeras: El Art. 3 señala que los Estados y las demás personas jurídicas de carácter público
extranjeras, podrán ejercer su capacidad en el territorio de otro Estado, de conformidad con las leyes de este último. (T. M 1889).El T.
M. 1940 solo habla del Estado en su carácter de persona jurídica.

 Personas jurídicas de carácter privado extranjeras: El Art. 4 señala que el carácter que revisten, las habilita plenamente para ejercer
fuera del lugar de su institución, todas las acciones y derechos que le correspondan. Mas para el ejercicio habitual de actos
comprendidos en el objeto especial de su institución, se sujetaran a las prescripciones de Estado en el que intentaren realizar dichos
actos.
DIPR INTERNO: personas jurídicas de derecho público y de derecho privado
No contiene ninguna disposición específica relacionada con la capacidad de hecho y de derecho de las personas jurídicas. Hay que acudir por lo
tanto, a las reglas generales de los Art. 6; 7 y 948 del C.C; quedan por consiguiente, supeditadas a la ley del domicilio.
- Teoría del domicilio: la capacidad de derecho de una agrupación de personas y bienes se rigen por el derecho del país en el cual ella tiene la
dirección de sus asuntos.
- Teoría de la constitución: si una agrupación cualquiera, solicita a nuestras autoridades la concesión de la personería, le aplicamos nuestro
derecho civil y comercial al efecto.
Por lo tanto, hay que distinguir:

 Personas jurídicas de derecho civil de carácter público: Estados extranjeros, provincias, municipios, entes autárquicos. Sistema de
hospitalidad absoluta.

 Personas jurídicas de derecho civil de carácter privado: Sociedades civiles extranjeras que conforme a la ley tengan capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorización expresa para funcionar. Sistema de hospitalidad absoluta:
asociaciones y fundaciones extranjeras cuyo objeto principal sea el bien común. Sistema de hospitalidad condicionada: deben poseer
patrimonio propio, capacidad de adquirir bienes, no subsistir exclusivamente de asignaciones del Estado.
Sociedades mercantiles:
1) Derecho Internacional Privado interno:
a) En general:
Las sociedades comerciales son regidas actualmente por la ley 19550 que se basan en el principio de la hospitalidad limitada porque se los
habilita para realizar en el país ciertos actos aislados (por oposición a la absoluta y a la condicionada).
Según la hospitalidad absoluta, se reconoce la personería jurídica sin limitación; según la hospitalidad condicionada, se reconoce la personería
jurídica extranjera pero condicionada a cumplir ciertos requisitos, por ej: inscripción en el registro.
Para el ejercicio habitual de actos debe: acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país; fijar un domicilio en la República;
justificar la decisión de crear dicha representación y designar la persona a cuyo cargo ella estará. Deberá también inscribir todo en el Registro
Público de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por acciones, si fuera este el caso.
En cuanto a la capacidad jurídica, según la ley 19.550:
Capacidad de derecho:
- Si una agrupación constituye o no sociedad comercial, se califica por la Lex mercatoria causae, y por la ley del país donde se
constituyo (Art. 119/120 C. Com y Art. 9 del Tratado de Montevideo de 1940).
- El domicilio social esta en el país en donde funciona la dirección administrativa (Art. 44 C. Com), el domicilio real priva
sobre el estatutario (Art. 90 inc. 3 C.Com).
- Si una agrupación lleva su vida en varios países extranjeros, hay que examinar cada manifestación local según sus propios
meritos (Art. 90 inc 4 C.Com).
Capacidad de hecho: No comprende las prohibiciones especiales, se rige por idéntica regulación que la de derecho. Sin embargo, la
responsabilidad de los representantes (órganos) se rige por el derecho argentino si estos han actuado en la Argentina (se trata de un principio de
defensa nacional).

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Jurisdicción internacional:
- Para actos aislados de sociedades extranjeras, el juez competente es el del domicilio del apoderado de la sociedad.
- Para actos de sus sucursales, el juez del domicilio de la sucursal
b) Reglas especiales:

 Si se tratare de sucursales de S.A.: es suficiente la inscripción de los estatutos sin su publicación con tal que el Estado donde la
sociedad tenga su sede, guarde reciprocidad; no habiéndola, deberá seguir la regla general de la inscripción y publicación.

 Compañía de Seguros: requiere en todos los casos la autorización estatal para funcionar.

 Filiales en Argentina de sociedades extranjeras: la constitución de una filial se trata de un acto aislado que no requiere trámite.
Puede ser creada directamente o a través de una sociedad argentina. Habría que aplicar la teoría del control, la cual adjudica a una
persona jurídica la nacionalidad de aquellas personas físicas que la controlan.

 Debentures: Art. 360 de la ley 19.550: las sociedades constituidas en el extranjero, que emiten debentures con garantía flotante
sobre bienes situados en la Republica, deben inscribir en un registro, antes de la emisión, el contrato o acto a que obedezcan la
emisión o del cual surja el monto de los debentures a emitirse. La inscripción se hará a solicitud de la sociedad o de cualquier
persona tenedor del debentures. Para los debentures con garantía especial, también se hará la inscripción del bien en el Registro
correspondiente.

 Responsabilidad de las sociedades mercantiles con respecto a terceros: los representantes de dicha sociedad contraen para los
terceros las mismas responsabilidades que los administradores de las sociedades locales. El Tratado de Montevideo de 1889
coincide con el de 1940.Cuando se trate de sociedades de tipo reglamentadas; la responsabilidad es la de los directores de S.A.
(ilimitada y solidaria)

 Protección diplomática: se sigue la doctrina de Bernardo de Irigoyen.

Los elementos personales en el comercio marítimo:
2) Los tratados de Montevideo. Tipos legales que afectan a varias personas:
Los contratos de fletamento, transporte, mercaderías o personas, que tenga por objeto esos transportes, entre puertos de un mismo Estado, se
rigen por sus leyes, cualquiera sea la nacionalidad del buque. Cuando los mismos contratos deben tener su ejecución en alguno de los Estados, se
rigen por la ley vigente en dicho Estado, sean cuales fueren el lugar de su celebración y la nacionalidad del buque. Lugar de ejecución es el
puerto de descarga o desembarco de personas.
Respecto a los tipos legales, habiendo siempre en tela de juicio diversos derechos, y teniendo en cuenta que la tipificación se debe inspirar en un
método analógico, urge aclarar cuál de esos derechos es la base de la analogía.
Tenemos los tipos legales que enfocan preferentemente a una sola persona y aquí hay que acudir a un punto de conexión relacionado con el
protagonista.
En los tipos legales que giran en torno a varias, el problema es más complejo, puesto que no se advierte a primera vista si se debe escoger los
puntos de conexión del ámbito de una o de otra.
En primer lugar aparecen los tipos legales que se concentran sobre la forma, siendo la forma el aspecto especial de un acto, es llano elegir como
punto de conexión, el lugar de la realización del acto.
En el segundo grupo de casos el elemento real da la nota, el punto de conexión inherente a las cosas es la situación.
En otro supuesto, las diferentes personas no se encuentran en un pie de igualdad, sino jerárquicamente organizada, se acude al punto de conexión
inherente a la persona de mayor jerarquía. Ej.: relación paterno-filial.
Finalmente se toma el acto humano aislado (delito) o legal (negocio jurídico), aquí el punto de conexión será el inherente al acto. Ej.: lugar de
perpetración del delito; y el acto licito, la misma voluntad de las partes, determinante del derecho aplicable.
CASOS:
“Felix Lora” 5/6/40. Se afirma en primer lugar que un estado extranjero, en el caso, Italia, tiene su domicilio en su respectivo territorio, aun
habiendo en la argentina una representación diplomática, y en segundo término que un estado extranjero puede beneficiarse por un testamento,
hay que recordar que el estado extranjero no podría ser heredero ab-intestato, según nota del 3588 de CC, en el caso se trataba de un testamento
de un italiano que no obstante, dejar sus bienes a Italia, dispuso que ellos habían de utilizarse para organizar una institución cultural en la
argentina. A favor de la incondicional aplicación del art 45 del CC a personas jurídicas extranjeras t otros fallos opinan en que en tal autorización
solo es exigible si la persona jurídica ejerce en el país una actividad permanente.
Art 45: “Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carácter de personas jurídicas, desde el día
en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con aprobación de sus estatutos, y confirmación de los prelados en la parte religiosa.
Las decisiones administrativas en esta materia podrán ser revocadas judicialmente por vía sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad.

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En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podrá el Poder Ejecutivo disponer su
modificación para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad. En este caso los órganos de gobierno de la fundación podrán
interponer los recursos mencionados en el párrafo anterior.”
Art 3588: “A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes del difunto, sean raíces o muebles,
que se encuentren en el territorio de la República, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco, provincial o nacional,
según fueren las leyes que rigieren a este respecto.”
Nota: el estado en realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido técnico de la palabra, porque el adquiere los bienes de un muerto. Es en
virtud de su derecho de soberanía que el estado adquiere los bienes sin dueño, que se encuentren en su territorio, sean muebles o inmuebles, pues
no se puede permitir que un estado extranjero ejerza en el territorio de otro un acto de soberanía, apropiándose bienes sin dueño
conocido.
“Corporación El Hatillo como tercerista en el juicio de Potosi S.A. c/ Cócaro” CSJN 31/7/63. El Hatillo sociedad comercial venezolana,
había dado mandato a Cócaro a intervenir por cuenta y en nombre del mandante en la creación en la argentina de una SA denominada “Gulf
Stream Invstment Argentina”, a este efecto el Hatillo envió a Cócaro determinadas maquinas, este en lugar de cumplir su mandato estableció
sobre las maquinas en derecho de prenda registrado a favor de la SA “Potosi”. Como Cócaro no pago su deuda a “Potosi” esta inicio juicio contra
aquel, es en este juicio en que el Hatillo se presenta como tercerista de dominio. El juez de primera instancia hizo lugar a la tercería, pero la
cámara civil rechazo sosteniendo que “el Hatillo” no tenia personalidad para actuar en al argentina, contra esta sentencia se alzo “el Hatillo” a la
Corte mediante el recurso extraordinario de apelación, invocando que la sentencia conculcaba su derecho a la defensa debida, en razón de que si
se le obligaba a cumplir con los requisitos del art 287, terminaría el juicio en el que necesitaba intervenir como tercerista. La Corte da la razón a
“el Hatillo” y declara aplicable el art 285, lo que significa en primer lugar que la Corte aplica dicha disposición a un acto de derecho civil, si bien
el art 285 solo habla de actos de comercio y ello significa en segundo término que no cree necesario que la creación de una filial (la Gulf Stream
Investment Argentina) supone previamente el establecimiento de una sucursal por la sociedad creadora extranjera.
“Transamerican Aeronautical Corp c/ Baiocchi Pablo M” 2/7/68. Esta sentencia declara que debe tener acogida la acción entablada por una
S.A. extranjera contra un tercero, por devolución de un préstamo, aunque no haya cumplido los requisitos exigidos por la ley 8867. En efecto la
SA constituida en el extranjero que no ha registrado su contrato social debe ser considerada como sociedad irregular (art 204 Com). Las
sociedades irregulares o los socios que la integran pueden actuar contra terceros para exigirles el cumplimiento de las obligaciones contraídas con
la sociedad.
Si una sociedad extranjera constituye en la argentina una sociedad nacional, por ej. una SA extranjera constituye con otras personas en la
argentina una SRL, la jurisprudencia suele pedir que la sociedad extranjera establezca previamente una sucursal (art 287 y ley 8867) y que solo a
través de esta ultima (sucursal) intervengan en la creación de la filial.
Otros casos jurisprudenciales:
El caso “Lagerhaus” estatuye lo siguiente: las SA extranjeras a que se refiere la ley 8867 no están obligadas a protocolizar el instrumento donde
se establecen reformas a estatutos para inscribirlo en el registro público de comercio si han cumplido los 3 requisitos que exige dicha ley.
En el caso “Rosi Augusto F.A. c/ All America Cables and Radio Ind. SA” sigue la doctrina anterior, no es de regir la protocolización de un
registro notarial argentino del contrato y demás documentos cuyas condiciones de forma se han llenado en el país de origen.
C) CONCURSOS:

Concepto: Es el medio a través del cual puede evitarse la declaración judicial de quiebra de un deudor que haya cesado en sus pagos, y va a tener
por objeto reunir a todos los acreedores de acuerdo a la forma que determine el juez para considerar una propuesta del deudor a efectos de
cancelar su deuda en un determinado tiempo, o bien la quita o espera de la misma.
- se reúnen los acreedores según las categorías que determine el juez
- el deudor presenta una propuesta de paga a cada categoría
- eso se plasma en un acuerdo preventivo, que una vez aceptado por los acreedores, concede al deudor o un tiempo para pagar las deudas,
o una quita o espera.
- Firmado y homologado por el juez, el acuerdo pasa a la etapa de cumplimiento y evita la quiebra.
- El concurso únicamente puede ser pedido por el propio Deudor (él convoca a sus acreedores)
La quiebra: Es el conjunto de normas que tiene a regular el procedimiento del fenómeno de la insolvencia patrimonial.
Es un procedimiento especial, judicial, de ejecución colectiva y de carácter universal, que tiene por finalidad la organización general y colectiva
de los acreedores a efectos de integrar el patrimonio del insolvente, liquidarlo y repararlo de acuerdo con el principio de igualdad de los
acreedores.
- la quiebra suele ser el resultado del incumplimiento del acuerdo preventivo que se obtuvo en el concurso.

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 - Igualmente, puede irse a quiebra sin concurso previo.
- Por más que la solicite un solo acreedor, sigue siendo un procedimiento de naturaleza colectiva y beneficia a todos los acreedores.
- En un sentido económico, la quiebra es un estado de hecho que se presenta sobre un patrimonio que se manifiesta impotente
indisponible o insolvente para cumplir las obligaciones que lo gravan.
- Jurídicamente adquiere relevancia cuando el ordenamiento jurídico se hace eco de este hecho de tal importancia patrimonial y lo
comprende en su regulación.
- La quiebra puede ser pedida por el propio deudor, o por cualquier acreedor.

EL FORO DE PATRIMONIO
1. Comerciantes o sociedades comerciales domiciliadas en el extranjero
Según el art. 2º, inc. 2º, de la ley 24.522, "los deudores domiciliados en el extranjero" pueden ser declarados en concurso por jueces argentinos
"respecto de bienes existentes en el país". Tal es la norma de jurisdicción internacional argentina, que claramente sustenta un "foro de
patrimonio". Es una norma de jurisdicción internacional, delimitadora de la soberanía jurisdiccional de los jueces argentinos, y tiene naturaleza
federal; por ello, su interpretación y aplicación es revisable ante la CSJN por vía de recurso extraordinario. No es necesario que el comerciante o
la sociedad domiciliada en el extranjero tengan agencia, representación o sucursal en el país; basta la radicación en la Argentina de cualquier bien
de aquellos sujetos comprendidos en la norma. El art. 2312 del CC, califica como " bienes" a los objetos inmateriales susceptibles de valor y a las
cosas. Cualquier duda en torno del carácter de inmueble o mueble de los bienes localizados en el país se disipa por aplicación del derecho
privado argentino. En cambio, con relación a los bienes muebles hay que aplicar el art. 11 del CC. Las mercaderías que se tiene en el país para
ser transportadas o vendidas están regidas por el derecho del domicilio del dueño. ¿Es el derecho del domicilio del dueño de esas mercaderías el
que decide si el lugar de radicación de ellas está en la Argentina o en el extranjero? No.
Por tanto, el que los bienes sean o no "existentes en el país" es determinado según el derecho argentino. Puede ocurrir que bienes existentes o
situados en el país sean regidos por el derecho del domicilio del dueño extranjero. No obstante, si tales bienes están en la República, dan lugar a
la jurisdicción internacional argentina en los términos del art. 2º, inc. 2º, de la ley 24.522. En cuanto a las cosas, el criterio de radicación
argentina es el de la situación física de aquéllas, cualquiera que sea el derecho que pudiere regirlas si fuesen muebles. Con relación a los bienes
inmateriales, el criterio de localización depende de la naturaleza de cada propiedad. Una propiedad inmaterial registrable es localizada en el lugar
de registro. A los créditos se los debe considerar localizados en el sitio en que debe cumplírselos o en donde se pueda obtener una medida
precautoria útil que proteja el cumplimiento del crédito, con independencia del lugar que fija el derecho aplicable a éste. EJ: Una obligación
debida por un comerciante domiciliado en Buenos Aires a otro domiciliado en Caracas, que se debiera cumplir en Caracas, y sometida al derecho
venezolano, podría ser asegurada con una medida cautelar en Buenos Aires, con lo cual el embargo o las garantías obtenidas en Buenos Aires
localizarían la obligación en ésta, posibilitando la jurisdicción internacional argentina respecto del crédito aquí localizado del comerciante
domiciliado en Caracas.
Con respecto a los límites de la jurisdicción internacional argentina con relación a la masa pasiva, o sea, a los sujetos procesalmente legitimados
para pedir la apertura del concurso en el país en virtud de sus créditos contra el deudor, se ha de considerar que el propio deudor domiciliado en
el extranjero puede pedir la apertura de concurso en el país respecto de los bienes radicados aquí (art. 2, inc. 2, en relación con el art. 4º).
2. Personas de derecho civil domiciliadas en el extranjero, que posean bienes existentes en el país pueden ser concursadas en él, respecto de
tales bienes, por aplicación del art. 2º de la ley 24.522.
TRATADOS DE MONTEVIDEO
El Tratado de de Montevideo de 1889, que vincula a la Argentina, Bolivia, Colombia y Perú, establece que los acreedores locales podrán
promover un nuevo juicio de quiebra contra el fallido en otro Estado. En tal caso, los diversos juicios de quiebra se seguirán con entera
separación y se aplicarán respectivamente en cada uno de ellos las leyes del país en que radican. Entiéndese por acreedores locales, que
corresponden al concurso abierto en un país, aquellos cuyos créditos deben satisfacerse en el mismo. Cuando proceda pluralidad en juicios de
quiebra o concursos, el sobrante que resultare en favor del fallido en un Estado, será puesto a disposición de los acreedores del otro.
Se discutió entonces si la declaración de quiebra en un solo Estado hacía aplicable el sistema de las preferencias locales. La formación de un solo
concurso no excluye, pues, el derecho preferente de los acreedores locales sobre los bienes de cada concurso, respectivamente. Esta tesis se
consagró en el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940, que vincula a la Argentina con Paraguay y
Uruguay. Según el art. 48 de este Tratado: "En el caso de que se siga un solo juicio de quiebra, porque así corresponda según lo dispuesto en el
art. 40, o porque los titulares de los créditos locales no hayan hecho uso del derecho que les concede el art. 45, todos los acreedores del fallido
presentarán sus títulos y harán uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez o tribunal del Estado que ha declarado la quiebra. "En

60
este caso, los créditos localizados en un Estado tienen preferencia con respecto a los de los otros, sobre la masa de bienes correspondientes al
Estado de su localización".
El Tratado de 1940 define a los acreedores locales en su art. 46, repitiendo exactamente la definición del art. 40 del Tratado de 1889.
El Tratado de 1940 establece el sistema de las preferencias locales aun en casos de concurso único, y no solamente cuando se hubieren
declarado varios concursos.
EL ART. 4º DE LA LEY ARGENTINA 19.551
El art. 4 de la ley 19551, se inspira en el Tratado de Montevideo de 1910, estableció el siguiente sistema:
"ART. 4º: Concursos declarados en el extranjero. La declaración de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el país,
a pedido del deudor o de acreedor cuyo crédito debe hacerse efectivo en la República. Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados
internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos créditos deban ser pagados en la República, para
disputarles derechos que éstos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el
concursado. '''Créditos pagaderos en el extranjero. Abierto el concurso en el país, los acreedores cuyos créditos deben cumplirse en él, tienen
prioridad con respecto a aquellos cuyos créditos deben pagarse exclusivamente en el extranjero; éstos ejercerán individualmente su derecho sólo
en el caso de existir remanente, una vez pagados íntegramente los créditos de los primeros" (texto según ley 19.551).
LA "DOCTRINA LITAL"
La interpretación del art. 4º de la ley 19551 se ha llamado la "doctrina Lital", produjo una modificación de la jurisprudencia que aplicó el sistema
de preferencias locales a los casos más frecuentes: la concurrencia, en un concurso argentino, de créditos pagaderos exclusivamente en el
exterior con créditos pagaderos en la Argentina o aun alternativamente en la Argentina o fuera de ella.
Se ha sintetizado la doctrina Lital asi: "en Mayo de 1975 un juez de 1ª instancia, Antonio Boggiano, dictó un fallo en el cual convocaba a
acreedores de la empresa 'Lital S.A.'. "Boggiano afirmó entonces, que el art. 7º de la ley 11.719 operaba en casos de múltiples concursos, pero
que ello no implicaba, que fuese inaplicable al caso de un concurso único. El fin que perseguía la preferencia nacional era la defensa de los
acreedores que hubiesen basado sus expectativas de cobro sobre los bienes situados en la República; y que, si tal era la razón del privilegio, no
tendría por qué regir tan sólo en un concurso argentino cuando preexistiese otro extranjero; «el fundamento del privilegio no se relaciona con
ningún concurso extranjero, sino con la concurrencia de créditos pagaderos en el país y en el extranjero, ante un concurso argentino». "A estas
consideraciones, Boggiano agregó que en su opinión, no tendría sentido que la declaración de quiebra extranjera no pudiera ser invocada para
disputar derechos de los acreedores locales, según el 1º párr del art. 7º de la Ley Castillo, y que en cambio, su falta de declaración sí tuviera el
efecto de alterar el privilegio de aquéllos.
Claudio A. Onetto, destaca que la "doctrina Lital" establece, que una obligación con lugar de pago alternativo en el exterior o en la Argentina, en
favor del acreedor, goza también de preferencia respecto de las obligaciones pagaderas en el exterior.
Y señala que desde mayo de 1976 la "doctrina Lital" fue seguida por diversos tribunales argentinos.
UNIDAD O PLURALIDAD:
Si otorgamos preeminencia a la unidad del patrimonio del fallido como prenda común de todos sus acreedores, cualquiera sea su origen
aceptamos el principio de unidad.
Si por el contrario otorgamos preeminencia al territorialismo cada juez aplica su propio derecho a los bienes del fallido que se encuentran en su
jurisdicción su resultado es la pluralidad de concursos.
La teoría de la universalidad o unidad prevé un juicio único y universal ante el cual deben presentase todos los acreedores para ser efectivos
sus créditos, en la quiebra se da preeminencia a la persona del fallido sobre el lugar de situación de sus bienes ya que quien es fallido en un
estado debe serlo en otro, de esta manera se garantiza un trato igualitario de los acreedores y se ajusta al concepto de unidad del patrimonio.
La teoría de la pluralidad afirma que cada acreedor contrata con el deudor teniendo en cuenta el patrimonio que se encuentra en el país y que la
declaración de quiebra no tiene en cuenta la calidad del deudor como fallido sino la distribución del patrimonio del mismo, enfatiza el elemento
real sobre el personal.
La declaración de quiebra tiene efecto extraterritorial y produce el reconocimiento el estado de cesación de pago que genera la apertura de
concursos en el extranjero: la declaración de quiebra es universal. El fundamento se asienta en las necesidades del comercio internacional.
El Art. 3 de la ley 24522 establece que corresponde intervenir en los concursos al juez del lugar de la sede de la administración de los negocios o
del domicilio de la persona física y en caso de varias administraciones el juez del lugar de la sede de la administración del establecimiento
principal, en su defecto el juez que hubiera prevenido.
En caso de personas de existencia ideal constituidas regularmente es competente el tribunal del lugar del domicilio en caso de sociedades no
constituidas regularmente, el juez del lugar de la sede y en su defecto del lugar del establecimiento o explotación principal. Tratándose de
deudores domiciliados en el exterior entiende el juez del lugar de la administración en el país y en su defecto el del lugar del establecimiento,

61
explotación o actividad principal. Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible o ideal domiciliadas en el extranjero,
respecto de los bienes existentes en el país (Art. 2 inc. 2 ley 24522).
También se puede extender la quiebra a una sociedad domiciliada en el extranjero respecto de sus bienes en el país (Art. 3 inc.5 ley 24522 y ley
22917), aun cuando sus bienes en el país consistan en acciones de otra filial.
Establecida la competencia del juez argentino, hay que determinar la ley aplicable al caso (ley 11719, 19551, 22917 y 24522) que son partidarias
del territorialismo y rigen la protección concursal de los acreedores por la lex fori.
Para los tratados de derecho comercial de Montevideo ratificados por la argentina, son jueces competentes para declarar la quiebra los del
domicilio del comerciante o sociedad mercantil y si el fallido tuviere 2 o más casas comerciales independientes en distintos estados serán
competentes para c/u de ellos los tribunales de sus respectivos domicilios.
El tratado de derecho comercial de Montevideo de 1889 en su art 42 en el caso de que se siga un solo juicio de quiebra todos los acreedores del
fallido presentaran sus títulos y harán usos de sus derechos ante el juez o tribunal que ha declarado la quiebra.
La Cámara Comercial resolvió que la justicia argentina no es competente para conocer en el concurso preventivo de una sucursal extranjera que
no tiene asignado capital en nuestro país y que depende comercial y jurídicamente de la central o matriz ubicada en Uruguay (actúan los jueces
del domicilio de la sociedad mercantil). La república argentina adopta la posición de pluralismo de concursos y en los tratados de Montevideo si
bien los acreedores pueden optar por el pluralismo el principio es la unidad.
EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO:
La ley 24522 en su Art. 4 repite el texto del Art. 4 de la ley 22917:
Concursos declarados en el extranjero: la declaración de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el
a)
país a pedido del deudor o del acreedor cuyo crédito debe hacerse efectivo en la república Argentina.

b) Pluralidad de concursos: declarada la quiebra en el país los acreedores pertenecientes al concurso formados en el extranjero
actuaran sobre el saldo una vez satisfechos los demás créditos verificados en aquella.
Reciprocidad: la verificación del acreedor cuyo crédito es pagadero en el extranjero y que no pertenezca a un concurso abierto en
c)
el exterior, está condicionado a que se demuestre que recíprocamente, un acreedor cuyo crédito es pagadero en la república
argentina puede verificar y cobrar (en iguales condiciones) en un concurso abierto en el país en el cual aquel crédito es pagadero.

d) Paridad en los dividendos: los cobros de créditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional efectuados
en el extranjero, serán imputados al dividendo correspondiente a sus beneficios por causa de créditos comunes quedando
exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de créditos con garantía real.
CALIFICACIONES:
Cuando la ley 24522 y 19551 se refieren a acreedores nacionales y extranjeros tiene en cuenta el lugar de pago de la obligación, no el domicilio
ni la nacionalidad de las partes, asimismo el tratado de Montevideo de 1940 en su art 46 califica a los acreedores locales como aquellos cuyos
créditos se deben satisfacer en el país.
Goldschmidt entiende que para que un crédito sea extranjero por no ser pagadero en la argentina, no es suficiente que las partes hayan indicado al
concluir el contrato un país extranjero como lugar de pago, es necesario además que el lugar de pago hubiera sido convenido en el interés del
deudor.
La ley 24522 al igual que la ley 22917 y la ley 11719 excluye únicamente de la protección concursal al acreedor extranjero que se aparte de un
concurso en el exterior y por lo tanto cuando no hay pluralidad de concurso sino un único concurso en la república los acreedores locales y
extranjeros gozan de la misma protección; también podríamos agregar que en el caso de múltiples concursos, el acreedor extranjero que no se
presento en el concurso extranjero goza de iguales derechos que el acreedor local en el concurso abierto en el país, distinto era el sistema de la
ley 19551 que postergaba a todos los acreedores pagaderos en el extranjero, hubiere o no concurso en el extranjero y con prescindencia de que
estos acreedores formaran parte de dicho concurso, ellos tenían un derecho sobre el remante del concurso argentino y podían accionar
individualmente, es decir sin representación colectiva.
En la ley 11719 y en el Código de Comercio de 1889 califican de acreedor local al domiciliado en el país, con respecto a liquidaciones judiciales
se aplica el tratado de Montevideo de 1940.
EXTRATERRITORIALIDAD DE LA DECLARACIÓN DE QUIEBRA:
El art 4 ley 24522, art ley 19551 y 22917 y el art 7 ley 11719, establece que una quiebra declarada en el extranjero no puede ser invocada contra
acreedores del fallido en la república, ni para disputarles derechos ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Se prohíbe la
retroacción de la quiebra extranjera, los contratos celebrados con el deudor son validos y los bienes situados en el país no pasan a formar parte
del concurso extranjero, por lo tanto el concurso en el extranjero constituye un hecho determinante de la declaración de concurso en el país a
pedido del deudor o de loa acreedores cuyo crédito de debe hacer efectivo en la república.

62
JURISPRUDENCIA:
COMPETENCIA: la Cámara Comercial de la Capital resolvió con motivo de la cancelación de una hipoteca mediante la entrega de un
a.
inmueble situado en el Uruguay que perteneció al fallido, domiciliándose la adquirente en Bs. As., la competencia del tribunal
argentino para entender en el incidente de ineficacia de dicho pago por entrega de bienes (art56 Trat de Mont. de 1940), califico a la
acción como personal, no real, y declaro ineficaz el acto considerando que el acreedor tenía conocimiento de la insolvencia del deudor
y recurrió a un modo anormal de cancelación de sus obligaciones.
Otro caso fue el Caso Federal SA, la fallida poseía el 98% del capital de una sociedad constituida en el Brasil, juntamente con el titular
del 2% restante, acordó aumentar el capital de la sociedad brasileña en 11 veces, suscribiendo el 90% del aumento de capital un tercero
y el 10% restante el titular del primitivo 2%. De este modo Federal SA perdía el control de la sociedad extranjera quedando su
participación reducida al 8.82% del capital, el aumento de capital se produjo el 6/8/1986, luego del estado de cesación de pagos de la
sociedad argentina cuya quiebra fue decretada el 8/10/1986.
El juez comercial se declaro competente y aplico la ley argentina por tratarse de una acción personal (por aplicación analógica del
tratado de derecho civil de Montevideo de 1940) no ratificado por el Brasil. En diciembre de 1998 la Cámara en lo Comercial resolvió
que los tribunales argentinos son incompetentes para entender en el pedido de quiebra de la sucursal argentina de una sociedad
constituida en el Uruguay cuando dicha sucursal carece de independencia económica de la matriz. En Octubre del 99 la misma cámara
declaro su competencia de un pedido de quiebra a pesar de que la sociedad estaba constituida en el extranjero, y el acreedor no acredito
su carácter de local, el actor fundo el pedido de quiebra en un certificado de plazo fijo por “Austral Bank International”, en liquidación
en las Islas Cayman sosteniendo que su titulo le fue entregado por el banco Austral SA en el país que se encontraba el fallido.
El caso llego a la Corte a través de un recurso reducido por el sindico de la quiebra quien adujo que la decisión de la cámara era
contraria a las disposiciones al tratado de Montevideo que regula la competencia, el recurrente argumento que la transferencia del
catalogo fonográfico se había celebrado en Paraguay donde opero la transmisión del dominio y la inscripción ante el registra respectivo,
considerando que solo el juez paraguayo puede juzgar la validez del acto, la Corte entendió que la ley del tribunal rige la calificación de
la acción deducida (lex fori) toda vez que se trata de una acción personal de ineficacia concursal no resultando aplicable el art 56 de
derecho civil de Montevideo de 1940. En consecuencia son los jueces competentes para declarar la quiebra quienes se hallan investidos
de jurisdicción internacional para entender en las acciones de ineficacia fundadas en la declaración de falencia. La circunstancia de que
el dominio del catalogo fonográfico haya sido transmitido en otra jurisdicción no obsta a la competencia del juez de la quiebra por
razones de conexidad material y procesal.
En el caso “Great Brands SA s/ Concurso Preventivo”, la Cámara Comercial resolvió que una sociedad constituida en las Islas
Caimán y propietaria del 99,99% del paquete accionario de una sociedad local es sujeto concursable en el país, el juez de primera
instancia rechazo el pedido diciendo que estaba encuadrada en el art 124 de la ley 19550 y en consecuencia no era sujeto concursable,
la segunda instancia entendió que la sociedad constituida en el extranjero que tiene una garantía real otorgada en la república argentina
y se encuentra inscripta en los términos del art 123 ley 19550 tiene abierta la vía de instar su concurso preventivo pues se trata de un
sujeto de derecho.
EXTENSIÓN DE LA QUIEBRA: la Corte Suprema en el caso “Swift” resolvió que los efectos de la quiebra decretada a una
b.
sociedad argentina se deban imputar a una sociedad extranjera como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida
aparente cuya propiedad y respectivo control le pertenecen a raíz de la fusión patrimonial determinado en el informa de la sindicatura.
La apariencia de formas jurídicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo de sociedades estructuralmente unificadas con el
predominio de una de ellas, no debe producir el efecto de que una parte solo formalmente diferenciada sea la única afectada por la
decisión judicial de declaración de quiebra.
Las formas jurídicas que la ley argentina prevé para actividades licitas y conforme a su derecho objetivo no puede legitimar políticas
económicas y financieras contrarias a las necesidades de nuestra sociedad.
PLURALIDAD DE QUIEBRAS: en el caso “Panair do Brasil” un exhorto fue dirigido por un juez de Brasil a un juez de comercio
c.
de la ciudad de Bs. As., como consecuencia de la declaración de quiebra en dicho país de la mencionada empresa, se proceda a todas
las operaciones y trámites necesarios para la liquidación de los bienes de la sucursal que dicha firma tenia instalada en esta ciudad a
cuyo efecto el magistrado extranjero aprobó la designación efectuada por el sindico de una persona para que representando al sindico y
a la masa de la quiebra con facultad de promover publicaciones y convocar a los acreedores, el juez argentino exhortado designo a otro
sindico, la Corte en apelación dijo que dentro de nuestra legislación el sindico de una quiebra inviste el carácter de funcionario y de
ninguna manera se puede aceptar que un nombramiento de un tribunal extranjero pueda privar a un juez argentino de las atribuciones
que le confieren las leyes argentinas.

63
 El conflicto se resolvió cuando la fallida brasileña a través del representante convencional de la sindicatura extinguió el único crédito
existente en el país pagando al acreedor. En este mismo caso la Cámara resolvió que el fallido puede extinguir sus obligaciones
mediante el pago directo al único acreedor, máxime cuando en el país no existe sentencia de quiebra.
REGLAMENTO DE LA UNIÓN EUROPEA. LEY MODELO DE UNCITRAL:
Dentro del marco de la Unión Europea ha sido adoptado el reglamento 1346/2000 del 29/5/2000 que entra en vigencia el 31/5/2002 que regula la
competencia y efecto de la declaración de un concurso o quiebra entre los estados miembros, la competencia es atribuida al tribunal del estado
contratante en cuyo territorio se halla el centro de intereses principales del deudor, se presume su domicilio social (art3). Esta legislación plantea
excepciones dentro de las que se encuentran los privilegios, sistemas de pago, mercados financieros, contratos de trabajos que serán regidos por
la ley específica, las declaraciones emitidas en un estado serán reconocidas en los demás (art16).
CONCLUSIONES:
Nuestra ley de concurso establece una desigualdad de percepción de créditos entre los acreedores nacionales y extranjeros, limitadas al supuesto
de apertura de un concurso en el extranjero no siendo discriminatorio ni violatorio con el art 20 de la CN esta decisión, por cuanto la
diferenciación se basa en el lugar de cumplimiento de la obligación y no en la nacionalidad o domicilio del acreedor.
La preferencia de los acreedores pagaderos en el país sobre los pagaderos en el exterior era aplicable en épocas de mala comunicaciones cuando
era fácil crear una falsa apariencia de solvencia, pero hoy en día que ni existe estabilidad respecto de los bienes su distribución sobre una base
ficticia, como es el lugar de pago de la deuda no puede ser defendida ni desde el punto de vista jurídico ni económico.
Declarado el concurso en el país acreedores locales y extranjeros deberían ser pagados de acuerdo con su privilegio establecido en la legislación
local con prescindencia del orden de los privilegios extranjeros.
María Elsa Uzal explica con claridad como la lex fori, es decir, la ley del lugar en que se decreto la quiebra rige el orden de prelación los
privilegios generales y los créditos del concurso, también los privilegios especiales pero cabe la aplicación acumulativa de la lex rei sitae y de la
lex contractus para regir los privilegios de los derechos reales o crediticios determinando su extensión y efectos.
Por último, se puede afirmar que el sistema de la pluralidad concursal rige en el derecho de fuente interna argentino mientras que en los tratados
de Montevideo la regla es la unidad y la pluralidad aparece a pedido de los acreedores luego de declarada la quiebra en uno de los estados partes;
por lo pronto en el derecho argentino de fuente interna el único supuesto de unidad parecería darse cuando un concurso es declarado en el
extranjero de un deudor con bienes en el país que carezca de acreedores locales, o sea, se podría proceder a una sola liquidación de los bienes en
el concurso extranjero.
BOLILLA 7

A) OBLIGACIONES VOLUNTARIAS Y LEGALES:

Art 1137: “Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, destinada a reglar sus
derechos.”

NEGOCIO JURÍDICO.
Tradicionalmente, se enumeran como fuentes de las obligaciones los contratos, los cuasicontratos, los delitos y los cuasidelitos. Las últimas tres
fuentes suelen hallarse en normas legales o consuetudinarias. Pareciera, a primera vista, que otro tanto quepa afirmar de los contrates, en razón de
que su vínculo deriva de una norma que así lo estatuye, por ejemplo, del art. 1197, C.C.: Las convenciones hechas en los contratos forman para
las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
OBLIGACIONES LEGALES
El Trat. de Der. Civ. Int. de 1889 declara, en su art. 33, que las obligaciones que nacen sin convención, se rigen por la ley del lugar donde se
produjo el hecho lícito o ilícito de que proceden.
El Trat. de Der. Civ. Int. de 1940 repite, la disposición del Tratado de 1889, y añade: "...y, en su caso, por la ley que regula las relaciones
jurídicas a que responden".
Con respecto a los actos voluntarios, lícitos o ilícitos, el precepto generalísimo se halla en el art. 8, 1ª parte, C.C.
Los delitos civiles, los cuasidelitos y los cuasicontratos, como el pago de lo indebido, la gestión de negocios ajenos sin mandato, etc., se rigen por
el Derecho del país donde el acto se ha verificado. No es siempre fácil saber dónde un acto se realiza. La competencia ilícita, verbigracia, se lleva
a cabo en el país sobre cuya economía repercute.
TRATADOS DE MONTEVIDEO.
Los Tratados de Der. Civ. Int. aplican a los contratos la ley del lugar donde deben cumplirse; siguen, pues, la doctrina de Savigny y rechazan la
anglosajona que da preferencia al Derecho del lugar de la celebración.

64
Ambos Tratados califican también el punto de conexión: lugar de cumplimiento (190 y ss.). En ninguno de ambos se admite como punto de
conexión la autonomía de la voluntad: la silencia el primero y la repudia el segundo (Protocolo Adicional de 1940: art. 5). No obstante, si un
contrato, por ejemplo, se celebró en Montevideo, y la prestación se ha de cumplir en Buenos Aires, resulta aplicable el Derecho argentino, que, si
se acude, según la doctrina del reenvío, al DIPr. argentino interno, nos obliga a tener en cuenta una estipulación de las partes que declara
aplicable Derecho uruguayo o cualquier otro con el cual existe una conexión razonable. Los Tratados de Montevideo aplican, si no se puede
averiguar según las reglas determinadas en los Tratados el lugar de la ejecución, el Derecho del lugar de la celebración.
CONTRATOS Y CUASICONTRATOS:
AUTONOMÍA DE LAS PARTES EN LA ELECCIÓN DE JUECES ARGENTINOS O EXTRANJEROS (ACUERDOS DE
PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN INTERNACIONAL)
REFORMAS AL ARTÍCULO 1º DEL CPCCN
La Comisión integrada por los doctores Carlos J. Colombo, Néstor D. Cichero y Jaime L. Anaya, a los efectos de elaborar un proyecto de
reformas al CPCCN, proyectó reformas trascendentes al art. 1º del Código, que ya había sufrido una modificación sustancial en virtud de la ley
21.305 (66-8-91). Una de las reformas restringió el ámbito de la prorrogabilidad de la jurisdicción en jueces extranjeros o arbitros que actúen
fuera de la República a los asuntos exclusivamente patrimoniales de índole internacional; se requiere la internacionalidad de la controversia. La
otra
suprimió la limitación al ejercicio del derecho de prórroga por razón del momento en que pueda acordársela. De modo que la prórroga no sólo
puede ser acordada antes de los hechos que den origen a la controversia, sino en cualquier tiempo.
El art. 1º del Código Procesal está alineado ahora en la tendencia a autorizar la prórroga. Así, la ley 20.461 autorizó al Banco de la Nación a
prorrogar la jurisdicción en tribunales extranjeros, autorización que mantienen el art. 29, 2º párrafo, de la ley 21.351 y el art. 27, 2º párrafo, de la
ley 21.799. La ley 20.548 autoriza al PEN a prorrogar la jurisdicción en tribunales extranjeros y en tribunales arbitrales con dirimente imparcial.

FUNDAMENTOS DE LA PRORROGABILIDAD
En la reforma introducida por la ley 21.305, se destaca la insuficiencia de los fundamentos que expresó para sustentarla, considerando las
siguientes razones que justifican la prórroga de jurisdicción internacional: la elección equitativa del tribunal competente, la certeza sobre
jurisdicción internacional, la prevención del forum shopping, la prevención de cuestiones de litispendencia y de sentencias contradictorias, la
identificación de la lexfori con la lex caúsete,
la elección de un tribunal neutral, la efectividad de jurisdicción internacional mediante un foro de patrimonio acordado, la unidad concreta de la
solución para la controversia internacional, que en definitiva tienden a la proporción del comercio internacional. Estos fundamentos, han de ser
analizados por su carácter de criterios interpretativos.
1. Equidad de la elección: Las partes pueden acordar la elección del tribunal competente, con miras a la sustancia y circunstancias de la concreta
controversia, actual o eventual, que las normas legales sólo pueden contemplar con criterios de tipicidad ordinaria.
2. Certeza sobre la jurisdicción internacional: Los Estados nacionales a los que se vincula la controversia internacional legislan, unilateralmente
sobre jurisdicción internacional (arts. 1215 y 1216, CC.). De ahí la posibilidad de conflictos positivos o negativos de jurisdicción internacional,
imposibles de dirimir supranacionalmente, pues son excepcionales los resueltos mediante tratados y aun a éstos puede interpretárselos
discordantemente.
3. 'Prevención del "forum shopping": el fórum shopping consiste en la elección unilateral del tribunal que más favorezca la pretensión sustancial
del actor. El acuerdo de prorrogatio fon suprime tal especulación.
4. Prevención de cuestiones de litispendencia y de sentencias contradictorias: La prórroga elimina los problemas y conflictos procesales
originados por la multiplicidad de procesos en países distintos,
evitando que las partes recurran al doble proceso para neutralizar las sentencias respectivas. Esta múltiple actividad procesal internacional puede
conducir a resultados reñidos con la defensa en juicio formal y sustancial.
5. Identificación de la "lexfori"y la "lex causae": Si bien la elección del derecho aplicable no implica la elección de los jueces del país cuyo
derecho se ha elegido, es usual que ambas elecciones sean convergentes a fin de identificar la ley del tribunal competente con la ley de fondo
aplicable a la controversia. Esta identificación simplifica y, acelera el proceso.
La elección del tribunal además, implica la elección del D.I.Pr. del país al que pertenece el tribunal, pues éste aplicará como punto de partida su
propio sistema de D.I.Pr.
6. Elección de un tribunal neutral: La posibilidad de elegir un tribunal de un país neutral respecto de los intereses de las partes favorece la
garantía de imparcialidad.

65
7. Efectividad de la jurisdicción internacional mediante un foro de patrimonio acordado: Las partes pueden acordar la jurisdicción internacional
de un foro de patrimonio bilateral. Ello se logra afianzando ambas partes el cumplimiento de las obligaciones emergentes del fallo. Esas
garantías pueden ser muy diversas, pero lo importante es que pueda hacérselas efectivas por la misma jurisdicción elegida.
8. Unidad concreta de la solución para la controversia internacional: La solución concreta asignada por un tribunal o arbitro efectivo conduce a
la uniformidad concreta de la decisión,
transformando una controversia multinacional total, esto es, un caso que requiere una solución hacedera mediante el cumplimiento de conductas
a cumplir multinacionalmente, en un caso multinacional parcial, cuya solución es practicable íntegramente en un solo país, aun cuando los
hechos problemáticos se vinculen a una pluralidad de sistemas jurídicos estatales.
9. Promoción del comercio internacional: "No basta, tener razón en la serena región de los principios, mientras los deseos más legítimos
permanezcan irrealizables porque motivos políticos persisten en obstaculizar la circulación y las comunicaciones de las personas y las
mercaderías.
Las partes pueden acordar, con equitativa libertad, los tribunales competentes. Y los Estados nacionales siempre pueden subsidiarlas para
garantizar condiciones equitativas del acuerdo, porque de éste depende el debido proceso. He aquí el principio que se debe preservar en toda
prórroga de jurisdicción internacional.

INTERNACIONALIDAD DE LOS ASUNTOS EXCLUSIVAMENTE PATRIMONIALES

La reforma condiciona la prorrogabilidad de la jurisdicción en jueces extranjeros o árbitros que actúen fuera de la República a la
internacionalidad de la controversia eventual o actual. La Comisión afirma, que los enunciados fundamentos científicos de la prorrogabilidad
conciernen en los casos internacionales. El desarrollo de los fundamentos demuestra su estricta atinencia a las controversias de índole
internacional. Sólo en éstas se justifica aquella prorrogabilidad.
El art. l introducido por la ley 21.305 autorizó la prórroga de jurisdicción internacional y de competencia territorial interna "en los asuntos
exclusivamente patrimoniales". En cuanto
a la prórroga de competencia territorial interna, cabe suponer que resulta autorizada en asuntos exclusivamente patrimoniales absolutamente
internos, esto es, sin elementos de extranjería que tornen internacional la controversia.
La Convención de La Haya del 15 de abril de 1958, sobre compraventa internacional de mercaderías, permite la prórroga en compraventas de
carácter internacional (art. l, 1º
y 2º párrafo). La Convención de La Haya del 25 de noviembre de 1965 prevé la elección del tribunal en relaciones internacionales (art. 2º).
Del examen comparativo surge, como regla general, que la prórroga en favor de tribunales extranjeros es admitida en controversias
internacionales. La prórroga de jurisdicción en jueces
extranjeros tiene fundamento en la necesidad de facilitar el intercambio y comercio internacionales. No parece justificada en casos absolutamente
internos, sin conexiones de
extranjería que permitan caracterizar la internacionalidad del litigio.

TIEMPO DEL ACUERDO

1. Prórroga "ante litem natam ":Aunque la prórroga puede ser acordada separadamente
del contrato principal, lo usual es pactarla como cláusula incorporada al mismo contrato, para dirimir las eventuales controversias que el negocio
pudiese suscitar. Tales cláusulas son incorporadas tanto en contratos negociados cuanto en contratos de adhesión a condiciones generales
predispuestas típicamente.
2. Prórroga "post litem natam": la prohibición de la prórroga durante o después de suscitarse los hechos que motivan la intervención de los
arbitros o jueces parece irrazonable y, además,
proclive a suscitar incertidumbre.

DERECHO APLICABLE AL ACUERDO DE PRÓRROGA En el caso de cláusulas de prórroga de jurisdicción incorporadas a un contrato
internacional (prorrogatio ante litem natarrí), el derecho aplicable al contrato rige la validez de la prórroga. Es muy delicado establecer si la
misma lex contractus
rige la cuestión atinente a la disparidad de poder negociador (disparity of bargaining powef) y sus efectos. En cuanto dichas cláusulas sean
consideradas parte integrante del contrato, sin autonomía propia, es lógico sujetar su validez, y todas las cuestiones a ella concernientes, a la lex
contractus.
Tratándose de una prórroga post litem natarn separada del contrato, debería regírsela por la lex fori del tribunal prorrogado.

66
EXCLUSIVIDAD DE LA JURISDICCIÓN INTERNACIONAL ARGENTINA
La prórroga sería inválida si estableciera la jurisdicción de un tribunal extranjero cuando la jurisdicción argentina es exclusiva.
Pero se podría juzgar válida la prórroga en una jurisdicción extranjera efectiva. He aquí la relatividad de la jurisdicción argentina exclusiva, pues
la prórroga podría ser juzgada nula en
nuestro país pero válida ante el tribunal extranjero prorrogado.

NORMAS LEGALES ARGENTINAS PROHIBITIVAS DE LA PRÓRROGA

Generalmente, estas prohibiciones establecerán la exclusividad de la jurisdicción argentina. Pero cabe la prohibición de toda prórroga aun en
tribunales argentinos. De ahí que la improrrogabilidad se funde en el posible carácter imperativo de normas argentinas de jurisdicción
internacional.
La norma en cuestión no prohíbe expresamente la prórroga internacional, pues si bien dice que "es admisible la prórroga de jurisdicción dentro
del país", no dice que sólo y exclusivamente dentro del país se admite la prórroga. Sin embargo, la interpretación restrictiva de la norma parece
tornarla superflua. Pero si el contrato es internacional y no se viola el art. 12 de la ley 12.988.

CLÁUSULAS DE PRÓRROGA EN CONTRATOS DE ADHESIÓN A CONDICIONES GENERALES PREDISPUESTAS.

La sola circunstancia de tratarse de una cláusula de prórroga incorporada a un contrato celebrado por la adhesión de una de las partes a
condiciones generales predispuestas, entre las que se inserta aquella cláusula; no basta para desvirtuar la eficacia de la prórroga. De modo que se
habrá de enjuiciar especialmente si una irrazonable disparidad de poder negociador permitiera invalidar el consentimiento, pues la conformidad
de partes requerida en el art. 1º supone un libre acuerdo de voluntades, regido por las reglas generales del consentimiento aplicadas a la
naturaleza particular de los pactos de prórroga.
Finalmente, cabe destacar que siempre se puede ejercer el control jurídico sobre el contenido de las condiciones generales, además del que
concierne específicamente al acto de adhesión a ellas.
CONTRATO INTERNACIONAL; CONCEPTO:
El art 1 de la Convencion de La Haya de 1955 sobre Compraventa Internacional determina que no alcanza la declaración de las partes relativas a
la aplicación de una ley, a la competencia de un juez o de un árbitro para otorgar carácter internacional a un contrato.
Un contrato es nacional cuando todos sus elementos tienen contacto con un ordenamiento jurídico determinado.
Un contrato es extranjero (no internacional) cuando todos sus elementos están relacionados a un mismo ordenamiento jurídico extranjero, por lo
pronto un contrato nacional, de derecho interno para nosotros, es un contrato extranjero para un juez francés y viceversa.
Para el DIP interno un contrato es internacional cuando el lugar de celebración y el de cumplimiento se encuentran en estados diferentes.
Es irrelevante para nuestro derecho la nacionalidad pues si un alemán compra en una feria uvas chilenas a un verdulero italiano estamos en
presencia de un contrato estrictamente nacional.
Tampoco es relevante en principio el domicilio aunque subsidiariamente esta determina el carácter internacional de un contrato cuando se ignora
el lugar de cumplimiento de una prestación. En la jurisprudencia nacional encontramos un caso que califica de internacional un contrato
extranjero por el solo hecho de tener que demandar en un estado diferente al estipulado. Las partes habían celebrado un contrato de mutuo en la
ciudad de Nueva York declarado aplicable ese derecho y establecido como lugar de pago la ciudad de Nueva York, dicho préstamo fue
documentado en 5 pagare con vencimientos escalonados que al momento de la celebración la prestamista se domiciliaba en Panamá y el
prestatario en Bs. As., ante el incumplimiento la prestamista demando a la sucesión del mutuario en la cuidad de Bs. As., en virtud del fuero de
atracción del sucesorio, la demandada opuso excepción de prescripción por aplicación del derecho de Nueva York y el tribunal hizo lugar a la
misma, sostuvo que la prescripción extintiva de las acciones personales se rige por la ley a la que las obligaciones correlativas están sujetas (art
51 del Trat. Der.Civ.Inter. de Montevideo). Expresa también que los jueces están obligados a aplicar el derecho extranjero como lo establece la
Convención sobre Normas Generales de DIP.
Para la Convención de La Haya el domicilio de las partes determina el carácter internacional del contrato.
Para la Convención de la ONU de 1974 sobre prescripción en materia internacional de mercaderías considera a un contrato internacional, cuando
al tiempo de su celebración el comprador y vendedor tuvieran sus establecimientos en estados diferentes, en su defecto se tendrá en cuenta su
residencia habitual.
La Corte de Casación Francesa a considerado desde el punto de vista económico, un contrato internacional cuando están en juego los intereses de
contenido internacional o cuando traspasa el cuadro de la economía interna.
CONDICIONES GENERALES DE LOS CONTRATOS INTERNACIONALES ESTÁNDAR

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1. Problemática de especial trascendencia: La autonomía material de las partes ejercida en los contratos internacionales, proyecta condiciones
generales del contrato que en cuanto objeto de las declaraciones negocíables de las partes, configuran la lex contractus. De ahí que las referidas
condiciones generales de los contratos deben ser enfocadas como normas producidas por la voluntad de las partes para regir sus contratos
internacionales, en la órbita del D.I.Pr.
2. Contenido jurídico de las condiciones generales: Las condiciones generales están referidas,
a los eventuales supuestos controvertidos del negocio, calificadas como "codificaciones privadas". El primer rasgo de ellas es la exhanstividad:
parecen prever toda eventual controversia sobre la interpretación y ejecución de los contratos —las cláusulas de prórroga de jurisdicción
internacional, de limitación o exoneración de responsabilidad del predisponente, de plazos
de caducidad de acciones que pueda ejercitar el adherente, de resolución y rescisión en favor del predisponente, cláusulas determinativas de los
riesgos objeto de cobertura, de modalidades de venta a plazos con reserva de dominio y muchas otras adaptadas a los negocios que regulan—.
3. Normas legales reguladoras de las condiciones generales: En algunos derechos nacionales se ha regulado legalmente ciertos aspectos de las
condiciones generales. Los arts. 1341 y 1342 del CC italiano de 1942 le reconocen eficacia jurídica a las condiciones generales que el cliente, al
momento de la celebración del contrato, habrá conocido o habría debido conocer, y declaran nulas las cláusulas graves cuando sobre ellas no se
ha llamado la atención (cfr. su interpretación y la jurisprudencia italiana pertinente).
En el nuevo CC holandés se prevén condiciones generales cuya fuerza jurídica es objetiva y se deriva del decreto real de su aprobación; las
partes litigantes pueden apartarse de ellas. En la ley israelita 5725/1964, el juez queda facultado para anular cláusulas que puedan dañar a los
clientes ordenando la restitución al cliente de cualquier cosa que éste haya entregado basado en aquélla.
El art. 1738, inc. 2, dispone que las condiciones generales unilaterales deben ser interpretadas
en favor del adherente .
4. Normas legales extranjeras reguladoras de las condiciones generales y DI,Pr. argentino
Hay dos clases de normas reguladoras de las condiciones generales: las reglas de interpretación de las condiciones generales y las reglas de
validez y eficacia de las condiciones.
Las primeras, parece que puede excluírselas por la autonomía de las partes del derecho privado. En efecto: no se advierte razón para invalidar una
cláusula de las partes, conocida y discutida por ellas, que imponga una interpretación con exclusión del favor debitoris, máxime si no puede
anulársela según las reglas de validez o eficacia de las condiciones generales.
En cuanto a las segundas, tienen carácter imperativo en el derecho privado nacional al que pertenecen, y en este ámbito, no pueden ser derogadas
por las partes. En cambio, en los
contratos regidos por el D.I.Pr., las partes pueden excluirlas sometiendo el contrato a otro derecho mediante la autonomía conflictual que les
delegue el mismo ordenamiento de D.I.Pr.
5. Las condiciones generales en el derecho internacional privado argentino
Particularidades precontractuales y sociológicas de las condiciones:
a) En primer lugar, si la materia regulada por las condiciones generales del contrato internacional es alcanzada por una norma de policía de
D.I.Pr. argentino, aquéllas no pueden derogar las normas materiales argentinas que resultan aplicables en virtud de la norma de policía. No
invalidada, sino excluida. Es inaplicable.
b) En segundo lugar, cuando una cláusula de las condiciones generales es contraria a los principios generales de orden público del derecho
internacional argentino, resulta invalidada
(art. 14, inc. 2, CC) Algunos de esos principios son afectados si la cláusula es abusiva (art. 1071), lesiva (art. 954), contraria a la buena fe (art.
1198) o a la moral (arts. 953 y 1167).
Constituye un principio que puede ser aplicado a las condiciones generales el enunciado en el primer párrafo del art. 1198. Los contratos deben
ser celebrados, interpretados y ejecutados de buena fe. Buena fe, lealtad en la celebración, sin dolo pasivo; y "de acuerdo con lo que
verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsión" (art. 1198, CC.)
c) En tercer lugar, tampoco se puede reconocer eficacia en la Argentina a las condiciones generales de contratos internacionales, cuando
persiguen la violación "de las leyes de una nación extranjera" (art. 1208, CC.).
AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:
La autonomía de la voluntad es la que exterioriza el interés de las partes, pues el lugar de celebración del contrato puede ser casual y las
prestaciones ser reciprocas y tener diferentes lugares de cumplimiento, así como el domicilio y la nacionalidad de las partes también pueden ser
diferentes, y elegir una sola ley aplicable al contrato que mejor se adapte a sus necesidades. Solo cuando las partes no elijan un derecho aplicable
entran a funcionar las normas indirectas, debemos recordar que la ley aplicable al contrato no incluye ni la capacidad, ni la forma, que se rigen
por las normas indirectas a ellas aplicables. La mayoría de las legislaciones aceptan la autonomía de la voluntad normando en forma subsidiaria

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para el supuesto de falta de elección del derecho aplicable y se discute en doctrina si el contrato es integral y fuente de derecho cuando excluye
todo ordenamiento jurídico como marco de referencia; esta discusión doctrinaria dio origen a un fallo de la Corte de Casación Francesa de 1950.
La Societe de Messageries Maritimes emitió en 1927 en Canadá un empréstito a pagar en ese país en moneda oro o en Holanda en florines. El
empréstito colocado en Holanda dio origen a la contienda jurídica cuando una ley canadiense prohibió en 1937 las clausulas valor oro y la
deudora pretendió liquidar el capital y los intereses en dólares billetes, haciendo soportar a los acreedores los efectos inflacionarios, los
acreedores holandeses demandaron el pago alegando que la Gold Clause Act de 1937 no afectaba el convenio entre las partes, el tribunal del
Sena y la Corte de Paris hicieron lugar a la demanda, diciendo que el contrato internacional no está necesariamente ligado a la legislación de un
país determinado, siendo aplicable con prescindencia de toda ley cuando las partes no convinieron la aplicación supletoria de un derecho estatal.
La Corte de Casación declaro que todo contrato necesariamente está conectado a la ley de un estado, pero no revoco la decisión, resolvió que la
ley canadiense de 1937 de orden público interno podía ser dejada de lado por la convención y que ello no era contrario orden público
internacional.
Según Goldschmich acepta la posibilidad de que las partes contraten sin sujeción a ningún derecho positivo determinado, el fundamento de esta
autonomía de la voluntad radica en el derecho natural y reconoce como único limite el orden publico internacional del tribunal.
Si las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, o si su elección resultara ineficaz el contrato se regirá por el derecho del estado con el cual
tenga los vínculos más estrechos teniendo en cuenta los elementos objetivos y subjetivos que se del contrato.
ELECCION PERMITIDA:
Las partes son libres de elegir cualquier derecho, aun un derecho natural.
Se discute en la doctrina y jurisprudencia internacionales si se requiere que exista alguna conexión con el derecho elegido por las partes. La
Convención de Roma establece dicho sistema.
La argentina ratifico la Convención de La Haya sobre la ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderías, que admite la autonomía de
las partes, el acuerdo deberá ser expreso o quedar de manifiesto en el contrato y la conducta de las partes contemplada en su conjunto (art7).
La Convención Interamericana sobre Derecho Aplicables a los Contratos Internacionales de 1994 tiene en cuenta los vínculos más estrechos con
un ordenamiento jurídico determinado para el supuesto de que las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, estas pueden pactar la
aplicación de un ordenamiento jurídico neutro.
No se discute en doctrina que la elección debe ser de un derecho vigente y que ha de ser aplicado con sus modificaciones y reformas (no se puede
pactar un derecho romano o congelar el derecho de un país en el momento de la firma del contrato). Se garantiza de esta manera que el contrato
este enmarcado en un sistema jurídico global con soluciones para todo posible conflicto futuro.
Sin embargo si las partes quieren incorporar una norma del derecho romano o de un derecho en su redacción actual sin sus futuras
modificaciones pueden hacerlo incorporándolas como clausulas del contrato, o sea, estas de se aplican primero y el derecho aplicable entra a
jugar únicamente en forma subsidiaria en aquellas cuestiones no previstas contractualmente.
Las partes pueden declarar aplicable distintos derechos a distintas partes del contrato (dépecage) y de común acuerdo, modificar el derecho
aplicable o pactar este con posterioridad a la celebración del contrato.
ELECCION REAL O HIPOTETICA:
La elección del derecho extranjero puede ser real o hipotética, la real a su vez expresa o tacita, la expresa surge de una clausula del contrato, la
tacita se infiere de la redacción del mismo, ej. de elección real tacita son: a) remisión a los usos y costumbres de un derecho determinado; b)
utilización de formularios o contratos tipos o de adhesión redactados conforme a un determinado derecho; c) idioma.
La Convención Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos de 1994, establece que el contrato se rige por el derecho elegido por las
partes en forma expresa y en caso ausencia del acuerdo expreso debe desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las
clausulas en su conjunto, dicha elección puede referirse a la totalidad del contrato o a una partes del mismo, esto se debe a una inquietud de la
delegación de México dada la proximidad con los EEUU y la fluidez de sus negocios es habitual en la contratación la inserción de una clausula
de elección del tribunal competente.
La Corte Suprema de los EEUU en el caso “The Bremen c/ Zapata Off- Shore CO”, decidió que la clausula de elección del tribunal en un
acuerdo sobre remolque marítimo era válida aun cuando se elegía un tribunal ingles sin conexión con la transacción.
Se puede entender que con respecto a la voluntad hipotética es la ley del lugar del cumplimiento del contrato, o el derecho que menos perturbe la
relación entre las partes. No se trata de averiguar las intenciones subjetivas hipotéticas de las partes, sino de balancear los intereses en juego en
forma objetiva. Cuando no se puede establecer la voluntad real (expresa o tacita) ni la voluntad hipotética, se aplica las normas de la lex fori, ya
que ningún contrato puede estar aislado ni ser autosuficiente.

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Pero si la voluntad real o hipotética se puede conocer se aplica el derecho elegido aun en el supuesto de resultar nulo el contrato. es importante
dejar sentado que cuando se elige un derecho determinado se elige el derecho interno material y no el derecho internacional privado de ese
ordenamiento jurídico, motivo por el cual no se puede dar el reenvio .
LA PRESTACION CARACTERISTICA:
Es atribuible al profesor suizo Schnitzr, de acurdo con ella en los contratos sinalagmáticos con lugares de cumplimiento sometidos a legislaciones
diferentes hay que atenerse al lugar del cumplimiento de la “prestación característica”, así en un contrato de compraventa de mercaderías, la
prestación característica es la entrega de la mercadería y no la del dinero. El lugar del cumplimiento de la entrega de la prestación característica
determina la ley aplicable al contrato en su totalidad, se establece el centro de gravedad del negocio de manera artificial en el domicilio de la
parte obligada a entregar “lo característico”, cuando se prioriza el lugar de la entrega de la mercadería sobre el lugar de la entrega del dinero se
está favoreciendo al empresario sobre el consumidor. Esta teoría es de aplicación imposible en las permutas, contratos de distribución.
TRATADO DE MONTEVIDEO:
Los tratados de Derecho Civil Internacional De Montevideo aplica siguiendo a Savigny la ley del lugar de su cumplimiento.
No admiten la autonomía de la voluntad los tratados de 1889 en forma tacita, tampoco los de 1940 en forma expresa, pero sin embargo al remitir
al derecho del lugar del cumplimiento remiten al DIP y se puede dar el reenvio. Es que la elección de las partes determina la selección de una ley
interna aplicable, mientras que la norma de colisión por su propia naturaleza no indica la ley interna sino que remite a la ley del lugar del
cumplimiento que a su vez puede remitir a un tercer derecho.
DERECHO ARGENTINO:
El derecho argentino reconoce la autonomía de la voluntad aun cuando no existe una norma legal específica, pues el art 1197 del CC se refiere a
la facultad de las partes de contratar libremente dentro del marco del derecho argentino. Goldsmich entiende que en nuestra materia la aceptación
de la autonomía interna lleva implícita la aceptación de la autonomía conflictual.
Art1197: “Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.”
En ausencia de elección del derecho aplicable se hallan en los art 1205 y ss. del CC.
Art 1205: “Los contratos hechos fuera del territorio de la República, serán juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y
obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados.”
Art 1206: “Exceptúense del artículo anterior aquellos contratos que fuesen inmorales, y cuyo reconocimiento en la República resultase
injurioso a los derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus habitantes.”
Art 1207: “Los contratos hechos en país extranjero para violar las leyes de la República, son de ningún valor en el territorio del Estado,
aunque no fuesen prohibidos en el lugar en que se hubiesen celebrado.”
Art 1208: “Los contratos hechos en la República para violar los derechos y las leyes de una nación extranjera, no tendrán efecto alguno.”
Cuando el contrato internacional no tiene contacto con la argentina, pues el lugar de su celebración y el lugar de su cumplimiento se encuentran
en terceros países, se aplica la ley del lugar de su celebración si este fuere conocido.
Los contratos con contacto argentino en los que se conoce tanto el lugar de celebración como el de cumplimiento y una de ellos se encuentra en
el país se rigen por la ley del lugar de su cumplimiento, art 1209 y 1210-
Art 1209: “Los contratos celebrados en la República o fuera de ella, que deban ser ejecutados en el territorio del Estado, serán juzgados en
cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones por las leyes de la República, sean los contratantes nacionales o extranjeros.”
Art 1210: “Los contratos celebrados en la República para tener su cumplimiento fuera de ella, serán juzgados, en cuanto a su validez, su
naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del país en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros”.
Los contratos celebrados entre presentes y en los que se conocen el lugar de su celebración y se ignora el de su cumplimiento se rigen por la ley
del lugar de celebración (art 1205), exista o no el contacto con la argentina.
Los contratos celebrados entre ausentes sin lugar de celebración determinado pero con lugar de cumplimiento conocido se rige por la ley del
lugar de cumplimiento, tengan o no contacto argentino art1214, 1215 y 1216.
Art 1214: “Si el contrato fuere hecho entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares, o por medio de agentes, o por
correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, serán juzgados respecto a cada una de las partes,
por las leyes de su domicilio.”
Art 1215: “En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la República, aunque el deudor no fuere domiciliado, o residiere en
ella, puede, sin embargo, ser demandado ante los jueces del Estado.”
Art 1216:“Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la República, y el contrato debiese cumplirse fuera de ella, el acreedor podrá
demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se hallase allí.”
DERECHO EXTRANJERO:

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La ley de DIP de Quebec de 1991 en el art 3111 dice que loa actos jurídicos son regidos por la ley designada expresa o tácitamente, se permite
expresamente designar la ley aplicable a la totalidad o una parte del acto jurídico y a falta de elección el tribunal aplicara la ley que presenta el
vinculo más estrecho ( art 3112) que se presume que es en el cual tiene la residencia la persona que ha de cumplir la prestación característica o
tratándose de la actividad de una empresa donde esta tenga su establecimiento (art 3113).
Cuando la norma elegida invalide el acto jurídico se aplicara la ley que presenta el vínculo más estrecho.
La ley del CC alemán de 1986 establece que el contrato se rige por la ley elegida por las partes y la elección puede ser expresa o tacita y referida
a todo o parte del contrato y puede ser modificada por las partes para el futuro. A falta de elección se rige por la ley del país con el cual el
contrato o parte del mismo presente los vínculos más estrechos.
En Suiza se acepta la autonomía de la voluntad permitiendo la elección expresa o tacita, esta puede ser modificada y retroactiva al momento de la
celebración del contrato dejando a salvo los derechos de terceros, a falta de elección se aplica la ley que presenta el vinculo más estrecho con el
contrato y se entiende por tal la ley del estado en que el obligado a la prestación característica tenga su residencia habitual o establecimiento.
El México los contratos se rigen por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse a menos que las partes hubieran designado válidamente la
aplicación de otro derecho.
El Venezuela las obligaciones convencionales se rige por el derecho establecido por las partes y a falta de indicación valida se rigen por el
derecho con el cual se encuentren más directamente vinculadas y para ello el tribunal tomara en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos
que se desprendan del contrato para determinar ese derecho.
ORDEN PUBLICO:
La elección de un derecho para su aplicación al contrato comprende la totalidad del mismo, incluye las disposiciones dispositivas y las normas
coactivas, estas últimas integran el orden publico interno del ordenamiento jurídico elegido que junto con las normas dispositivas le dan un
marco jurídico al contrato.
La Convención de La Haya sobre la ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercaderías establece que la aplicación de una
ley designada en la convención solo podrá ser impugnada cuando sea manifiestamente incompatible con el orden público.
La Convención de roma establece que el derecho elegido no debe ser contrario a las leyes de policía y la Cámara Comercial de la Cap. aplico las
leyes de policías extranjeras asimilándolas a una causa de fuerza mayor sobreviniente en un contrato de compraventa de hojalata FOB de
cumplimiento imposible, por mediar un decreto del PE del país en que residía el vendedor que prohibía la exportación de aquella, el hecho de que
el comprador se había reservado el derecho de indicar el vapor en que debía cargarse lo hiciera señalando uno que no arribo a aquel puerto, no
autoriza al vendedor para demandarlo por cumplimiento de dicho contrato ya que, aun en el caso de que el vapor hubiese llegado no hubiera
podido embarcar la mercadería por falta de permiso de exportación.
El orden publico internacional se encuentra en materias de contratos de trabajo, locación de inmueble para vivienda, normas de protección al
consumidor y mantenimiento de la competencia, y la ejecución de un contrato puede resultar imposible en virtud de disposiciones aduaneras o
de control de cambios, el estado del lugar de la ejecución es competente para regular la importación y la exportación.
Favor negotii: las partes pueden elegir una ley aplicable a su contrato que lo anule, 2 posiciones pueden ser a sumidas al respecto: se puede
presumir que las partes han entendido concluir un contrato valido y descartar la nulidad o por el contrario, aceptar el derecho elegido por las
partes y anular el contrato.
Dentro de este contexto el art 14 inc. 4 (que no se aplica en materia matrimonial, de filiación ni derecho sucesorio) Art 14: “Las leyes
extranjeras no serán aplicables: 4.Cuando las leyes de este código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables a la
validez de los actos”.
Con relación a esta norma Goldsmich manifiesta que tiene una considerable extensión cuando al negocio de índole patrimonial que tiene un
contacto argentino se aplica tanto a las capacidades de derecho y de hecho de las partes, convalida defectos formales y la validez intrínseca, esta
solución fue la receptada por la Cámara de Apelaciones en lo Comercial cuando en 1981 las partes celebran en Bs. As. un contrato de
compraventa de las acciones de Bodegas y Viñedos Gargantini SA entre los actores y St. August weinhandel Gnbh, domiciliada en Alemenia
Inversora Iberoamericana SA domiciliada en Panama y A / S Skjoeld Burne, domiciliada en Dinamarca como compradores.
La sentencia aplica derecho argentino por considerar contrato nacional y expresa que la violación de las normas administrativas extranjeras es
inoponible a los vendedores, por ser terceros contratantes de buena fe. No se pronuncia acerca de la capacidad, pero se dice que en caso de duda
ha de prevalecer la vigencia del negocio, no siendo posible destituir defectos a un acto jurídico con meros indicios.

B) COMRPRAVENTA INTERNACIONAL:
Es una especie dentro del género contratos internacionales.
a).COMPETENCIA INTERNACIONAL Y LAY APLICABLE: respecto de las clausulas de prórroga de jurisdicción incorporadas a un
contrato internacional en principio se puede sostener, que el derecho aplicable al contrato rige la validez del acuerdo de prórroga, sin embargo a

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veces la determinación de la lex contractus puede resultar una cuestión opinable, por ello se debe considerar como insoslayable la aplicación de
la ley que habrá de conocer en la causa (sea o no el designado), pues de él depende considerarse competente. En ese orden de ideas la ley 23720
aprobatoria de la Convención sobre Reconocimiento y Ejecución de Sentencias establece la posibilidad de la prorroga de jurisdicción en asunto
exclusivamente patrimonial.
Las clausulas de prórroga de jurisdicción que reconoce su fundamento en la necesidad de favorecer el comercio internacional y los términos del
intercambio. Dichas clausulas pueden hallarse incorporadas a un contrato “clausulas predispuestas” o en un “contrato formulario” o “tipo” no
basta para desvirtuar la eficacia de la prorroga, sino que deberá determinarse si existe una irrazonable disparidad del poder negociador que
permita invalidad el consentimiento dado, ello puede surgir por ej. En facturas proforma enviada por la vendedora a la compradora.
b).PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO: la Corte Suprema considero que tratándose de una operación de exportación en la que una
parte hace una oferta por carta y manifiesta que solo se considerara aceptada en el momento de recibir la confirmación, la remisión de un telec
por un tercero (banco) a los fines de financiar la operación no puede ser considerada como aceptación en los términos del art 1145 del CC.
Art. 1145: “El consentimiento puede ser expreso o tácito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o por signos inequívocos.
El consentimiento tácito resultará de hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la
ley exige una manifestación expresa de la voluntad; o que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino
después de llenarse algunas formalidades.”
La cuestión se suscito con motivo de un contrato de compraventa de carne ofrecida por la actora a una empresa chilena el 20/7/1966. El 8/8/66 el
banco de crédito de Chile curso un telec a su corresponsal en Bs. As. solicitando la apertura de un crédito documentario irrevocable a favor de la
vendedora, 2 días después, el 10, se hizo efectiva la cobertura del crédito por el banco central, fecha en la cual la compradora remitió a la
vendedora la carta de aceptación. Pero el 9/8 el banco central devaluó la moneda argentina con relación al dólar estadounidense, liquidando la
operación al cambio del 8/8, la compradora demando peticionando la liquidación de la divisa al cambio vigente del 10/8, y la corte hizo lugar a
dicha demanda por los fundamentos reseñados.
c).MODIFICACIÓN: cuando un contrato es precedido por largas negociaciones se puede aceptar que quedo celebrado verbalmente antes de su
formulación por escrito, pero toda disposición anterior divergente de las clausulas escritas quedaran sin efecto por la voluntad de las partes
expresada por escrito.
d).OBLIGACIONES RECIPROCAS: el contrato de compraventa internacional celebrado bajo clausula CF (costo y flete) conforma una
variable de la compraventa CIF (costo, seguro y flete) que restringe la prestación del vendedor a la entrega de la mercadería con flete pagado
hasta el lugar de destino.
El art 67 inc.1 de la Convención de Viena establece que cuando el vendedor se limita a entregar una mercadería a un transportista y trasmitiendo
el riesgo mediante la entrega de dicha mercadería. Ello implica que el comprador es quien debe afrontar los riesgos durante el periodo en los
cuales los efectos son transportados, pues aquí el comprador se encuentra en una situación más ventajosa que el vendedor para reclamar una
indemnización del transportista o de la compañía aseguradora.
Con respecto a la clausula FOB la obligación del vendedor de entregar la mercadería es a bordo del buque e implica que corren por su cuenta
todos los gastos necesarios a tal fin, excepto la visación consular que no es requisito para el embarque sino para la descarga e introducción de las
mercaderías del país de destino por la cual estos aranceles estarán a cargo del comprador.
e).PRESTACIÓN CARACTERÍSTICAS:
Art.1215: “En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la República, aunque el deudor no fuere domiciliado, o residiere en
ella, puede, sin embargo, ser demandado ante los jueces del Estado.”
Art.1216:”Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la República, y el contrato debiese cumplirse fuera de ella, el acreedor podrá
demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se hallase allí.”
De conformidad con lo dispuesto por estos art cabe declarar incompetente a los tribunales argentinos para conocer en un litigio referido a un
contrato de compraventa de mercaderías con clausula FOB en un puerto italiano, pues la prestación característica se cumple con la entrega de la
mercadería a bordo de un buque en Italia, esto fue resuelto así por un tribunal federal alemán y fundamento su decisión explicando que no era
posible determinar la lay elegida por las partes a través de su voluntad real o hipotética, y tratándose de obligaciones reciprocas, la ley del lugar
del cumplimiento de la obligación de cada parte determina sus obligaciones. Con este fallo se abandona el concepto de la prestación
característica para priorizar el lugar de cumplimiento de cada obligación. Decidir así implica apartarse de la ley única del contrato que al inicio
del negocio se conoce o puede conocerse.
COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MARCADERIAS, CONVENCIÓN DE VIENA DE 1980:
Entro en vigor en 1988 y ha sido adoptada por 59 estados pates, no distingue entre contratos civiles y comerciales, regula exclusivamente la
formación del contrato de compraventa y los derechos y obligaciones del vendedor y comprador. No concierne la validez del contrato ni los

72
efectos del mismo sobre la propiedad de las mercaderías vendidas, tampoco se aplicara a la responsabilidad del vendedor por la muerte o lesiones
corporales causadas, admite la autonomía de la voluntad y sus disposiciones se aplican en su defecto, además esta convención admite que las
partes sustraigan todo o parte del contrato a su normativa.
a).ÁMBITO DE APLICACIÓN: establece la convención que se aplicara a los contratos de compraventa de mercaderías entre partes que tengan
sus establecimientos en estados diferentes, cuando estos sean estados contratantes o también cuando las normas del DIP prevean la aplicación de
la ley de un estado contratante.
La ley 22765, ratificante de esta convenio establece en su art 1.1 que se aplicara a los contratos entre partes que tengan sus establecimientos en
estados diferentes: a) cuando estos estados hayan suscripto la convención, o cuando b) las reglas de DIP prevean la aplicación de la ley de un
estado contratante.
Dicha convención se aplica no solamente entre los 59 estados contratantes, sino también con estados no contratantes cuando la norma indirecta
remite a la ley aplicable de un estado parte, para que se apliquen las normas de esta convención.
Se aplica a compraventas civiles o comerciales y quedan excluidas expresamente las compraventas de mercaderías compradas para uso personal,
familiar o domestico, en subastas, ventas judiciales, valores mobiliarios, buques, aeronaves, etc.
Por lo pronto se consideran compraventa (art3) los contratos de suministro de mercadería que hayan de ser manufacturadas o producidas, a
menos que la parte que las encargue asuma la obligación de proporcionar una parte sustancial de los materiales necesarios. No se aplicara a los
contratos en los que la parte principal de las obligaciones de la parte que proporcione las mercaderías consista en suministrar mano de obra o
prestar otro servicio.
b).INTERPRETACIÓN INTERNACIONAL: el art 7 expresa que en la interpretación de la misma se tendrá en cuanta su carácter
internacional y la necesidad de promover la uniformidad de su aplicación y la observancia de la buena fe y supletoriamente se aplicaran los
principios generales en que se basa la convención. Además se tienen en cuenta la intensión de las partes, los usos y practicas (art8 y9).
c).FORMA. FORMACIÓN DEL CONTRATO. MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN: no están sujetos a formalidad alguna pero el estado
contratante o el mismo contrato pueden exigir que se haga por escrito, comprensivo del telegrama y telec (art 11 y13). Con respecto a la oferta y
aceptación la convención establece que surtirá efecto cuando llegue al destinatario si es irrevocable o hasta su aceptación (art 14 y 15). El
contrato se perfecciona cuando surta efecto la aceptación de la oferta conforme a lo dispuesto en el art 23, además establece la necesidad de
comunicar a la otra parte la declaración de resolución por un incumplimiento esencial (art25 y 26).
d).OBLIGACIONES DE LAS PARTES: la convención suple la falta de indicación del lugar de cumplimiento de la obligación (art 31 -34) y de
la conformidad de la recepción (art 35-44). Otorga plazos más amplios para que el comprador pueda examinar la mercadería y efectuar reclamo
que nunca excederán un plazo máximo de 2 años desde la recepción.
La convención no exime al vendedor del cumplimiento cundo circunstancias imprevisible han alterado la situación económica tornando
excesivamente onerosa la obligación y en esto se diferencia del derecho argentino interno.
e).INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS: por incumplimiento de contrato comprenderá el valor de la pérdida sufrida y el de la
ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del incumplimiento. La parte que invoque el incumplimiento del contrato deberá
adoptar todas las medidas que sean razonables para reducir la perdida y el lucro cesante resultante del incumplimiento (art77).
C) CONTRATO DE TRANSPORTE: (personas-cosas)
a).CALIFICACIÓN: la Convención de Varsovia de 1929 califica como transporte internacional el transporte en el cual el punto de partida y el
punto de destino están situados en territorios de 2 partes contratantes o en territorios de una sola si hay alguna escala prevista en el territorio de
otro aunque no sea contratante.
Según el art 151 de código aeronáutico, en el transporte aéreo, el viajero solo estará habilitado a reclamar daños y perjuicios al porteador que
hubiese efectuado el transporte en el cual se produjo el accidente ya que no autoriza a formular reclamo contra la compañía emisora del billete.
El tratado de derecho de la navegación comercial de Montevideo en los contratos de fletamento y de transporte de mercaderías o de personas que
tenga por objeto esos transportes entre puertos de un mismo estado, se rigen por sus leyes cualquiera sea la nacionalidad del buque, cuando los
mismos contratos deben tener ejecución el algunos de los estados, se ruge por la ley vigente en dicho estado. Se entiende por lugar de ejecución
el del puerto de descarga el de la mercadería o desembarco de la persona.
La Cámara Federal resolvió que en un viaje de ida y vuelta hacia asunción del Paraguay y desde esta nuevamente a Bs. As. (Viaje redondo) no
corresponde aplicar la convención de Varsovia sino el art 1209 del CC.
Con respecto a la responsabilidad del transportista la Corte Suprema ha decidido que la indicación de la escala en la carta de porte es un requisito
esencial aun en el carácter internacional del contrato resulte evidente en atención al punto de partida y destino, esto lo aplico la Cámara Federal
Civil y Comercial sobre un caso de sobreventa de pasajes, la ley argentina por ser la ley del lugar de cumplimiento del viaje de vuelta.

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En el transporte multimodal legislado por ley 24921 establece que al transporte de mercaderías realizado en el ámbito nacional y al transporte
multimodal internacional de mercaderías cuando el lugar de destino previsto contractualmente por las partes se encuentre situado en jurisdicción
de la República Argentina.
b).RIESGOS DEL TRANSPORTE: el transportista corre con los riesgos normales de la expedición, y la expropiación de mercaderías en
destino no puede considerarse comprendidas para cubrir los daños que se produzcan durante el mismo. La Corte Suprema resolvió que resulta
improcedente tender a los planteos relativos a la falta de protesta y al limitación de la responsabilidad contenidos en la convención de Varsovia si
los mismos no han sido deducidos en la etapa procesal oportuna por la trasportista demandada que incurrió en rebeldía, aquí se aplico el derecho
procesal argentino.
c).JURISDICCIÓN ARGENTINA EN UN CONTRATO SIN CONTACTO ARGENTINO: la actora, una SRL domiciliada en Hamburgo
(Alemania), importo una partida de arroz que fue embarcada en Corea a bordo del buque “Pavio” el 23/11/1973; al momento del desembarco la
carga presento daños y averías producidos por el agua. Estando en buque “Pavio” en el puerto de Bs. As., la actora solicito y obtuvo un embargo
preventivo y la interdicción de salida del navío. Otorgadas las garantías, la interdicción fue levantada. Al ordenar el tribunal el traslado de la
demanda, la demandada opuso excepción de incompetencia de la justicia argentina. La Corte Suprema decidió que la jurisdicción internacional
argentina es concurrente aplicando el art 612 de la ley de navegación (20094).
Como bien razona Goldschmidt, la actora debió haber deducido la demanda en Alemania; ello habría sido adecuado. El art 614 de la 20094
contempla el caso de transporte con destino argentino o demandados domiciliados en la argentina. El art 612 establece que los tribunales
nacionales son competentes para entender en todo juicio en que sea parte un propietario o armador de un buque de bandera extranjera, en los
casos que, según esta ley, puede ser embargado. El art 614 dispone que los tribunales nacionales son competentes para conocer en los juicios
derivados de los contratos de utilización de los buques cuando las obligaciones respectivas se deban cumplir en la argentina, salvo que el actor
opte por los tribunales del domicilio del demandado. En contratos de fletamento, transporte de cargas o de personas, y en general, en todo
contrato en que el transportador asuma la obligación de entregar los efectos en destino, es nula toda clausula que establezca otra jurisdicción que
la de los tribunales argentinos.
En el ámbito del Mercosur, el “Acuerdo de Transporte Multimodal Internacional entre los Estados Partes del Mercosur”, se aplica a los
contratos de transporte multimodal cuando el lugar en que el operador tome o entregue la mercadería se encuentre en un estado parte. La
responsabilidad del operador comienza cuando recibe bajo custodia la mercadería y hasta su entrega al destinatario y lo obliga a extender un
documento de transporte multimodal; además fija el plazo de prescripción en 2 meses.
El acuerdo dispone que las controversias que surjan entre los estados parte como resultado de la aplicación, interpretación o incumplimiento de
las disposiciones contenidas en el mismo serán resultas mediante negociaciones técnicas directas. En su defecto se aplicaran los procedimientos
previstos en el sistema de solución de controversias vigente entre los estados parte del Tratado de Asunción.
A partir de 1998 se encuentra vigente en nuestro país la ley 24921 sobre Transporte Multimodal de Mercaderías. Interesante es constatar que esta
ley, en principio, no admite la prorroga de jurisdicción. En su art 41 establece que “en los contratos de transporte multimodal que se celebren
para realizar un transporte en el ámbito nacional y en los contratos de transporte multimodal internacionales en los que el lugar de destino
previsto esté en jurisdicción argentina, es nula toda clausula que establezca otra jurisdicción que la de los tribunales federales argentinos
competentes. Sin embargo, es válido el sometimiento a tribunales o árbitros extranjeros si se acuerda después de producido el hecho generador de
la causa”.
d).AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD: la Cámara Federal Civil y Comercial entendió que en materia contractual las normas de colisión del
derecho internacional privado son aplicables en forma subsidiaria para el supuesto en que las partes no hayan pactado el derecho que mejor se
adapte a sus necesidades.
e).PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR: la globalización y creciente integración de los mercados obliga a estudiar el régimen jurídico de
responsabilidad por los productos; este régimen se desarrolla en los EEUU dejando de lado el precedente ingles del siglo XIX, “Winterbottom c/
Wribht”, según el cual los vendedores de mercaderías no tenían ninguna responsabilidad – ni contractual ni extracontractual- excepto con el
comprador inmediato. “Winterbottom” verso sobre la violación de un contrato de mantenimiento de una carroza de correos por parte del
arrendador. El tribunal sostuvo que el incumplimiento en hacer las reparaciones no hacía responsable al arrendador ante el conductor lesionado al
desplomarse la carroza.
La relación contractual fue dejada de lado por la corte Suprema del estado de Nueva York en 1916 en el caso “Mac Pherson c/ Buik Motor Co.”,
permitiendo demandas de responsabilidad por negligencia del fabricante y del distribuidor.
Corresponde al consumidor el deber de demostrar la negligencia del fabricante. La Corte Federal alemana el 9/5/1995 tuvo que fallar en el caso
en que una menor de 9 años, que busco 2 botellas de vidrio con agua mineral del sótano de la casa de sus padres, apoyo las botellas para cerrar la
puerta del sótano, y al volver a levantarlas una de ellas exploto, dañándole un ojo. En la causa el tribunal hizo lugar a la demanda en virtud de la

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pericia técnica, que dictamino que una explosión espontanea de una botella de vidrio conteniendo agua mineral se puede producir como
consecuencia de una mínima rajadura en el vidrio. En el caso, el vidrio había sido analizado, pudiéndose constatar la posible rajadura. A pesar de
ello la primera y segunda instancia había rechazado la demanda argumentando que el defecto de la botella, según el dictamen, no hubiera podido
ser constatado por el fabricante de acuerdo con el estado de la ciencia y de la técnica.
La Corte no tomo en cuanta el argumento del fabricante, que de haber existido una falla, se hubiera producido durante el periodo de fabricación,
por no haber sido ello acreditado por la demandada. Tampoco considero causal eximente de responsabilidad la imposibilidad de detectar el
defecto.
El Uniform Commercial Code de los EEUU incorporo el concepto de la “garantía implícita” en virtud del cual el fabricante garantiza la
seguridad del producto a todo comprador.
D)CONTRATO DE TRABAJO:
ELECCIÓN DE LAS PARTES DEL DERECHO APLICABLE: el DIP se caracteriza por estar integrado por normas de colisión que indican
cual derecho es aplicable al caso. Sin embargo, en materia contractual, estas normas se aplican subsidiariamente en el supuesto de no haber
pactado las partes el derecho aplicable. Podemos, en principio, afirmar que la autonomía de la voluntad rige en materia laboral.
La autonomía de la voluntad es la que en materia contractual exterioriza el interés de las partes, pues el lugar de celebración del contrato puede
ser casual y las prestaciones ser reciprocas y tener diferentes lugares de cumplimiento. Asimismo, el lugar de cumplimiento de la prestación no
incluye el lugar de los preparativos y la ejecución puede ser continuada. El domicilio y la nacionalidad de las partes también pueden ser
diferentes.
Este principio debe ser aplicado en materia laboral, contemplando su compatibilidad con el carácter tuitivo del derecho del trabajo.
La Ley de Contrato de Trabajo 21297 en su art 3 establece la aplicación de la ley argentina del lugar de ejecución, reproduciendo en contenido
del art 1209 del CC. Suprimió el último apartado del art 3 de la anterior ley 20744, que establecía que la aplicación de la ley del lugar del
cumplimiento, que podía ser aplicada aun de oficio. Instituía asimismo el favor operarii. Sin embargo, nada dice con relación a la facultad de las
partes de elegir libremente su derecho, en lo que se ha de estar a las normas del derecho común.
Nada obsta, pues, a que las partes puedan elegir el derecho aplicable.
Sin embargo, parecería que aun después de la reforma el limita sigue siendo el favor operarii, que sería una manifestación del orden pública
internacional argentino en una materia en que impera el principio in dubio pro operario.
El principio de la autonomía de la voluntad fue aplicado a raja tabla por el tribunal de Zarate cuando rechazo la demanda del actor contra la
sucursal en Bs. As. de la demandada. El actor, contratado en la argentina y sometido a un riguroso examen médico, fue enviado a Venezuela,
done enfermo en razón de las condiciones insalubres de trabajo en cañerías subterráneas. Repatriado a la argentina, promovió la acción. La
demandada sostuvo que, como sucursal, no responde por la matriz, constituida en Panamá, y que es aplicable la ley del lugar del cumplimiento
del contrato, Venezuela, y no la ley argentina del lugar de su celebración. En el contrato las partes se sometieron a la ley venezolana. El tribunal
resolvió que la elección del derecho venezolano por las partes es válida en tanto no viola regla imperativa alguna, pero que ante la falta de prueba
de su contenido por la parte actora, la demanda debió ser rechazada. No considero que la ley elegida por las partes no era otra que la ley del lugar
del cumplimiento de la obligación, a la que remite nuestra norma indirecta, y que no resolver de conformidad con esa ley era denegar justicia.
IUS VARIANDO INTERNACIONAL:
La movilidad internacional del empleado ocasiona conflictos de leyes, pues si bien el contrato de trabajo puede estar sometido a un derecho
extranjero, se aplican las disposiciones locales de orden público, y en tal carácter, las convenciones colectivas de trabajo.
La jurisprudencia de nuestros tribunales en demandas promovidas contra una sociedad constituida en el extranjero que tenia registrado su
domicilio en la Cap Fed fue admitida por la Cámara Nacional del Trabajo en 1961.
La Corte de Apelación de Paris se expidió al respecto en un caso promovido por un empleado bancario contra la sucursal del banco en Francia.
El empleado, de nacionalidad portuguesa, entro al servicio del banco en Portugal en el año 1971, como dependiente. Después de ocupar cargos
diversos en Portugal hasta 1972, se reintegró a la sucursal del banco en Francia en 1979, donde fue promovido en varias oportunidades. Siendo
uno de los directivos de la sucursal francesa en 1990 se le comunico, con preaviso de 12 meses, que sería trasladado a Porto, Portugal. Este
traslado fue adelantado en 6 meses y el empleado solicito en Francia la aplicación de la convención colectica francesa de bancos. Entretanto el
banco dio por rescindido el contrato laboral por abandono de tareas en Portugal.la primera instancia considero que el actor se vinculo en 1979
con la sucursal francesa a través de un contrato sujeto a la convención colectiva francesa de bancos y sus indemnizaciones. La Corte de
Apelación decidió, en cambio, que el contrato de trabajo de derecho portugués, cuando no existe novación, está sometido al derecho portugués,
lugar en que el contrato fue celebrado y tuvo principio de ejecución, siendo portuguesa la nacionalidad del actor y tratándose en el caso del banco
de una persona jurídica portuguesa sin autonomía en Francia. La convención colectiva francesa tampoco había sido aplicada durante la vigencia
del contrato para la determinación del salario.

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La Cámara de Trabajo de la Cap. Fed. rechazo la demanda de un periodista contratado en Bs. As. y enviado a España, revocando la decisión de la
instancia anterior que había aplicado la ley argentina. El tribunal de alzada declaro que indubitablemente el contrato de trabajo que vinculo a las
partes debía ejecutarse fuera del país desde el inicio. Por ello, por aplicación de la ley de contrato de trabajo 21297 y del art 1210 del CC se debía
aplicar la ley del lugar de ejecución, pues las partes nada habían pactado y ello no era compatible con el orden público. Sin embargo, rechazo la
demanda debido a que el derecho extranjero aplicable no había sido probado ni tampoco invocado por la actora.
LIMITES A LA ELECCIÓN DE LA LEY APLICABLE:
La determinación de la ley aplicable y la autonomía de la voluntad tienen su límite en el orden público internacional del foro y en las normas de
policía. La elección de un derecho aplicable al contrato de trabajo internacional no debe tener por finalidad evitar la aplicación de normas de
protección al empleado.
El contenido puede ser muy dispar, pues mientras que en los países en vías de desarrollo la legislación laboral garantiza un salario mínimo
obligatorio, la preocupación de los países industrializados se encuentra en el extremo opuesto, para evitar que la suba de los salarios cause
inflación.
Cuando el contrato de trabajo fue celebrado en la argentina para ser cumplido en el extranjero, la Cámara Nacional del Trabajo determino la
aplicación de la ley del lugar de la ejecución, pues no se ha invocado una violación al orden público internacional.
El mismo tribunal no ha arribado a igual conclusión en un caso posterior atento hallarse ante presupuestos facticos distintos que hicieron
imposible la aplicación del principio lex loci executionis. En este último caso el tribunal entendió que al no haber tratado con el estado en el cual
la parte actora construiría viviendas para quienes trabajaban en pozos petroleros (Turkmenistán), se aplicaba una norma consuetudinaria de
derecho internacional privado argentino no convencional que establecía que se debe estar al derecho que las partes libremente hayan elegido para
su contrato. Éstas resolvieron por la aplicación de la ley argentina (ley 22250), cuya opción no se advierte vulnere el principio protectorio del
derecho del trabajo con validez internacional.
DERECHOS SINDICALES:
No está legislada la materia de la cogestión. Cuando empleados integran los órganos societarios, su traslado a otra filial de la misma empresa
madre les hace perder esta posición en virtud del carácter territorial de la legislación societaria y el no reconocimiento del grupo societario como
tal. No se puede soslayar que la cogestión integra el derecho societario aun cuando exista en el interés del empleado.
SEGURIDAD SOCIAL:
Como consecuencia de los movimientos migratorios provenientes de Europa a fines del siglo XIX y durante la primera mitad del siglo XX, la
argentina celebro tratados bilaterales con estados europeos sobre seguridad social, luego también lo hizo con otros países.
La evolución de los sistemas de seguridad social trajo aparejada un proceso de revisión y de eventuales reformas de los convenios ya suscriptos.
Éstos receptan diversos principios:
1) Igualdad de trato, por el cual se establece que los trabajadores de una de las partes contratantes que ejerce una actividad en el
territorio de otra parte contratante estará sometido y se beneficiara de la seguridad social igual que los trabajadores del estado en
que ejerzan la actividad;
2) Asistencia y colaboración reciproca;
3) Legislación aplicable, el cual significa que el trabajador estará sometido a la legislación en donde desempeñe su actividad;
4) Aplicación del tratamiento más favorable, para el caso de que el interesado tuviera derecho a prestaciones de similar naturaleza
bajo la legislación de 2 o más estados;
5) Totalización de periodos;
6) Garantía en el pago o exportación de prestaciones;
7) Vinculación de todos los principios con el de totalización.
CONCLUSIONES: si bien el contrato de trabajo internacional es una especie del género contrato internacional, la posibilidad de las partes de
elegir el derecho que regulara sus relaciones encuentra su límite en el orden público internacional.
No se puede soslayar, que la mayoría de los casos jurisprudenciales reseñados afectan a empleados directivos, en los cuales el principio in dubio
pro operario tiene alcances diferentes en virtud del poder de contratación del empleado jerárquico. La creciente globalización, sin embargo, va a
resultar en más frecuentes conflictos a niveles intermedios e inferiores.
BOLILLA 8
A) DERECHO CAMBIARIO:
Debemos diferenciar entre el derecho cambiario y derecho bancario, este último es una especie dentro del género contrato. Se habla de
operaciones bancarias como sinónimo de contratos bancarios pues muchas operaciones de bancos son objeto de contratos específicos que sirven
para desarrollar esas operaciones, ej. Crédito documentado, cuenta corriente, apertura de crédito, tarjeta de crédito, etc.

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Derecho Cambiario:
Concepto: “el conjunto de principios informadores y de normas reguladoras de actos y normas jurídicas, referentes a títulos y créditos
cambiarios.”
“Conjunto de normas jurídicas, integrantes del derecho mercantil, que se refieren a las personas, las cosas y los negocios, mediante los cuales
se realizan las operaciones bancarias.”
Caracteres:
Literalidad: es imprescindible que en el documento se configure con precisión el contenido, la naturaleza y extensión del derecho; esta es una
característica cartular referida a los aspectos constitutivos del instrumento. Se refiere al contenido del título valor e indica que la significación del
derecho incorporado se delimita exclusivamente por el tenor escrito en el documento, cuya significación literal, especialmente en el momento de
su configuración, prevalece respecto de cualquier otra declaración o documentación emitida previamente, salvo en los causales.
Autonomía: contra adquisición del título y por ende del derecho incorporado, aparece desvinculada de las relaciones existentes entre el deudor y
los poseedores anteriores. Cada poseedor adquiere ex novo, como si fuera originariamente el derecho incorporado al documento, sin pasar a
ocupar la posición que tenía su transmitente o los anteriores poseedores. La posición jurídica de los adquirientes sucesivos surge de la posesión
legítima del título y su derecho, existen en función de ella y del tenor literal del propio documento y no por las relaciones personales que ligaban
al anterior poseedor con el deudor.
La autonomía comienza a funcionar a favor de los terceros que hayan adquirido el título de buena fe, a partir de la primera transferencia posterior
a la emisión del documento. Ella no opera a favor del tercero de mala fe, esto es de quien al “adquirir” el título conoce el vicio que afecta al
derecho de su transmitente y actúa en perjuicio del deudor cartular, pese a las dificultades probatorias que se plantean al respecto, dado que la
buena fe se presume, lo difícil es hallar soluciones que acrediten la mala fe.
Forma originaria: consiste en que al nuevo adquirente no se le van a poder oponer las excepciones personales nacidas de las relaciones del
deudor con sus tenedores precedentes.
Incorporación: la inserción literal del derecho en el documento permite que se hable del fenómeno de la incorporación. La incorporación
determina que lo esencial sea el título como cosa y lo accesorio el derecho en el contenido, aunque sea este el que de valor patrimonial al
documento. Ello ocurre a tal punto que el derecho incorporado al “título” normalmente depende del derecho sobre el propio “documento” como
cosa.
En virtud de la función económica de los títulos valores, cuyo aspecto fundamental atañe a la circulación de la riqueza (teniendo en cuenta la
celeridad y seguridad de esta), se toma del régimen general de las cosas muebles el principio según el cual “la posesión de buena fe de una cosa
mueble, crea a favor del poseedor, la presunción de tener la propiedad de ella” (Art. 2412 CC). Pero aquí va más allá ya que en principio es
irrelevante que el documento sea robado o perdido.
Legitimación: en el ámbito de las relaciones cartulares, la legitimación se refiere a la situación jurídica del sujeto habilitado para ejercer todos los
derechos sobre el título y los que devienen de su posesión. La legitimación viene dada en primer término, por la posesión del documento que es
el requisito indispensable para ejercer los derechos incorporados al título. El poseedor legitimado está habilitado para ejercer el o los derechos
emergentes del título sin necesidad de suministrar prueba de que es: 1º el propietario del documento; 2º el efectivo titular del derecho que emerge
de él.
La legitimación activa: es la habilitación para ejercer el derecho incorporado en el documento y exigir al deudor la prestación debida.
La legitimación pasiva: es la habilitación del deudor para liberarse cumpliendo la prestación debida al legitimado activo.
En lo que atañe a la transferencia del documento es indispensable, que ocurra con arreglo a la ley de circulación del título, esto es, en lo atinente
al conjunto de normas que regulan: 1- la forma de transmitirlo, y 2- las consecuencias de la transferencia.
La legitimación presupone la investidura formal materializada literalmente en el título, por el endoso y la posesión de él.
En materia cambiaria estamos en presencia de títulos circulatorios autónomos a los que se aplican reglas propias, las acciones cambiarias son las
que competen al titular de un documento cambiario contra los sujetos obligados en el mismo.
Actualmente no tenemos normas de fuente interna que establezca la ley aplicable y el tribunal competente en materia cambiarias, nuestro país ha
ratificado el Tratado de Montevideo con normas en la materia y la convención de Panamá de 1975 sobre conflictos de leyes en materia de letras
de cambio, pagare y facturas, esta convención aplica a los aspectos formales y de fondo la ley del lugar en que la obligación se contrajo, reconoce
la autonomía de las distintas obligaciones asumidas y consagra como consecuencia la aplicación de una pluralidad de legislaciones. Con relación
a terceros estados, ante la ausencia de normativa de fuente interna aplicable a casos internacionales, podemos aplicar analógicamente lo
preceptuado en el tratado o la convención, pero ello quedara librado al arbitrio judicial.
LETRA DE CAMBIO:

77
Según Cámara:” “es el título de crédito formal y completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar a su
vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en un lugar determinado, vinculando solidariamente a todos los que en ella
intervienen”
PAGARÉ: “es un titulo de crédito formal, completo, abstracto que contiene una promesa incondicionada de hacer pagar a su vencimiento
una suma de dinero vinculando solidariamente a todos los firmantes del mismo, a diferencia de la letra de cambio donde un tercero paga, en
el pagare es una promesa directa donde el suscriptor asume la obligación de pagar.”.
Requisitos: 1) la clausula a la orden o la denominación del título inserta en el texto del mismo y expresada en el idioma empleado para su
redacción. 2) la promesa pura y simple de pagar una suma determinada. 3) el plazo de pago. 4) la indicación del lugar de pago. 5) el nombre de
aquel al cual o a cuya orden debe efectuarse el pago. 6) la firma del que ha creado el titulo (suscriptor).
CHEQUE: la ley de cheque 24452 no define al cheque solo establece la clasificación entre cheque común y cheque de pago diferido, quien
define al cheque es el Art 1 del Dect. Ley 4778/ 63: Cheque Común:“El cheque es una orden de pago pura y simple librada contra un
banco en el cual el librador tiene fondos a depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorización para girar en descubierto.”
Cheque de Pago Diferido: “es una orden de pago librada a fecha determinada posterior a la de su libramiento contra una entidad
autorizada en la cual el librador a la fecha de vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su orden en cuenta corriente o
autorización para girar en descubierto”.
El que de pago diferido, registrado o no es oponible y eficaz en los supuestos de concurso, quiebra, incapacidad sobreviniente y muerte del
librador, cosa que no ocurre con el de pago común y de ahí radica la importancia del cheque de pago diferido.
LETRA DE CAMBIO Y PAGARÉ: la doctrina se divide entre los partidarios de la aplicación de las normas del CC o el tratado de Montevideo
de 1940, para Goldschmidt explica que en materia de letra de cambio el art 2 del dec-ley 5965/63 derogo el art 738 del C.Com. y por ello se debe
aplicar analógicamente el tratado de Montevideo en los supuestas en que no procesa su aplicar directa. Antonio Boggiano propone aplicar las
normas de la Convención de Ginebra de 1930, ratificada por dec-ley 5965 a la letra de cambio vinculada a países ratificantes de dicha
convención y las normas del tratado de Montevideo en los demás casos.
La convención de Ginebra de 1930 destinada a reglamentar las letras de cambio y pagaré, que no fue ratificada por nuestro país, establece que la
capacidad de una persona para obligarse por dichos documentos se determina por su ley nacional y si esta ley nacional declara aplicable la ley de
otro estado se aplica esta última. La persona incapaz sin embargo, queda obligada si firmo en territorio de un país cuya ley lo declara capaz. Con
respecto a la forma aplica la ley del lugar de celebración. Los efectos de las obligaciones del aceptante de una letra de cambio y del suscriptor de
un pagaré se determinar por la ley del lugar de pago. Los plazos para la acción de regreso se determinan por la ley de la creación del título, la ley
del lugar de creación determina si el portador adquiere el crédito, la del lugar de pago determina la posibilidad de efectuar un pago parcial, las
formas y plazos del protesto se rigen por la ley del país en cuyo territorio este se debe formalizar, la ley del lugar del pago determina las medidas
a tomar en caso de pérdida o robo.
Con respecto a la convención de Panamá ( letras de cambio, pagare y facturas) establece que la capacidad para obligarse se rige por la ley del
lugar en que se ha contraído la obligación, la forma del acto y los procedimientos y plazos para la aceptación, el pago y el protesto se rigen por la
ley del lugar de realización. Las obligaciones se rigen por la ley del lugar del lugar en que hubiesen sido contraídas, en su defecto por la ley del
lugar de pago o emisión, con respecto a la jurisdicción al tribunal del cumplimiento de la obligación o del domicilio del demandado.
La convención de Naciones Unidas sobre letras de cambio internacionales y pagaré internacionales de 1988 tiene por objeto eliminar las
principales disparidades e incertidumbres que actualmente existen en relación con los títulos valores utilizados en los pagos internacionales, esta
convención será aplicable cuando las partes utilicen una forma especial de instrumento negociable, dicha convención fue aprobada y abierta a la
firma por la Asamblea General y son necesarias 10 ratificaciones para que la convención entre en vigor, hasta hoy no ha sido ratificada.
Califica a la letra de cambio internacional como el titulo escrito que contiene en su texto la palabras “letra de cambio internacional” y es una
orden pura y simple del librador, dirigida al librado de pagar una suma determinada de dinero al tomador o a su orden, pagadero a la vista, o en
un momento determinado, fechada y firmada por el librador. Señala que 2 de los lugares siguientes deben estar ubicados en estados diferentes, el
lugar donde se libra, el lugar indicado al lado de la firma del librador, el indicado al lado del nombre del librado o del tomador y/o lugar de pago.
Califica como “pagaré internacional” el que contiene una promesa pura y simple mediante la cual el suscriptor se compromete a pagar una
determinada suma de dinero al tomador o a su orden, es pagadero a la vista o en un momento determinado y está fechado y firmado por el
suscriptor. Señala que 2 de los lugares siguientes deben estar ubicados en estados diferentes, el lugar donde se libra, el lugar indicado al lado de
la firma del librador, el indicado al lado del nombre del librado o del tomador y/o lugar de pago.
CHEQUE: en esta materia el art 1 del decr-ley 4776/63 sometía al cheque a la ley del domicilio del banco pagador, la ley actual 24452 no
contiene ninguna norma similar, pero si regula el cheque común que sigue la reglamentación de la convención de ginebra y el cheque de pago
deferido (ley 24760).

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El tratado de Montevideo de 1940 lo somete a la ley del lugar en que se realice el acto, pero es la ley del estado en que el cheque se debe pagar la
que rige el termino de la presentación, si puede ser aceptado, cruzado, certificado o confirmado y sus efectos, los derechos del tenedor sobre la
provisión de fondos, los derechos del girado para revocar, la necesidad del protesto y lo referente a las modalidades del cheque. El tratado de
1889 no contempla disposiciones al respecto.
La calidad de titulo ejecutivo de un cheque fue resuelta 2 veces por la Cam. Com., en el primer caso decidió el tribunal que a fin de no frustrar
por el fenómeno de frontera, ni los intereses de las partes ni la voluntad del legislador, corresponde revisar si el titulo es hábil según el derecho
del domicilio de pago y considera que los recaudos del domicilio bancario son equivalentes a las normas procesales del juez argentino.
En el segundo caso se califico al título como cheque de acuerdo con la ley de Nueva York, pues la intervención- uno el banco girado y el otro de
cobro- no lo impide. En este fallo la Cam. Corrc. Decidió que, conforme a la ley extranjera aplicable, lo que se ejecuta es un cheque, pues reúne
los requisitos establecidos por la legislación del estado de Nueva York, lugar de su creación que es el domicilio del banco girado. Estableció la
equivalencia entre los requisitos procesales del foro y los del banco girado.
En materia de títulos negociables la ley que rige la forma califica al título como tal, se aplica pues, la ley del lugar de creación del instrumento
dado su carácter rigurosamente formal.
La aplicación de la ley del domicilio del banco parece más útil como norma de conflicto, en defecto de la autonomía de la voluntad.
TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940:
En materia cambiaria la regla locus regit actum es imperativo pues la forma hace a la sustancia del acto cambiario.
El art 23 establece que la forma se sujetara a la ley del estado en cuyo territorio se realice el acto y la Cam. Com., resolvió que cuando los
documentos que sirvan de base a la demanda fueron extendidos y protestados en Montevideo, correspóndela a aplicación de la ley uruguaya pues
las relaciones jurídicas resultantes de la creación y las obligaciones contraídas en el caso por avalistas quedan sujetas a la ley del estado en que
han sido otorgadas dichas garantías.
Al comentar este fallo Goldschmidt señala que la supeditación del aval a su propia ley en lugar de someterlo a la ley aplicable al derecho avalado
es una innovación en el tratado de 1940, ya que el tratado de 1889 aplica al aval la ley correspondiente a la obligación garantizada como contrato
accesorio que se rige por la ley de la obligación principal.
El art 24 consagra el principio de la independencia de las obligaciones cambiarias y establece que cuando las obligaciones contraídas en una letra
de cambio no son validas según la ley en cuyo territorio se realizo el acto, pero se ajustan a la ley del estado en que se ha suscripto una obligación
ulterior, la irregularidad de la forma no afecta la validez de la obligación ulterior.
El art 25 establece que las relaciones entre girador y beneficiario respecto del giro de una letra se rigen por la ley del lugar en que ha sido girada,
las que resulten entre girador y la persona a cuyo cargo se ha hecho el giro, por la ley del lugar en que se debió verificar la aceptación. Las
obligaciones del aceptante con respecto al portador se regularan por a la ley del lugar donde se ah efectuado la aceptación, los efectos del endoso
del lugar donde la letra ha sido endosada, los efectos del tercero interviniente se rigen por el lugar de este.
El tratado de 1940 no contiene una norma sobre prescripción y se queda sujeta a la aplicación analógica del tratado de derecho civil internacional
de 1940 que establece que la prescripción extintiva de las acciones personales se rige por la ley a la que las obligaciones correlativas están
sujetas, o sea, que al respecto la Cámara Correccional decidió que tratándose de un cheque librado en Bs. As. con ligar de pago en Uruguay
conforme al art 29 la prescripción se rige por la ley de creación del título. El art1 del decr-ley 4776/63, DIP de fuente interna declara que el
domicilio del banco girado determina la ley aplicable y por lo tanto no aplico el art 33 que debe ser interpretado restrictivamente.
CONVENCIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE GARANTIAS INDEPENDIENTES Y CARTAS DE CREDITO
CONTINGENTES DE 1996:

1) esta convención será aplicable, de acuerdo con el art 1, a las promesas internacionales mencionadas en el art 2:
a) si el establecimiento del garante- emisor en que se emita la promesa se halla en un estado contratante, o;
b) si las normas de DIP conducen a la aplicación de la ley de un estado contratante, a menos que la promesa excluya la aplicación de
la convención.

2) Esta convención se aplica a cartas de créditos internacional cuando se diga expresamente que ella queda sometida a la presente
convención.

3) Lo dispuesto en los art 21 y 22 será aplicable a las promesas internacionales mencionadas en el art 2 con independencia de la regla
enunciada en el párr. 1º del presente art.
Una promesa es (art2) una obligación independiente conocida en la práctica internacional como garantía independiente o carta de
crédito contingente, asumida por un banco o alguna otra institución o persona(garante- emisor), de pagar al beneficiario una suma
determinada o determinable a su simple reclamación o a su reclamación acompañada de otros documentos con arreglo a las clausulas

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 donde se indique, o donde se infiera que le pago se debe en razón de la omisión en el cumplimiento de una obligación, o por otra
contingencia, o por dinero prestado o adelantado, o a raíz de una deuda vencida contraída por el solicitante o por otra persona.
La promesa podrá otorgarse:

a) A solicitud o por instrucciones del cliente (solicitante) del garante- emisor;

b) Conforme a las instrucciones recibidas de otro banco (parte ordenante) que haya actuado a instancias del cliente (solicitante) de
esta parte ordenante; o
En nombre propio por el garante- emisor.
c)
En la promesa que el pago se efectúa de cualquier forma, incluyendo:
el pago en determinada moneda o unidad de cuenta;
a.
la aceptación de una letra de cambio;
b.
un pago diferido;
c.
la entrega de determinado articulo de valor.
d.
En la promesa se podrá disponer que el garante-emisor sea igualmente el beneficiario cuando actué a favor de otra persona.
Para los fines de la presente convención una promesa será independiente cuando la obligación del garante- emisor frente al beneficiario:
no dependa de la existencia o validez de una operación subyacente, ni de ninguna otra promesa;
1.
no esté sujeta a ninguna clausula que no aparezca en la promesa ni en ningún acto o hecho futuro e incierto, salvo la presentación
2.
de documentos comprendidos en el giro de los negocios del garante emisor.
Una promesa será internacional cuando estén situados en distintos estados los establecimientos consignados en ella de cualquiera de las
2 personas siguientes: garante-emisor, beneficiario, solicitante, parte ordenante, confirmante.
Para los fines del párr. anterior:
a) cuando en la promesa se enumere más de un establecimiento de determinada persona, el establecimiento pertinente será el que
tenga una relación más estrecha con la promesa;
b) si en la promesa no se especifica un establecimiento respecto de determinada persona pero si su domicilio habitual, ese domicilio
será pertinente para determinar el carácter internacional de la promesa.
En caso de conflicto de leyes el art 21 determina la ley aplicable.
La promesa se regirá por la ley que:

 se designe en la promesa o sea deducible en los términos de la misma;

 se convenga en otra parte por el garante- emisor y el beneficiario.

De no haber sido elegida la ley aplicable con arreglo al art 21, la promesa se regirá por la ley del estado en que el garante- emisor tenga el
establecimiento donde la promesa haya sido emitida.
LEY MODELO SOBRE TRANSFERENCIA INTERNACIONALES DE CREDITO:
La Comisión de la Naciones Unidas para la Unificación del Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL) elaboro en 1992 una ley aplicable a
las trasferencias de crédito cuando el banco expedidor y su banco receptar están situados en estados diferentes (art1), serán aplicables a los
bancos y otras entidades que ejecuten normalmente órdenes de pago y considera las sucursales y oficinas situadas en estados diferentes como
bancos distintos.
Califica a los términos, como transferencia de crédito, orden de pago, beneficiario, expedidor etc., admite la autonomía de la voluntad para
modificar los derechos y obligaciones derivados de una transferencia de crédito (art4).
Por trasferencia de crédito se entiende la serie de operaciones que comienza con la orden de pago de un iniciador hechas con el propósito de
poner fondos a disposición de un beneficiario. El término comprende toda orden de pago emitida por el banco del iniciador o por cualquier banco
intermediario destinada a cumplir la orden de pago del iniciador.
Se considera que la orden de pago emitida con el propósito de efectuar el pago de esta orden forma parte de una transferencia de crédito
independiente (art2).
Entre otras cosas esta ley establece las obligaciones del expedidor del banco receptor, la aceptación o rechazo de una orden de pago por el banco
del beneficiario, la revocación, etc.
INTERCAMBIO ELECTRONICO DE DATOS:
La misma comisión trabajo sobre este tema que incluye explícitamente el telec y la telecopia aun cuando estos utilicen papel y como resultado de
ello en 1996 se aprobó la ley modelo sobre comercio electrónico. La ley se aplica a cualquier información que tenga la forma de mensaje de
datos (data message) utilizado en el contexto de las actividades comerciales y considera mensaje de datos a la información generada, enviada,
recibida o guardada por medios electrónicos, ópticos o similares. Incluye, no en forma taxativa el intercambio electrónica de datos, el correo

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electrónico, el telegrama, el telec. Admite la autonomía de la voluntad, establece que no se podrá negar efectos legales, validez y ejecutabilidad a
la información obtenida en forma de mensajes de datos, en los casos en que una ley exige la forma escrita ese requisito se cumple cuando la
información es accesible en el futuro.
Un mensaje de datos comerciales enviado electrónicamente por cualquier medio se considera original con el mismo valor probatorio que si se
hubiera redactado sobre papel, siempre que exista certeza acerca de la integridad de la información desde su origen hasta su forma definitiva y
pueda ser presentada cuando ello es requerido. Una oferta y aceptación puede ser expresada mediante un mensaje de datos, salvo convención en
contrario, el envió de un mensaje de datos ocurre cuando penetra un sistema de información fuera del control del que lo origina. Salvo acuerdo en
contrario, el mensaje de datos se presume enviado en el lugar del lugar del establecimiento comercial del que lo origina y se presume recibido en
el lugar en el cual el destinatario tiene su establecimiento comercial y a falta de este se tendrá en cuenta la residencia habitual.
B) HECHOS Y ACTOS ILÍCITOS:

METODOLOGÍA DE ELECCIÓN MATERIALMENTE ORIENTADA

El tratamiento de los actos ilícitos, ha producido una conmoción en el D.I.Pr., crisis que se ha extendido también a la metodología general.
La orientación ha sido el tratamiento específico de los prototipos de responsabilidad, con miras al hallazgo de criterios de solución a las
cuestiones concretas. La lex loci delicti ha sufrido el recio vendaval de las críticas. Otra vez se ha presentado la íntima relación entre el proceso
de elegir un derecho aplicable y la influencia de los derechos materiales susceptibles de elección. Al parecer, prevalece una metodología de
elección materialmente orientada. No basta apegarse a la lex loci actus, por más fortuita o distante de las expectativas de equidad que fuera.
“LEX LOCI ACTUS”
TRATADOS DE MONTEVIDEO: Según los tratados de derecho civil internacional de Montevideo de 1889 y de 1940, las obligaciones que
nacen sin convención están regidas por la ley del lugar en donde se produjo el hecho lícito o ilícito de que proceden (art. 38, Tratado de 1889).
Según el art. 43 del Tratado de 1940, rige la lex loci con idéntica fórmula a la del art. 38 antes citado, pero "en su caso, por la ley que regula las
relaciones jurídicas a que responden".
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL:
CONCEPTO: “la que es exigible por daños o perjuicios por acto de otro y si nexo con estipulación contraria. Va evolucionando de lo
subjetivo que imponía siempre dolo o culpa en el agente responsable, a lo objetivo al titular o dueño de la cosa que ha originado lo que
debe resarcirse.”
En los casos internacionales se produce el conflicto entre la aplicación de la ley del lugar en que se produjo el ilícito, el lugar donde se adquirió la
cosa y la ley del lugar en que se producen los efectos.
Este conflicto se presenta en todo el ámbito de la responsabilidad extracontractual, ya sea que se trate de responsabilidad por el producto o de
responsabilidad derivada de accidentes de automotores.
RESPONSABILIDAD POR EL PRODUCTO:
En esta materia un caso ilustra el conflicto entre la aplicación de la ley del lugar del ilícito, la ley del lugar en que se adquirió el producto y la ley
del lugar en que se producen los efectos:
Un residente del estado de California sufrió lesiones en el estado de Sonora, México, lugar donde exploto un cartucho defectuoso fabricado en
México por Cartuchos Deportivos de México SA y comprado en Sorona. La victima promovió demanda en California contra una corporación del
estado de Delaware, con sede social en Connecticut, propietaria del 40% de la acciones de la sociedad mexicana. El tribunal californiano aplico
la ley de California, pues el interés de California en indemnizar a sus residentes lesionados por productos defectuosos sobrepasa cualquier interés
que México pueda tener en regular a sus fabricantes cuando un ciudadano mexicano no es sujeto de la acción y donde la ley mexicana ni siquiera
reconoce la doctrina de la responsabilidad objetiva.
La decisión aplica la ley de California como la ley del domicilio de la víctima, que es definitiva el lugar en que se producen los efectos del ilícito.
La Convención de La Haya de 1973 sobre Ley Aplicable a la Responsabilidad por el Producto, no ratificada por nuestro país, establece en su art
4 la aplicación de la ley del lugar donde se produjo el hecho, si éste coincide con:
a) el lugar de la residencia habitual de la víctima, o
b) el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o
c) el lugar donde el producto fue adquirido.
El art 5 agrega que se aplicara la ley la ley del lugar de la residencia habitual de la victima cuando coincida con:
a. el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o
b. el lugar donde el producto fue adquirido por la victima.

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 Cuando éstas (art 4 y 5) no se apliquen, se aplicara la ley del lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable
salvo cuando la víctima demanda por aplicación de la ley del lugar del hecho (art6).
No serán aplicables si la persona demandada como responsable establece que ella no podía razonablemente prever que el producto seria
comercializado en ese estado (art7).
La ley aplicable determinara las condiciones y extensión de la responsabilidad, las causales de eximición, su limitación y partición, los daños y
perjuicios compensables, la transmisión del derecho a reparación por actos entre vivos o por causa de muerte, la legitimación, la responsabilidad
del principal, la carga de la prueba, la prescripción.
La responsabilidad extracontractual ofrece la ventaja de proteger a todas las victimas por el defecto en el producto, es decir al comprador, a los
miembros de su familia, sus empleados y terceros inocentes. Asimismo, la demanda se puede promover indistintamente contra el fabricante y el
distribuidor. Sin embargo, la responsabilidad objetiva y consiguiente inversión de la carga de la prueba no se debe extender a los vendedores y
otras personas de la cadena de distribución.
Por ej. La ley de Quebec de 1991 que reforma el CC establece que la responsabilidad del fabricante de un bien mueble se rige, a elección de la
víctima, por la ley del estado en que la cosa ha sido adquirida (art3128).
RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ACCIDENTE DE TRANSITO:
La Suprema Corte resolvió la jurisdicción argentina en un caso de accidente de tránsito ocurrido en el Uruguay entre 2 vehículos conducidos por
personas domiciliadas en la argentina. Sastre promovió la acción contra Filiberto y Ricardo Bibiloni por daños y perjuicios con motivo de una
colisión de automóviles en enero del 1966 en la localidad de Punta del Este (Uruguay). Los demandados opusieron excepciones incompetencia
de la justicia argentina, que fue rechazada por la Suprema Corte de la provincia de Bs. As. la Corte confirmo la decisión de la Corte provincial
aplicando el art 56 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940, que admite la jurisdicción del domicilio de los
demandados (el tribunal argentino competente aplico derecho uruguayo como ley del lugar en que se cometió el ilícito).
La aplicación de la ley y jurisdicción del domicilio común de las partes fue receptada por el Convenio de Responsabilidad Civil de Accidentes de
Tránsito suscripto entre la Argentina y Uruguay. Este convenio establece que la responsabilidad civil por accidentes de tránsito se regulara por el
derecho interno del estado en cuyo territorio se produjo el accidente. Si en el accidente participaren o resultaren afectadas únicamente personas
domiciliadas en el otro estado parte, regirá el derecho interno de este último (art 2).
El convenio califica el domicilio como el lugar de la residencia habitual (art3).
Sin perjuicio de la ley declarada aplicable, serán tenidas en cuenta las reglas de circulación y seguridad en vigor en el lugar y en el momento del
accidente (art5).
La convención establece la competencia de los tribunales del lugar del hecho, del domicilio del demandado o del domicilio del actor (art7) y la
obligación del seguro de responsabilidad civil (art8).
En igual sentido, el Protocolo de San Luis en Materia de Responsabilidad Civil Emergente de Accidentes de Tránsito entre los estados partes del
Mercosur, determina el derecho aplicable y la jurisdicción internacionalmente competente en casos de responsabilidad civil emergentes de los
accidentes de tránsitos ocurridos en territorio de un estado parte, en los que participen o resulten afectadas personas domiciliadas en otro estado
parte. Agrega que la responsabilidad civil se regulara por el derecho interno del estado parte en cuyo territorio se produjo el accidente, pero si en
el accidente participaren o resultaren únicamente afectadas personas domiciliadas en otro estado parte, el mismo se regulara por el derecho de
este último.
La Convención de La Haya de 1971 sobre Ley Aplicable a Accidentes de Tránsito rige:

 Cuando el accidente involucre a uno o más vehículos que circulen por la vía publica o abierta a la circulación de determinado número
de personas,

 Aplica la ley del estado en que ocurrió el hecho,

 Cuando solo interviene un vehículo registrado en otro estado, se aplica la ley de este ultimo para determinar la indemnización con
relación al conductor, propietario y el transporte benévolo (cuando la residencia habitual de la víctima no se encuentre en el país en que
ocurrió el hecho) , o una víctima no transportada por el vehículo, cuya residencia habitual se encuentre en el lugar del registro,

 Cuando intervinieren varias víctimas, la ley aplicable se determina en forma separada para c/u de ellas,

 Cuando intervienen 2 o más vehículos, las disposiciones anteriores se aplican cuando se encuentra registrados en el mismo estado,

 Se aplican aun pudiendo ser responsables terceros cuando la residencia habitual de estos se encuentre en el estado del registro,

 La convención establece reglas especiales con relación a daños en los bienes,

 Se tendrán en cuanta las reglas de control y seguridad del tránsito del lugar del hecho.

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La autonomía de las partes en un caso de accidente de tránsito ha sido admitida por la Corte de Austria al considerar ello compatible con la
Convención de La Haya. Las partes en un proceso promovido en Austria con motivo de un accidente producido en la ex Yugoslavia solicitaron,
en una audiencia judicial, la aplicación del derecho austriaco; posteriormente una de las partes se arrepintió. La Corte valido el acuerdo, y destaco
que no se opone al mismo la Convención de La Haya sobre Accidente de Tránsito.
NORMAS LEGALES:
Gooldschmidt aplica el art 8 del CC, que establece que los actos voluntarios- lícitos o ilícitos- son regidos por las leyes del lugar en que se han
verificado; la jurisprudencia ha evitado su aplicación.
Art.8: “Los actos, los contratos hechos y los derechos adquiridos fuera del lugar del domicilio de la persona, son regidos por las leyes del
lugar en que se han verificado; pero no tendrán ejecución en la República, respecto de los bienes situados en el territorio, si no son conformes
a las leyes del país, que reglan la capacidad, estado y condición de las personas.”
El tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 en su art 38 establece que las obligaciones que nacen sin convención se rigen
por la ley del lugar donde se produjo el hecho lícito o ilícito de que proceden.
El tratado de 1940 agrego “ y en su caso por la ley que regula las relaciones jurídicas a que responden”.
La ley italiana de DIP del 31/5/1995 establece que la gestión de negocios, el enriquecimiento sin causa, el pago de, lo indebido y demás
obligaciones legales no regladas son regidas por la ley del estado donde ocurre el hecho que le da existencia. La responsabilidad por el hecho
ilícito es regida por la ley del estado en el que se produce sus efectos. La victima puede demandar la aplicación de la ley del estado en el cual se
produjo el hecho generador. Cuando el hecho ilícito implica personas todas de la misma nacionalidad del lugar en que residen, se aplica la ley de
dicho estado.
La ley de Quebec de 1991 establece que las obligaciones de reparar un perjuicio se rige por la ley del lugar del hecho o la del lugar donde se
producen sus efectos cuando fuere previsible. Cuando autor y victima tienen su domicilio o residencia habitual en el mismo estado se plica su ley
(art3126) cuando la obligación deriva de la inejecución de una obligación contractual se aplica la ley que rige el contrato (art3127).
La ley de DIP de Venezuela 1998, establece que los hechos ilícitos se rigen por el derecho donde se han producido sus efectos. Sin embargo la
victima puede demandar la aplicación del derecho del estado donde se produjo la causa generadora del delito.
RESPONSABILIDAD POR DAÑOS NUCLEARES y al MEDIO AMBIENTE.
La convención de Viena sobre responsabilidad civil por daños nucleares, de 1963, fue firmada por la Argentina el 10 de octubre de 1966,
aprobada por ley 17.048 (B.O., 16/XII/1966) y ratificada el 25 de julio de 1967. Se trata de un régimen de derecho material uniforme, fundado en
la responsabilidad por el riesgo creado por el explotador de la instalación nuclear. La competencia se les confiere a los tribunales de la parte
contratante en cuyo territorio haya tenido lugar el accidente nuclear (art. XI, 1). Si ese lugar es incierto, la competencia se les atribuye a los
tribunales del Estado de la instalación del explotador responsable (art. XI, 2). Algunas cuestiones quedan libradas al derecho del tribunal
competente.

EL CONTEXTO SOCIAL DE LA INDEMNIZACIÓN

Fuera del ámbito de los Tratados de Montevideo, hay que reconocer la carencia de normas legales para determinar el derecho aplicable a los
actos ilícitos. Ante esta laguna, sugerimos la elaboración jurisprudencial de soluciones adecuadas sobre la base de los criterios comparativos
antes expuestos, a fin de hallar el derecho más relacionado con el caso, que no se limita al problema generado por el acto ilícito, sino que se
relaciona con la indemnización.
Es esta indemnización la que se debe localizar adecuadamente, fijando su contexto social. Éstas son las propuestas que con cierto "espíritu
legislativo" o constructivo dejamos.

A) En cuanto al legislador, sería conveniente establecer normas de conflicto específicas sobre los actos ilícitos en particular, adoptando
una regla general dirigida a localizar la indemnización resarcitoria con relación al criterio substancial de remediar el daño allí donde ha
ocurrido. Si el daño proviene de un acto culposo, el deudor puede basarse en el derecho del lugar del daño para limitar su
responsabilidad; si fue obrado con dolo, el deudor no puede invocar ese derecho, ni otro, para limitar su responsabilidad. El
damnificado, en este último caso, puede elegir el derecho más favorable a su pretensión resarcitoria.
BOLILLA 9

A) FORMA:
LA FORMA EN GENERAL:
En la terminología jurídica común, “forma” se opone a fondo o sustancia desde esta perspectiva la forma es fungible, pues una misma relación
sustantiva puede ser celebrada en diversas formas.

83
Hay varios tipos de formas, las formas “habilitantes” se refieren a la aptitud de las partes para intervenir en un negocio jurídico determinado, si
bien están ligadas al régimen de la capacidad su exteriorización se encuentra sometida a las reglas que gobiernan las formas extrínsecas.
Las formas de “ejecución” se refieren al procedimiento de ejecución de sentencia.
Las formas “intrínsecas” (necesidad del consentimiento) se refieren al contenido del acto y se identifican con el fondo del mismo.
Las formas “extrínsecas” son las que tienen relación con la visibilidad del acto y que nos ocupa en el DIP y se dividen en “extrínsecas ad
probationem y ad solemnitatem y esta a su vez en autenticas y no autenticas”.
Se denomina negocio jurídico formal solemne al que debe ser instrumentado de una manera específica pues de lo contrario el acto es nulo, y ad
probationem, el negocio para cuya celebración no está prevista una forma determinada pero cuya observancia sirve para asegurar la prueba en
juicio, la forma sirve para demostrar la existencia de la voluntad. La forma ad solemnitatem es autentica cuando prueba la existencia del acto
jurídico por si sola (escritura pública), y no autentica cuando requiere la concurrencia de otro requisito (reconocimiento de firma en un
instrumento privado).
El código civil establece que las formas y las solemnidades de los contratos y de todo instrumento público son regidas por el art 12 del cc; y
respecto de las formas, solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad (art 950)
Art 12: “Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público, son regidas por las leyes del país donde se hubieren
otorgado.”
Art 950: “Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad será juzgada por las leyes y usos del lugar en que
los actos se realizaren (art. 12).”
Art 1180: “La forma de los contratos entre presentes será juzgada por las leyes y usos del lugar en que se han concluido.”
Art 1181: “La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por instrumento particular firmado por una de las partes, será
juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha del instrumento. Si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios
lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su forma será juzgada por las leyes que sean más favorables a la validez
del contrato.”
Si fuesen hechos por instrumentos particulares en varios lugares o por medio de agente o por correspondencia epistolar, su forma será juzgada
por las leyes que sean más favorables a la validez del contrato.
El código civil adopta pues el principio locus regit actum, es decir, que la forma del instrumento se rige por la ley de su otorgamiento. O sea,
considera que la regulación de la forma se rige por la ley del lugar en que el acto se celebre o se otorgue (art 12y 950).
El tratado de Der.Civ.Inter.de Montevideo de 1889 aplica a la forma la ley que rige el fondo (matrimonio, actos jurídicos, testamentos) pero
consagra una excepción en materia de instrumento público cuya forma se rige por la ley del lugar de su otorgamiento.
Los tratados de 1940 no aplican el principio locus regit actum en el matrimonio y en el testamento que se rigen por la ley de fondo.
El tratado de derecho comercial terrestre internacional establece que la ley del domicilio comercial rige la calidad del documento que requiere el
contrato social.
Es con ese alcance de la distinción de Goldchmidt que debemos entender, tanto en la legislación interna como en el tratado de 1940, donde la
aceptación de la regla locus regit actum referida exclusivamente a la ley que regula la forma extrínseca, pues la ley de fondo o lex causae es la
que impone una forma determinada que es imperativa para las partes. Su reglamentación está sometida a la ley del lugar de la celebración u
otorgamiento del acto. La autonomía de la voluntad en materia de forma depende de la lex causae pues las partes son libres de elegir una forma
determinada en tanto la ley de fondo no imponga la forma. Cuando la impone, su reglamentación queda a cargo de la ley del lugar de la
celebración u otorgamiento del acto.
FORMAS EN ESPECIAL:
a) CONTRATOS:
La regla locus regit actum parte de la premisa de que para concertar un contrato valido las partes tienen mayor facilidad para consultar
la ley local; esta es una regla facultativa para las partes. Sin embargo, en la doctrina y la jurisprudencia se admite con limitaciones la
facultad de las partes de elegir la ley aplicable a la forma del contrato, que se restringe a la ley local, la ley que rige el fondo del
contrato y la ley personal común de las partes.
La Cam. Nac. en lo Comercial resolvió que las formas se rigen por la ley del lugar de celebración del acto cuando Intercomi SA solicito
la verificación, en el concurso preventivo de Icasa, en su caracter de cesionaria de un crédito de Mercier Freres SA emergente del
incumplimiento de Compler SA –tambien convocatoria-, el pago de ciertas maquinarias que esta ultima hubo adquirido a la citada
Mercier Freres SA. Era Icasa el sujeto pasivo por haber afianzado las obligaciones de la compradora.
La cesión del derecho litigioso, que no se efectivizo por escritura pública conforme al derecho argentino, se había otorgado en Paris, y
siendo que el derecho del lugar regula la forma de los actos documentales, se debió sustentar la supuesta omisión de aspectos formales

84
 en la ley francesa de acuerdo con lo dispuesto en los Art 1180, 1205, su nota, y 1211del CC argentino. Agregó el tribunal que de
acuerdo con el criterio que ve en la formalidad preceptuada por el Art 1455, un recaudo ad probationem, carecía de sustento impetrar la
nulidad del acto sin invocación de perjuicio ni cuestionamiento de la verosimilitud de la cesión. Si bien la cesión de un crédito no debe
empeorar la situación del deudor que ha sido extraño a ella, en autos no se acredito perjuicio.
El derecho que impone la forma, es el que rige el fondo del negocio jurídico, y el que reglamenta la forma se resuelve con la premisa
locus regit actum.
Puede ocurrir que la forma realizada no equivalga a la forma exigida. Ello se debe conforme a la ley que rige el fondo del negocio.
No parece razonable que una norma fracture el derecho aplicable a los actos jurídicos, estableciendo una ley para la forma y otra
diferente para los demás aspectos de ellos. El Prof. Vico distinguió entre la calidad del documento correspondiente, que se rige por la
ley que gobierna el acto jurídico, y sus formas y solemnidades, que siguen la ley del lugar en que se celebran u otorgan. Concilia de
manera muy acertada el interés del Estado cuya ley rige el acto jurídico y el de aquél donde éste se celebra, facilitando también a las
partes la mejor y más segura realización del mismo.
En lo atinente al derecho aplicable a la forma de los actos jurídicos multinacionales, cabe distinguir entre el derecho que impone la
forma o que exime de ella y el derecho que reglamenta la realización de la forma impuesta. De acuerdo con principios generalmente
aceptados de DIP, fundados en el criterio de razonabilidad mencionado, el derecho que rige el fondo del negocio es también el derecho
aplicable a la forma, en lo referente a su necesidad y a los efectos de su ausencia. En cambio, en lo referente a los requisitos
reglamentarios de la formalidad exigida por la ley que rige el fondo están sujetos a la regla locus regit actum, es decir, a la ley del lugar
de celebración del acto.
El Art 36 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo (1940), remite a la ley que rige el fondo para la determinación de
la forma impuesta, si es que alguna hubiera. La ley del lugar de cumplimiento del contrato (art 37) determina qué calidad debe tener el
documento en el que conste el acto. Las formas y solemnidades de loa actos jurídicos, que se rigen, en cambio, por la ley del lugar de
celebración, se refieren a los requisitos reglamentarios que debe revestir la forma impuesta por la ley que rige el acto jurídico, de
conformidad con la disposición aceptada.
La Convención de las Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderías de 1980 ha sido ratificada por nuestro país
con la reserva que establece que la celebración, modificación o extinción por mutuo acuerdo del contrato de compraventa, o la oferta, la
aceptación o cualquier otra manifestación de intención, debe ser hecha por escrito cuando una de las partes tenga su establecimiento en
la Argentina.
La Convención Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales de 1994, en su Art 13 establece que “un
contrato celebrado entre partes que se encuentran en el mismo estado será válido, en cuanto a la forma, si cumple con los requisitos
establecidos en el derecho que rige dicho contrato según la Convención o con los fijados en el derecho del Estado en que se celebre o
con el derecho del lugar de su ejecución.
Si las personas se encuentran en Estados distintos en el momento de la celebración del contrato, éste será válido en cuanto a la forma si
cumple con los requisitos establecidos en el derecho que rige según esta Convención en cuanto al fondo o con los del derecho de uno de
los Estados en que se celebra o con el derecho del lugar de su ejecución.
La forma de los medios de prueba y los medios de ejecución de sentencias constituyen básicamente el dominio de la regla locus regit
actum.
b) LETRA DE CAMBIO O PAGARÉ:
La Cam. Com. De la Cap., resolvió que el documento debía ser calificado según la lex fori como pagaré y no como letra de cambio
dada la intervención de únicamente 2 personas: el librador y el beneficiario. Tratándose de una cuestión de forma, la ley aplicable es la
del país en que fueron otorgados de acuerdo con el conocido principio que consagran los art 12 y 950 del CC.
Art 12: “Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público, son regidas por las leyes del país donde se
hubieren otorgado.”
Art 950: “Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad será juzgada por las leyes y usos del lugar
en que los actos se realizaren (art. 12).”
En el caso de autos esta ley era la italiana. De acuerdo con una invariable jurisprudencia, el que invoca la ley extranjera en apoyo de su
derecho debe probarla del mismo modo que se prueba un hecho. Sin embargo, las partes consintieron en someter la cuestión al juzgado
como puro derecho y no pusieron en duda la corrección formal de los pagarés con relación a la ley del lugar de su otorgamiento. En
estas condiciones nada impediría al juez fundar su decisión en sus conocimientos personales.
TESTAMENTOS:
c)
85
 La Cam. Civil 2º de la Capital resolvió que un testamento mancomunado otorgado por 2 cónyuges en Copenhague es válido. En autos
las partes estaban domiciliadas en dicha ciudad al momento de otorgar el testamento. Falleció en marido y la mujer rectifico el mismo.
Atacaron la validez del testamento las hermanas de la mujer, fundando su pretensión en el art 3618 del CC argentino.
Art 3618: “Un testamento no puede ser hecho en el mismo acto, por dos o más personas, sea en favor de un tercero, sea a título de
disposición recíproca y mutua.”
La Cam aplico el art 3612 del CC, que dispone que un testamento es válido de acuerdo con la ley del lugar del dominio del testador al
tiempo de su muerte. Ambos cónyuges eran dinamarqueses de nacimiento y se radicaron luego en ese país y allí fallecieron. El tribunal
considera al art 3618, de orden público únicamente cuando las partes están domiciliadas en el país. En al caso particular no se encuentra
lesionado ningún interés social desde que reclaman la herencia 2 hermanas que no pueden ser tenidas como herederos forzosos.
La Cam Civil 2º de la Cap. Federal confirmó un fallo de primera instancia y resolvió que dado que el causante, súbdito norteamericano,
casado en Suiza, otorgó testamento ológrafo en Alemania a favor de su esposa e hijos, corresponde aceptar la declaratoria de herederos
dictada por el tribunal de Heidelberg con relación a los bienes muebles en la Argentina, ya que nadie puede estar mejor habilitado para
juzgarlos que los propios magistrados del país en que fue otorgado y ante quien se hizo valer, en cuanto a su forma.
d) EXHORTOS Y EMBARGOS:
La Convención Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias de Panamá de 1975 establece que el exhorto (o carta rogatoria) se
cumplirá siempre que se encuentre legalizado 8requisito no exigido en zonas fronterizas) y la documentación esté traducida. Se
tramitaran de acuerdo con las normas procesales del país requerido. El Protocolo Adicional de Montevideo de 1979 establece la
elaboración de formularios en 4 idiomas, elimina requisitos de traducción salvo en el caso de la demanda.
La Convención Interamericana sobre Recepción de Pruebas en el Extranjero fue aplicada por un juzgado en lo civil, pero fue dejada de
lado por la Cam Nac en lo Civil en una causa en la cual un juez de California remitió un exhorto, solicitando que se recibiera la
declaración testimonial de una persona en la Argentina. Durante la realización de la audiencia la testigo manifestó ser hija del
demandado. En razón de ello el juzgado suspendió su declaración por ser testigo excluido por aplicación del Código Procesal local, al
que remitía la Convención. La segunda instancia aclaró que la Convención Interamericana no fue suscripta por los EEUU, no
encontrándose vigente entre los 2 países. Por ello aplicó la Convención Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias. De
conformidad con esta Convención, el cumplimiento del exhorto puede ser denegado cuando sea manifiestamente contrario al orden
público. Éste no es el caso de autos, pues códigos provinciales admiten la declaración testimonial de un pariente en línea recta de una
de las partes. Agregó que la Convención determina que las cuestiones procedimentales se regirán por la lex fori, no así la admisibilidad
de un medio de prueba y su apreciación.
La Convención de La Haya de 1970 sobre la Obtención de Pruebas en el Extranjero en Materia Civil o Comercial ha sido ratificada por
nuestro país, pero con importantes reservas:

 La argentina no cumplirá los exhortos que tengan por objeto un procedimiento conocido en el common law como pre trial
discovery of document (exhibición de documentos antes del juicio).

 Argentina excluye la aplicación de las disposiciones sobre la aceptación de documentos redactados en francés o ingles;
obtención de pruebas por funcionarios diplomáticos o consulares y por delegados.
La confección y el diligenciamiento de un exhorto se hallan regidos por las leyes del lugar de su ejecución, en atención del principio de
territorialidad, del que resulta la aplicación de la lex fori sobre las cuestiones procesales.
e) MEDIDAS CAUTELARES:
La Convención Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares de Montevideo de 1979 establece que la procedencia de la
medida cautelar se decretará conforme a las leyes y por los jueces del lugar del proceso. Para la ejecución de la misma y la
contracautela, resolverán los jueces del lugar del cumplimiento. La garantía que debe prestar el solicitante, así como la que ofrezca el
afectado en el lugar en que se haga la medida, se regirán por la ley del lugar de cumplimiento de la misma. La modificación de la
medida cautelar, así como las sanciones por peticiones maliciosas o abusivas, se regirán por la ley del lugar del cumplimiento de la
medida. Solamente en caso de que el afectado justifique la absoluta improcedencia de la medida, o cuando la petición se fundamente en
la disminución de la garantía constituida, el juez del Estado de cumplimiento podrá levantar dicha medida de acuerdo con su propia ley.
El cumplimientos de medidas cautelares por el órgano jurisdiccional requerido no implicará el compromiso de reconocer y ejecutar la
sentencia extranjera que se dictase en el mismo proceso.
En el ámbito del Mercosur el Protocolo de Medidas Cautelares de Ouro Preto de 1994 tiene por finalidad:

 reglamentar el cumplimiento de medidas cautelares destinadas a impedir la irreparabilidad de un daño en relación a personas, bienes u
obligaciones de dar, hacer o no hacer;

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 pueden ser solicitadas en todo tipo de juicios de naturaleza civil, comercial, laboral y en procedimientos penales en cuanto a la
reparación civil;

 admite las medidas cautelares preparatorias, las incidentales y las que garanticen la ejecución de sentencias;

 la admisibilidad de las medidas cautelares será regulada por las leyes y resueltas por los jueces o tribunales del Estado requirente;

 la ejecución y contracautela serán resueltas por el tribunal del estado requerido, según sus leyes, como así también las modificaciones,
sanciones por peticiones maliciosas o abusivas y las cuestiones relativas al dominio y demás derechos reales;

 cada estado designará una autoridad central encargada de recibir y transmitir las solicitudes de cooperación cautelar;

 el compromiso de la medida cautelar no implica compromiso de reconocimiento o ejecución de la sentencia definitiva extranjera, pero
el juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera puede disponer las medidas cautelares que garanticen la
ejecución de conformidad con sus leyes, etc.
LEGALIZACION DE DOCUMENTOS. APOSTILLA:
f)
La Convención de la Haya del 5/10/1961 suprime la exigencia de la legalización de los documentos públicos extranjeros que provengan
de los Estados partes. Las legalizaciones diplomáticas o consulares han sido reemplazadas por una acotación (apostille) que deberá ser
hecha por la autoridad competente del Estado en que se origina el documento.
La Convención no suprime, sino que simplifica el procedimiento de las legalizaciones, anulando la cadena de legalizaciones consulares
internacionales. Establece que la única formalidad que podrá ser exigida para certificar la autenticidad de la firma, el carácter con que
ha actuado el signatario del documento, y de corresponder, la identidad del sello o timbre del documento, será una acotación que deberá
ser hecha por autoridad competente del Estado en el cual se originó el documento (apostilla).
“La apostilla consiste en la verificación de que el documento reúne las formas exigidas en el país de origen”.
La acotación o apostilla era colocada en la Rep. Arg. por el Ministerio de Relaciones Exteriores hasta el dictado de la resolución
1450/1997. A partir de entonces, los Colegios de Escribanos de las distintas jurisdicciones han suscripto un convenio con el Ministerio
de Relaciones Exteriores en virtud del cual se los autoriza a legalizar los documentos de origen notarial mediante la apostilla, de
acuerdo con lo establecido en la Convención de la Haya de 1961.
En el ámbito del Mercosur, el Protocolo de Las Leñas de Cooperación y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral
y Administrativa de 1992 se ocupa de esta materia:
Establece que cada parte designara una autoridad central encargada de recibir y tramitar los pedidos de cooperación; los instrumentos
públicos emanados de un Estado parte tendrán en el otro la misma fuerza probatoria que la de sus propios instrumentos públicos;
cuando sean tramitados por intermedio de la autoridad central, quedan exceptuados de toda legalización, apostilla u otra formalidad;
cada parte remitirá sin cargo, a través de la autoridad central, a solicitud de otro y para fines exclusivamente públicos, los testimonios o
certificados de las actas de los registros de estado civil.
En los casos en que no resulte aplicable la Convención de la Haya de 1961 ni el Protocolo de Las Leñas, rige el dec. 1629/2001;
mediante este decreto se reformó el Reglamento Consular que establecía una doble intervención de la Cancillería. En primer lugar, el
funcionario diplomático o consular argentino en el exterior legalizaba la firma inserta y luego la firma de éste debía ser autenticada en
la República por el Departamento de Legalizaciones del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto. A raíz de
esta reforma, los documentos extranjeros que hayan sido autenticados en la forma establecida por el reglamento, dan fe en el territorio
nacional, o siendo necesaria la posterior legalización en nuestro país por autoridad argentina. En consecuencia, la firma del cónsul
argentino otorga en el exterior, habilita por si sola al documento extranjero y le da validez en el territorio nacional sin que se requiera
ningún otro tramite adicional. Es decir, se ha eliminado la autenticación de la firma del cónsul por la cancillería.

g) FORMA DE DOCUMENTOS. PODERES:

La Convención Interamericana sobre Régimen Legal de Poderes para ser Utilizados en el Extranjero establece que los poderes
debidamente otorgados en uno de los Estados parte serán validos en los demás si las formalidades y solemnidades se ajustan a la ley del
Estado en donde se otorguen, o a la ley del lugar en que se hayan de ejercer a elección del otorgante. Regirá la ley de este último Estado
en lo que hace a las solemnidades esenciales para la validez del acto.
La Cámara Nacional en lo Civil aplico derecho argentino a la validez de la sustitución de un poder otorgado en Italia. El apoderado del
actor había efectuado una sustitución del poder, y de acuerdo con el art 1717 del CC italiano, lo actuado con posterioridad al
fallecimiento del apoderado originario sería nulo. De conformidad con el derecho argentino, se crean obligaciones reciprocas y directas
entre mandante y originario y el apoderado sustituto. El tribunal no aplico las normas sobre forma sino el art 1109 del CC argentino,
que establece que a los contratos celebrados fuera de la República, para ser cumplidos en ella, se debe aplicar la ley argentina. Sin

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 embargo, dado que el poder sustituido pareciera haber sido otorgados en la argentina, una solución similar podría resultar de la
aplicación de la ley del lugar del otorgamiento de este último acto.
El principio por el cual la forma del mandato- en el caso, un poder para estar en juicio otorgado en Israel- se rige por la ley vigente en el
lugar de su celebración-locus regit actum, art 12 y 950- es inaplicable a los efectos producidos por dicho acto en la República
Argentina.

h) PRESCRIPCION:
La prescripción es considerada cuestión de forma en el derecho anglosajón.
La Cámara Civil y Comercial de La Plata determino la ley aplicable a la prescripción liberatoria. El actor, residente en Brasil, demandó
a la sucesión por restitución de acciones al portador de una SA con sede en Río de Janeiro. Expreso que en virtud de la gran amistad
que unía a las partes, el actor entrego gratuitamente al segundo las acciones, celebrando un contrato. El demandado no restituyo las
acciones en el momento convenido, trasladando su domicilio a la Argentina, donde falleció. Invocó la figura del depósito regular.
Opuesta la excepción de prescripción por el demandado, el tribunal resolvió que la misma se rige por la ley aplicable al contrato. El
tribunal aplico los art:
Art 747: “El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligación. Si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo
cierto y determinado deberá hacerse donde éste existía al tiempo de contraerse la obligación. En cualquier otro caso, el lugar de
pago será el del domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligación.”
Art 1212: “El lugar del cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado, o no lo indicare la naturaleza de la
obligación, es aquel en que el contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque después mudare de domicilio o
falleciere.”
No se puede soslayar que el ultimo de los citados art no es aplicable al caso porque se trataba de un contrato de derecho interno, pues
ambas partes, domiciliadas en Brasil, celebraron allí un contrato para cumplir dentro del territorio de ese país y la conducta de una de
las partes, trasladando su domicilio al extranjero cuando está en mora, mal puede internacionalizar el contrato y alterar la ley aplicable
al mismo. El cambio de domicilio es únicamente relevante a los efectos de determinar la competencia del tribunal del nuevo domicilio
del deudor, pero este debe aplicar la ley que gobierna el contrato.
B) DERECHOS REALES:
ESTATUTO REAL, ART 10 Y 11 DEL CC ARGENTINO:
El método analítico, analógico, conoce la categoría de los derechos reales como una especie del genero de los derechos absolutos que se
caracterizan por ser derechos que exigen abstención y en su caso separación de cualquier persona con respecto a un determinado bien jurídico.
Dentro del género de los derechos absolutos se destacan los derechos reales que recaen sobre un bien jurídico que consiste en una cosa, o sea, un
bien jurídico de tipo material (inmueble, muebles, buques, aeronaves), además existen derechos absolutos que recaen sobre bienes inmateriales
(propiedad literaria, artística, industrial) y finalmente encontramos derechos absolutos referentes a las personas (la patria potestad).
El código civil opto a favor del numero clausus para la adquisición de derechos reales en el art 2502 y 2503, otra manera le establece el art 2524.
Art 2502: “Los derechos reales sólo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposición de última voluntad que constituyese otros
derechos reales, o modificase los que por este Código se reconocen, valdrá sólo como constitución de derechos personales, si como tal
pudiese valer.”
Art 2503: “Son derechos reales:
1. El dominio y el condominio;
2. El usufructo;
3. El uso y la habitación;
4. Las servidumbres activas;
5. El derecho de hipoteca;
6. La prenda;
7. La anticresis;
8. La Superficie Forestal.”
Art 2524: “El dominio se adquiere:
1. Por la apropiación;
2. Por la especificación;
3. Por la accesión;
4. Por la tradición;

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5. Por la percepción de los frutos;
6. Por la sucesión en los derechos del propietario;
7. Por la prescripción.”
Los modos contractuales se denominan contratos dispositivos que indican por ello que los derechos reales se adquieren, se modifican o se
cancelan inmediatamente y a veces los modos de adquisición de estas derechos comprenden la necesidad de una inscripción en un registro, de
todo modo adquisitivo se necesita un titulo, ahora bien y según el caso del Art 2525: “La aprehensión de las cosas muebles sin dueño, o
abandonadas por el dueño, hecha por persona capaz de adquirir con el ánimo de apropiárselas, es un título para adquirir el dominio de ellas.”
Analizando la distinción entre los bienes muebles e inmuebles en los distintos aspectos, se aplica en términos generales a los inmuebles la lex
situs y a los muebles la ley del domicilio del dueño. Particularmente hoy se habla de relaciones de derecho patrimonial, derechos reales,
personales e intelectuales y de relaciones de derecho de las personas y de derecho de la familia.
INMUEBLES:
Están reglamentados de una manera exclusiva en el Art. 10 del C.C. que dispone: “los bienes raíces situados en la república son
exclusivamente regidos por las leyes del país, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a
los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompañar esos actos. El titulo por lo tanto, a una propiedad raíz, solo puede
ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la República”.
Este Art. procura reglamentar en forma exhaustiva, la forma, efectos y modos de transferirse los inmuebles sitos en el país. Además contiene una
norma de calificación, al decir su calidad de tales.
Para Goldschmidt la aplicación del Art. debe circunscribirse a los modos de adquirir, modificar o cancelarlos; en principio no atañen a la
capacidad general, la forma de los contratos, ni contratos causales.
El fundamento de este Art. es el hecho de que los inmuebles son territorios del Estado; por ello, pertenecen a la Nación y los particulares, solo
tenemos un dominio imperfecto sobre ellos. Se trata de una cuestión de soberanía de cada Estado sobre su territorio, sobre sus inmuebles; por ello
solo pueden adquirirse conforme a la ley territorial.
Como el Art. solo se refiere a los inmuebles sitos en el país, surge el interrogante de que legislación se aplicara a los inmuebles sitos en el
extranjero.
Para Goldschmidt esta legislación debe ser la de la situación del inmueble. Pero, esta regla no constituye una aplicación analógica del Art. 10,
sino que la regla se basa en los principios generales.
MUEBLES:
Están reglamentados en el Art. 11 del C.C. que señala: “los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan sin
intención de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que están situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre
consigo, o que son de uso personal, estén o no en su domicilio, como también los que se tiene para ser vendido o transportados a otro
lugar, son regidos por las leyes del domicilio de su dueño”.
Pero esta ultima regla sufre 2 excepciones: a los muebles sin situación permanente se aplica la ley del país de su situación, si se la desconoce por
ej.: cosas perdidas o si la persona del dueño esta en tela de juicio (como normalmente puede ser un juicio de reivindicación) se aplica la lex situs.
CONDOMINIO:
Aquí hay una relación jurídica de propiedad entre los copropietarios, existe un fraccionamiento del derecho de propiedad, porque nadie sabe cuál
es la porción que le corresponde.
El condominio se puede clasificar en:
1) Sin indivisión forzosa: cuando la facultad de pedir la división está permitida en cualquier momento;
2) Con indivisión forzosa: cuando esta facultad o no existe o está suspendida por acuerdo de voluntad o por la ley (propiedad horizontal,
bien de familia);
3) Agrega el CC por confusión de límites (art 2746).
Art 2673: “El condominio es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o
inmueble.”
Art 2675: “El condominio se constituye por contrato, por actos de última voluntad, o en los casos que la ley designa.”
Art 2676: “Cada condómino goza, respecto de su parte indivisa, de los derechos inherentes a la propiedad, compatibles con la naturaleza
de ella, y puede ejercerlos sin el consentimiento de los demás copropietarios.”
ART 2677: “Cada condómino puede enajenar su parte indivisa, y sus acreedores pueden hacerla embargar y vender antes de hacerse la división
entre los comuneros.”

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Art 2678: “Cada uno de los condóminos puede constituir hipoteca sobre su parte indivisa en un inmueble común, pero el resultado de ella
queda subordinado al resultado de la partición, y no tendrá efecto alguno en el caso en que el inmueble toque en lote a otro copropietario, o le
sea adjudicado en licitación.”
Art 2679: “Cada uno de los condóminos puede reivindicar, contra un tercer detentador, la cosa en que tenga su parte indivisa; pero no
puede reivindicar una parte material y determinada de ella.
Art 2680: “Ninguno de los condóminos puede sin el consentimiento de todos, ejercer sobre la cosa común ni sobre la menor parte de ella,
físicamente determinada, actos materiales o jurídicos que importen el ejercicio actual e inmediato del derecho de propiedad. La oposición de
uno bastará para impedir lo que la mayoría quiera hacer a este respecto.”
Art 2681: “Ninguno de los condóminos puede hacer en la cosa común innovaciones materiales, sin el consentimiento de todos los otros.”
Art 2682: “El condómino no puede enajenar, constituir servidumbres, ni hipotecas con perjuicio del derecho de los copropietarios. El
arrendamiento o el alquiler hecho por alguno de ellos es de ningún valor.”
Art 2683: “Sin embargo, la enajenación, constitución de servidumbres o hipotecas, el alquiler o arrendamiento hecho por uno de los
condóminos vendrán a ser parcial o integralmente eficaces, si por el resultado de la división el todo o parte de la cosa común le tocase en su
lote.”
Art 2684: “Todo condómino puede gozar de la cosa común conforme al destino de ella, con tal que no la deteriore en su interés
particular.”
Art 2685: “Todo condómino puede obligar a los copropietarios en proporción de sus partes a los gastos de conservación o reparación de la
cosa común; pero pueden librarse de esta obligación por el abandono de su derecho de propiedad.”
Art 2686: “No contribuyendo el condómino o los condóminos, pagarán los intereses al copropietario que los hubiese hecho, y éste tendrá
derecho a retener la cosa hasta que se verifique el pago.”
BUQUES y AERONAVES (Leyes 20.094 y 17.285 y sus modificaciones)
El Buque es definido por la ley de navegación 20.094 como “toda construcción flotante destinada a la navegación”. Los buques son bienes
registrables, y se rigen por la ley del pabellón (ley del país donde están regularmente matriculados).
Esta ley rige todo lo relativo al buque, su adquisición, enajenación, matriculación, derechos reales, privilegios, etc. El art. 600 dice: “Las
hipotecas y cualquier otro derecho de garantía sobre buques de nacionalidad extranjera, regularmente construidos y registrados según sus leyes,
son válidos y producen efectos en la República, de acuerdo con lo establecido en los artículos precedentes, siempre que exista reciprocidad del
respectivo Estado”.
Y el art. 156 expresa: Formalidades a cumplirse: “Todos los actos constitutivos, traslativos o extintivos de la propiedad o de otros derechos
reales de un buque de (10) toneladas o más de arqueo total, o sobre una o más de sus partes en copropiedad naval, deben hacerse por escritura
pública o por documento privado autenticado, bajo pena de nulidad”; … e inscribirse en el Registro Nacional de Buques.
La inscripción en la matricula nacional, confiere al buque o artefacto naval la nacionalidad argentina y el derecho de enarbolar el pabellón
nacional.
Nave: Art. 36. – Se consideran aeronaves los aparatos o mecanismos que puedan circular en el espacio aérea y que sean aptos para
transportar personas o cosas.
Tratados de Montevideo: establece que la nacionalidad de los buques se rige por la ley del Estado que otorgo la bandera.
El tratado de 1889, llego a soluciones en materia de choque, fletamento, ajuste y avería. No trato de dictar una ley uniforme, sino fijar normas
para solucionar los conflictos.
El tratado de 1940, establece que la nacionalidad de los buques se establece y regula por la ley del Estado que otorgue el uso de la bandera.
Respecto al embargo y venta judicial, se rige por la ley de su situación. El abordaje, por la ley del Estado en que se produce. La asistencia y
salvamento en aguas jurisdiccionales, por la ley de dicho Estado; y en aguas no jurisdiccionales, por la ley de la bandera del buque asistente.
Respecto a averías, se ajusta por la ley de la bandera del buque. Los buques de propiedad de los Estados contratantes o explotados por ellos,
quedan equiparados a los buques privados en cuanto a su tratamiento y legislación aplicable.
TRATADO DE MONTEVIDEO:
El tratado de 1889 declara que los bienes cualquiera sea su naturaleza son exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existan, en cuanto a
su calidad, a su posesión, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de carácter real a que están sujetas, ej. los buques de
cargamento en aguas jurisdiccionales se reputan situados en el lugar de su matrícula. El tratado de Montevideo de 1940 contiene el mismo
principio general referente a los bienes cualquiera que sea su naturaleza.
LA CONVENCIÓN DE GINEBRA DE 1952 Y SUS SOLUCIONES DE ARMONÍA

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Entre los recaudos de mayor interés que establece el sistema de Ginebra está el símbolo del copyright. Este está representado por la letra c
rodeada por un círculo: ©.
Dicho símbolo debe ir acompañado del nombre del titular del derecho de autor y la indicación del año de la primera publicación. La duración de
la protección de las obras amparadas por esta Convención se extiende a toda la vida de su autor y hasta veinticinco años después de su muerte.
Ello sin perjuicio de las disposiciones de la ley del Estado donde se reclame la protección en tanto mejore la misma.
En materia de traducción de la obra, si a la finalización del término de siete años desde su primera publicación no se ha publicado aun su
traducción, cualquier nacional del Estado respectivo podrá obtener de su autoridad competente una licencia no exclusiva para efectuar la
traducción y la publicación en la lengua nacional en que no haya sido publicada la obra. Esto sin perjuicio de la obligación de procurar localizar
oportunamente al autor y remunerar adecuadamente sus derechos.
Es interesante, asimismo, la disposición que prevé la solución de posibles controversias respecto a la interpretación o aplicación de la convención
por la Corte Internacional de Justicia, en forma subsidiaria al modo en que los Estados interesados convengan.
En materia de apátridas y refugiados, y a los solos efectos de la Convención, se reconoce la nacionalidad del Estado contratante donde tengan su
residencia habitual.
Nuestro país ratificó la Convención de Berna por decreto-ley 12.088/57. También lo hicieron España, Estados Unidos, Alemania, Francia,
Inglaterra y Suiza.
PROPIEDAD INDUSTRIAL:
En esta materia es necesario conjurar el derecho individual con el interés social ya que si consideramos al derecho privado de la propiedad como
un derecho absoluto e ilimitado, también ilimitados y absolutos deberán ser los derechos del autor sobre su obra intelectual sea esta artística,
literaria o industrial.
Pero aquí surgen otros interés de índole social como las necesidades de la cultura, o el progreso económico, son estos intereses los que vienen a
determinar la necesidad de coordinar con la necesidad de la solidaridad social, por lo tanto estas últimas necesidades, acotan aquellos derechos
individuales, sin desnaturalizarlos, pero permitiendo el acceso a la sociedad a ciertos beneficios intrínsecamente públicos como son entre otros la
cultura o la salud.
MARCAS: “son creaciones del espíritu que se producen en el ámbito del comercio y de la industria, sus fuentes inspiradoras son la ciencia para
los inventos y las marcas para el autor. Es el signo que permite distinguir el origen industrial o comercial de un producto o servicio”.
Con la marca se protege a quien fabrica y a quien produce el acto elaboral y al consumidor porque en definitiva es donde termina el producto o la
materia prima ya elaborada.
Dentro de sus funciones tiene una económica de proteger el derecho del industrial o fabricante de la competencia desleal, y también protege los
derechos del consumidor porque es para este una garantía de procedencias y calidad de los productos. A su vez tiene una función social que es
para los productos o comerciante un receptor de clientela impidiendo que el público sea engañado.
Por lo expuesto, la protección de la marca interesa a su titular, al público en general y al Estado, para estimular el desarrollo de la actividad
económica, por lo cual:
1. La apropiación de las marcas constituye un delito;
2. Se han instituido únicamente para industriales y comerciante;
3. En materia de marcas, nuestro derecho adopta el sistema atributivo (no el declarativo);
4. No deben otorgarse marcas que pueden inducir a equívocos.
Podemos señalar algunos caracteres de las marcas:
- Novedad: nueva, no registrada, para no dar lugar a confusión.
- Especialidad: para distinguirlas de otros productos.
- No es necesario que sea aparente basta que este donde es costumbre encontrarla, por ej en los tapones marcado a fuego de la botellas.
- No debe ser engañosa: serán castigados con multa o arresto todos los que con intención fraudulenta pongan o hagan poner en la marca,
una enunciación falsa, sea con relación a la naturaleza, calidad, cantidad, número, peso o medida, etc.
- No injuriosa: no debe tender a ridiculizar a otro producto, la caricatura constituye una injuria.
- No tiene dimensiones fijas.
Signos que pueden constituir marcas:
1) Una o más palabras con o sin contenido conceptual;
2) Los dibujos, emblemas, los grabados, estampados, sellos, envoltorios;
3) Los embases, las combinaciones de letras y números, las letras y números por su dibujo especial;
4) Las frases publicitarias, etc.

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Signos que no pueden ser marcas:
1. Los nombres, palabras y signos que constituyen la designación habitual del producto o servicio a distinguir;
2. La forma que se la da a los productos;
3. El color natural o intrínseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos;
4. Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de solicitar su registro como marca.
PATENTES: en principio todo inventor o descubridor tiene un derecho sobre su invento o descubrimiento a explotarlo industrialmente en forma
exclusiva.
La CN reconoce este derecho, pero lo limita en el tiempo, buscando de este modo conciliar los intereses particulares y los de la comunidad, ya
que un monopolio exclusivo y permanente de la explotación de su inventor o descubridor, entorpecería la debida difusión del hallazgo obtenido
en beneficio de la sociedad.
Para que la patente sea válida se requiere: un invento o descubrimiento idóneo;

 Su registro de conformidad con la ley;

 Su explotación industrial.
Son patentables:

 Los nuevos productos industriales, que es aquel cuerpo cierto, determinado y extensivo

 Los nuevos medios, agentes (químicos), órganos (mecánicos), procedimientos (químicos o mecánicos)

 Las nuevas aplicaciones a medios conocidos; no es necesario que los medios ni los resultados sean nuevos, basta que la novedad exista
en cuanto a la relación entre los medios y el resultado.
Clases:1) Patentes propiamente dichas: son definitivas, principales, se refieren a inventos y descubrimientos novedosos;
2) De mejoras o perfeccionamiento: se las llama certificados de adición, se refieren al perfeccionamiento de inventos ya patentados y con
su patente en pleno vigor;
3) Precauciónales: protege a los inventores, asegurándoles el fruto de su estudio o trabajo, impidiendo que puedan ser privados de los
mismos por terceros de mala fe que soliciten patente para invenciones iguales o semejantes.
Duración:

Las patentes nacionales duran 20 años improrrogables, contados a partir de la fecha de presentación de la solicitud.
Las adicionales o de mejorase conceden por el tiempo de vigencia que le resta a la patente de invención de que dependa. En caso de
pluralidad se tomara en cuenta la que venza mas tarde.

Precauciónales se otorgan por 1 año pero se pueden renovar indefinidamente por igual tiempo.
Extranjeras revalidadas la revalidación no se puede acordar por un término mayor a 10 años. Si caduca antes en su país de origen, caduca
también en el nuestro.
Entre los principios comunes relativos a la protección internacional de la propiedad industrial se puede mencionar lo siguiente:
1. La propiedad industrial es abarcativa de:
- Las patentes
- Las marcas de fabricas y de comercios
- El nombre comercial e industrial y los dibujos o modelos de la fabrica
2. Al igual que en el caso de los derechos de autor los de propiedad industrial deben ser también registrados en el país respectivo y
cumplir allí los requisitos de la ley territorial
3. La protección se extiende en forma territorial
4. La terminación de la protección en el Estado de origen determina también el fin de la protección en el Estado en que fue invocado
5. Se asimila a extranjeros y nacionales a los fines de la protección con la excepción propia de cada legislación.
GARANTIAS MOBILIARIAS (Ley N° 28677)

Entro en vigencia a partir del 30 de mayo de 2006

1. Bienes y operaciones gravadas: Esta Ley permite que se puedan constituir garantías reales sobre cualquier tipo de bien o derecho que el
acreedor y deudor consideren con relevancia económica, tales como:
Bienes tangibles, presentes y futuros, como los vehículos terrestres de cualquier clase, las construcciones en terreno ajeno, los materiales

de construcción o procedentes de una demolición si no están unidos al suelo, los bienes muebles futuros, todo tipo de maquinaria o
equipo que conserve su carácter mobiliario, las naves y aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes, en general, todos los
bienes muebles salvo en los casos señalados como excepciones.
Derechos, como los que surgen de patentes y marcas de fábrica, el derecho de obtener frutos o productos de cualquier bien, los derechos


92
 a dividendos o a utilidades de sociedades.
Bienes intangibles, en particular, las fuerzas naturales susceptibles de apropiación; el saldo de cuentas bancarias, depósitos bancarios,

cuentas de ahorro o certificados de depósito a plazo en bancos u otras entidades financieras, etc.
Bienes fungibles y no fungibles, como los inventarios constituidos por bienes fungibles o no fungibles.

Títulos valores, como los conocimientos de embarque o títulos de análoga naturaleza; las acciones o participaciones en sociedades o

asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles; y, los títulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con
hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de créditos o derechos personales, excepto los cheques.
Excepciones: Si bien puede ser objeto de garantía mobiliaria todo bien mueble, ello no puede ocurrir tratándose de los siguientes bienes muebles:
1. Las remuneraciones;
2. El fondo de compensación por tiempo de servicios;
3. Los warrants;
4. Los certificados de depósito;
5. Los bienes muebles inembargables, señalados en el artículo 648 del Código Procesal Civil;
6. Los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el artículo 163 de la Ley Nª 26702; y,
7. Los bienes que integran los fondos de aportes obligatorios, el encaje legal, el fondo de longevidad, el fondo complementario y
los demás señalados en el artículo 20 del Decreto Supremo Nª 054-97-EF.
2. Acreedores y deudores: La presente Ley plantea la eliminación todos los privilegios existentes en el acceso a las garantías, de forma tal que las
garantías especiales que antes existían sólo a favor de algunas actividades económicas (prenda agrícola, minera, industrial, global y flotante, etc.)
quedan subsumidas en el concepto omnicomprensivo de la "Garantía Mobiliaria".
En este sentido, en la tercera Disposición Final se indica que debe entenderse como garantía mobiliaria cualquier referencia a los siguientes tipos
de prenda:
Prenda civil;

Prenda comercial;

Prenda de acciones;

Prenda de créditos;

Prenda agraria;

Prenda industrial;

Prenda minera;

Prenda global y flotante;

Prenda de motores de aeronaves;

Prenda de marcas, patentes y demás derechos de análoga naturaleza;

Prenda vehicular;

Hipoteca sobre naves;

Hipoteca sobre aviones;

Hipoteca de embarcaciones pesqueras;

Hipoteca minera;

Registro fiscal de ventas a plazos y otras similares.

Cabe resaltar que esta Ley considera que las naves, aviones, embarcaciones pesqueras, pontones, plataformas, edificios flotantes, estaciones, vías
de ferrocarril y material rodante afectado al servicio, son bienes muebles. Es decir, las garantías a constituirse sobre estos bienes se consideran
como garantías mobiliarias, habiéndose derogado los incisos 4, 6 y 9 del artículo 885 del Código Civil que calificaba dichos bienes como bienes
inmuebles.
3. Constitución de las garantías: Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitución de cualquier tipo de garantía
mobiliaria:
El acto jurídico constitutivo constará por escrito y podrá instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la

voluntad de quien lo otorga, incluyendo el télex, telefax, intercambio electrónico de datos, correo electrónico y medios ópticos o
similares, conforme a la Ley de Firmas y Certificados Digitales, su Reglamento y demás normas aplicables;
Cuando se afecte en garantía mobiliaria títulos valores o valores representados mediante anotaciones en cuenta, la garantía mobiliaria se

constituirá de acuerdo con lo dispuesto por la ley de la materia. La presente ley se aplicará supletoriamente en lo que sea pertinente;
El acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria deberá contener como mínimo:


93
 Información que permita identificar al acreedor garantizado, al deudor, al depositario y a los representantes de las partes
o
intervinientes;
En caso de bienes no registrados, la declaración jurada del constituyente sobre su condición de propietario del bien mueble
o
afectado en garantía mobiliaria;
El valor del bien mueble afectado en garantía y el monto determinado o determinable del gravamen;
o
Información sobre el bien mueble afectado en garantía y sobre la obligación garantizada;
o
La fecha cierta del acto jurídico constitutivo y el plazo de vigencia de la garantía mobiliaria;
o
La forma y condiciones de la ejecución del bien mueble afectado en garantía mobiliaria; y,
o
La indicación de los datos de inscripción del bien mueble en un Registro Jurídico de Bienes, cuando corresponda.
o
4. Rango de prioridad de las garantías: Esta Ley regula los privilegios y las preferencias que muchas veces se otorgan en razón de las personas o
de cierto tipo de actos jurídicos, estableciendo reglas uniformes entre acreedores, adquirientes de derechos, embargantes, derechos del Estado y
otros que tuvieran algún tipo de interés o derecho sobre los bienes otorgados en garantía.
Así, se establece que el orden de prioridad está basado en el principio "primero en inscribir, primero en derecho", que afecta a cualquier forma de
gravámenes o privilegios, específicos o generales, relacionados con los bienes otorgados en garantía. Esto es porque se establece que el acreedor
garantizado tiene preferencia sobre la base de la fecha de su inscripción en el Registro correspondiente cuando se trate de:
La garantía mobiliaria regulada por esta Ley; y
o
La constitución de garantías mobiliarias sucesivas sobre un mismo bien mueble.
o
Sin embargo, cabe señalar dos excepciones en las que el orden de preferencia en el pago a los acreedores se rige según las leyes propias de su
materia:
1. En los procedimientos de disolución y liquidación de empresas rige el artículo 42 (orden de preferencia), de la Ley General del
Sistema Concursal; y
2. En las garantías mobiliarias constituidas sobre títulos valores rige la Ley de Títulos Valores.
5. El sistema de publicidad de garantías: se crea un Registro Mobiliario; se trata de un sistema de publicidad (vía internet) y no de un registro de
bienes. El Registro Mobiliario de Contratos sería empleado en el caso de los bienes muebles no registrados; a diferencia de los bienes muebles ya
registrados cuyos actos seguirán inscribiéndose ante los diferentes Registros Jurídicos de Bienes ya existentes o por crearse.
6. Ejecución de las garantías: La ley permite que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad del bien otorgado en garantía, debiéndose
para ello incluir en el pacto el valor del bien y otorgar poder específico e irrevocable a un tercero común para que en caso de incumplimiento
proceda a suscribir la documentación necesaria para la transferencia del bien mueble afecto en garantía.
Otra de las novedades de la norma bajo análisis es que no sólo permite la ejecución extrajudicial de la garantía mobiliaria, sino que, además,
precisa reglas básicas para su realización, de forma tal que se procura proteger al deudor del abuso del acreedor ejecutante. De esta forma se
cuenta con un marco legal que establece los requisitos de venta y las sanciones en caso de abuso, cubriendo así el interés de ambas partes de que
se obtenga el máximo beneficio en la venta del bien en garantía.
Conclusiones acerca de la Ley de la Garantía Mobiliaria:
1. Se permite la constitución de garantías reales sobre cualquier tipo de bien o derecho que el acreedor y deudor consideren con
relevancia económica;
2. En el concepto "Garantía Mobiliaria" se subsumen todas las garantías especiales que antes existían sólo a favor de algunas
actividades económicas;
3. Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitución de cualquier tipo de garantía mobiliaria;
4. El orden de prioridad está basado en el principio "primero en inscribir, primero en derecho";
5. Se establece la creación de un Sistema Integrado de Garantías y Contratos que enlazaría la información existente en un
Registro Mobiliario de Contratos con los Registros Jurídicos de Bienes;
6. Se permite y regula la venta extrajudicial de los bienes muebles afectados en garantía

AMBITO UNIVERSAL Y REGIONAL:

La Convención de Berna de 1886 y Washington de 1946 dieron algunos indicios con respecto a la propiedad industrial estableciendo lo siguiente:
1) El mismo tratamiento en el país respectivo a las obras extranjeras y nacionales;
2) El reconocimiento de los derechos de autor sin necesidad de cumplir ninguna formalidad, una vez inscripta en su país de origen.
La diferencia sustancial entre estas convenciones radica en la duración a la protección a la obra intelectual en al sistema de Berna comprende la
vida del autor y 50 años después de su muerte y en el de Washington no se fija plazo para esta protección sino que se remite a la legislación en
materia de Estados contratantes.

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Otra convención que trato al tema fue la de Ginebra de 1952 que entre los recaudos de mayor interés estableció el símbolo copyright, este está
representado por la letra “C” rodeada por un circulo, dicho símbolo debe ir acompañado del nombre del titular del derecho de autor y al
indicación del año de la primera publicación, la duración de la protección de las obras amparadas por esta convención se extiende a toda la vida
de su autor y hasta 25 años después de su muerte, ella sin perjuicio de las disposiciones de la ley del Estado donde se reclame la protección en
tanto mejore la misma.
Tratado de Montevideo de 1889 sobre patentes de invención:
- Establece que toda persona que obtenga patente o privilegio de invención con algunos de los Estados signatarios disfrutara en los
demás de los derechos de invento.
- El número de años del privilegio será el que fijen las leyes del país en que se pretende hacerlo.
- Las cuestiones que se susciten sobre la propiedad de las invenciones se resolverán teniendo en cuenta la fecha de solicitud de las
patentes respectivas en los países que se otorgan.
- Se consideran invención o descubrimiento, un nuevo modo, aparato mecánico o manual que sirve para fabricar productos industriales y
la aplicación de medios perfeccionados con el objeto de conseguir resultados superiores a los ya conseguidos.
- No podrán obtener patentes:
1. Las invenciones y descubrimientos que hubieran tenido publicidad en algunos de los Estados signatarios, o en otros que no estén
ligados por este tratado;
2. Las que fueren contrarias a la moral y a las leyes del país en donde las patentes hayan de expedirse o reconocerse.
- En cuanto a los derechos y responsabilidades:
1) El derecho del inventor comprende la facultad de disfrutar su invención y de transferirlo a otro;
2) Las responsabilidades civiles y criminales en que incurren los que dañen el derecho del inventor se perseguirán y penaran con
arreglo a las leyes del país en que se haya ocasionado el perjuicio;
3) Si algunas de las naciones signatarias creyese conveniente desligarse del tratado o introducir modificaciones en el, lo avisara a los
demás pero no quedara desligado sino 2 años después de la denuncia, termino en el cual se procurara llegar a un nuevo acuerdo.
Tratado de Montevideo de 1889 sobre marcas de comercio y de fábricas:
- Toda persona a quien se concede en uno de los Estados signatarios el derecho de usar exclusivamente una marca de comercio o de
fábrica gozaran del mismo privilegio en los demás estados participantes, con sujeción a las formalidades y condiciones establecidas por
las leyes de ese país.
- La propiedad de una marca de comercio o de fábrica comprende la facultad de usarla, trasmitirla o enajenarla.
- Se reputa marca de comercio o de fábrica el signo, emblema o el nombre externo que el comerciante adopta y aplica a sus mercaderías
y productos para distinguirlos de los de otros industriales o comerciantes que negocian con artículos de la misma especie.
- Pertenecen también a esta clase de marcas los dibujos de fábricas o labores que por medios de tejidos o de la impresión se estampan en
el producto mismo que se pone a la venta.
- Con respecto a la falsificación y adulteración de las marcas de comercio o de fábrica se perseguirán por los tribunales con arreglo a las
leyes del Estado en cuyo territorio se comete el fraude.
- Si algunas de las naciones signatarias creyese conveniente desligarse del tratado o introducir modificaciones en el, lo avisara a los
demás pero no quedara desligado sino 2 años después de la denuncia, termino en el cual se procurara llegar a un nuevo acuerdo.
En nuestra legislación:
En materia de derecho interno la CN garantiza en el Art 17 a todo autor o inventos la propiedad exclusiva de su obra, invento o descubrimiento
por el termino que acuerde la lay 11723 que conforme a su art 5 se extiende hasta 50 años a partir del deceso de su autor. El art 6, establece que
los herederos y derechohabientes no podrán oponerse a la publicación o traducción de ella luego de 10 años de su primera edición, en caso de que
no hubiera acurdo entre estos y el editor se deberá decidirse mediante árbitros.
Al tratarse de obras extranjeras el art 13 extiende los beneficios siempre que pertenezcan a naciones que reconozcan el derecho de la propiedad
intelectual, pero en cuanto al periodo de protección otorgada por la ley argentina a los autores extranjeros, dicho periodo es el que fija la ley
argentina si fuese menor que de la ley extranjera.
Para nuestra legislación no son susceptibles de patente las composiciones farmacéuticas, los planes financieros, los descubrimientos o
invenciones que hayan sido publicadas suficientemente en el país o fuera de él en obras, folletos o periódicos impresos para ser ejecutados con
anterioridad a la solicitud, aquellos que fueren contrarios a las buenas costumbres o a las layes de la república.
Con respecto a las marcas fueron sucesivamente reguladas por la ley 3475, 17400 y actualmente por la ley 22362 que otorga una amplia
protección a las mismas tanto para nacionales como para extranjeras.

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El periodo de la marca inscripta ante el registro que lleva la dirección nacional de propiedad intelectual es de 10 años, este término es renovable
indefinidamente y para el trámite del registro la ley prevé en su art 10 la constitución por el solicitante de un domicilio en la Capital Federal.
Cuando se trate de una persona domiciliada en el extranjero el art 11 de la ley establece que dicho domicilio especial es válido para establecer la
jurisdicción y para notificar las demandas judiciales por nulidad, reivindicación o caducidad de marcas y demás actuaciones referentes al registro.
Pero en el caso de las citadas demandas contra personas domiciliadas en el extranjero el juez debe ampliar el plazo para contestarlas y oponer
excepciones de acurdo al domicilio real del demandado.
BIENES VACANTES:
Cuando una herencia es declarada vacante el Fisco (provincial o nacional según corresponda). La herencia es declarada vacante cuando el
causante no haya dejado parientes con vacación hereditaria y no haya hecho testamento instituyendo herederos, o si estos existieran no se
presentaren a recogerla o hayan renunciado a la herencia.
Art 3588: “ A falta de los que tengan derecho a heredar…los bienes del difunto, sean raíces o muebles, que se encuentren en el territorio de la
República, ya sea extranjero o ciudadano argentino corresponden al Fisco, provincial o nacional, según fueren las leyes que rigieren a este
respecto”.
Naturaleza jurídica del derecho del Fisco: el Fisco no recibe los bienes a titulo de heredero. El verdadero carácter de su derecho surge de la nota
al art 3588 del CC: “es en virtud de su derecho de soberanía que el Estado adquiere los bienes sin dueño, que se encuentran en su territorio”.
Responsabilidad del Estado por las deudas de la sucesión vacante: el Estado solo responde hasta el valor de los bienes de la sucesión (art 3589).
No tiene responsabilidad “ultra vires”, porque no recibe los bienes en carácter de heredero.
Competencia: es competente el juez del lugar del último domicilio del causante.
Tratado de Montevideo de 1889 y 1940: ambos establecen que entre los países firmantes (Argentina, Paraguay, Uruguay, Perú, Bolivia y
Colombia) se aplicara el sistema de pluralidad, es decir, la ley del lugar donde estén situados los bienes.
BOLILLA 10
A) DERECHO SUCESORIO:
Art 3279: “La sucesión es la transmisión de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que
sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesión se llama heredero en este Código.”
Art 3285: “Si el difunto no hubiere dejado más que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero,
después que hubiere aceptado la herencia.”
Art 3286: “La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesión.”
TEORÍAS DE LA UNIDAD O FRACCIONAMIENTO:
Desde el punto de vista del derecho romano la institución sucesoria expresa la incompatibilidad terrenal de la voluntad subjetiva, o sea, que
siendo la herencia la perpetuación de la voluntad subjetiva se comprende la libertad absoluta del testador, la responsabilidad absoluta del
heredero, la subsidiariedad de la herencia ap-intestato, que constituye la voluntad general que entra en juego en defecto de una individualización
particular.
La doctrina germánica, en cambio contempla, la herencia desde el punto de vista del reparto renovado del patrimonio familiar, así se explica la
exclusión o al menos la limitación de las disposiciones de última voluntad, así la regla de que el heredero no responda ultra vires hereditatio,
así también se comprende la distinción entre bienes raíces y muebles en relación con la incapacidad y la facultad del causante de disponer de
ellos mortis causa, puesto que los primeros constituían la sustancia del patrimonio familiar y los segundo se considera como frutos de estos.
Pero por influencia del cristianismo que con su concepción ultra terrenal de la inmortalidad desviaba el anhelo mas fuerte del hombre, del
intento de satisfacerse en este valle de lagrimas, no triunfo la concepción romana en su forma autentica ni siquiera en la misma época romana
postclásica, por esta razón se coloco en todas las partes la ley por encima de la voluntad y ello se expresa en el DIPr por el hecho que la voluntad
no constituye el punto de conexión sino que actúa solamente dentro del ámbito del derecho dispositivo llamado como aplicable por otro punto de
contacto. Con ello queda ya dicho que entre las 2 relaciones de la herencia, la legítima y la testamentaria procede empezar con la exposición de la
sucesión ab-intestato.
Pero la derrota del ideario romano frente al enfoque germánico en lo que a la jerarquía entre la ley y la última voluntad, derrota exclusivamente
producto de la intervención del cristianismo y con ello no significaba ya un triunfo completo del sistema germánico, ahora se enfrentan más bien
una concepción secularizada del derecho romano y la contemplación germánica. La primera (romana) considera la sucesión mortis causa como la
prolongación de la personalidad del causante, tratándose de una personalidad ficticia reducida a la trasmisión de la totalidad del patrimonio.
La concepción germánica considera en cambio, la herencia como el reparto de bienes relictos entre determinadas personas. Esta oposición se
manifiesta en el DIPr entre el sistema de la unidad: que se aplica a la herencia en su totalidad una sola ley, sea la del último domicilio del
causante, sea la de su última nacionalidad.

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Según el sistema del fraccionamiento se aplica a cada bien relicto mueble o inmueble la ley de su situación, sistema poco frecuente pero se
encuentra en los tratados de Montevideo.
Entre ambos sistemas se introduce una concepción intermedia o ecléctica que aplica a los inmuebles la ley de su situación (ley del
fraccionamiento) y a los muebles la ley personal del causante (teoría de la unidad).
Esta oposición de criterios se manifiesta en el DIP, entre el sistema de la unidad y el sistema del fraccionamiento. La primera (unidad) se aplica a
la herencia en su totalidad una sola ley la del último domicilio del causante y a la segunda (fraccionamiento) a cada bien se le aplica  la ley
de su situación.
Los fundamentos del sistema de la unidad: Savigny proclamaba la unidad diciendo de que si el difunto no estableció lo contrario, debe aplicarse
una sola ley a las sucesiones, no hay razón para aplicar una ley a los bienes muebles otra a los inmuebles y otra al dinero dejado por el difunto.
Esta teoría sostiene que el patrimonio es una unidad, por ello el DIP debe defender esa unidad y aplicar al régimen sucesorio una sola ley, sin
importar que dichos bienes estén en diversos territorios.
Los fundamentos del sistema del fraccionamiento: proclama la aplicación al régimen sucesorio de tantas leyes como bienes existan en diversos
estados. Alegan razones de soberanía, a cada estado le incumbe reglamentar la trasmisión de bienes que están dentro de su soberanía, la
trasmisión de los bienes por la sucesión debe respetar la lex situs.
DERECHO INTERNO ARGENTINO:
El Código Civil en 2 art disciplina el régimen sucesorio, uno de carácter general (art 3283) y otro referido a la sucesión testamentaria (art 3612),
para comprender ello hay que hacer una interpretación lingüística (gramática y lógica) y otra histórica y luego en su caso hacer prevalecer la
segunda sobre la primera.
Art 3283: “El derecho de sucesión al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tenía a su muerte, sean
los sucesores nacionales o extranjeros.” (Carácter general)
Art 3612: “El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga según la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de
su muerte.” (Carácter especial)
Ambas disposiciones se establecen en una sola ley y por ello estamos frente al sistema de la unidad.
Pero en los art 10 y 11 del CC y en parte de la nota del art 3283 fueron favorable a la tesis del fraccionamiento y sostienen que las citadas
disposiciones no solo se ocupan de inmuebles y de muebles ut singuli sino igualmente ut universitatis y que ellos por ende restringen el alcance
del patrimonio de la unidad establecido en los anteriores art.
Art 10: “Los bienes raíces situados en la República son exclusivamente regidos por las leyes del país, respecto a su calidad de tales, a los
derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompañar esos actos. El
título, por lo tanto, a una propiedad raíz, sólo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la República.”
Art 11: “Los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan sin intención de transportarlos, son regidos por las leyes del
lugar en que están situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, esté o no en su
domicilio, como también los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueño.”
La nota del art 3283 (1º parte) justifica el principio de la unidad legal de las sucesiones, cuando Vélez Sarsfield dice que si abandonamos el
domicilio no nos queda sino colocar el derecho a la sucesión donde se encuentre cada uno de los bienes que los componen y que cuando esos
bienes estén diseminados en lugares diferentes tendríamos que admitir muchas sucesiones independientes unas de las otras.
Pero a este principio puede haber una excepción (2º parte) cuando hablamos al respecto de la trasmisión de los bienes raíces que forman una
parte del territorio del estado y cuyo título debe ser transferido en conformidad a las leyes de la república según el art 10 de este código.
Otra nota a favor del fraccionamiento se da en el art 3598, de las porciones legitimas supongamos que una persona muere en Bs As dejando
$100.000 aquí y $100.000 en Francia, los bienes que están en nuestra república se regirán por nuestras leyes y los que están en Francia por los de
aquel país, y por lo tanto habría pues tantas sucesiones como sean los países en que hubiesen quedado bienes del difunto.
Art 3598: “El testador no puede imponer gravamen ni condición alguna a las porciones legítimas declaradas en este título. Si lo hiciere, se
tendrán por no escritas.”
Pero con respecto a la nota del art 3598 hay que advertir que ello no se refiere a la lucha general entre la unidad y el fraccionamiento y conforme
a ello lo evidencia cuando hace referencia a “cualquier clase de bienes” (inclusive dinero), este art enfoca más bien el problema del orden publico
con respecto a las legitimas.
Lo que pasa es que en la argentina para imponer su derecho sobre todo en materia de legítima a los bienes sitos en Francia (muebles o inmuebles)
es imposible por aplicar Francia en esta materia el derecho francés.
Con ello la teoría del fraccionamiento que se produce en el ejemplo de la note del art 3598 no se debe a que Vélez enseñe el principio del
fraccionamiento sino a que Francia considera toda la materia de legitima como de orden público.

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Con esto se llega al resultado de que Vélez quiso someter todo el patrimonio relicto a la única ley del domicilio ultimo del causante, excepción
hecha de los inmuebles argentinos que quedan sujetas al derecho argentino, de ahí resulta que la interpretación lingüística discrepa con la
histórica por cuanto la primera establece el principio de la unidad legislativa del patrimonio relicto sin excepción alguna y que la segunda somete
los inmuebles argentinos a la ley argentina cualquiera que fuere el ultimo domicilio del causante, o sea, la interpretación histórica prevalece sobre
la lingüística, hoy contemplada en los art 10, 3283 y 3612.
La jurisprudencia argentina aplica derecho argentino a la herencia de inmuebles argentinos, también suele aplicar derecho argentino a la herencia
de muebles con situación permanente en la argentina, de este modo se aplicaría pues derecho de un último domicilio no argentino del causante
solo a muebles argentinos sin situación permanente en la república. A este efecto lo que importa es la intención del causante de cambiar o no el
lugar de los bienes muebles.
La ley del último domicilio extranjero del causante se aplica a muebles argentinos solo en contados casos en que se puede probar la intención del
causante de haberlo querido trasladar al extranjero.
Es imperativo hacer hincapié en que la tesis jurisprudencial trasciende la doctrina de Vélez ya que el codificador sostiene un fraccionamiento
excepcional, exclusivamente con miras a inmuebles argentinos ya que la jurisprudencia en convivencia con la ciencia civilista aplica el
fraccionamiento normal, con la única insignificancia de excepción de los muebles sin situación permanente.
TRATADO DE MONTEVIDEO: DIFERENCIAS ENTRE APLICACIÓN DEL DIP DE FUENTE INTERNA Y LOS TRATADOS DE
MONTEVIDEO:
Los tratados de Montevideo siguen el sistema absoluto del fraccionamiento, la ley del lugar de la situación de los bienes hereditarios al momento
de la muerte de la persona de cuya sucesión se trate, rige la forma del testamento la capacidad del heredero o legatario para suceder, los títulos y
derechos hereditarios de los parientes y del cónyuge supérstite, la existencia y proporción de la legítima, etc.
No obstante hay 4 detalles a analizar:
1) En cuanto a la forma de quien haga un testamento abierto o cerrado por acto solemne puede morir tranquilo, su testamento se
reconocerá en todos los estados participantes de este tratado (art44).
2) Hace a la unidad en materia de dudas, es cierto que los tratados intentan aplicar el principio del fraccionamiento también a las deudas,
los créditos con garantía real pueden al parecer realizarse solo en el país donde la garantía real se encuentra, si en aquel no hubiesen
bienes suficientes y el acreedor quedo insatisfecho hace a la unidad. También otros créditos deben realizarse preferentemente en el país
de su cumplimiento, pero si en este último ellos no hallan satisfacción pueden cobrar su saldo proporcionalmente en otros países con tal
que quede un superávit después de la satisfacción de los acreedores locales. El fraccionamiento en el derecho civil significa su partición
real entre diversos herederos y el fraccionamiento en el DIPr alude a la multiplicidad de derechos que indica a los herederos de una sola
herencia según los bienes relictos y fraccionamiento de deuda constituye una división aritmética en proposición al valor de los bienes
relictos en cada uno de los países, esta división no afecta para nada la unidad jurídica de la deuda. El acreedor conserva su crédito con
respecto a una pluralidad de deudores y en cada país responden solidariamente por aquella proporción del monto total que corresponde
al valor de los bienes relictos sitos dentro del país.
Solo con respecto a la duda con garantía real encontramos un fraccionamiento autentico.
3) Con respecto a los legados, de bienes determinados por un genero y que no tuvieren lugar designado para su pago, se rigen por la ley
del lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte y se harán efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio y en
defecto de ellos o por su saldo se pagaran proporcionalmente de todos los demás bienes del causante.
4) La unidad en la colación; la obligación de colacionarse se rige por la ley de la sucesión de la cual ese bien depende cuando consiste en
alguna suma de dinero, se repartirá entre todas las sucesiones a que concurra el heredero, que deba la colación proporcionalmente a su
haber en cada uno de ellos.
Con respecto al DIP interno: por la ley del ultimo domicilio del causante se rige pues la herencia ap-intestato (art 3283) así como la validez
intrínseca y los efectos de los testamentos. También se rige por el derecho del último domicilio del causante el derecho de los acreedores a pedir
la separación del patrimonio del causante, del de los herederos y los medios de realizarla.
La ley sucesoria rige igualmente el problema de si la nulidad de un testamento es parcial o total a través de los art 3601 y 3664 del CC.
Art 3601: “Las disposiciones testamentarias que mengüe en la legítima de los herederos forzosos, se reducirán, a solicitud de éstos, a los
términos debidos.”
Art 3664: “El escribano y testigos en un testamento por acto público, sus esposas, y parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrán
aprovecharse de lo que en él se disponga a su favor.”
Con respecto a los legados se rige por la ley de la situación o la del domicilio del dueño.

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Con respecto a la colación se rija también por la ley que impera sobre la herencia, aunque el domicilio del causante a realizar el acto posible de la
colación haya sido diferente del de su último domicilio.
Las cuestiones previas a la sucesión como por ej la validez de un matrimonio o de una adopción a los efectos de fundar la vocación sucesoria del
conyuge o del hijo adoptivo y de sus descendientes matrimoniales o extramatrimoniales se rigen por sus propias leyes donde se celebro el
matrimonio (art 2 ley matrimonial) y la adopción conjuntamente por los derechos domiciliarios de adoptante y adoptado.
LA RETORSION EN EL ART 3470 DEL CC ARGENTINO:
Art 3470: “En el caso de división de una misma sucesión entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el
Estado, estos últimos tomarán de los bienes situados en la República, una porción igual al valor de los bienes situados en país
extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier título que sea, en virtud de leyes o costumbres locales.”
Dicho art traslada a la arg. el droit de Pre Levement (derecho de llevarse algo con preferencia) del derecho francés; la jurisprudencoa arg la
interpreta también a semejanza o como la concibe la jurisprudencia francesa. En doctrina hay quienes consideran que este art como una norma de
exportación de orden público, o sea, que sostiene que está en juego el principio arg de la igualdad del derecho sucesorio, sea que afirma que el
precepto anhela proteger la totalidad de los preceptos arg. sobre herencia forzosa, otros creen que este art ampara el principio de la unidad,
constituyendo una norma auxiliar de los art 3283 y 3602.
En realidad se trata de una emanación del principio de retorsión (se caracteriza por el hecho de que se confía a la autoridad administrativa la
resolución de decretos, la suspensión del deber de aplicar el derecho de determinado país), esta limitación a la aplicación de un derecho
extranjero de un Estado es cuando el derecho de ese Estado es atentatorio de un principio fundamental de ese Estado.
Si se disminuye la cuota sucesoria de un argentino o de una persona domiciliada en la argentina, en un país extranjero por esta su calidad (por ser
argentino, en especial, o en el extranjero, en general) el presente será indemnizado en la argentina con fondo de los bienes sucesorios sitos en el
país y propiedad de otros herederos o legatarios.
Es el caso de una división de una misma sucesión entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliado en el estado, estos últimos
tomaron de los bienes situados en el extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier titulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales.
O sea traslada a la argentina el principio francés del derecho de llevarse algo con preferencia.
En la doctrina hay quienes sostienen que este art es una norma de exportación de orden público ya que dicen que esta en juego el principio
argentino de la igualdad del derecho sucesorio.
Para Goldschmit se trata de una emanación del principio de retorsión ya que dicha disposición se aplica tanto a la sucesión ab-intestato como a la
testamentaria y es totalmente independiente de la lucha entre la unidad y el fraccionamiento. Este art fue tomado del Cód. Francés y se inspira
en un afán de protección por ello no es norma que consagre la pluralidad del régimen legal respecto de sucesiones. Esta posibilidad de desquite
sobre bienes en la Rep., es para protección de los herederos nacionales o extranjeros domiciliados en el país.
LEGISLACION EXTRANJERA:
La jurisdicción internacional argentina en materia sucesoria, exige el último domicilio del causante o el domicilio del único heredero que acepte
la herencia se halle en la república. Además hay que traer a colación que el fuero internacional con respecto al patrimonio dice que habiendo
bienes relictos, aunque no hubieren habido en la república domicilio del causante ni del único heredero se da jurisdicción nacional argentina ( los
jueces argentinos deben aplicar el derecho del último domicilio del causante).
B) DERECHO DE FAMILIA. EL MATRIMONIO, DCHO INTERNO, ART 159 AL 164 CC:
Matrimonio: es la unión voluntaria de un hombre con una mujer de acuerdo al sistema legal.
Los Tratados de Derecho Civil Internacional contiene una disposición uniforme con respecto a la celebración del matrimonio (capacidad, forma y
validez del acto que se rigen por la ley del lugar en que se celebra), sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el
matrimonio que se hubiere celebrado en una de ellas cuando se hubieran afectado algunos de los siguientes impedimentos:
1. Falta de edad de algunos de los contrayentes, requiriéndose como mínimo 14 años el barón y 12 la mujer;
2. Haber dado muerte a uno de los cónyuges ya sea como autor principal o como cómplice para casarse con el cónyuge supérstite;
3. Parentesco en línea recta de consanguinidad o afinidad sea legitima o ilegitima;
4. El matrimonio anterior no disuelto legalmente.
La disposición trascripta se caracteriza por la nota del abandono del método analítico, en lugar de someter a la capacidad material al estatuto
general de las capacidades de hecho y que consistiría en la ley domiciliaria, la lex loci (del lugar) la absorbe.
El abandono del método analítico finca en el principio del favor matrimonis, se anhela obtener matrimonios validos y se considera medio para el
logro de este fin someter la validez del matrimonio a la ley del lugar de la celebración en razón de que este lugar y esta ley son elegidos por los
contrayentes presumiblemente con la intención de realizar un matrimonio valido.

99
Art 159: “Las condiciones de validez intrínsecas y extrínsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebración, aunque los
contrayentes hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en él rigen.”
Art 160: “No se reconocerá ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si mediaren algunos de los impedimentos de los incisos 1, 2,
3, 4, 6 o 7 del artículo 166.”
Art 161: “La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de celebración.
El matrimonio celebrado en la República cuya separación personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podrá ser disuelto en el
país en las condiciones establecidas en el artículo 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se decretó
la separación. Para ello cualquiera de los cónyuges deberá presentar ante el juez de su actual domicilio la documentación debidamente
legalizada.”
Art 162: “Las relaciones personales de los cónyuges serán regidas por la ley del domicilio efectivo, entendiéndose por tal el lugar donde los
mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de éste, se aplicará la ley de la última residencia.
El derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, permisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo hubiere, se regirán por
el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se regulará por el derecho del domicilio del demandado si fuera más favorable a
la pretensión del acreedor alimentario.
Las medidas urgentes se rigen por el derecho del país del juez que entiende en la causa.”
Art 163: “Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio
conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carácter real, no esté prohibido por la ley del lugar de ubicación de los bienes. El
cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o
después del cambio.”
Art 164: “La separación personal y la disolución del matrimonio se rigen por la ley del último domicilio de los cónyuges sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 161.”
La legislación local resuelve entre otros problemas también el problema de la admisibilidad del matrimonio en el consulado extranjero. Hay que
distinguir 3 hipótesis: 1) puede tratarse de un matrimonio celebrado en la argentina en un consulado extranjero. El matrimonio es inexistente. 2)
hay que preguntar si se admite que se celebren matrimonio en el extranjero en consulados argentinos, esta cuestión ha de ser negada. 3) urge
investigar si reconocemos un matrimonio celebrado en el extranjero en un consulado extranjero, la respuesta la da el derecho del país en donde el
consulado se halla.
También incumbe a la legislación local resolver sobre el matrimonio por orden y una de las dificultades del matrimonio por orden consiste en
determinar el lugar en el cual el matrimonio se celebra, hay quienes creen que solo se realizan en el país en donde se llevan a cabo las
ceremonias, tal vez en ausencia de varios contrayentes, otros opinan que como los apoderados son meros nuncios, mensajeros, el matrimonio se
verifica en el país donde están los novios y por ultimo no falta quienes afirman que el matrimonio se lleva a efecto en los dos.
CONDICIONES DE VALIDEZ:
En el DIPr interno hay que traer a colación la ley matrimonial y en su art 2 estatuye lo siguiente “la validez del matrimonio no habiendo ninguno
de los impedimentos establecidos en los inc. 1, 2, 3, 5, y 6, del art 9 de dicha ley (23515), será juzgado en la República por las leyes del lugar en
que se haya celebrado, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las formas y leyes que en el rigen, por lo demás
el art 9 formula en los inc. aludidos a los impedimentos dirimentes del parentesco (1 y2) de afinidad (3) del ligamen (5).”
El art 2 de dicha ley coincide con los del tratado de Montevideo en cuanto supedita todos los aspectos de la celebración del matrimonio a la ley
local y de esta disposición resulta que si el matrimonio se celebra en la argentina, la ley aplicable es el derecho de la república ya que en la
argentina se realiza o se debe realizar todo matrimonio en territorio nacional, y no se reconoce validez de un matrimonio celebrada en un
consulado extranjero, tal unión seria inexistente para la argentina sin perjuicio que sea válido en el país en cuyo consulado el matrimonio se
realizo. La Argentina por eso no permite a sus cónsules en el extranjero que permitan que en los consulados se lleven a cabo matrimonios sin
autorización.
La ley local se aplica inclusive si los contrayentes se casan fuera de los países de sus respectivos domicilios a fin de no sujetarse a la forma y
leyes que en el rigen, en esta hipótesis la actuación de los contrayentes constituyen un fraude a la ley domiciliaria y este fraude es consentido por
la ley matrimonial (art2), no porque en principio no lo condena, sino porque prefiere renunciar a su sanción para salvar el matrimonio.
Ningún problema de validez plantea el llamado fraude a la expectativa, lo realizan personas domiciliadas en la argentina entre los cuales no
existe ningún impedimento dirimente o impedientes, pero quienes sin embargo se casan en el extranjero a fin de obtener un matrimonio
divorciable. Este fraude no se hace a las disposiciones argentinas sobre celebración de matrimonios sino a sus preceptos referentes al divorcio
vincular, porque al casarse los contrayentes solo tienen en consideración el divorcio vincular como una eventualidad, su fraude se efectúa “a la
expectativa de la llegada de aquellos”. El matrimonio celebrado en aquellas condiciones es valido, la única duda recae sobre su indisolubilidad.

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Si el matrimonio celebrado en el extranjero, como fraude a la expectativa, luego se divorcia en el extranjero el nuevo matrimonio de cualquiera
de los cónyuges (ahora es válido) no sería inexistente sino nulo a los efectos del art 88 de la ley matrimonial. La prueba del matrimonio se rige
por el derecho de país en el que el matrimonio se celebra y el art 1 de la Carta de las Naciones Unidas y en la Declaración de Derechos Humanos,
dice que no podrá contraerse legalmente matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes expresados por estas personas
después de la debida publicidad, ante autoridad competente para formalizar el matrimonio y testigos de acuerdo con la ley. Por lo tanto y con el
deseo de lograr matrimonios validos es sano y por ello justificado el abandono del método analítico, hay que considerar que sin embargo todavía
existen: 1) el favor matrimonial, es el fondo un favor fibrorum matrimoni o sea consiste en el anhelo de evitar que el mundo se pueble de hijos
extramatrimoniales; 2) la justificación del abandono del método analítico parece condicionado legalmente por otra circunstancia, la desigualdad
en el trato de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
LAS RELACIONES PERSONALES Y PATRIMONIALES DE LOS CONYUGES:
Efectos personales del matrimonio: por efectos personales resultan todos aquellos efectos del matrimonio que no conciernen al régimen de
bienes. De ahí se desprende que efectos personales son en primer lugar aquellos efectos que son realmente personales ej.: deberes de
cohabitación, de fidelidad, debito matrimonial, también trae a colación el domicilio conyugal, la eventual obligación de un cónyuge de seguir al
otro, las repercusiones del matrimonio sobre el apellido, la capacidad, la nacionalidad, etc.
En segundo lugar hay que indicar en la categorías efectos personales aquellos efectos patrimoniales que no son secuela de un determinado
régimen de bienes, por ej: si un determinado efecto patrimonial como el de pagar alimentos, de sufragar las litisexpensas, el poder de la mujer de
obligar al marido mediante los negocios cotidianos del lugar (llamado poder de llave) debe estimarse efecto personal o no, depende de la
reglamentación de los bienes.
Si un país permite a sus cónyuges optar entre el régimen de separación y de comunidad de bienes y luego estatuye la obligación del marido a
sufragar por las litisexpensas solo si los cónyuges eligiesen el ultimo, esta obligación no seria un efecto personal, en cambio, si lo será si este país
cualquiera que fuese el régimen elegido siempre se habría impuesto al marido.
Las expresiones “efectos personales y efectos patrimoniales” por significar en el DIPr cosas diferentes de las que se connotan en el derecho
material de familia son por ende objeto de sendas calificaciones autárquicas, en el tratado de derecho civil internacional de 1889, en su art 12,
establece que los derechos y deberes de los cónyuges en todo cuando afecta sus relaciones personales se rigen por las leyes del domicilio
conyugal, si los conyugues se mudaren de domicilio dichos deberes y derechos se regularan por las leyes del nuevo domicilio, para las relaciones
personales entre cónyuges se rigen por la ley del lugar en que ellos residen (lax fori) etc. Esto coincide también en el tratado de derecho civil
internacional de 1940.
Pero la ley matrimonial, altera la regla, y en su art 3 sostiene que los derechos y obligaciones personales de los cónyuges son regidos por las
leyes de la república mientras permanezcan en ella, cualquiera que sea el país en que se hubiera contraído matrimonio. En todos los demás casos
hay que aplicar la ley del domicilio conyugal.
Efectos patrimoniales- capitulaciones: el Tratado de 1989 enfoca las capitulaciones matrimoniales y sostienen que ellas regulan las relaciones
de los esposos respecto de los bienes que tengan al tiempo de celebrarlos y de los que adquieran las partes en todo lo que no esté prohibido por la
ley del lugar de su situación. Esta disposición no indica cuales es el derecho que debe regir forma y el fondo de las capitulaciones. Si se tiene en
cuenta que las capitulaciones constituyen un contrato y como no es posible averiguar dónde hay que cumplirlo abramos de aplicar el derecho de
los domicilios de los constituyentes, pero también cabria someter las capitulaciones al mismo derecho que rige el régimen de bienes en defecto de
capitulaciones (lax situs).
En defecto de las capitulaciones especiales las relaciones de los esposos se rigen por la ley del domicilio conyugal que hubieren dejado de común
acuerdo antes de la celebración del matrimonio.
El régimen de bienes se rige por el derecho del primer domicilio conyugal establecido antes de la celebración del matrimonio aunque luego el
matrimonio tuviere un primer domicilio diferente. Si no hubiese fijado de antemano un domicilio conyugal las mencionadas relaciones se rigen
por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebración del matrimonio, el cambio de domicilio no altera las relaciones de los esposos en
cuanto los bienes ya sean adquiridos antes o después de dicho cambio, ya que el principio de la inalterabilidad del derecho referente al régimen,
interesa asegurar a la mujer contra cambios fraudulentos del domicilio conyugal por el marido.
Pero el Tratado de 1940, trae cambios importantes con respecto a las capitulaciones matrimoniales, le brinda una norma indirecta, o sea, que las
convenciones matrimoniales se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que sobre materia de estudio de carácter real no esté
prohibida por la ley del lugar de la situación de los bienes, o sea, se confirma el derecho del primer domicilio conyugal y este derecho queda
inalterable por un cambio de un domicilio de los cónyuges, esta determinación del derecho aplicable al régimen de bienes por el domicilio
conyugal tal vez impone al esposo evitar esa forma fraudulenta ese cambio de domicilio para perjudicar a la esposa.

101
Pero dentro del DIPr interno y a diferencia de lo que acaece en la obra de Montevideo, urge distinguir entre muebles e inmuebles, los inmuebles
están sometidos a la lex situs (ley del lugar), como cada bien inmueble está regulado por la lex situs nos encontramos con el principio de
fraccionamiento, o sea, hay tantos regímenes de bienes en el matrimonio como países en los que existan inmuebles en el matrimonio.
Si no existen capitulaciones matrimoniales validas los muebles se regulan por el derecho del domicilio conyugal en el momento de la adquisición
de ellos, el cual continua imperando sobre ellos, aun después de una alteración del domicilio conyugal, no se distingue mueble con situación
permanente y en ningún caso el lugar de la celebración del matrimonio. El art 5 de la ley matrimonial contiene con respecto a bienes muebles el
principio de la mutabilidad el cambio de domicilio conyugal lleva consigo un cambio del régimen matrimonial en cuanto a los bienes, este
principio implica la pluralidad del régimen, en cambio no se debe confundir con el del fraccionamiento en virtud del cual la pluralidad es
consecuencia de la situación de los bienes y no del cambio de una circunstancia personal, o sea, que según el Art 1277 del CC: “Es necesario el
consentimiento de ambos cónyuges para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles
cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratándose de
sociedades de personas, la transformación y fusión de éstas. Si alguno de los cónyuges negare sin justa causa su consentimiento para
otorgar el acto, el juez podrá autorizarlo previa audiencia de las partes.
También será necesario el consentimiento de ambos cónyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que está radicado el
hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposición se aplica aun después de disuelta la sociedad conyugal, trátese en
este caso de bien propio o ganancial.
El juez podrá autorizar la disposición del bien si fuere prescindible y el interés familiar no resulte comprometido.”
Con este art significa que nos hallamos bajo el imperio del tratado de 1889, el derecho argentino se aplica a los contrayentes si fijaron la
argentina como su primer domicilio conyugal o en su defecto de tal estipulación si el futuro marido tuvo domicilio en la argentina en el momento
de celebrarse el matrimonio.
Por todo lo expuesto, la reglamentación más satisfactoria que tenemos en nuestro DIPr es la contemplada en el Tratado de Derecho Civil
Internacional de 1940, que dice: “que todos los problemas del régimen de bienes quedan sometidos invariablemente al derecho del primer
domicilio conyugal, en todo lo que sobre cuestiones de estricto carácter real no esté prohibido por las leyes de la situación de los bienes”, o sea,
que cuando hablamos de efectos patrimoniales resulta de todos aquellos efectos que se producen en el matrimonio que conciernen al régimen de
los bienes y a su forma de distribución en caso de separación o divorcio.
Capitulaciones matrimoniales: llamadas también convenciones matrimoniales, son aquellas que, en escritura pública hacen los futuros
contrayentes antes de la celebración del matrimonio civil. Tienen por objeto establecer el régimen económico de la sociedad, determinando los
bienes que cada uno aporta, las donaciones que el esposo hace a la esposa y otras clausulas patrimoniales de presente y para lo futuro. En algunas
legislaciones se admite o admitía la reserva de la mujer de administrar los bienes raíces llevados por ella al matrimonio, así como las donaciones
que los esposos se dejasen por su fallecimiento. En la argentina se han derogado los dos objetos señalados en último lugar, y la ley declara
nulo cualquier convención que no sea de las taxativamente enunciadas.
EL DIVORCIO Y LA SEPARACION JUDICIAL:
La separación del matrimonio se caracteriza por la cancelación de la obligación de convivencia que comprende tanto la cohabitación como la
prestación del debito matrimonial, al contrario sigue en pie el vinculo y con el también la obligación de la reciproca fidelidad.
La disolución del matrimonio implica la cancelación del vinculo personal en principio si los cónyuges sobreviven a la disolución pueden volverse
a casarse, la disolución del matrimonio no obsta que entre los cónyuges haya todavía relaciones de tipo patrimoniales, como deberes alimenticios,
ni tampoco a que haya efectos mortis causa como derechos hereditarios. La causa normal de la disolución es la muerte. A la muerte se equipara
frecuentemente la declaración de presunción de muerte, pero también ocurre que el vinculo matrimonial del ausente no se disuelva ya por la
declaración de su muerte presunta, sino con el nuevo matrimonio del conyuge presente, la segunda causa de disolución es el divorcio (es la
acción de separar a través de una sentencia dictada por un juez competente a personas unidas en matrimonio legal).
En el derecho comparado se conoce también otras causas de disolución del matrimonio como el derecho semita  el repudio de la mujer por el
marido, y el derecho uruguayo el repudio del marido por la mujer.
El Tratado de Derecho Civil Internacional de 1889 declara que la ley del domicilio conyugal rige la separación conyugal y la disolución del
matrimonio siempre que la causal sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebro. Además establece que todas las causas sobre el juicio de
nulidad del matrimonio, divorcio, disolución y en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos se iniciaran
ante los jueces del domicilio conyugal.
Con respecto a la separación hay que acudir al juez del domicilio conyugal en el momento de deducir la demanda, en cuanto a la disolución la
disposición ha producido controversia y es evidente que en principio que la disolución se rige por la lex fori que es la ley del domicilio conyugal
al iniciarse la demanda. Pero el tratado establece como condición de la admisibilidad de la causal lex fori, o sea, admitida igualmente en la ley

102
del lugar de celebración del matrimonio, la duda se ha producido por la ambigüedad del término “causal” ya que este término puede significar
causal de separación o divorcio, pero causal puede connotar igualmente causal de disolución.
Ej.: si el país de la celebración del matrimonio reconoce al adulterio como causal de separación y atendiéndose al primer sentido del vocablo
causal, el juez divorsista está autorizado a divorciar al matrimonio ya que la lex loci admite esta causal, si bien no lo hace con miras al divorcio,
sino con respecto a la separación; al contrario si se adopta el segundo sentido, el juez divorsista estaría impedido a proceder en razón de que el
derecho del país de la celebración del matrimonio desconoce al divorcio como causal de su disolución.
El Tratado de Derecho Civil de 1940 dispone que la ley del domicilio conyugal rige la separación conyugal y la disolubilidad del matrimonio,
pero su reconocimiento no será obligatorio para el Estado en donde en matrimonio de celebro si la causal de disolución invocada fue el divorcio
y las leyes locales no la admiten como tal. Los juicios sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolución y en general todas las cuestiones que
afectan las relaciones personales de los esposos se iniciaran ante los jueces del domicilio conyugal.
En el DIPr interno hay que traer a colación la ley de matrimonio, en ella se estatuye que el matrimonio valido no se disuelve sino por la muerte
de uno de los esposos y que el matrimonio que puede disolverse será según las leyes del país en que se hubiesen celebrado. la disolución en un
país extranjero de un matrimonio celebrado en la argentina, aunque sea conforme a las leyes de aquel si no lo fuere a los que éste código
establece no los habilita a ninguno de los cónyuges para casarse. La declaración de ausencia con presunción de fallecimiento autoriza al otro
conyuga a contraer nuevo matrimonio quedando disuelto el vinculo matrimonial al contraerse segundas nupcias, la reaparición del ausente no
causara la nulidad del nuevo matrimonio, en materia de jurisdicción es de trascendental importancia que se diga que las acciones de divorcio y
nulidad de matrimonio deben intentarse en el domicilio de los cónyuges.
Para contraer matrimonio mediante la existencia de otro anterior anulado o disuelto judicialmente en el extranjero o al que afectara una
presunción de fallecimiento se deberá acreditar esta circunstancia con la presentación del documento respectivo consignándose en la inscripción
fecha de la sentencia y tribunal interviniente, de ahí resulta que el reconocimiento de una sentencia extranjera de divorcio a los a efectos de
autorizar un nuevo matrimonio ante un registro argentino no requiere orden judicial sino que el mismo encargado del registro reconoce o rechaza
la sentencia, y en caso de rechazo el interesado puede recurrir a tribunales ordinarios.
LOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO:
Art 166: “Son impedimentos para contraer matrimonio:
1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitación;
2. La consanguinidad entre hermanos o medios hermanos;
3. El vínculo derivado de la adopción plena, en los mismos de los incisos 1, 2 y 4. El derivado de la adopción simple entre adoptante y
adoptado, adoptante y descendiente o cónyuge del adoptado, adoptado y cónyuge del adoptante , hijos adoptivos de una misma persona,
entre sí, y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopción simple subsistirán mientras ésta no sea anulada o
revocada;
4. La afinidad en línea recta en todos los grados;
5. Tener la mujer menos de dieciséis años y el hombre menos de dieciocho años;
6. El matrimonio anterior, mientras subsista;
7. Haber sido autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges;
8. La privación permanente o transitoria de la razón, por cualquier causa que fuere;
9. La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequívoca por escrito o de otra manera.”
Art 167: “Podrá contraerse matrimonio válido en el supuesto del artículo 166, inciso 5 previa dispensa judicial.
La dispensa se otorgará con carácter excepcional y sólo si el interés de los menores lo exigiese previa audiencia personal del juez con quienes
pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor.”
Art 168: “Los menores de edad, aunque estén emancipados por habilitación de edad, no podrán casarse entre sí ni con otra persona sin el
asentimiento de sus padres, o de aquél que ejerza la patria potestad, o si el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto, sin el
del juez.”
Art 169: “En caso de haber negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores, y éstos pidiesen autorización al
juez, los representantes legales deberán expresar los motivos de su negativa, que podrán fundar en:
1. La existencia de alguno de los impedimentos legales;
2. La inmadurez psíquica del menor que solicita autorización para casarse;
3. La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psíquica o física de la persona que pretende casarse con el menor;
4. La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor.”
Art 170: “El juez decidirá las causas del disenso en juicio sumarísimo, o por la vía procesal más breve que prevea la ley local.”

103
Art 171: “El tutor y sus descendientes no podrán contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviese aquél bajo su guarda
hasta que, fenecida la tutela haya sido aprobada la cuenta de su administración.
Si lo hicieren, el tutor perderá la asignación que le habría correspondido sobre las rentas del menor.”
TRATADO DE MONTEVIDEO:
La jurisdicción en materia matrimonial personal reside en los tribunales del domicilio conyugal, la jurisdicción en asuntos matrimoniales que
afecten los bienes esta en los jueces del lugar en que los bienes están sitos. En materia de medidas urgentes, además del domicilio conyugal
existe una jurisdicción concurrente que radica en el lugar de la residencia de aquel conyuge en la que la medida debe llevarse a cabo.
Los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdicción internacional para asuntos matrimoniales personales como por ej las acciones de nulidad y
separación y de divorcio.
Por lo tanto si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias extranjeras matrimoniales aunque el matrimonio se
hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si se demandasen de los tribunales del país donde el matrimonio se celebró. Al contrario parece
que los tribunales argentinos carecen de jurisdicción internacional si el matrimonio se celebró en la república, pero el domicilio conyugal en el
momento de trabarse la litis se halla en el extranjero.
LA ADOPCION, COMPETENCIA Y LEGISLACION APLICABLE, CUANDO EXISTA ELEMENTO EXTRANJERO:
Adopción: es una institución en virtud de la cual se constituye entre 2 personas un vínculo semejante al de la filiación. Es una relación jurídica
de filiación por oposición al nexo biológico, existen 2 clases de adopción:
Plena: se asimila a la legitimación adoptiva, confiere al adoptado una filiación que sustituye a la de origen, el adoptado deja de pertenecer
a su familia biológica y se extingue el parentesco con los integrantes de esta así como todos sus efectos jurídicos, con la sola excepción de que
subsisten los impedimentos matrimoniales (art 166, inc 1, 2y 4). El adoptado tiene en la familia del adoptante, los mismos derechos y
obligaciones del hijo biológico (Art 323: “La adopción plena, es irrevocable. Confiere al adoptado una filiación que sustituye a la de origen. El
adoptado deja de pertenecer a su familia biológica y se extingue el parentesco con los integrantes de ésta así como todos sus efectos jurídicos,
con la sola excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y
obligaciones del hijo biológico.”).
Simple: confiere al adoptado la posición de hijo biológico, pero no crea vinculo de parentesco entre aquel y la familia biológica del
adoptante, aunque los hijos adoptivos de un mismo adoptante serán considerados hermanos entre sí (Art 329: “La adopción simple confiere al
adoptado la posición del hijo biológico; pero no crea vínculo de parentesco entre aquél y la familia biológica del adoptante, sino a los efectos
expresamente determinados en este Código.
Los hijos adoptivos de un mismo adoptante serán considerados hermanos entre sí.”
La ley 13252 introdujo la adopción a nuestra legislación, esta fue modificada por la ley 19134 que estableció la situación jurídica, derechos y
deberes de adoptante y adoptado entre si que se regirán por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopción cuando esta se realizo en el
extranjero; con respecto a la jurisdicción competente la acción debe interponerse ante el juez del domicilio del adoptante o el lugar donde se
otorgo la guarda. Esta ley fue criticada por no ser precisa con respecto a los requisitos, efectos y formas de adopciones y fue modificada en el año
97 por la ley 24779 donde estableció que la situación jurídica, derechos y deberes de adoptante y adoptado entre si se regirán por la ley del
domicilio del adoptado al tiempo de la adopción cuando esta hubiera sido conferida en el extranjero, esta adopción podrá transformarse en el
régimen de adopción plena cuando se cumplen los requisitos previstos por este código, debiendo acreditarse el vinculo y prestando
consentimiento el adoptante y el adoptante y en caso de que este sea menor debe intervenir el Ministerio Público de Menores; en lo que respecta
a la jurisdicción competente será el juez del domicilio del adoptante o del lugar donde se otorgue la guarda, esta ley además exige que para ser
adoptante se acredite de modo fehaciente la residencia en el país de por lo menos 5 años anteriores a la petición de la guarda.
Con respecto a los elementos extranjeros los distintos tratados establecen los siguientes:
El de 1889 no contiene disposiciones relativas a la adopción;
El de 1940 dispone que la adopción se rija en lo que respecta a la capacidad de las partes condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de su
domicilio y en cuanto al acto debe ser por instrumento público. Al exigir la forma un instrumento público se estableció una norma de DIP
unificado.
FILIACIÓN:
EL PRINCIPIO MATERIAL DEL "FAVOR FILIATIONIS" EN EL NUEVO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
La ley 23264 fortalece el principio del fauor filii en el derecho civil argentino. Además, equipara los efectos de la filiación matrimonial,
extramatrimonial y adoptiva (art. 240, Cód. Civ. ref.). Conserva, empero, las calificaciones de la filiación tradicionales. Corresponde, pues,
estudiar las normas de D.I.Pr. aplicables a las distintas situaciones de filiación teniendo presente el nuevo espíritu de aquella ley (art. 14, inc. 2a,
Cód. Civ.).

104
El CC no contenía ni contiene normas de D.I.Pr. sobre filiación. Además, la ley 23.264 ha derogado los arts. 312 a 315 del CC, sobre derecho
aplicable a la legitimación (art. 18).
Cabe recurrir por analogía a las normas de los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo sobre filiación.
El Tratado de Montevideo de 1940 reitera el Tratado de 1889 en esta materia.
Sin embargo, no sería plausible una aplicación analógica de las normas de 1889 sin examinar su adecuación a las nuevas orientaciones
materiales. Estamos en presencia de una laguna en las fuentes internas (art. 16, CC y de una regulación insuficiente en los Tratados.
Insuficiencia
que debe considerarse a la luz del art. 15 del CC.
FILIACIÓN MA TRIMONIAL
La filiación legítima y la legitimación por subsiguiente matrimonio quedan regidas, según los tratados (art. 16 del de 1889 y 20 del de 1940), por
la ley aplicable a la celebración del matrimonio. Pero no siempre la validez del matrimonio queda sujeta a la lex loci celebrationis.
Habrá que determinar el derecho aplicable a la validez tanto formal como substancial del matrimonio, debiendo elegirse el derecho más favorable
a la filiación. El favor matrimonii
ha de armonizarse con el favor filiationis.
En cambio, las cuestiones sobre legitimidad de la filiación que no sólo dependan de la validez del matrimonio, se rigen por el derecho del
domicilio conyugal en el momento del nacimiento
del hijo (arts. 17, Tratado de 1889, y 21, Tratado de 1940). Si en este momento no hay domicilio conyugal efectivo, habría que aplicar
alternativamente el derecho del último domicilio conyugal o el domicilio de cualquiera de los cónyuges que favorezca la legitimidad de la
filiación.
FILIACIÓN EXTRAMATR1M0NIAL
Los derechos y obligaciones concernientes a la filiación ilegítima se rigen por el derecho del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos (arts.
18, Tratado de 1889, y 22, Tratado de 1940).
Ahora bien, tanto el reconocimiento voluntario como el contencioso habrán de hacerse efectivos en diversos países. De lo contrario no se trataría
de un caso de filiación internacional. Ordinariamente en el domicilio o la residencia habitual del hijo o de uno de los progenitores. También de
ordinario en el lugar de reconocimiento voluntario y en el lugar del proceso de reconocimiento, que por lo general coincidirá con el domicilio del
pretendido padre demandado.
Por consiguiente, será aplicable el derecho más favorable al reconocimiento de la filiación'.'
Según estos criterios de derecho aplicable, se admite la jurisdicción internacional concurrente de los jueces de los lugares antes indicados para
entender en el proceso de reconocimiento de filiación. Empero, si una sentencia extranjera de aquellas jurisdicciones rechazase la demanda de
reconocimiento, se debería admitir la filiación si fuese reconocida según alguno de los derechos antes referidos o según la ley argentina más
favorable, ya que si la sentencia extranjera pretende
hacérsela valer en la República ello significa que la filiación pretende desplegar eficacia en el país, según el criterio * de efectividad seguido por
la norma precitada de los Tratados.
PRINCIPIO DEL "FAVOR RECOGNITIONIS" Y PRINCIPIO DE PROXIMIDAD
El principio del favorfiliationis debe ser coordinado con el principio de proximidad. Así, la filiación extramatrimonial ha de referirse a los
derechos de su eventual reconocimiento
de eficacia.
Hay que delimitar las alternativas razonablemente según el principio de mayor proximidad. Una positivización de este principio es la
construcción que se ha expuesto precedentemente.
Desde un punto de vista de política legislativa se podría establecer otra estructura normativa coordinando estos principios. Así se podría someter
la filiación extramatrimonial al derecho
más favorable a su reconocimiento, salvo que según las circunstancias del caso resulte manifiesto que la situación aparezca exiguamente
vinculada con aquel derecho favorable al reconocimiento y más estrechamente conexa con otro derecho.
LA PATRIA POTESTAD:
Art 264: “La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su
protección y formación integral, desde la concepción de éstos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado.
Su ejercicio corresponde:

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1) En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre conjuntamente, en tanto no estén separados o divorciados, o su matrimonio
fuese anulado. Se presumirá que los actos realizados por uno de ellos cuenta con el consentimiento del otro, salvo en los supuestos
contemplados en el art. 264, quater, o cuando mediare expresa oposición.
2) En caso de separación de hecho, separación personal, divorcio vincular o nulidad del matrimonio, al padre o madre que ejerza
legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicación con el hijo y de supervisar su educación.
3) En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presunción de fallecimiento, privación de la patria potestad, o suspensión de su
ejercicio, al otro.
4) En el caso de los hijos extramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que lo hubiere reconocido.
5) En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en caso contrario, a aquél que tenga la
guarda otorgada en forma convencional o judicial, o reconocida mediante información sumaria.
6) A quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese sido voluntariamente reconocido.”
Art 264 bis: “Cuando ambos padres sean incapaces o estén privados de la patria potestad o suspendidos en su ejercicio los hijos menores
quedarán sujetos a tutela. Si los padres de un hijo extramatrimonial fuesen menores no emancipados, se preferirá a quien ejerza la patria
potestad sobre aquél de los progenitores que tenga al hijo bajo su amparo o cuidado, subsistiendo en tal caso esa tutela aun cuando el otro
progenitor se emancipe o cumpla la mayoría de edad.”
Art 264 ter: “En caso de desacuerdo entre el padre y la madre, cualquiera de ellos podrá acudir al juez competente, quien resolverá lo
más conveniente para el interés del hijo, por el procedimiento más breve previsto por la ley local, previa audiencia de los padres con
intervención del Ministerio Pupilar. El juez, podrá aun de oficio, requerir toda la información que considere necesaria, y oir al menor, si
éste tuviese suficiente juicio, y las circunstancias lo aconsejaren. Si los desacuerdos fueren reiterados o concurriere cualquier otra causa que
entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad, podrá atribuirlo total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre
ellos sus funciones, por el plazo que fije, el que no podrá exceder de dos años.”
Art 264 quater: “En los casos de los incisos 1, 2, y 5 del art. 264, se requerirá el consentimiento expreso de ambos padres para los siguientes
actos:
1) Autorizar al hijo para contraer matrimonio.
2) Habilitarlo.
3) Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad.
4) Autorizarlo para salir de la República.
5) Autorizarlo para estar en juicio.
6) Disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos cuya administración ejercen, con autorización judicial.
7) Ejercer actos de administración de los bienes de los hijos, salvo que uno de los padres delegue la administración conforme lo previsto en
el artículo 294.
En todos estos casos si uno de los padres no diere su consentimiento o mediara imposibilidad para prestarlo, resolverá el juez lo que convenga al
interés familiar.”
Art 265: “Los hijos menores de edad están bajo la autoridad y cuidado de sus padres. Tienen éstos la obligación y el derecho de criar a sus
hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condición y fortuna, no sólo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios.”
Art 266: “Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres.
Aunque estén emancipados están obligados a cuidarlos en su ancianidad y en estado de demencia o enfermedad y a proveer a sus
necesidades, en todas las circunstancias de la vida en que les sean indispensables sus auxilios.
Tienen derecho a los mismos cuidados y auxilios los demás ascendientes.”
La patria potestad es la consecuencia de la filiación, y esta puede ser:
Completa: que esta puede ser: Real matrimonial, basada en la legitimación
Ficticia  adopción
Incompleta: es la extramatrimonial, que no confiere los mismos derechos que la real o la ficticia.
Respecto de los tratados de Montevideo:
El de 1889 consagra la solución del sistema del fraccionamiento y en su art 14 dispone que la patria potestad en lo referente a los derechos y
deberes personales se rige por la ley del lugar en que se ejecute, y en su art 15 dice que los derechos que la patria potestad confiere a los padres
sobre los bienes de los hijos, así como su enajenación y demás actos que los afecten, se rigen por la ley del Estado en que dichos bienes se hallan
citados. Con respecto a la jurisdicción competente por cuestiones personales debe deducirse ante los tribunales del país donde el padre ejecuta la
patria potestad, o sea su domicilio; las acciones reales ante los tribunales del país donde están situados los bienes.

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El de 1940 consagra la tesis de la unidad ya que en su art 18 se rige por la ley del domicilio de quien la ejercita, y en su art 19 por la misma ley se
rigen los derechos y obligaciones respecto de los bienes de los hijos siempre que no esté prohibido por la ley del lugar de la situación donde se
encuentran esos bienes.
Respecto a la jurisdicción competente: las acciones deben deducirse ante el juez del domicilio de quien ejercita la patria potestad. Las acciones
reales se deducen ante el juez del lugar en el cual exista la cosa en que la acción recaiga.
TUTELA:
“Es la institución destinada al cuidado y dirección de los menores de edad que no están sujetos a la patria potestad, sea porque ambos padres han
muerto o porque los menores son de filiación desconocida, o porque aquellos han sido privados de la patria potestad”. En tal caso como el menor
de edad no puede quedar en la desprotección que significa no contar con alguien que dirija y se ocupe de los problemas atinentes a su persona y a
sus bienes, es necesario designar un tutor.
Art 377: “La tutela es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de edad, que no está sujeto a la patria
potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.”
Art 378: “Los parientes de los menores huérfanos están obligados a poner en conocimiento de los magistrados el caso de orfandad, o la
vacante de la tutela; si no lo hicieren, quedan privados del derecho a la tutela que la ley les concede.”
Art 379: “La tutela es un cargo personal, que no pasa a los herederos, y del cual nadie puede excusarse sin causa suficiente.”
Art 380: “El tutor es el representante legítimo del menor en todos los negocios civiles.”
Art 381: “La tutela se ejerce bajo la inspección y vigilancia del ministerio de menores.”
Art 382: “La tutela se da, o por los padres, o por la ley, o por el juez.”
Art 383: “El padre mayor o menor de edad, y la madre que no ha pasado a segundas nupcias, el que últimamente muera de ambos, puede
nombrar por testamento, tutor a sus hijos que estén bajo la patria potestad. Pueden también nombrarlo por escritura pública, para que tenga
efecto después de su fallecimiento.”
Art 384: “El nombramiento de tutor puede ser hecho por los padres, bajo cualquiera cláusula o condición no prohibida.”
Art 385: “Son prohibidas y se tendrán como no escritas, las cláusulas que eximan al tutor de hacer inventario de los bienes del menor, o de dar
cuenta de su administración todas las veces que se le ordena por este código, o lo autoricen a entrar en la posesión de los bienes, antes de
hacer el inventario.”
Art 386: “La tutela debe servirse por una sola persona, y es prohibido a los padres nombrar dos o más tutores, que funcionen como tutores
conjuntos: y si lo hicieren, el nombramiento subsistirá solamente para que los nombrados sirvan la tutela en el orden que fuesen designados,
en el caso de muerte, incapacidad, excusa o separación de alguno de ellos.”
Art 387: “Los padres pueden nombrar tutores al hijo que deshereden.”
Art 388: “La tutela dada por los padres debe ser confirmada por el juez, si hubiese sido legalmente dada, y entonces se discernirá el cargo
al tutor nombrado.”
Art 389: “La tutela legal tiene lugar cuando los padres no han nombrado tutor a sus hijos o cuando los nombrados no entran a ejercer la
tutela, o dejan de ser tutores.”
Art 390: “La tutela legal corresponde únicamente a los abuelos, tíos, hermanos o medio hermanos del menor, sin distinción de sexos.”
Art 391: “El juez confirmará o dará la tutela legal a las personas que por su solvencia y reputación fuese la más idónea para ejercerla,
teniendo en cuenta los intereses del menor.”
Art 392: “Los jueces darán tutela al menor que no la tenga asignada por sus padres y cuando no existan los parientes llamados a ejercer la tutela
legal, o cuando, existiendo, no sean capaces o idóneos, o hayan hecho dimisión de la tutela, o hubiesen sido removidos de ella.”
Art 393: “Los jueces no podrán proveer la tutela, salvo que se tratase de menores sin recursos o de parientes de los mismos jueces, en socios,
deudores o acreedores suyos, en sus parientes dentro del cuarto grado, en amigos íntimos suyos o de sus parientes hasta dentro del cuarto
grado; en socios, deudores o acreedores, amigos íntimos o parientes dentro del 4º grado de los miembros de los Tribunales Nacionales o
Provinciales, que ejercieran sus funciones en el mismo lugar en que se haga el nombramiento, ni proveerla dando a una misma persona
varias tutelas de menores de diferentes familias, salvo que se tratase de filántropos reconocidos públicamente como tales.”
Art 397: “Los jueces darán a los menores, tutores especiales en los casos siguientes:
1. Cuando los intereses de ellos estén en oposición con los de sus padres, bajo cuyo poder se encuentren;
2. Cuando el padre o madre perdiere la administración de los bienes de sus hijos;
3. Cuando los hijos adquieran bienes cuya administración no corresponda a sus padres;
4. Cuando los intereses de los menores estuvieren en oposición con los de su tutor general o especial;

107
5. Cuando sus intereses estuvieren en oposición con los de otro pupilo que con ellos se hallase con un tutor común, o con los de otro
incapaz, de que el tutor sea curador;
6. Cuando adquieran bienes con la cláusula de ser administrados por persona designada, o de no ser administrados por su tutor;
7. Cuando tuviesen bienes fuera del lugar de la jurisdicción del juez de la tutela, que no pueden ser convenientemente administrados por el
tutor;
8. Cuando hubiese negocios, o se tratase de objetos que exijan conocimientos especiales, o una administración distinta.”
Art 398: “No pueden ser tutores:
1. Los menores de edad;
2. Los mudos;
3. Los privados de razón;
4. Los que no tienen domicilio en la República;
5. Los fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores;
6. El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad;
7. Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido, un cargo o comisión fuera del territorio de la República;
8. Las mujeres, con excepción de la abuela, si se conservase viuda;
9. El que no tenga oficio, profesión o modo de vivir conocido, o sea notoriamente de mala conducta;
10. El condenado a pena infamante;
11. Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables;
12. Los que tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado, o sus bienes;
13. El que hubiese malversado los bienes de otro menor, o hubiese sido removido de otra tutela;
14. Los parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo tenía;
15. Los individuos del ejército y de la marina que se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, médicos y cirujanos;
16. Los que hubiesen hecho profesión religiosa.”
Art 399: “Nadie puede ejercer las funciones de tutor, ya sea la tutela dada por los padres o por los jueces, sin que el cargo sea discernido por
el juez competente, que autorice al tutor nombrado o confirmado para ejercer las funciones de los tutores.”
Art 400: “El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor tenían su domicilio, el día de su
fallecimiento.”
Art 401: “Si los padres del menor tenían su domicilio fuera de la República el día de su fallecimiento, o lo tenían el día en que se trataba de
constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela será, en el primer caso, el juez del lugar de la última residencia de
los padres el día de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual.”
Art 403: “En cuanto a los expósitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela será el del lugar en que ellos se
encontraren.”
Art 404: “El juez a quien compete el discernimiento de la tutela, será el competente para dirigir todo lo que a ella pertenezca, aunque los
bienes del menor estén fuera del lugar que abrace su jurisdicción.”
Art 405: “La mudanza de domicilio o residencia del menor o de sus padres, en nada influirá en la competencia del juez que hubiese
discernido la tutela, y al cual sólo corresponde la dirección de ella hasta que venga a cesar por parte del pupilo.”
Art 406: “Para discernirse la tutela, el tutor nombrado o confirmado por el juez, debe asegurar bajo juramento el buen desempeño de su
administración.”
Art 455: “La tutela se acaba:
1. Por la muerte del tutor, su remoción o excusación admitida por el juez;
2. Por la muerte del menor, por llegar éste a la mayor edad, o por contraer matrimonio.”
CURATELA:
“Es la representación legal que se da a los mayores de edad que son incapaces por demencia, o por ser sordomudos que no saben darse a entender
por escrito, o por ser condenados a pena privativa de la libertad por más de 3 años, a las personas por nacer en caso de incapacidad de los padres
y también es la función de asistencia de los inhabilitados (art 152 bis) y la administración de ciertos bienes abandonados o vacantes”. La
finalidad es por una parte preservar su salud, por lo cual, la obligación principal del curador será cuidar que recobre su capacidad y a ello se han
de aplicar preferentemente las rentas de sus bienes y también evitar que por su incapacidad o por la explotación de terceros sean perjudicados en
su patrimonio.

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Art 477: “Los hijos mayores de edad, son curadores de su padre o madre viudo declarado incapaz. Si hubiera dos o más hijos, el juez elegirá
el que deba ejercer la curatela.”
Art 478: “El padre o la madre son curadores de sus hijos solteros, divorciados o viudos que no tengan hijos mayores de edad, que puedan
desempeñar la curatela.”
Art 479: “En todos los casos en que el padre o madre puede dar tutor a sus hijos menores de edad, podrá también nombrar curadores por
testamento a los mayores de edad, dementes o sordomudos.”
Art 482: 2El demente no será privado de su libertad personal sino en los casos en que sea de temer que, usando de ella, se dañe a sí mismo o
dañe a otros. No podrá tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autorización judicial.
Las autoridades policiales podrán disponer la internación, dando inmediata cuenta al juez, de las personas que por padecer
enfermedades mentales, o ser alcohólicos crónicos o toxicómanos pudieren dañar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pública.
Dicha internación sólo podrá ordenarse, previo dictamen del médico oficial.
A pedido de las personas enumeradas en el artículo 144 el juez podrá, previa información sumaria, disponer la internación de quienes se
encuentren afectados de enfermedades mentales aunque no justifiquen la declaración de demencia, alcohólicos crónicos y toxicómanos, que
requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor especial para asegurar que la internación no se
prolongue más de lo indispensable y aun evitarla, si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestación de
alimentos.”
ALIMENTOS
El 2º párrafo del art. 102, CC, dispone que "el derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si
lo hubiere, se regirán por el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se regulará por el derecho del domicilio del demandado si
fuera más favorable a la pretensión del acreedor alimentario".
Hay que relacionar, ante todo, estas normas de conflicto con las normas de jurisdicción internacional del art. 228, CC, que establecen la
jurisdicción del juez de la separación, divorcio o nulidad (inc. lº), y a opción del actor, el juez del domicilio conyugal o del domicilio del
demandado, el de la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar de cumplimiento de la obligación o el del lugar de celebración del
convenio alimentario si lo hubiere y coincidiere
con la residencia del demandado, si se planteare como cuestión principal (inc. 2º).
Claramente el legislador ha querido favorecer al peticionante de alimentos —en el art. 228 no se debió hablar de "acreedor alimentario"—
confiriéndole una amplia gama de foros alternativos ante los cuales puede ocurrir. Pero el art. 162 vale para el juez argentino, no para el
extranjero. En cambio, el art. 228 es aplicable para juzgar la jurisdicción del juez extranjero a los efectos de reconocer la eficacia de su sentencia
en la República (art. 517, inc. ls, C.P.N.).
Ahora bien, el juez extranjero con jurisdicción sobre la base de nuestro art. 228, CC, aplicará el derecho que en su país se considere competente
para juzgar sobre alimentos.
En la Argentina no revisamos las normas de conflicto que aplique el juez extranjero. Basta que tenga jurisdicción según nuestras normas (art.
517, C.P.N.). Consecuentemente, el actor
puede elegir el foro cuyo derecho sea más favorable a su pretensión alimentaria.
Este favor al peticionante de alimentos también se halla en nuestro art. 162, 2º párrafo, CC, pero sólo ante las alternativas del derecho del
domicilio conyugal o del domicilio del demandado. En cambio, el favor a obtenerse por la vía del art. 228 es mucho más amplio. Basta pensar en
la posibilidad de que el peticionante establezca su residencia habitual en un país cuyo derecho lo favorezca. Siempre se podrá invocar el fraude a
la ley. Pero éste ha de probarlo quien lo invoca.
MEDIDAS URGENTES
Estas medidas se rigen por el derecho del país del juez que entienda en la causa (art. 162, tercer párrafo, del CC. ref.). Si consideramos estas
medidas urgentes como materias que alcanzan a los actos del matrimonio, rige el art. 227 para la determinación del juez en jurisdicción
internacional, aunque no excluyentemente.
BOLILLA 11
A) DERECHO PROCESAL
EL derecho procesal tanto civil como el penal es derecho público, por ello el derecho procesal es territorial, por ello el D.I. Procesal se reconduce
a una sola norma indirecta que estatuye que todos los problemas procesales se regulan por el Derecho del Estado a que pertenecen los tribunales
ante los cuales el proceso se tramita.(lex fori).La dificultad está en distinguir con pulcritud entre problemas procesales y de fondo, ya que los dos
artículos de ambos tratados de Derecho Procesal Internacional, alcanza algunas dudas, al estatuir que entre las pruebas se admitirán y apreciaran

109
según la ley a que este sujeto el acto jurídico materia del proceso ,en otras palabras esta disposición excluye las pruebas del imperio de lex fori , y
los adjudica al gobierno de la ley de poder.
Sin embargo lo que necesitamos es un criterio que nos permite indicar la naturaleza de una cuestión como procesal o material (civil-comercial),
procesal es en nuestro contexto solo lo procedimental.
Volviendo a la prueba es ahora discutir entre las reglas que atañen a la tramitación de la prueba (su presupuesto y practica) y reglas que eligen de
diversos medios de prueba unos determinados con miras al tema de derecho privado, de cuya prueba se trata, las primeras son de dominio de la
lex fori, los segundo en cambio caen en el ámbito de aplicación de la ley de fondo. Esta ultima gobierna también las presunciones iuris tantum y
iure et de iure.
El poder Procesal se rige por la lex fori, pero ello no es así porque se trata de un problema procedimental, sino porque el mandato se ha cumplido
ante el tribunal, consistiendo la ley de fondo por ser la del lugar de su cumplimiento en la lex fori(art 1209 CC) .en el auxilio judicial
internacional existen dos leyes fori la del juez exhortante y la del juez exhortado.
DERECHO PROCESAL DE EXTRANJERIA
Los extranjeros en el proceso. Cuando en este lugar se habla de extranjeros, algunas veces se hace referencia a persona que carecen de la
nacionalidad argentina, pero en otros casos se alude a quienes adolecen de un domicilio argentino.
EL art 116 de la C.N6 establece el fuero de extranjería o sea el privilegio del fuero federal y también la ley 48 art. 2 inc 2.
El privilegio beneficia a individuos extranjeros y personas jurídicas extranjeras (lo que significa con sede central de su administración en el
extranjero)
Los favorece tanto si son demandantes como si son demandados aunque la CN: solo contempla la última hipótesis. EL extranjero demandado
en el fuero provincial, puede consentirlo, si lo demandan ante el fuero federal no puede, por supuesto, pedir que entablen la demanda ante el juez
provincial, el extranjero actor puede optar entre una y otra jurisdicción el privilegio no se da entre dos extranjeros ya que en este supuesto no
cabe sospechar parcialidad de los jueces. El extranjero debe probar que lo es, su adversario habría de probar que el extranjero es a la vez
argentino a fin de desvirtuar la excepción.
La institución denominada ARRAIGO EN JUICIO o cautio indicatum solvi (caución que lo juzgado será solventado), consiste en que se permite
al demandado a obligar al actor desarraigado a que preste fianza que asegure el pago de las costas en las cuales a lo mejor sea condenado.
La falta de arraigo consiste en no tener en el lugar del juicio bienes inmuebles o domicilio según los derechos positivos, no tener la nacionalidad
del país del juez.
Hoy en día rige, en el orden nacional, lo que dispone que si el demandante no tuviere domicilio, ni bienes inmuebles en la república (será
suficiente un solo inmueble), sino también excepción previa la del arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda. No interesa la
nacionalidad del actor ,cualquier demandante con tal que no tenga ni domicilio ni inmuebles en la república se expone a la excepción
mencionada, tener cualquiera de las dos cualidades es suficiente para desvirtuarlo.Tambien tiene domicilio argentino aquel que está asilado en
una embajada extranjera en la capital federal (caso Campora).
La excepción del arraigo en juicio solo se da en el juicio ordinario, al contrario no es admisible en el juicio ejecutivo. Debemos resaltar que el
actor es el que debe pedir el embargo preventivo si el demandado no tuviere domicilio en la república, el valor económico del inmueble es
intrascendente, por ello no interesa tampoco si está hipotecada o no, al contrario es decisivo que el inmueble sea ejecutable, por ende la
propiedad de un inmueble declarado bien de familia no desvirtuaría la excepción del arraigo en juicio.
El beneficio de litigar sin gastos fácilmente solo puede favorecer a quienes están domiciliados en la república ya que es menester proponer y
proteger la prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de obtener recursos, prueba que el litigante contrario tiene derecho a fiscalizar.
DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO:
Los tratados de derecho internacional procesal, en materia se sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o
contenciosos administrativos, las escrituras públicas y los demás documentos otorgados por los funcionarios de un Estado se consideraran
autentico en los otros Estados signatarios siempre que estén debidamente legalizado.

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Artículo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nación, el conocimiento y decisión de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la reserva hecha en el inciso 12 del Artículo 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las
causas concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdicción marítima; de los asuntos en que la Nación
sea parte; de las causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una
provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
LEY 48…Art. 2.- Los jueces nacionales de sección conocerán en primera instancia de las causas siguientes:
1) las que sean especialmente regidas por la Constitución nacional, las leyes que haya sancionado y sancionare el Congreso y los tratados públicos con naciones
extranjeras;
2) las causas civiles en que sean partes un vecino de la provincia en que se suscite el pleito y un vecino de otro, o en que sean parte un ciudadano argentino y un
extranjero;

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La legalización se considera hecha en debida forma cuando se practique con arreglo a las leyes del país de donde el documento procede, y este se
halle autenticado por el agente diplomático o consular que en dicho país tuviera acreditado el gobierno del estado en cuyo territorio se pide la
ejecución.
Todas las disposiciones referentes a los requisitos de admisibilidad de documento de extraña jurisdicción obedecen al afán de asegurar la
autenticidad del documento, o sea, de garantizar que proceda en realidad de quien en apariencia demanda. La averiguación de la autenticidad de
un documento extranjero es mucho mas difícil que la de un documento nacional ya que en otro país no se conoce ni es fácil indagar los nombres
y costumbres, a este efecto se confía al cuerpo diplomático y consular nacional, es decir a funcionarios propios la tarea de certificar la
autenticidad de los documentos emitidos en el extranjero. Ahora bien como estos agentes públicos tampoco pueden conocer la firma de todos los
funcionarios extranjeros y los pormenores de la organización administrativa de otro país, solo deciden su atención a documentos extranjeros que
ya han recibido previamente el visto bueno de uno de aquellas autoridades extranjeras con los cuales ellos están en contacto, o sea, un agente
consular no verifica directamente la autenticidad de una sentencia extranjera de un juez de 1º instancia sino después de que el Ministro de Justicia
extranjero asegure que se trata de un documento que realmente es lo que se parece ser. Aunque la terminología no es estable conviene denominar
que el acto que lleva a cabo el cónsul es la autenticación mientras que se debe apellidar la certificación de las autoridades extranjeras referentes al
documento para su legalización. O sea, que nos encontramos pues con la legalización del documento extranjero por las autoridades extranjeras
respectivas con la primera autenticación que corre a cargo del agente diplomático o cónsul que asegura que el documento es lo que parece ser
(que no es falsificado) y con la segunda autenticación que practica el ministro de relaciones exteriores garantiza la autenticación y por ende es
una autenticación de segundo grado.
La primera autenticación no examina en principio el contenido del documento y ello es meramente formal y garantiza solo su procedencia pero
de ninguna manera su validez o licitud de su contenido. Si el documento está redactado en idioma extranjero las autoridades argentinas ante la
cual se exhibe el documento debe pedir que se halle traducido de modo fidedigno, la garantía de traducción se debe a que la realiza un traductor
publico nacional y si no existiera traductores públicos con respecto al idioma en el que el documento está redactado, la autoridad se contentara
con la traducción hecha por una persona que le inspira confianza, no hay inconvenientes en que la autoridad utilice sus propios conocimientos
ideomaticos. La autenticación de segundo grado adquiere su validez por el funcionario que la autentica (Ministro de Relaciones Exteriores y
Culto).
JURISDICCION INTERNACIONAL:
Para ello debemos contestar la pregunta ¿en qué supuesto son competentes los tribunales argentinos y cuando lo son los tribunales de otros
países? Este problema no se debe confundir con otros:
1) La problemática cuando se trata de la limitación de nuestra soberanía por reglas del DI Publico, o sea los juicios contra diplomáticos o
estados extranjeros, en ellos no son competentes nuestros tribunales ni autoridad alguna; no interesa que tribunales pueden conocer en
estos asuntos ya que aquí no falta jurisdicción sino soberanía.
2) Cuando se trata de discernir jurisdicción provincial y nacional, el art 116 de la CN delimita jurisdicción federal y provincial, pero no
argentina y extranjera. Por ello todas las disposiciones contenidas en las cartas orgánicas de los bancos oficiales que obligan a
demandar a entes autárquicos nacionales o a empresas del estado, ante los tribunales federales, no se opone a que litiguen ante
tribunales extranjeros si ello procediese según las reglas pertinentes pero no permiten que comparezcan ante tribunales provinciales.
3) La distinción de la jurisdicción internacional en razón de materia, lugar y territorio.
4) Con la distinción de la jurisdicción directa (para deducir la demanda) y la indirecta (para reconocer una sentencia extranjera). La
jurisdicción directa reparte las jurisdicciones equitativamente entre los diversos países, la indirecta protege en cambio la propia
jurisdicción contra invasiones procedentes de otros países.
Entre los problemas de la jurisdicción internacional y el derecho aplicable existe una relación íntima, pero también un divorcio hasta la glosa de
Acurcio, donde el juez de una determinada comunidad política aplicaba de manera excluyente y exclusiva su derecho propio pero a partir del
citado celebre comentario el juez de una comunidad política por ej. De Módena (Italia), a veces tenía sin embargo la obligación de aplicar el
derecho de otra comunidad. Por esta razón en cualquier caso mixto de jurisdicción hay que averiguar al principio el país cuyos jueces han de
intervenir, solo después sabremos a que DIPr acudiremos y luego a qué derecho privado.
Ambos tratados de Derecho Civil Internacional (1849-1989) coinciden pero el tratado de 1949 contempla la prorroga voluntaria de jurisdicción,
esta disposición reza de la siguiente manera: “las acciones personales deberán establecerse ante los jueces del lugar a cuya ley está sujeto el acto
jurídico materia de juicio”. Se permite la prorroga territorial si después de promovida la acción el demandado la admite voluntariamente, siempre
que se trate de acciones referentes a derechos personales patrimoniales, la voluntad del demandado debe expresarse en forma positiva y no ficta.
Con respecto a la prorroga la legislación argentina tiene algunas disposiciones al efecto, en el art 1 de la ley 17454 establece la prohibición en
asuntos exclusivamente patrimoniales la prorroga de jurisdicción a favor de jueces extranjeros o de árbitros que actúen fuera de la república.

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Pero este art fue modificado por la ley 21305 que admite la prorroga de jurisdicción a favor de jueces y árbitros extranjeros en controversia
exclusivamente patrimoniales siempre que no exista jurisdicción exclusiva y la prorroga se haya establecido antes de ocurrir los hechos que
motivaron la controversia.
La ley 22434 modifica nuevamente el art 1, disponiendo que en asuntos internacionales exclusivamente patrimoniales de índole internacional se
admite la prorroga a favor de jueces extranjeros o a árbitros que actúen fuera de la república a no ser que haya jurisdicción argentina exclusiva.
También el art 1 del CPCN admite la prorroga salvo que sea competencia exclusiva de jueces argentinos o este prohibida por ley.
En materia de jurisdicción rige en principio la máxima de la generosidad, cuando mas fueros se pongan a disposición del actor más cómoda
será la realización de sus peticiones.
AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL:
Consiste en que los jueces del proceso solicitan a otros jueces que lo ayuden en su tramitación por ej. Notificando resoluciones a personas
domiciliadas en la jurisdicción de estos últimos, o tomando declaración a testigos en analógica situación.
El juez solicitante se denomina exhortante y el juez solicitado se apellida exhortado y la solicitud se llama exhorto. El auxilio judicial se puede
prestar entre jueces de la misma jurisdicción (jueces federales de la misma provincia) o entre jueces del mismo país aunque pertenezcan a
diversas jurisdicciones (jueces federales ayudan a jueces provinciales) o entre jueces de países diversos en este caso estamos hablando del
auxilio judicial internacional.
El Tratado de Derecho Procesal Internacional (1889) establece con respecto a los exhortos o cartas rogatorias que tengan por objeto hacer
notificaciones, recibir declaraciones o practicar cualquier otra diligencia de carácter judicial se cumplirán en los Estados signatarios siempre que
dichos exhortos o cartas rogatorias reúnan las condiciones establecidas por los tratados. Cuando estos sean por cuestiones de embargo,
tasaciones, el juez exhortado proveerá lo que fuese necesario respecto del nombramiento de peritos, tasadores, del lugar de éste.
El tratado de 1940 añade algunas modificaciones ya que las cartas rogatorias y exhortos deberán ser redactadas en la lengua que obra el exhorto y
serán acompañados de una traducción hecha en la lengua del Estado al cual se libra dicho exhorto debidamente notificado. Con respecto a los
embargos se regirán y se ordenaran por las leyes de los jueces del lugar en donde dichos bienes estuviesen situados.
Con respecto a este tema la ley 17754 (auxilio judicial) poco hizo ya que se dispuso establecer con respecto a exhortos y cartas rogatorias se
aplicara la reglamentación de los tratados internacionales.
REVALIDA DE TITULOS PROFESIONALES EXTRANJEROS:
Constituye un problema análogo al de reconocimiento de sentencias extranjeras, en ambos casos se trata de dar eficacia dentro del país al
contenido de una resolución oficial extranjera, proceda de un poder judicial extranjero o de la administración de un país extranjero. En ambos
supuestos además se halla el contenido incorporado a un documento de extraña jurisdicción y por esta razón debe probarse la autenticidad de este
documento de una manera prescripta por legalización, 2 autenticaciones y en su caso una trasmisión oficial.
Ahora bien, al lado de las coincidencia se encuentran también discrepancias “el reconocimiento”, no procede de un órgano con jurisdicción
exclusiva para conferirlo, mientras que la ejecución de una sentencia extranjera debe concederse necesariamente en el llamado juicio
excecuatur.
Por lo tanto la reválida de título profesional extranjero se asemeja por un lado al reconocimiento, porque se limita a asegurarle validez dentro del
ámbito nacional, pero sin embargo esta revalida por otro lado se acerca a la ejecución de una sentencia puesto que el profesional a partir de la
reválida de su titulo puede llevar a cabo su actividad profesional, y si bien es cierto que la ejecución de una sentencia requiere la intervención de
la autoridad, mientras que el ejercicio de una profesión no requiere sino la actividad del profesional, no es de extrañar que la reválida de un titulo
extranjero ha sido concentrada en una autoridad determinada y que es la universidad nacional.
Con respecto a este tema el tratado de 1989 vigente en la argentina, estatuye que los nacionales o extranjeros que en cualquiera de los Estados
signatarios de esta convención que hubiesen obtenido titulo o diploma expedido por la autoridad nacional competente para ejercer profesiones
liberales se tendrán por habilitadas para ejercerlas en otros Estados y por los tanto para que el titulo o diploma produzca los efectos expresados se
requiere: 1) su exhibición debidamente legalizada, 2) que quien lo exhiba acredite ser la persona en cuyo favor se lo extendido, además este
tratado rige las equivalencia de las carreras. Un titulo puede ser revalidado si tanto el país el que lo admite como el que lo revalida lo considera
relativo a una profesión liberal.
En 1939 se firmo en Montevideo una convención sobre el ejercicio de profesiones liberales que exige que los títulos o diplomas a revalidar
correspondan a estudios o trabajos prácticos que guarden razonable equivalencia con los que se hallan exigidos en las épocas respectivas a los
estudiantes locales en la universidad ante la cual se presenta la reválida y el interesado llena los requisitos generales para el ejercicio de las
respectivas profesiones, en su caso podrán rendir examen en las materias que faltaren para completar las equivalencias, pero se tendrá por
cumplida la condición de equivalencia cuando el poseedor del diploma acredite haber dictado cátedra universitaria durante 10 años en algunas
materias de la respectiva profesión.

112
APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO:
Los 2 protocolos adicionales de los tratados internacionales disponen en plena coincidencia que las leyes de los Estados contratantes serán
aplicadas en los casos ocurrentes ya sean nacionales o extranjeros, las personas interesadas en la relación jurídica de que se trate, podrán pedir la
aplicación de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que ellas pueden alegar y probar la existencia y contenido de ley invocada, todos los
recursos acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio para los casos resueltos según su propia legislación serán igualmente
admitidos para los que se decidan aplicando las leyes de cualquiera de los otros estados.
En nuestro país el CC contempla el problema en el Art 13: “La aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este código la autoriza,
nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptúense las leyes
extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por convenciones diplomáticas, o en virtud de ley especial.”
En la nota de este art añade como comentario lapidario lo siguiente, que la ley extranjera es un hecho que debe probarse, la ley nacional es un
derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba, pero esta disposición ha sido juzgada por muchos autores como insatisfactoria y se
ha sostenido que dicho art solo se refiere a los supuestos que el CC autoriza la aplicación de leyes extranjeras pero no a aquellos otros en que el
CC le impone. Esta tesis alude a la autonomía de la voluntad como punto de conexión. Si el derecho extranjero es aplicable porque las partes han
estipulado su aplicación (lo que el CC autoriza), son ellos las que deben alegarlos y probarlos.
Otra doctrina que intenta sacar partida del caso es cuando las partes prueban la existencia de dichas leyes (extranjeras) se afirma que aunque la
existencia de dichas leyes deben ser alegadas y probadas por las partes, su interpretación corre a cargo del juez.
Pero la ley 22434, en su art 377 parr.3º establece un progreso con respecto al art 13 del CC, en cuanto si bien impone a las partes la carga de
alegar, el derecho extranjero concede la facultad del juez de aplicarlo, pero esta disposición no determina cual es el criterio con miras al cual el
juez ejercerá la facultad.
Si el actor o el demandado o ambos invocan el derecho extranjero sin probarlo, el juez puede averiguar de oficio mediante peritaje y aplicarlo,
también puede dejar de averiguarlo y rechazar la demanda como inconducente. Finalmente puede investigar de manera extraprocesal y luego
aplicarlo o no. Por ultimo las partes pueden alegar y probar el derecho extranjero y el juez aplicarlo, en caso de la ley de trabajo el juez debe
aplicar la ley extranjera en la medida en que resulte más favorable al trabajador.
PROCESOS ESPECIALES (CONCURSO Y QUIEBRA):
Dentro de los distintos tratados con respecto a este tema hay que distinguir 3 problemas:
1) Se refiere a la territorialidad, extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra, consiste en saber si la declaración de la quiebra en
un país provoca o no automáticamente análogas declaraciones en los demás países ratificantes, los tratados de Montevideo aplican los
principios de la extraterritorialidad del hecho generador que una vez declarada la quiebra en cualquiera de los países ratificantes hay
que abrirla en los demás.
2) En la unidad o pluralidad de los juicios de quiebra, hay desde luego un solo juicio si el fallido tuviere una sola casa comercial aunque
tenga agencia o sucursales en distintos países y aunque en ellos practicare aisladamente actos de comercio. Pero si el fallido tuviere 2 o
más casas comerciales independientes en distinto territorios, o sea, cada uno obra por su cuenta y responsabilidad propia, puede haber
una sola quiebra, o tantas quiebras cuantos sean los países en los cuales se hallan dichas casas comerciales. En caso de duda existirá una
sola quiebra.
Para los acreedores cuyo crédito han de cumplirse en cualquiera de los países en los cuales no se había abierto la quiebra pueden
promover la quiebra dentro de un plazo de 60 días siguientes a la publicación de los avisos, los cuales a su vez son publicados por el
juez exhortado durante 60 días mas en forma tal que los acreedores locales tienen un total de 120 días a partir del primer aviso para
meditar sobre la conveniencia de una liquidación separada.
Aun habiendo unidad del juicio de quiebras se plantea el:
3) Que consiste en saber si habrá o no unidad o pluralidad de la masa concursal, ya que si hay pluralidad de juicios forzosamente habrá
pluralidad de masas, y en un solo juicio se forma una masa concursal, pero en el supuesto de la unidad del juicio aunque pudiere haber
igualmente una sola masa, también es posible que el juez mantenga las diversas ramas procedentes de los distintos países, separadas a
fin de dar preferencia con respecto a cada cual a los acreedores locales (sistema de preferencia) siendo acreedores locales aquellos cuyo
créditos deben ejecutarse en el país respectivo.
B) RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS: SENTENCIAS DECLARATIVAS Y
CONSTITUTIVAS:
Hay que distinguir el reconocimiento de la ejecución de una sentencia firme, no hay ejecución sin reconocimiento pero si puede haber
reconocimiento sin ejecución. Con respecto al reconocimiento y ejecución de sentencia, trámite y aplicación ya fue explicado oportunamente
(más arriba).

113
En efecto, las sentencias pueden ser:
Declarativa: o sea reconocida pero jamás ejecutada, ej. La sentencia absolutoria se limita a declarar la inexistencia del derecho pretendido, tal
sentencia no puede ser ejecutada.
Constitutiva: son pasibles del reconocimiento pero no con respecto de ser ejecutadas por la sencilla razón de que se auto ejecutan por su mero
pronunciamiento, ej. Sentencia de separación del matrimonio.
De condena: estas pueden ser reconocidas y ejecutadas, son aquellas que intiman al demandado a llevar a cabo una prestación, ej. Pagar una
cantidad de dinero, requiere de una realización material la cual si no la efectúa voluntariamente el demandado condenado será obligado por la
fuerza (ejecución forzosa).
COMPETENCIA INDIRECTA, SENTENCIA VALIDA Y FIRME, ORDEN PUBLICO Y DEBIDO PROCESO, AUSENCIA DE
FRAUDE:
Las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios tendrán en los demás la misma
fuerza probatoria que en el país en que se han pronunciado si reúnen los siguientes requisitos (competencia directa):
A. Que la sentencia o fallo haya sido expedido por el tribunal competente en la esfera internacional;
B. Que tenga el carácter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha expedido;
C. Que la parte contra quien se haya dictado haya sido legalmente citada y representada o declarada conforme a la ley del país en donde se
ha seguido el juicio (debido proceso);
D. Que no se oponga a las leyes de orden público del país de su ejecución, o sea que los documentos indispensables para el cumplimiento
de sentencias y fallos arbitrales son:
1) Copia íntegra de la sentencia o fallo arbitral;
2) Copias de piezas necesarias para acreditar que las partes hayan sido citadas;
3) Copia autentica del auto que se declara que la sentencia o laudo arbitral tiene carácter ejecutorio o pasado en autoridad de
cosa juzgada y de las leyes en que dicho auto se funda.
El tratado de 1940 reproduce en lo esencial lo de 1989 pero añade novedades como ser que se incluyen en las sentencias a ejecutar la sentencias
civiles dictadas en cualquier Estado signatario y además establece la tramitación: la ejecución de las sentencias y de los fallos arbitrales deberán
pedirse a los jueces o tribunales competentes los cuales con audiencia del Ministerio Público y previa comprobación de que aquellos se ajustan a
lo dispuesto, ordenara su cumplimiento por la vía que corresponda con arreglo a lo que disponga la ley de procedimiento legal (juicio de
excuatur).
El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podrá sin más trámite y a petición de parte o aun de oficio tomar las
medidas necesarias para asegurar la efectividad del fallo. Cuando solo se trata de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una
sentencia o de un fallo deberá ser presentada en juicio con la documentación a que se refiere ese tratado.
Las disposiciones internas sobre reconocimiento y ejecución de sentencia se hallan con arreglo a la organización federal del país en los diversos
códigos procesales:
1) El reconocimiento de una sentencia extranjera en el curso de un proceso, llamado juicio de excecuatur;
2) Que dicha sentencia extranjera sea de tribunal competente;
3) Que no se oponga a las leyes de orden público del país de su ejecución.
Los 2 tratados de derecho procesal internacional equipararon su disposición con respecto a las sentencias judiciales y los laudos arbitrales, con
ellos los tratados aceptan con miras al laudo la llamada teoría de la sentencia y repudian la doctrina del contrato. La sumisión de las partes a un
tribunal arbitral extranjero es perfectamente válida y ausente de fraude conforme a lo que establece la ley 17454 con tal que no se dé un caso de
jurisdicción argentino exclusivamente.
Jurisdicción directa e indirecta: sus finalidades son diversas, la directa distribuye competencia entre los países; la indirecta protege la propia
jurisdicción contra la invasión efectuada por la extranjería y para que haya tal invasión es preciso que se dé la usurpación de nuestra jurisdicción
por parte de la jurisdicción extranjera y viole nuestro orden público procesal.
FORUM SHOPPING:
En materia de jurisdicción internacional rige en principio la máxima de la generosidad, cuando mas fuerzas se pongan a disposición del actor más
comida le será la realización de sus peticiones.
Pero el despliegue de la generosidad supone en primer lugar que cada país tenga un DIPr justo y no de intervención desorbitada al orden público,
en efecto en caso contrario el resultado del juicio depende decisivamente del DIPr del país a cuyos tribunales el actor acude y ello provoca el
fenómeno que los anglosajones denominan el fórum shopping, o sea la elección por el actor de los tribunales de aquel país cuyo DIPr en
combinación con el derecho privado indicado le garantice la victoria.

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En segundo lugar la comodidad del actor no debe redundar en una incomodidad injusta del demandado ya que habiendo varias jurisdicciones
internacionales competentes cada una de ellas tiene una competencia concurrente, si el actor elige entre las jurisdicciones competentes la
argentina, el juez argentino tiene que proceder, pero si el actor elige una jurisdicción competente extranjera el juez argentino el día de mañana le
exigían el reconocimiento de la sentencia extranjera no podrá rechazarla por falta de jurisdicción del juez extranjero ya que las jurisdicciones son
normalmente concurrentes.
HOMOLOGACION DE SENTENCIA EXTRANJERA, REVISION:
Una sentencia extranjera debe reunir 3 tipos de requisitos para que merezca el reconocimiento y en su caso la ejecución, estos requisitos son de
tipo formales, no se debe olvidar que la sentencia constituye un documento de extraña jurisdicción cuya autenticidad por ende es de difícil
averiguación, es por ello que se pide que la sentencia extranjera reúna los caracteres de cualquier documento extranjero para que resulte digna de
ser admitida.
Los requisitos procesales tienden a asegurar la existencia de un debido proceso por ende se requiere por un lado que haya intervenido un juez
con jurisdicción internacional y por el otro que se haya dado una leal oportunidad de defenderse.
Los requisitos materiales son los que atañen al anhelo de garantizar el orden público en el propio país.
Los documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de las sentencias y fallos arbitrales son los siguientes:
1) Copia íntegra de la sentencia o fallo arbitral
2) Copias de las piezas necesarias para acreditar que las partes han sido citadas
3) Copia autentica del auto en que se declara que la sentencia, laudo arbitral tiene carácter ejecutorio o pasado en autoridad de cosa
juzgada
4) De las leyes en que dicho auto se funda.
La ejecución de la sentencia y de los fallos arbitrales deberá pedirse a los jueces o tribunales competentes, los cuales con audiencia del Ministerio
Público y previa comprobación de que aquellos se ajustan a lo dispuesto, ordenaran su cumplimiento por la vía que corresponda con arreglo a lo
que a ese respecto dispone la ley de procedimiento local.
El juez ha pedido del Ministerio Público podrá oír a la parte contra la cual se pretenden hacer efectiva la sentencia o el fallo arbitral de que se
trata, el juez a quien se solicita cumplimiento de una sentencia extranjera, de oficio o a petición de parte, podrá tomar todas las medidas
necesarias para asegurar la efectividad de la sentencia, conforme a lo dispuesto por lay del tribunal local, sobre secuestro, inhibiciones, embargos
y otras medidas preventivas.
Las sentencias de los tribunales extranjeros serán ejecutadas en los términos de los tratados celebrados con el país de que provengan, cuando no
hubiese tratado serán ejecutadas si concurriesen los siguientes requisitos:
1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado emane de tribunal competente;
2) Que la sentencia sea consecuencia del ejercicio de una acción personal o un acción real, sobre un bien mueble si este ha sido trasladado
a la argentina durante o después del juicio tramitado en el extranjero, también puede proceder respecto a inmuebles que por un cambio
de frontera pasen a ser argentinos;
3) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citado y se haya garantizado su
defensa;
4) Que la sentencia no afecte el orden público del derecho argentino;
5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada con anterioridad o simultáneamente por un tribunal argentino.
La ejecución de la sentencia extranjera se pedirá ante el juez de la primera instancia que corresponda y para ello se deberá acompañar testimonio
legalizado y traducido de ella y de las citaciones que acreditan que ha quedado ejecutoriado. El debido de ejecución de una sentencia extranjera
se llevara a cabo mediante un trámite llamado excecuatur y para dicho trámite se aplican las normas incidentales del art 518 del CPCN.
RECIPROCIDAD: “es la sumisión al mismo trato que un Estado o sus nacionales reciben en otro Estado”.
Condiciona la aplicación de una norma indirecta de importación por el hecho de que el país extranjero posea una solución similar, no
cumpliéndose esta condición, entra en vigor la norma indirecta de exportación, o sea, se va a aplicar el derecho propio de ese estado.
La reciprocidad consiste en la suspensión o limitación de la aplicación del derecho extranjero por violar una ley o nuestro orden internacional,
esta suspensión se realiza a través de un acto general, abstracto y a través de una autoridad legislativa.
INMUNIDAD DE JURISDICCION:
En cuanto a los diplomáticos rige en la argentina la Convencion de Viena que declara que el Estado acreditaste puede renunciar a la inmunidad
de jurisdicción de sus agentes diplomáticos. La renuncia debe ser expresa, o sea, de que si una persona que goza de inmunidad de jurisdicción
entabla una acción judicial no le será permitido invocar la inmunidad de jurisdicción respecto de cualquier reconvención directamente ligada a la
demanda principal.

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La renuncia a la inmunidad respecto de las acciones civiles o administrativas no ha de entenderse que extraña renuncia a la inmunidad, en cuanto
a la ejecución del fallo, será necesaria una nueva renuncia.
Conforme a lo que establece el art 116 de la CN, la jurisdicción originaria de la CSJN para entender en los asuntos concernientes a embajadores,
ministro a plenipotenciarios, etc. es exclusiva y excluyente, de tal manera que la misma no puede prorrogarse y por ello la incompetencia de otro
tribunal de menor jerarquía debe declarase de oficio en cualquier estado del proceso. El tribunal debe trasladar al ministro la demanda contra un
diplomático para que aquel la haga saber al representante de la nación cuyo diplomático ha sido demandado, luego la representación someterá
expresamente a su diplomático a la jurisdicción argentina o mantiene expresamente o tácitamente su privilegio de exención de aquella.
Con respecto al los Estados extranjeros están en pugna 2 doctrinas: a) la tradicional de la exención incondicional del estado extranjero y b) la
modernista de la exención condicional.
La tesis de la exención incondicional se somete al principio de DI público, de que el igual no ejerce autoridad sobre el igual, y deriva de que
ningún Estado puede someter a sus tribunales a otro Estado, esto ocurrió hasta la 1º guerra mundial, solo en contados casos había un interés
justiciable con respecto a un interés extranjero ya que todo el comercio se desarrollaba en personas particulares. Esta situación cambia con el
surgimiento del Estado Ruso comunista que tiene el monopolio del comercio exterior, y desde entonces surgen numerosas controversias entre los
particulares exportadores o importadores no rusos y el Estado Ruso como comprador y vendedor.
La tesis de la exención condicional distingue entre las reclamaciones dirigidas contra el Estado extranjero, aquellas que se basan en actos que esta
ha realizado como poder público y aquellas otras que enlazan a actos que el Estado extranjero lleva a cabo como cualquier particular y la
exención del Estado extranjero existe solo si la demanda estriba en un acto iure iperii.
CLAUSULAS EXORBITANTES:
Se trata de un caso de que con miras a la actitud de algunos tribunales de Milán, Italia, el caso “Franco Gronda” los cuales sometieron a la nación
a los tribunales de la península. El dec ley 9015 /63 establece que el Poder Ejecutivo puede declarara con respecto a un país determinado, la falta
de reciprocidad de efectos consignados en esta disposición, por decreto debidamente firmado. En este caso el Estado extranjero con respecto al
cual se ha hecho tal declaración, queda sometido a la jurisdicción argentina pero si la declaración del Poder Ejecutivo limita la falta de
reciprocidad a determinados aspectos, la sumisión del país extranjero a la jurisdicción argentina se limitara también a los mismos aspectos. El
Poder Ejecutivo declarara el establecimiento de la reciprocidad, cuando el país extranjero modificare sus normas al efecto.
El Estado extranjero puede, por supuesto, renunciar a su exención jurisdiccional, lo que hace, tanto cuando demanda ante los tribunales
extranjeros, como cuando demandado lo hace ante el tribunal de alegaciones de cualquier tipo que fuese inclusive aduciendo su exención, con
respecto a esto la CSJN declaro repetidamente la exención de los Estados extranjeros de la jurisdicción argentina, a no ser que estos mismos
expresamente quisieran someterse a ella.
RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS EN DERECHO DE FAMILIA:
Una sentencia extranjera de separación debe reconocerse en la República si reúne los requisitos que cualquier sentencia extranjera firme debe
reunir para ser reconocida, estos son los requisitos formales, procesales y de fondo. Los formales son los que condicionan a la admisibilidad en la
Argentina de cualquier documento de extraña jurisdicción y son la legalización del documento por el cónsul argentino, la autenticación de la
firma del cónsul por el ministro de relaciones exteriores y culto, y en su caso la traducción por el traductor público nacional.
Los procesales corresponden a la competencia internacional del juez extranjero según las normas argentinas y la citación personal del
demandado domiciliado o no en la argentina, estos requisitos deben garantizar la existencia de un debido proceso.
Los de fondo, consisten en la compatibilidad del contenido de la sentencia con nuestro orden público. En cuanto a la jurisdicción internacional
hay que tener en cuenta que se le atribuyen a los jueces argentinos la exclusiva jurisdicción si el domicilio conyugal se halla en la argentina en
momento de deducirse la demanda.
Otra situación es si una persona divorciada en el extranjero desea volver a casarse ante nuestros registros civiles, en este supuesto el problema
que se plantea es el reconocimiento o no de la sentencia extranjera de divorcio, ahora bien ninguna sentencia extranjera tenga el contenido que
tuviere es reconocida a secas en la argentina, o sea, debe cumplir los requisitos establecidos en ese país.
Una sentencia extranjera en general debe haber sido dictada con un debido proceso y tener un contenido aceptable, la exigencia del debido
proceso comprende a su vez la jurisdicción internacional del juez y la debida audiencia del demandado.
Hay que recordar que la argentina rechaza la jurisdicción exclusiva en materia matrimonial si el domicilio conyugal se halla en la
argentina al trabarse la litis.
En otro supuesto de sentencia extranjera de divorcio que cumpla con todos los requisitos surge el problema de si ella por decretar un divorcio
infringe el orden público argentino. A este efecto hay que distinguir entre el caso en que el matrimonio divorciado se haya celebrado en la
argentina o no, en la primera hipótesis la sentencia no debe ser reconocida, en la segunda hipótesis en principio debe ser reconocida. En otras
palabras el orden público argentino solo es incompatible con el divorcio de matrimonios extranjeros.

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En otro orden de ideas se establece en el derecho comparado el divorcio castigo concibe al divorcio como un castigo al conyuge culpable, nada
obsta a que simultáneamente o posteriormente se imponga al otro conyuge el mismo castigo, por ej. Adulterio, malos tratos, etc.; el divorcio
remedio considera a este como una medicina contra un matrimonio enfermo, no interesa si hay una persona a que se la culpa, por ej.
Incompatibilidad de caracteres, repudio de un conyuge a otro, mutuo acuerdo. La Argentina tenía tradicionalmente el sistema del castigo, postura
que fue cambiando por el trascurso del tiempo.
JURISDICCION EXCLUSIVA:
En la órbita de los Tratados de Montevideo la jurisdicción en materia matrimonial personal reside en los tribunales del domicilio conyugal.
La jurisdicción en asuntos matrimoniales que afectan bienes, entienden los jueces del lugar en que los bienes se encuentran.
En materia de medidas urgentes, además de la jurisdicción principal del domicilio conyugal existe una jurisdicción concurrente radicada en el
lugar de la residencia de aquel conyuge en la que la medida debe llevarse a cabo.
Prescindiendo de la obra del tratado de Montevideo, los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdicción internacional para asuntos
matrimoniales personales, como por ej., acciones de nulidad, de separación y divorcios si los hubiera, si el domicilio conyugal se hallara en la
argentina al momento de iniciarse la litis.
CONCLUSIONES:
Por lo tanto, si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias extranjeras matrimoniales, aunque el matrimonio se
hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si emanan de los tribunales del país donde el matrimonio se celebro.
Al contrario parece que los tribunales argentinos carecen de jurisdicción internacional si el matrimonio se celebro en la república pero el
domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis se halla en el extranjero.
C) ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL
IMPORTACIA DEL ARBITRAJE EN EL COMERCIO INTERNACIONAL
El desarrollo del arbitraje comercial internacional como método de solución de controversias es de una importancia indiscutible.
Es de advertir, además, que en los estudios sobre arbitraje se suelen tratar cuestiones generales acerca de los métodos de solución del fondo de la
controversia que, en definitiva, están vinculados al problema del derecho aplicable a los negocios del comercio internacional. Algunos estudios
versan sobre las posibilidades teóricas, y otros, en cambio, investigan el derecho aplicable considerando comparativamente la experiencia
arbitral.
Puede ocurrir que la controversia sea resuelta de modo efectivo sin salir de la esfera arbitral. Los especialistas en arbitraje han estudiado las
sanciones previstas por las organizaciones profesionales para las partes que no cumplen voluntariamente los laudos.
Se suele prever la publicidad de la inejecución voluntaria, la exclusión del arbitraje para futuros casos o la expulsión de la organización
profesional que administró el arbitraje. Sin embargo, se ha advertido que la amenaza de estas sanciones no se justifica si el arbitraje adolece de
un vicio que torne anulable la sentencia o que autorice a denegar el exequátur del laudo.
Es decisivo, considerar la eventual ejecución del laudo ante un tribunal nacional. Empero, no cabe desconsiderar la hipótesis de un arbitraje en
que la sede del tribunal arbitral reside en la Argentina y al menos una de las partes no tenga domicilio o sede en nuestro país al momento de la
convención arbitral. A nuestro modo de ver, se debería tratar a este arbitraje internacional con algunos criterios específicos o de los arbitrajes
puramente nacionales.
ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL
En los casos en que las partes tienen sede o domicilio en diferentes países, o cuando la controversia es objetivamente multinacional, esto es,
presenta elementos de contacto objetivos con diferentes sistemas jurídicos, las controversias comerciales son susceptibles de transacción (art. 519
bis, C.P.N.); por ende, son arbitrables. Sería razonable requerir que la cláusula o la convención arbitral fuese acordada por escrito —en
instrumentos firmados, sea por correspondencia, télex, telegramas o cualquier medio de comunicación que permitiera dejar constancia de la
cláusula—, así como también requerir la forma escrita en una norma material de D.I.Pr. y evitar la determinación del derecho aplicable a la forma
mediante normas de conflicto.
En cuanto a la sustancia de la cláusula, se podría elaborar una norma de conflicto que eligiese alternativamente entre el derecho elegido por las
partes, el derecho que rige el fondo de la controversia arbitral o la ley argentina. Sería conveniente regular las condiciones en las
cuales la cláusula arbitral podrá considerarse incorporada al contrato cuando éste sea celebrado mediante condiciones generales de contratación.
Se ha de exigir que se le dé al adherente
razonable oportunidad de conocer la cláusula arbitral predispuesta en las condiciones generales. Si en un contrato hay una referencia a
condiciones generales que contienen una cláusula arbitral, tal referencia debería producir la incorporación de la cláusula arbitral al contrato.
En este orden de ideas, la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, sobre prácticas contractuales
internacionales está preparando una ley modelo sobre arbitraje comercial internacional.

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LEY MODELO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DE LA COMISIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA
EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL (CNUDMI)
Si bien las normas argentinas del CPCCN son adecuadas aun a los aspectos internacionales del arbitraje, la Ley Modelo sobre Arbitraje
Comercial Internacional, adoptada por la Comisión de las Naciones Unidas sobre Derecho Mercantil Internacional el 21 de junio de 1985 en
Viena y recomendada por la Asamblea General de las Naciones Unidas por resolución 40/72, puede ser considerada un instrumento
universalmente conocido y aceptado por la comunidad internacional de negocios.
La República Argentina participó en la elaboración de la Ley Modelo. Las observaciones del gobierno argentino al proyecto de Ley Modelo han
sido detalladamente recogidas en el documento A/CN. 9/263 de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional.
¿CUÁNDO EL ARBITRAJE ES INTERNACIONAL?
Es importante destacar el sentido que la Comisión ha querido dar al art. 1º, 3Q, c, según el cual un arbitraje es internacional si las partes han
convenido expresamente en que la cuestión objeto del acuerdo de arbitraje está relacionada de algún modo con más de un Estado. La Comisión
ha querido resolver con una norma segura las situaciones en que resulta muy difícil definir si la cuestión se relaciona con más de un Estado.
Pero de ningún modo se ha querido tolerar un acuerdo fraudulento de las partes que convenga la internacionalidad de cuestiones indudablemente
internas o domésticas.
Además, según el 5º párrafo del art. lº de la Ley Modelo quedan salvaguardadas las normas imperativas de los estados "en virtud de las cuales
determinadas controversias no sean susceptibles de arbitraje o se puedan someter a arbitrajes únicamente de conformidad con disposiciones que
no sean las de la presente ley". Así, pues, una controversia que no fuera de índole internacional en los términos del art. lº del CPCC no podría ser
sometida a árbitros que actúen en el extranjero.

C) INCORPORACIÓN AL CONTRATO DE CLÁUSULAS ARBITRALES

La Argentina había observado que la última oración del 2º párrafo del art. 1º debe ser interpretada en el sentido de que la parte contra la cual se
invoca la cláusula compromisoria sepa o deba saber que la cláusula se ha incorporado al contrato. Esta exigencia interpretativa persigue proteger
a una de las partes de la aplicación de una cláusula compromisoria inhabitual en una actividad comercial determinada, si cabe esperar que esa
parte desconoce el contenido del documento a que se hace referencia.
Esta interpretación deba ser tomada cuando se decida el estudio de la Ley Modelo para su incorporación al derecho argentino como ley tipo, con
las enmiendas que puedan juzgarse necesarias, pero sin alterar todo el sistema y estructura de la Ley Modelo, que tiende precisamente a la
unificación del derecho sobre el arbitraje comercial internacional.

D) COORDINACIÓN DE LA JURISDICCIÓN ARBITRAL Y ESTATAL

En general se ha reglamentado el principio de coordinación de los procedimientos arbitrales con los judiciales. Así, se prevé una oportuna
revisión judicial a fin de evitar futuras impugnaciones
y desconocimientos del laudo que se pudiera dictar .

E) DERECHO APLICABLE
En el art. 28 de la Ley Modelo queda preservada la interpretación que la República Argentina había emitido en sus observaciones en el referido
documento. Según el texto definitivo, la controversia puede ser decidida sobre la base de una amplia pluralidad metodológica de normas
materiales, de normas de conflicto y de normas de policía o aplicación exclusiva de la ley del Estado del lugar del arbitraje o de otros Estados en
los cuales se tendrá que reconocer o ejecutar el laudo. Quedan a salvo los principios de orden público que las normas de las partes no pueden
desplazar. La República Argentina ha considerado que esta solución es la que mejor refleja el "notable avance de la técnica de unificación de
reglas relativas al arbitraje comercial internacional" y el "principio del adecuado equilibrio de los intereses de las partes en lo relativo a todos los
aspectos procesales y substanciales del arbitraje".

F) RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DEL LAUDO

La delegación argentina también desarrolló los fundamentos relativos a la exigencia de jurisdicción del árbitro, denegándose el reconocimiento o
ejecución cuando el tribunal arbitral hubiese invadido la jurisdicción exclusiva del tribunal ante el cual se pide el reconocimiento o ejecución.
Ello deja a salvo la posibilidad de denegar el reconocimiento en relación con una aplicación fraudulenta o abusiva del art. 1º, inc. 3, c. El art. 36 y
el art. inc. 5, pueden resultar salvaguardas suficientes para evitar una aplicación del art. 1º, inc. 3, c.

118
La Ley Modelo establece un sistema de coordinación jurisdiccional entre el arbitraje y el proceso estatal. El principio de finalidad del laudo
arbitral influye en la preferencia por el arbitraje en los contratos internacionales. Las apelaciones conspiran contra el arbitraje. Pero no es posible
suprimir totalmente el control judicial sobre el arbitraje. La Ley Modelo constituye un sistema uniforme e internacionalmente aceptado de
equilibrio. No se trata de que los Estados que acepten la Ley Modelo deban incorporarla a su derecho interno. Sin embargo, la Ley Modelo puede
ser una guía para disipar dudas frente a jurisprudencias no del todo coherentes, considerando que en nuestro país no existe una jurisprudencia
refinada y firme por una larga experiencia arbitral.
AUTONOMÍA Y EFICACIA DÉLA CLÁUSULA ARBITRAL
¿Qué derecho rige la interpretación de la cláusula arbitral? En principio, rige el derecho aplicable a la validez y eficacia de la cláusula. ¿Cuál?
¿Rige el mismo derecho aplicable al contrato o la cláusula arbitral se rige por su derecho propio? Aquí se plantea la primera cuestión con relación
a la autonomía de la cláusula arbitral.
El derecho aplicable a la cláusula arbitral es, el mismo derecho que rige el contrato del que forma parte. En virtud del principio de autonomía esta
presunción puede ceder si hay razones para considerar que la cláusula se rige por un derecho distinto del que rige el resto del contrato.
Si hay una elección expresa del derecho aplicable al contrato en su totalidad cabe entender que las partes también sometieron a ese derecho la
cláusula arbitral. Salvo que las partes eligiesen otro derecho específicamente aplicable a la cláusula. Ahora, si no se ha elegido el derecho
aplicable al contrato en su integridad o la cláusula arbitral en particular, parece haber una presunción de que la cláusula se rige por el derecho del
lugar donde el arbitraje debe
tener lugar. Esta presunción no puede funcionar cuando no hay lugar de arbitraje acordado. Pero cuando está en duda el lugar de arbitraje, el
derecho aplicable al contrato, según las reglas objetivas, debe definir el derecho aplicable al alcance de la cláusula arbitral.
En nuestro caso las partes sometieron el contrato al derecho argentino. Este derecho rige la validez, interpretación y efectos de la cláusula
arbitral; entonces las partes han elegido como lugar de arbitraje Buenos Aires.
En cuanto al derecho aplicable al procedimiento del arbitraje, salvo acuerdos particulares de las partes, es el vigente en el lugar de arbitraje. Este
derecho es competente para determinar si un tribunal estatal puede ser requerido para la constitución del tribunal arbitral o para la designación
del árbitro.
Si el derecho argentino rige el procedimiento, los jueces argentinos tienen jurisdicción para entender en la demanda de constitución del tribunal
arbitral.
Si no pudiere determinarse el lugar del arbitraje internacional, habrá que adaptar las normas de jurisdicción internacional argentinas a la materia.
En primer lugar los tribunales argentinos tendrán jurisdicción para hacer cumplir el acuerdo arbitral si existe proximidad suficiente entre los
elementos del arbitraje internacional y la Argentina considerados en su conjunto, el domicilio del demandado, la materia de la controversia, las
pruebas necesarias y las posibilidades de reconocimiento de la decisión argentina en los lugares que interese. Ante la falta de designación
expresa o tácita del lugar de arbitraje, será razonable admitir jurisdicciones concurrentes para hacer cumplir la cláusula, con tal que tales
jurisdicciones mantengan una suficiente proximidad con la controversia.
La sentencia da por supuesto que el lugar de arbitraje es Buenos Aires. "Probablemente haciendo una interpretación directa de la cláusula
arbitral, interpretación difícilmente controvertible". De modo que aun por la vía de la subordinación o dependencia de la cláusula arbitral
respecto del contrato, la jurisdicción argentina se afirma en virtud del derecho aplicable al contrato.
RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE LAUDOS EXTRANJEROS
La parte contra la cual es invocada una sentencia arbitral debe probar ante la autoridad de reconocimiento alguno de los extremos indicados en el
art. 5 para que se desconozca el laudo. El requirente nada tiene que probar con relación a la validez del laudo formalmente presentado por aquél
según el art 4 de la Convención.
La primera causal de desconocimiento es la invalidez del acuerdo arbitral a que se refiere el art. 6 según las normas que establece el art. 5, 1, a.
Al parecer resulta necesario que el acuerdo sea válido en virtud de una ley. La Convención se refiere a la ley de un país. Pero no puede ignorarse
una moderna tendencia a admitir que el árbitro se refiera a otras reglas de Derecho. Naturalmente esto queda excluido si las partes eligen un
derecho estatal. El problema se plantea ante la ausencia de tal elección por las partes.
Además, la parte ejecutada o contra la cual se invoca el laudo puede sostener que no ha sido debidamente notificada de la designación del arbitro
o del procedimiento arbitral o que no ha podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus medios de defensa.
Debidamente notificada no significa notificada según la ley procesal local (art. 3) sino que bastará una razonable vía de hacer saber y posibilitar
razonablemente el conocimiento. Flexible pero seguro y acorde con la garantía de defensa (art. 18, CN).
Los incs. c, d, y e se refieren a decisiones no comprometidas, a defectos de constitución del tribunal arbitral y a anulación o suspensión del laudo
por una autoridad competente del país en que, ha sido dictada esa sentencia. El desconocimiento podrá provenir también de la insusceptibilidad
de arbitraje del diferendo según la ley del país en donde se pide el reconocimiento y la ejecución.

119
El laudo ha de ser "obligatorio" para las partes. Sino significa que es susceptible de algún recurso que debe considerarse con efecto suspensivo en
el país donde se dictó el laudo o de alguna acción con ese efecto en ese país o del país "conforme a cuya ley" se dictó la sentencia art 5, 1, e). Si,
se decreta esa suspensión de acuerdo a la decisión de autoridad competente, podrá denegarse el reconocimiento de la sentencia y ejecución, pues
no puede obligar un laudo que puede ser modificado o dejado sin efecto.
EL ORDEN PÚBLICO Y "LOS PRINCIPIOS ÍNTERNACIONALMENTE ACEPTADOS SOBRE DERECHO CONTRACTUAL"
Podrá dudarse acerca de la contradicción con el orden público de un laudo fundado, no en un derecho nacional determinado, sino en los
"principios internacionalmente aceptados al derecho contractual".
Es importante destacar que se puede distinguir el acuerdo para celebrar un contrato futuro de un contrato que establece la aceptación de términos
o cláusulas a determinar en el futuro por terceros. Sobre este último parece no haber dudas acerca de su carácter jurídico.

ACUERDO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL MERCOSUR Y ACUERDO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL
INTERNACIONAL ENTRE EL MERCOSUR, BOLIVIA Y CHILE
La ley 25.223 aprobó estos acuerdos (B.O.29.308, 5 de enero de 2000), pendientes de ratificaciones.
LA CONVENCIÓN DE NUEVA YORK DE 1958:
La ley 23619 aprobó la Convención de Nueva York suscripta por la Argentina el 26 de agosto de 1958 y declaró que aplicará la Convención al
reconocimiento y ejecución de las sentencias arbitrales dictadas en el territorio de otro Estado contratante únicamente. Y sólo la aplicará a los
litigios surgidos de relaciones jurídicas, sean o no contractuales, consideradas comerciales por su derecho interno.

B) EL ACUERDO ARBITRAL ANTE EL TRIBUNAL DE UN ESTADO CONTRATANTE:

Cada Estado contratante reconocerá el acuerdo arbitral en los términos del art. 2 de la Convención. Tal reconocimiento se traduce en que el
tribunal, de uno de los Estados contratantes al que se someta el litigio respecto del cual las partes hayan concluido un acuerdo arbitral en el
sentido de la Convención, remitirá a las partes al arbitraje, a instancia de una de ellas, salvo que compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o
inaplicable .
La norma de la Convención, a nuestro juicio prevalece frente a la norma procesal local según la cual se requiere la formalización de un
compromiso (art. 742, C.P.N.).
Sea que exista cláusula compromisoria incluida en un contrato o compromiso existe "acuerdo por escrito" en los términos del art. 2, párrafos 1º y
2º de la Convención. Basta tal acuerdo para la remisión de las partes al arbitraje según el 3º párrafo. Aunque el acuerdo sea una cláusula
compromisoria. No resulta adecuado adicionar exigencias a la Convención. Ello conspiraría contra la seguridad del tráfico. En cuanto a la
autonomía de la cláusula arbitral y a la consiguiente competencia del árbitro para decidir sobre su propia competencia el art. II de la Convención
las garantiza.
En cuanto a la autonomía, validez y eficacia de la cláusula arbitral, la Convención establece norma de conflicto alguna para determinar el derecho
aplicable a la validez substancial. Habrá que estar al derecho que las partes han elegido como aplicable al acuerdo (art. 5º 1. a). Podría entenderse
que las partes lo han sometido al derecho aplicable al contrato. Si no hay modo de establecer el derecho al que las partes han sometido expresa o
tácitamente el acuerdo arbitral, porque no hay indicación, regirá la ley del país en que se haya dictado la sentencia. En cuanto a la posible
incapacidad rige la ley del domicilio, que en la Argentina es "la ley que le es aplicable", según el art. 5º.
BOLILLA 12

A) DERECHO INTERNACIONAL PENAL:

Las denominaciones derecho internacional penal o derecho penal son utilizadas por algunos autores sin distinción, mientras que otros las
distinguen.
El derecho internacional penal se dedica al estudio de la extraterritorialidad del derecho penal de fuente nacional; el derecho penal, alude al
derecho penal de fuente internacional.
El derecho privado se caracteriza por su extraterritorialidad, por consiguiente, puede haber jurisdicción internacional argentina aunque los
tribunales argentinos hubiesen de aplicar derecho privado extranjero.
En el campo de la justicia penal, se estatuye el principio de que ningún Estado aplicara en su territorio las leyes penales de los demás o dicho de
otra manera, la territorialidad del derecho pena.
Bajo la denominación de derecho internacional penal se comprende un temario borroso; algunas veces se distingue entre derecho internacional
penal y derecho penal internacional; haciéndose referencia en el primer caso, a la controvertida extraterritorialidad del derecho penal nacional y
la segunda, al derecho penal de fuente internacional.

120
El Derecho Internacional Penal, es encuadrado por algunos como D´espagnec en el Derecho Internacional Público; para otros como ser el tratado
de Montevideo, lo estiman una rama especial del Derecho Internacional.
También, lo distribuyen entre el Derecho Publico Interno (por el ámbito espacial de la ley penal y la extradición) y el Derecho Internacional
Público (por la figura del asilo).
Científicamente hay que negar el carácter unitario de la disciplina, el estudio del ámbito espacial de la ley penal pertenece al derecho penal. El
asilo y el refugio político, al derecho internacional público; la extradición, el reconocimiento y ejecución de sentencias penales extranjeras, son
temas del derecho procesal de extranjería.
ÁMBITO ESPACIAL DE LA LEY PENAL:
Hay que distinguir entre el ámbito espacial activo y pasivo.
1) Ámbito espacial activo: Se refiere a la relación entre los tribunales nacionales y el derecho por ellos aplicado. El derecho penal se caracteriza
por su territorialidad, la cual significa que ningún Estado aplicara en su territorio las leyes penales de los demás, si no solo sus leyes penales; ello
genera una interdependencia de la jurisdicción penal y del derecho aplicable. El juez argentino aplica en un juicio penal siempre el derecho penal
argentino.
2) Ámbito espacial pasivo: Se refiere a la relación entre derecho y casos a el sometido.
El derecho penal argentino se aplica siempre a los delitos perpetrados en Argentina (por el principio de territorialidad). A veces, a los delitos que
producen efectos no tipificados en Argentina (por el principio real objetivo o de defensa); a los delitos cometidos por un argentino en el
extranjero cuya extradición se niega (por el principio de la personalidad); y a ciertos delitos llamados internacionales, donde quiera que se
cometa (por el principio cosmopolita).
Entre ambos ámbitos espaciales existe una relación de interdependencia. Si a un delito, resulta aplicable el derecho penal argentino (ámbito
espacial pasivo), debe haber competencia jurisdiccional argentina (ámbito espacial activo), forzosamente debe resultar aplicable el derecho penal
argentino, ya que las autoridades no aplican otro derecho penal que no sea este.
Respecto a la jurisdicción internacional penal argentina se pueden distinguir dos hipótesis
1) Jurisdicción que es consecuencia de la aplicabilidad del derecho penal argentino: Esta hipótesis se da cuando el derecho penal argentino
resulta aplicable, en virtud de alguno de los principios adoptados por él a ese efecto.
El derecho penal argentino recoge varios principios reguladores de su ámbito espacial pasivo de aplicación; entre esos principios se encuentran:

 Principio de la territorialidad: es el principio fundamental. De acuerdo al principio de la territorialidad el derecho penal argentino es
aplicable a cuantos delitos se cometan o cuyos efectos se produzcan, en el territorio de Argentina (Art. 1 inc. 1 del Código Penal)

 Principio real u objetivo: Este principio parte del bien jurídico protegido por la ley penal. Si este bien jurídico tiene un interés especial,
se castiga al delincuente donde quiera que haya cometido el delito. Este principio se refiere a los casos en los que tanto la conducta
delictuosa como sus efectos, se llevan a cabo fuera del territorio nacional, repercutiendo sus consecuencias, sobre un bien jurídico
nacional estimado digno de especial protección. El principio real está contenido en el Art. 1 inc. 2 del Código Penal, que dispone que
el código se aplicara a los delitos cometidos en el extranjero, por agentes o empleados de autoridades argentinas, en desempeño de su
cargo; también lo está en el Art. 282 del Código Penal.
2) Jurisdicción que funcione como fundamento de la aplicabilidad del derecho penal argentino: Esta hipótesis está contemplada en el Art. 1
inc. 1 del código penal al disponer que el código argentino se aplica a los delitos cometidos en los lugares sometidos a su jurisdicción.
Dentro de este problema está comprendido el interrogante de si un buque argentino anclado en un puerto extranjero está sometido a la
jurisdicción argentina. Se han elaborado dos doctrinas respecto de este problema:

 Inglesa: Somete a los buques extranjeros en aguas jurisdiccionales propias por completo a la propia jurisdicción , con lo cual excluye la
jurisdicción del Estado de la bandera del buque, ello por consecuencia del adagio “non bis in iden”

 Francesa: El Estado en cuyo territorio el buque se encuentra, solo puede ejercer jurisdicción penal en estos casos: si el delito ha sido
perpetrado a bordo por una persona o contra una persona que no pertenezca al equipaje; si la tranquilidad del puerto ha sido
comprometida por el delito; si se reclamo el auxilio de las autoridades locales. Fuera de estos casos, deja que actúe el Estado del
pabellón del buque.
Se considera que es parte del territorio extranjero porque de lo contrario el país del pabellón correspondiente debería tener jurisdicción por
encima y por debajo del buque.
El Tratado de Derecho Penal Internacional de 1889 adopta el principio de la territorialidad, el principio real, y con respecto a delitos
internacionales (piratería), el principio cosmopolita (enfoca el bien protegido por la ley penal como de interés universal).
Al igual que el derecho penal argentino, repudia el principio de la personalidad (tiene en cuenta la nacionalidad del autor), aunque según el Art. 8
del Tratado Antártico, tal principio parecería regir en nuestro país. Respecto a los buques recoge la doctrina francesa.

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El principio de que cada juez aplica su propio derecho tiene una excepción, dada por los delitos a distancia (aquellos en los cuales puede
disociarse la conducta de su resultado).
El Tratado dispone que cuando un delito afecta a diferentes Estados, será juzgado por la competencia de los tribunales del país damnificado, en
cuyo territorio se captura el delincuente (teoría de la ubicuidad). Si el delincuente se refugiase en un Estado distinto, será juzgado por el Estado
que tuviese la prioridad en el pedido de extradición.
DELIMITACIÓN DE LA LEY PENAL APLICABLE SEGÚN EL PRINCIPIO REAL O DE DEFENSA:
Un delito cometido fuera de la jurisdicción argentina puede quedar sometido a la ley penal argentina cuando sus "efectos deban producirse" en
jurisdicción argentina. No se trata de los efectos típicos requeridos para que el delito sea cometido, pues entonces caería bajo al autolimitación
del principio territorial. He aquí un problema de posibles conflictos de leyes penales. La ley del país de comisión del delito y la ley o las leyes
donde deban producirse sus efectos. Una pluralidad de leyes. Debe tratarse de efectos que lesionen un interés institucional argentino. Así ocurre
con los delitos contra la seguridad del Estado, la falsificación de su moneda, títulos, sellos. No son efectos irrelevantes los que afectan bienes
argentinos o de nacionales o domiciliados en la Argentina sino son bienes de interés institucional.
El principio real ha de interpretarse restrictivamente en vista del principio general territorial.
El delito de bigamia ha dado lugar a una evolución jurisprudencial que es necesario tener en cuenta por su valor interpretativo general del
principio de defensa.
En un comienzo se consideró que una bigamia cometida en el extranjero daba origen a la jurisdicción argentina.
No es posible admitir que el efecto signifique cualquier efecto o consecuencia porque entonces la ley argentina podría considerarse aplicable a
todos los delitos del mundo, o al menos a los delitos que puedan tener eventuales efectos en el país. Al parecer se trata de los efectos que
necesariamente "deban producirse" en el país.
Ello significa que la interpretación restrictiva debe conducir a considerar los efectos que lesionen derechos o intereses garantizados por las leyes
argentinas. Tal criterio de conexión puede desprenderse de los arts. 2° y 10 del Tratado de Derecho Penal Internacional de Montevideo de 1889.
Cuando el delito se comete en un Estado pero sólo lesiona derechos o intereses garantidos por otro Estado, éste tiene jurisdicción para juzgar y
penar. He aquí una norma de conflicto bilateral en materia penal que deroga el criterio de autolimitación territorial.
Si el delito se ha cometido en un Estado pero sus efectos sólo deben producirse en otro, éste tiene jurisdicción.
Si el delito cometido en un Estado sólo produce efectos en otro el principio de autolimitación territorial queda exceptuado por la norma de
conflicto multilateral que concede jurisdicción para juzgar y penar al país del lugar donde todos los efectos se producen. Este país tiene un fuerte
y razonable interés en defender su orden jurídico realmente lesionado.

LEY NACIONAL DEL ACUSADO

Cuando se deniega la extradición de nacionales por delitos presuntamente cometidos en el exterior habrá que juzgarlos ante los tribunales del país
(art. 5, ley 1612).
Este criterio de conexión con el derecho penal argentino por razón de la nacionalidad del procesado no sólo afecta el sistema de solidaridad entre
las naciones sino que, conduce a una desvinculación del delito y su enjuiciamiento, y a una jurisdicción exorbitante y débil que, al denegar la
entrega del nacional, torna dificultosa la investigación de un hecho cometido en el extranjero. El foro de nacionalidad puede convertirse así en un
injustificable foro de refugio.

DEUTOS "IURIS GENTIUM" (CASO PINOCHET)

Los delitos contra la humanidad, como el genocidio, pueden considerarse delitos convencionalmente uniformes. Podrá hablarse de un derecho
penal uniforme o común a todas las naciones. Son delitos contra el derecho de gentes según el art. 118 de la CN.
La norma penal substancial o material uniforme puede aplicarse por un tribunal supranacional o por un tribunal nacional. Cualquier jurisdicción
puede condenar el delito.
Estas normas materiales uniformes de derecho penal generalmente son objeto de una convención internacional (Convención sobre el genocidio
del 9/12/ 1948). Acerca de la Convención sobre la Tortura y la Inmunidad de los ex jefes de Estado ver el célebre caso Pinochet y nuestro
comentario en Boggiano, Derecho Internacional Privado, 1.1, 4a ed., 2000.
INGRESOS PROVENIENTES DE PARAÍSOS FISCALES
El Tribunal Fiscal de la Nación ha presumido injustificados los ingresos provenientes de paraísos fiscales, presunción que no hizo empero la
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso-administrativo el l2 de agosto de 1989 en aquella causa "Trebas S.A.".
La doctora Navarrine, invocando nuestra doctrina, considera, que a menudo "no se tienen en consideración, en estos casos, las relaciones que
entre el derecho tributario y el D.I.Pr. pudieran ser aplicables en situaciones en que se pueden plantear.

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En esencia, la doctora Navarrine critica la prescindencia del art. 118 1º párrafo de la Ley de Sociedades.
La Cámara, "convalida el derecho internacional", pues la existencia de un paraíso fiscal no configura presunción sobre e! origen de los capitales
como ingresos generados en el país, enviados al exterior y remitidos como aportes, susceptibles de fundarse en el inc. e) del art. 25 de la ley
11.683. Hallándose el caso y su problemática pendientes de un eventual fallo de la CSJ.
EL ASILO:
Se lo puede definir como “el derecho de todo individuo, persona humana o persona visible de solicitar protección o refugio en una embajada o
territorio extranjero cuando es perseguido por motivos políticos, religiosos, ideológicos, raciales, etc.”
En relación a este tema existen dos corrientes doctrinarias:
1. Considera al asilo como un derecho natural, derecho humano de todo individuo.
2. Considera como facultad o derecho de embajada, legaciones de socorrer en su territorio a una persona perseguida por delitos políticos.
Podemos decir que existen dos concepciones de asilo: una amplia (es la que se concede el asilo motivado políticamente); y una restringida
(procede solo cuando el peticionante es perseguido por el clamor popular, por un tumulto, por una cuestión política o racial)
Las persecuciones por matanzas, por motivos raciales, o por genocidio, no deben ser considerados delitos políticos. No da lugar al asilo y si a la
extradición del genocida.
Volviendo al tema de las concepciones:
La amplia: Considera al asilo como un derecho del hombre. Derecho de todo ser humano de buscar protección cuando se pone en riesgo la vida.
En realidad debe ser cuando se es perseguido por motivos políticos. Esta persecución puede poner en riesgo su vida, su libertad, su integridad
física, o inclusive, la de su familia (a quien el peticionante tiene la obligación de proteger).
La restringida: El asilo es un derecho de las embajadas, derecho del Estado de proteger a los individuos, que sean perseguidos por delitos
políticos, cuando esta persecución es real, efectiva y actual.
Existen diferentes clases de asilo:
1. Asilo diplomático: Es el que se concede en las embajadas o legaciones de los Estados en el extranjero. Asilado allí el individuo, el jefe de la
legación está obligado a informar a su superior de esa circunstancia, y otorgándole el salvoconducto, se le garantiza al asilado la facultad de salir
del país.
El asilo diplomático solo procede en las embajadas y no en los consulados. En un país como el nuestro, donde el territorio es extenso, se debe
conceder asilo diplomático en los consulados.
El asilo diplomático cesa: Con la salida del individuo de la embajada, pudiendo asilarse territorialmente, pasa a su refugio. Si el asilo es
denegado, cesa con la entrega del delincuente al Estado que lo pretenda. El asilo también cesa, cuando el asilado no cumple con las condiciones
bajo las cuales se le concedió el asilo, o si comete un nuevo delito.
2. Asilo territorial: Es el que se concede a un individuo dentro del territorio de un Estado determinado. El individuo sale del Estado de donde es
perseguido y se introduce en el territorio de otro Estado, solicitando protección.
El asilo territorial cesa por medio de la extradición y entrega. Ninguna persona puede ser traída o sacada del territorio de otro Estado, sino por
medio de las normas de la extradición
Convención de Caracas: (1954): Al celebrarse en Caracas la X Conferencia Panamericana, se suscribió un acuerdo sobre asilo territorial,
conocido como convención de Caracas de 1954.
A la fecha de esta convención fue ratificada por ley, en nuestro país, por ello es derecho positivo y forma parte de nuestro Derecho Interno.
Art. 1: El asilo es un derecho del Estado. Todos los Estados tienen derecho a admitir en su territorio, a las personas que juzguen convenientes.
Art. 2: El asilado dentro del territorio de cada Estado, se asimila totalmente a los propios nacionales, goza de toda la protección para no ser
entregado sino por medio de la extradición.
Tratado de Derecho Penal de Montevideo (1889): En materia de asilo, está vigente este tratado. No se ratifico el tratado de 1940 sobre asilo y
refugiados políticos.
El Tratado de 1889 legisla sobre el tema en el titulo II “del asilo”, Art. 15 a 18.
Art. 15: Ningún delincuente o asilado en el territorio de un Estado, podrá ser entregado a las autoridades de otro, sino de conformidad a las reglas
que rigen la extradición.
Art. 16: El asilo es un derecho inviolable para los perseguidos por delitos políticos. La nación de refugio, debe arbitrar las medidas necesarias,
para evitar que el asilado realice actos que pongan en peligro la paz pública del país en el cual han delinquido.
Art. 17: El reo de delitos comunes que se asile en una legación, debe ser entregado por el jefe de la legación a las autoridades locales, previa
gestión del Ministerio de Relaciones Exteriores.

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En caso de asilo por delito político, el jefe de la legación está obligado a exigir las garantías necesarias para que el asilado salga del país y se
respete su inviolabilidad.
Art. 18: Se exceptúa de esta regla a los desertores de la marina de guerra,… en aguas territoriales.
El Tratado de 1940 prevé: Que el asilo puede concederse en las embajadas, legaciones, buques de guerra, aeronaves militares. Los jefes de
legaciones pueden recibir asilados en su residencia, en caso que no vivan en las embajadas.
Cuando el número de asilados excede la capacidad de los lugares en los cuales debe ser otorgado, los agentes diplomáticos deberán habilitar otros
bajo el amparo de su bandera, para su resguardo o alojamiento.
Los buques de guerra o aeronaves militares que estuvieran en anclamiento, o para su reparación en diques, no son lugares para otorgar asilo.
LA EXTRADICIÓN:
La extradición cosiste en el auxilio judicial internacional que se prestan los diversos Estados, por el cual, se solicita la entrega de un presunto
delincuente para someterlo a un juicio, o la entrega de un delincuente condenado, para someterlo al cumplimiento de la pena impuesta.
Su finalidad es el juzgamiento y si corresponde, se le aplica el castigo de los delincuentes comunes.
En la actualidad la extradición en la mayoría de los casos está reglamentada por Tratados bilaterales o multilaterales.
Por ser la extradición una regla de asistencia o auxilio internacional, ella fue instituida para que un Estado entregue a otro, la persona requerida, a
ser juzgado o sometido al cumplimiento de una pena.
Existen teorías sobre la naturaleza de la extradición:
Obligación moral de cada Estado
Institución emanada del derecho de gentes.
Vicco agrupa las teorías en:

 Negatorias de la extradición (por ser una institución inútil)

 Obligación moral de entrega (por ser una cortesía internacional)

 Obligación jurídica de entrega (so pena de convertirse el Estado donde esta el delincuente, en cómplice del mismo)
La extradición presenta dos facetas:
1. Para el Estado que solicita es activa, este Estado se llama requirente.
2. Para el otro Estado la extradición es pasiva, este Estado se llama requerido.
Como regla podemos decir que la extradición procede para todos los delitos comunes.
Los delitos políticos están amparados por el asilo, están excluidos de la extradición, no son extraditables.
Procede para todos los individuos que se encuentren dentro del territorio del Estado requerido o sujeto pasivo de la extradición.
Cada Estado por ley interna, reglamenta las excepciones a este principio.
Existen diferentes sistemas:
1) Administrativo (Francia y Portugal) El pedido de extradición se efectúa ante el Ejecutivo o el Ministerio respectivo. Se comprueba la identidad
del requerido y si el pedido es procedente, se procede a la entrega.
2) Judicial (Inglaterra y EEUU) La demanda de extradición es ante el juez del domicilio del requerido, o ante el tribunal competente. Este previo
análisis del aspecto formal y sentencia ordena tramitar el pedido. El cual se resuelve con una resolución que puede o no hacer lugar al pedido de
extradición.
3) Mixto: Consagra una doble instancia, una administrativa y una judicial.
La administrativa: (de gobierno a gobierno, ministerial, se analiza al menos el aspecto formal; y si se declara procedente la extradición, pasa a la
vía judicial).
La judicial: (el juez competente para conocer la cuestión sustancial, inicia el procedimiento con citación e intervención del requerido, quien
puede oponerse y defenderse del pedido de extradición; y el juez dictara luego resolución, entregando o no al requerido).
El derecho de extradición se divide en dos partes:
A. Derecho material: Disciplina el derecho de un país a pedir de otro, la extradición de una persona. El Tratado de Derecho Penal Internacional
de 1889 reglamenta tal derecho.
Este Tratado dispone que el país exhortante deba tener jurisdicción; y que el delito presunto, según el Estado exhortante, debe estar reprimido
con pena privativa de libertad que no sea menor de dos años.
Sentencias de la Corte Suprema sostienen que la pena del delito por el cual se quiere extraditar a una persona, debe exceder los dos años.
La extradición no procede con respecto a delitos de dudosa justificación, como el duelo, adulterio, calumnias e injurias y delitos contra los cultos;
tampoco respecto a los delitos políticos y todos aquellos que atacan la seguridad interna o externa de un Estado, ni los comunes que tengan
conexión con ellos.

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La clasificación entre delitos extraditables y no extraditables se hace con arreglo a la ley del Estado exhortado. No se extradita por un delito cuya
acción esta prescripta, con arreglo a la ley del país exhortante.
La extradición de personas, solo procede si la sentencia que las condena, contiene una pena mínima de un año de privación de libertad.
La extradición no procede, cuando la pena ha prescripto de acuerdo a la ley del país exhortante.
B. Derecho procesal de extradición: Corresponde aquí distinguir entre:

 La entrega: El asilo diplomático termina con la entrega. El jefe de la legación debe entregar al procesado, a las autoridades locales. El
asilo territorial, solo en un caso termina con la entrega.

 La primera extradición: La entrega de un delincuente asilado en el territorio de un Estado, será entregado a las autoridades de otro,
conforme a las reglas que rigen la extradición. Tales reglas distinguen entre:

1) Fase administrativa previa: Consiste en un examen de los requisitos formales de la extradición por parte del Estado
exhortado; en caso de falta de forma, puede devolver el exhorto. En esta fase también puede procederse al arresto del
procesado.

2) Juicio de extradición: Este juicio tiene dos instancias y trata de tres temas: 1 Identidad de la persona reclamada; 2
Cumplimiento de las formas; 3 Procedencia del pedido.

3) Ejecución de la extradición: Una vez concluido el juicio, la resolución que ordene la extradición, se hará saber
inmediatamente al Poder Ejecutivo, a fin de que provea lo necesario para la entrega del delincuente.
Argentina tiene celebrado con numerosos países, diferentes Tratados Bilaterales. En 1956 se adhirió a un Tratado Multilateral, la Convención de
Montevideo. Se trata de un tratado de carácter subsidiario, porque el mismo dispone, que no abroga ni modifica los tratados bilaterales o
colectivos que a la fecha del actual, estén en vigencia entre los Estados signatarios.
En defecto de Tratados de Extradición, se rige por la ley 1.612 de 1885, y por los correspondientes Códigos Procesales Penales.
Reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras en materia penal: Respecto a la extraterritorialidad de las sentencias penales,
corresponde distinguir en cuanto al contenido de estas entre:

 Parte penal de la sentencia: es la parte relacionada con la decisión sobre la acusación. El reconocimiento de sentencias penales
extranjeras en su parte penal, no suele ser admitido por los derechos positivos, aunque por la creciente internacionalización del delito y
la acentuada subjetivización del derecho penal contemporáneo, han llevado a otorgar ciertos efectos a las sentencias extranjeras en
materias como reincidencias, interdicciones, medidas de seguridad, cosa juzgada, etc.
Si en un asunto, donde los tribunales argentinos tienen jurisdicción penal, un tribunal extranjero hubiese dictado sentencia condenatoria
y la pena haya sido total o parcialmente ejecutada, aunque nuestros tribunales deban proceder de oficio, deben tener en cuenta no la
eficacia extraterritorial de la sentencia extranjera, pero si el hecho de la condena sufrida. Y en el caso de una condena absolutoria, ello
tampoco impide un nuevo proceso, pero el juez nacional tendrá en cuenta lo juzgado por el juez extranjero.
Al realizarse el reconocimiento de la sentencia extranjera en su parte penal, con mayor razón se debe realizar su ejecución. Si el juez
extranjero anula la ejecución de su sentencia, el único camino es pedir la extradición del condenado.
De acuerdo a la territorialidad del derecho penal, las sentencias penales dictadas por tribunales extranjeros no pueden desconocerse ni
ejecutarse, en razón de que estos habrán aplicado su propio derecho penal, mientras que los tribunales argentinos deben aplicar
exclusivamente el suyo.

 Parte económica de la sentencia: habrá que distinguir entre:

- Costas: hoy se admite la extraterritorialidad de la condena en costas pronunciada en una sentencia penal.
- Responsabilidad civil: Lo que importa es el contenido de la sentencia y no el tribunal que la dicta. Sobre este aspecto debe
aplicarse lo que rige respecto a las sentencias civiles, pues seria absurdo permitir la ejecución de una sentencia extranjera
dictada por un tribunal civil y rechazar un fallo extranjero procedente de un tribunal penal, si ambas sentencias tratan del
mismo tema: de la responsabilidad civil y aplica los mismos preceptos del derecho civil.
EL CASO GRONDA:
Comprende 2 etapas, la primera comenzó en 1947 y termina en 1961, y la segunda empieza en 1954 y termina virtualmente en 1966, y por ultimo
existe aun u epilogo.
La primera etapa se ventila una presunta estafa cometida por Gronda, mientras que la segunda se trata de un delito igual pero del que se acuso en
Italia a 5 ciudadanos argentinos, algunos de los cuales estaban vinculados en su oportunidad a organismos oficiales del Estado.
El epilogo se desarrolla en Norte América donde sucesores singulares de Gronda han deducido demanda por perjuicio y daños contra el banco
industrial de la República Argentina, hoy Banco Nacional de Desarrollo, Gronga falleció el 24/1/1985.

125
El 1947 Gronda, ciudadano italiano promovió desde Italia donde figura como único propietario de la firma “Silpa” con asiento en Milán,
dedicada a la industria semi elaboradora de aluminio, negociaciones de variado tipo tendiente a introducir en la república argentina una planta de
elaboración de aluminio, entre los colaboradores de Gronda se destaca el Sr Cesar R. Cautalupo que tuvo preponderantes actuaciones en todas las
gestiones. Las tramitaciones promovidas terminaros con la apertura por parte de Banco Industrial de un crédito irrevocable en favor de Gronda
que este logro hacer efectivo en parte. No obstante, considerándose las autoridades argentinas perjudicadas por las actividades de Gronda
estimadas delictuosas se promovió denuncia criminal por estafa en perjuicio de la administración pública, la cual se extendió a sus colaboradores,
juicio este, que por la fuga de Gronda a Italia solo prosiguió contra sus colaboradores. El juicio termino por sentencia del 30/3/54 dictada por la
Cam. Nac. en lo Federal Especial de la Cap. Fed. que condeno al Sr Cautalupo y a Don Herminio A. Fassio a sufrir pena de prisión.
Entre tanto se inicio en Italia por el Banco Industrial un juicio por estafa contra Gronda fundado en los mismos hechos, en razón de que el pedido
de extradición de Gronda no tuvo existo, ya que el tratado Ítalo-Argentino de extradición autoriza a denegar la extradición de connacionales. El
juicio Italiano termino por sentencia absolutoria del acusado en mayo de 1955, donde se sostiene que la conducta de Gronda en los hechos que se
atribuyen no constituye delito.
Gronda, por intermedio de su apoderado, se presentó ante la justicia federal de la ciudad de Bs As solicitando en el proceso en que figuraba
prófugo su absolución por vía de la homologación de la mencionada sentencia dictada en Milán. La Cam Nac en el fallo del 7/7/61 reconoció
validez a dicha sentencia no haciendo lugar a la petición de declarar absuelto a Gronda en razón de haberse declinado la competencia de la
justicia argentina y existir a tal respecto cosa juzgada en virtud de la sentencia reconocida.
Coexisten pues en la argentina con respecto a los mismos hechos 2 sentencias firmes en los cuales por un lado se condena a los colaboradores de
Gronda por estafa, mientras que por el otro se homologa la sentencia italiana que absuelve al mismo Gronda por no constituir estos hechos estafa
alguna.
Más tarde Gronda entra en contacto con 5 ciudadanos argentinos y con posterioridad a estos contactos, renunció en Italia ante escribano publico a
todos los derechos que pudiera haber tenido contra los bancos argentinos y/o contra la Nación Argentina presentando de nuevo ante las
autoridades del país un plan de introducción de una planta de aluminio el que es rechazado después de haber celebrado la tramitación
administrativa pertinente.
Gronda inicio entonces en Italia un proceso criminal por estafa contra los 5 ciudadanos argentinos sosteniendo que la renuncia a sus derechos y
acciones la efectuó en base a la promesa que le hicieron en nombre del gobierno argentino de la aprobación del proyecto de instalación de la
planta de aluminio. Al ser rechazada ésta, la promesa configuraba el ardid que tipifica el delito de estafa. Gronda acumulo al proceso penal una
acción civil contra el banco industrial y la nación argentina como presuntos responsables de los actos ilícitos que atribuye a sus funcionarios y
emisarios. La procuración del tesoro comenzó a intervenir formalmente en esta asunto cuando por vía diplomática se notifico al gobierno de la
nación la demanda civil mencionada, en la cual aparece Gronda como parte ofendida y patrimonialmente perjudicada, a raíz de ello el PE dicto el
decreto 16315/59 encomendando a la procuración la defensa de los derechos del Estado argentino en dicha causa.
La procuración del tesoro aconsejo al gobierno de la nación en mantener la tesis ortodoxa del DI Público, que sostiene que la nación no puede
lícitamente hallarse sometida sin su expreso consentimiento a jurisdicción extranjera, el Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto aceptó el
criterio aconsejado remitiendo a la embajada de Italia la nota correspondiente.
Previendo la posibilidad de que en el proceso de Milán se dispusieran medidas cautelares (como luego sucedió), la procuración aconsejo
repetidamente que por los medios diplomáticos usuales se obtuviera del gobierno Italiano el dictado de un decreto de reciprocidad que impusiera
como requisito previo de necesario cumplimiento a la ejecución de medidas cautelares o definitivas de los tribunales de aquel país contra la
Argentina, un permiso del Ministro de Justicia de Italia pero desgraciadamente no se tuvo éxito sino después de producirse el embargo de un
avión de Aerolíneas Argentinas el 14/5/60, pues el decreto se emitió en Italia el 18 del mismo mes, lográndose de este modo el levantamiento del
embargo del avión y evitándose así para el futuro que se mantuvieran los embargos decretados.
A causa de estos hechos que en su oportunidad tuvieron resonancia pública la procuración del tesoro aconsejo la modificación del decreto ley
1285/58 que establece la exención de la jurisdicción argentina de las naciones extranjeras sometiendo dicha exención a la reciprocidad de trato.
En el mes de junio de 1960 el presidente de la república envió a Italia al autor de este libro, quien luego de entrevistarse con alto funcionario de
la cancillería italiana, obtuvo conformidad de la razones que expuso para que el proceso se traslade a la argentina con arreglo a lo dispuesto por
el art 2 del tratado Ítalo-Argentino de extradición firmado en roma el 16/6/86, pero como el juez de Milán no estuvo conforme con la decisión del
gobierno italiano de remitir el proceso a la argentina, dispuso que se extrajeran copias autenticadas de todas las piezas de los cuerpos aquí
enviados, con las cuales se continuaron los procedimientos en el tribunal de dicha ciudad, el cual resolvió el 24/11/61 que tenía jurisdicción para
continuar la causa no obstante la remisión de los originales a la argentina. El juez de Milán dentro de esta tesitura dispuso requerir el 16/3/62 a la
cancillería italiana que por vía diplomática solicitara al gobierno argentino la devolución de los originales del proceso y como el gobierno
argentino no accedió a semejante pretensión el juez italiano dispuso aplicar el art 162 del Cód. De Proc. Penal Italiano de 1930 que en su primer

126
párrafo establece: “fuera de los casos regulados particularmente por las leyes, cuando por cualquier causa son destruidos, enviados o sustraídos
los originales de sentencia o de otros actos procesales de los cuales es necesarios hacer uso y no es posible recuperarlos, la copia autentica tiene
valor original y es puesta en el lugar en que este debería encontrarse”, a raíz de esto continúo en Milán la sustanciación de la causa penal y civil.
Durante todo el tiempo hubo intento de llegar a una solución transaccional de parte de Gronda que fue firmada el 17/9/64 , a dicho convenio le
dieron el carácter de simple proyecto de contrato que firmarían de forma definitiva una vez que el congreso de la nación votara del crédito de dos
millones de dólares USA que el banco industrial se comprometió a pagar a Gronda, pero sometido el proyecto y tratado por la comisión
competente de la cámara de diputados no fue considerado por ésta por lo que el documento suscripto en Italia perdió toda vigencia.
Después de un sinfín de marchas y contramarchas se acerco e asunto hacia su desenlace y el 25/11/66 el tribunal de Milán declaro que la acción
penal no podía proseguir por falta de jurisdicción con miras al tratado Ítalo-Argentino de extradición de 1886, dicha sentencia fue confirmada el
20/12/1966 por la Corte de Apelación de Milán, con ello termino el asunto Gronda en Italia en lo que concierne al proceso penal y civil.
En enero de 1962 abrió Gronda un nuevo frente judicial en los tribunales de Nueva York demandando al banco industrial por la suma de ochenta
y seis millones de dólares USA, Gronda falleció en enero del 85 continuando los procedimientos judiciales los herederos de éste último.
EL DERECHO INTERNACIONAL FISCAL:
El derecho tributario internacional es aquella rama del derecho público que estudia las relaciones, las consecuencias, la naturaleza jurídica, los
efectos y todo cuanto atañe a la regulación jurídica de deberes, derechos y demás aspectos sustanciales y formales que derivan de la obligación
tributaria sometida a uno o más poderes tributarios de orden estadual dentro de la esfera internacional.
El fin de esta disciplina responde a una razonable sistematización de los tributos y una equitativa repartición de las cargas públicas y financieras
dentro del marco de las relaciones que exceden los límites territoriales del Estado o de sus poderes tributarios que se dan en los distintos sistemas
de los países económicamente vinculados.
El problema a tratar es el ámbito espacial de las leyes impositivas, leyes fiscales nacionales, por esta razón esta disciplina constituye una parte del
derecho impositivo y no pertenece al DIP, que siempre gira en torno del problema de la extraterritorialidad del derecho extranjero.
Uno de los problemas del derecho internacional fiscal consiste en evitar la doble imposición, que se da cuando el mismo contribuyente o el
mismo bien resulta gravado 2 o más veces a pesar de resultar una sola causa de tributación, esto se da en razón de la apelación divergente de la
legislación positiva sobre la materia, nacionalidad o domicilio por un lado, o situación de riqueza imponible por el otro que de esta manera se
superponen dichos gravámenes y originan los problemas. Hoy para solucionar algunos problemas de doble imposición esta el convenio Sueco-
Argentino, la ley 17249, un acuerdo con Alemania, el acuerdo concertado por notas reversales a la eliminación de la doble imposición en materia
de trasporte automotor, terrestre entre la Argentina y Brasil entre otros.
Pero el problema radica en que la ley del impuesto a las ganancias ley 20628 modifica la lay 21435 que en su art 5 establece lo siguiente:
“quedaran sujetos al gravamen las ganancias provenientes de actividades realizadas ocasionalmente en el extranjero por personas residentes en el
país, las que podrán computar como pago a cuenta del impuesto de esta ley las sumas efectivamente pagadas por gravámenes análogos en el
lugar de realización de tales actividades”. El crédito solo podrá computarse hasta el incremento de la obligación fiscal originada por la
incorporación de la ganancia obtenida en el exterior.
Para ello un fallo de 1959 “Squibb y Sons Argentina SA” estableció que el impuesto a las actividades lucrativas (ganancias) es inaplicable por
inconstitucional cuando se grava el resultado de actos de comercio internacional o interprovincial que por su naturaleza se hallen fuera de la
jurisdicción impositiva.
Desde luego y es fácil comprender que es injusto que el mismo contribuyente pague 2 o más veces la misma causa por ej., que una sociedad
tribute por si ganancia tanto en el país donde tiene su sede como en aquel donde se ejerce su actividad lucrativa. Pero también es fácil ver que la
injusticia de la múltiple imposición solo puede remediarse con eficacia entre los diferentes países interesados y con esto no solo será posible
evitar la múltiple imposición sino inclusive tener en cuenta en un país las reducciones y exenciones impositivas que en materia impositiva
confiere otro país el llamado tax sauing clause del tratado argentino sueco en su art 7 último párrafo.
B) DERECHO ADMINISTRATIVO INTERNACIONAL:
CONCEPTO Y SISTEMA:
El DAI puede caracterizarse como un derecho interno, un sistema normativo destinado a solucionar razonablemente los casos de límites de la
competencia administrativa propia y extranjera. ¿Corresponde imponer la obligación de instrucción pública a un extranjero domiciliado o
residente en el país? ¿Un trabajador sigue protegido por las normas de seguridad social si sufre un accidente en el extranjero? En otro orden de
ideas cabe pensar en un Derecho Internacional que regula cuestiones de derecho administrativo por vía convencional entre diversos países. Pero
desde el punto de vista de los diversos sistemas jurídicos internos se presenta el problema como una autolimitación de normas de derecho
administrativo. También puede verse una coordinación de competencias administrativas por vía de una delimitación bilateral o multilateral

127
convencional. Esto podría hacerse por el método de localización a la operación de las normas de conflicto. Tal unificación material convencional
puede originar un derecho administrativo común o comunitario. Inclusive podría constituirse un tribunal administrativo comunitario.
Desde esta óptica en sentido amplio puede definirse como un sistema normativo destinado a dar soluciones satisfactorias a los casos
administrativos multijurisdiccionales. Así surge el problema de la integración de un sistema ferroviario internacional. La navegación es otro
ejemplo. Pero más ampliamente la autorización y aprovechamiento de los ríos internacionales para fines domésticos, sanitarios, de la navegación,
energéticos, de riego, de protección del medio ambiente. Todo requiere actividad administrativa internacional.
Los tratados internacionales pueden originar normas materiales comunes, pero también normas instrumentales que establecen ulteriores
procedimientos de producción de normas.
En algún caso se intenta distinguir las organizaciones internacionales de las organizaciones supranacionales.
El derecho constitucional y administrativo de los organismos internacionales tiende hoy a estudiarse en el derecho de los organismos. Un asunto
que ha suscitado atención creciente es el que presentan los contratos entre estados, generalmente en desarrollo, y particulares, ordinariamente
grandes empresas internacionales o multinacionales que pueden ser por esto llamados contratos internacionales de desarrollo. Plantean una
problemática vinculada al derecho internacional público, al derecho administrativo, a las metodologías del D.I.Pr. y se habla ya de un derecho
internacional de desarrollo.
EL ACTO ADMINISTRATIVO EXTRANJERO.
Antes del estudio de la calificación de administrativo de un acto público extranjero, conviene saber cuándo el acto puede ser extranjero. A la
extranjería de un acto público puede investigársela subjetivamente. Así, un acto público es extranjero cuando ha sido dictado por una autoridad
que deriva su competencia de un Estado extranjero. No interesa que haya sido dictado en el territorio del Estado al cual representa la autoridad
que lo dictó. La autoridad de un Estado puede dictar actos públicos en territorio extranjero, en territorios internacionalizados, en territorios
sometidos a mandato o a fideicomiso, en territorios ocupados (pacífica o bélicamente).
Para la calificación del acto administrativo extranjero se tienen en cuenta dos criterios: autoridad que ha dictado el acto, y por conexidad lógica
rige también el criterio de calificación del acto. Así, decide si a la calificación se la determina en virtud del criterio orgánico-subjetivo o del
sustancial objetivo.
EL DERECHO ADMINISTRATIVO INTERNACIONAL
El derecho administrativo internacional integra el derecho administrativo interno estatal y regla la extraterritorialidad del derecho administrativo
extranjero aplicable a ciertos actos administrativos extranjeros en virtud de los cuales se pretende una eficacia suya en el territorio nacional. Los
casos de derecho administrativo internacional son controversias actuales o eventuales de derecho administrativo interno, pero aparecen
complicados por un acto administrativo extranjero que, integrando la casuística, la torna problemática desde el punto de vista de la pregunta por
un derecho administrativo extranjero aplicable. Cabe distinguir diversas cuestiones a resolver respecto de un acto administrativo extranjero: la
existencia del acto, su calificación y su validez; los efectos del acto, sea en cuanto a su eficacia de reconocimiento, o su eficacia de ejecución. Es
esta eficacia la que interesa regular en el derecho, administrativo internacional, porque esa eficacia del acto administrativo extranjero podrá
transformar situaciones jurídicas nacionales. Pero la eficacia de un acto se apoya en su validez. La validez del acto es cuestión condicionante de
su eficacia.
VALIDEZ DEL A CTO ADMINISTRA TIVO EXTRANJERO
A) LAGUNA
La validez sustancial del acto administrativo extranjero está regida por el derecho administrativo del Estado al cual pertenece la autoridad que lo
dictó. Auctor regit actum. En el derecho administrativo internacional argentino carecemos, de una norma indirecta como la enunciada, tampoco
la jurisprudencia argentina ha resuelto la cuestión. ¿Por qué método habrá que colmar esta laguna del ordenamiento jurídico argentino? mediante
el recurso de la analogía. Hay que buscar un supuesto similar al del acto administrativo extranjero. He ahí la sentencia,, judicial extranjera.
¿Procede afirmar la similitud de supuestos?'Pero, ¿qué derecho decide la existencia de la similitud? El derecho público argentino. En él es
imposible afirmar la similitud de supuestos entre un acto administrativo y la sentencia judicial. Es posible que en un derecho público extranjero la
similitud exista, es evidente que no podríamos establecer normas generales sino en virtud de un criterio uniforme. Por esta razón, el derecho
público argentino resulta concluyente por la negativa.
B) JURISDICCIÓN SEGÚN EL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
Sólo hay un recurso a los principios generales. En efecto: la norma puede estar fundada en el principio de respeto a la jurisdicción de un Estado
extranjero que reconoce el derecho internacional público.
La jurisdicción de un Estado extranjero para dictar un acto administrativo debe estar basada en una conexión suficientemente próxima, con la
situación fáctica.
C) JUDICIABILIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS EXTRANJEROS

128
En primer lugar, dicha norma importa un rechazo absoluto de la teoría que prevalece en la jurisprudencia angloamericana, según la cual los
jueces nacionales no pueden juzgar la validez de los actos administrativos extranjeros. En el famoso caso "Banco Nacional de Cuba c Sabbatino",
la Corte Suprema de los Estados Unidos sentenció que los jueces no pueden juzgar inválido un acto administrativo extranjero porque sea
violatorio de normas consuetudinarias de derecho internacional público. En el caso "Banco de España c. Federal Reserve Bank", la jurisprudencia
norteamericana decidió que no se podía juzgar la constitucionalidad de un acto administrativo extranjero en el Estado en que se lo dictó. Así, no
prosperó la pretensión de nulidad de medidas secretas tomadas en contra del derecho español.
VALIDEZ SUBSTANCIAL DEL ACTO
El mismo derecho administrativo del Estado cuya autoridad dictó el acto decide la calificación exacta de lo que se ha de entender por validez
substancial. Aquel derecho indica si la competencia de la autoridad, la causa, el objeto, los procedimientos, la motivación y la finalidad del acto
integran su validez sustancial. El mismo derecho que rige La validez gobierna la invalidez (nulidad y anulabilidad), la revocación (del acto nulo o
regular), el saneamiento, la conversión, la caducidad y la revisión en sede administrativa.
Los jueces nacionales pueden enjuiciar los actos administrativos extranjeros como lo harían, en definitiva, los jueces competentes del Estado del
acto. De ahí que deben enjuiciar su validez, incluso constitucional, imitando la probable sentencia de los jueces del Estado del acto que fueran
competentes. También deberían estudiar la validez del acto administrativo extranjero según el derecho internacional público, si los jueces del
Estado del acto lo hicieran.
DISTINCIÓN CON LOS ACTOS DE DERECHO PRIVADO:
Los actos administrativos extranjeros de derecho privado están regidos, en cuanto a la validez del acto administrativo, por el derecho público del
Estado del acto. Así, la integridad de los elementos substanciales del acto y la ausencia de vicios esta regida por aquel derecho. Sin embargo, se
ha de distinguir entre el acto administrativo de derecho público como manifestación o declaración de voluntad del Estado y el acto jurídico de
derecho privado que se celebra como declaración de voluntad privada. El acto administrativo extranjero está regido por su derecho público
propio. El acto privado otorgado en el extranjero se rige por el D.IPr. del juez o autoridad nacional que lo examina.
En un matrimonio celebrado en el extranjero ante un oficial público, hay un doble problema que resolver: el acto administrativo extranjero en sí,
regido por su derecho propio y el acto jurídico matrimonial, regido, en cuanto a su validez o invalidez, por el D.I.Pr. del juez. Puede acontecer
que el D.I.Pr. del juez someta la validez substancial del matrimonio al derecho del lugar de celebración (art. 159, CC. arg.). 'Coincidirían, así, la
aplicación del derecho público del acto administrativo y la aplicación del derecho privado del matrimonio. Pero esto depende de cada D.I.Pr.
nacional, que bien podría declarar aplicable a la validez del matrimonio la ley personal de los contrayentes. Empero, también se podría separar
ambos derechos aplicables por actuación de autoridades extranjeras fuera de su territorio nacional.
C) CIDIP; RELEVANTES (EXHORTOS O CARTAS ROGATORIAS):
Art. 1: Para los efectos de esta Convención las expresiones "exhortos" o "cartas rogatorias" se utilizan como sinónimos en el texto español.
Art. 2: La presente Convención se aplicará a los exhortos o cartas rogatorias expedidos en actuaciones y procesos en materia civil o comercial
por los órganos jurisdiccionales de uno de los Estados Parte en esta Convención, y que tengan por objeto:
a) La realización de actos procesales de mero trámite, tales como notificaciones, citaciones o emplazamientos en el extranjero;
b) La recepción y obtención de pruebas e informes en el extranjero, salvo reserva expresa al respecto.
Art. 3: La presente Convención no se aplicará a ningún exhorto o carta rogatoria referente a actos procesales distintos de los mencionados en el
artículo anterior; en especial, no se aplicará a los actos que impliquen ejecución coactiva.
Art. 4:Los exhortos o cartas rogatorias podrán ser transmitidos al órgano requerido por las propias partes interesadas, por vía judicial, por
intermedio de los funcionarios consulares o agentes diplomáticos o por la autoridad central del Estado requirente o requerido según el caso.
Art. 5: Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirán en los Estados Parte siempre que reúnan los siguientes requisitos:
a) Que el exhorto o carta rogatoria se encuentre legalizado, salvo lo dispuesto en los artículos 6. y 7. de esta Convención. Se presumirá que el
exhorto o carta rogatoria se halla debidamente legalizado en el Estado requirente cuando lo hubiere sido por funcionario consular o agente
diplomático competente;
b) Que el exhorto o carta rogatoria y la documentación anexa se encuentren debidamente traducidos al idioma oficial del Estado requerido.
Art. 6: Cuando los exhortos o cartas rogatorias se transmitan por vía consular o diplomática o por intermedio de la autoridad central será
innecesario el requisito de la legalización.
Art. 7: Los Tribunales de las zonas fronterizas de los Estados Parte podrán dar cumplimiento a los exhortos o cartas rogatorias previstos en esta
Convención en forma directa, sin necesidad de legalizaciones.
Art. 8: Los exhortos o cartas rogatorias deberán ir acompañados de los documentos que se entregarán al citado, notificado o emplazado, y que
serán:
a) Copia autenticada de la demanda y sus anexos, y de los escritos o resoluciones que sirvan de fundamento a la diligencia solicitada;

129
b) Información escrita acerca de cuál es el órgano jurisdiccional requirente, los términos de que dispusiere la persona afectada para actuar, y las
advertencias que le hiciere dicho órgano sobre las consecuencias que entrañaría su inactividad;
c) En su caso, información acerca de la existencia y domicilio de la defensoría de oficio o de Sociedades de auxilio legal competentes en el
Estado requirente.
Art. 9: El cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias no implicará en definitiva el conocimiento de la competencia del órgano jurisdiccional
requirente ni el compromiso de reconocer la validez o de proceder a la ejecución de la sentencia que dictare.
Art. 10: Los exhortos o cartas rogatorias se tramitarán de acuerdo con las leyes y normas procesales del Estado requerido.
Art. 11: El órgano jurisdiccional requerido tendrá competencia para conocer de las cuestiones que se susciten con motivo del cumplimiento de la
diligencia solicitada.
Art. 12: En el trámite y cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias las costas y demás gastos correrán por cuenta de los interesados.
El beneficio de pobreza se regulará por las leyes del Estado requerido.
Art. 16: “Los Estados Parte en esta Convención podrán declarar que extienden las normas de la misma a la tramitación de exhortos o cartas
rogatorias que se refieran a materia criminal, laboral, contencioso-administrativa, juicios arbitrales u otras materias objeto de jurisdicción
especial.”
Art. 17: “El Estado requerido podrá rehusar el cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria cuando sea manifiestamente contrario a su orden
público.”
Art. 18: “Los Estados Parte informarán a la Secretaría General de la Organización de los Estados Americanos acerca de los requisitos exigidos
por sus leyes para la legalización y para la traducción de exhortos o cartas rogatorias.”
CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE CHEQUES: Establece:
1) La capacidad para obligarse por medio de un cheque se rige por la ley del lugar donde la obligación ha sido contraída. Sin embargo, si
la obligación hubiere sido contraída por quien fuere incapaz según dicha ley, tal incapacidad no prevalecerá en el territorio de cualquier
otro estado parte en esta convención cuya ley considere valida la obligación.
2) La forma del giro, endoso, aval, protesto y demás actos jurídicos que puedan materializarse en el cheque, se somete a la ley del lugar en
que cada uno de dichos actos se realice.
3) Todas las obligaciones resultantes de un cheque se rigen por la ley del lugar donde hubieren sido contraídas.
4) Si una o más obligaciones contraídas en un cheque fueran invalidadas según la ley aplicable conforme a lo establecido anteriormente,
dicha invalidez no afectara a aquellas otras obligaciones válidamente contraídas de acuerdo a la ley del lugar donde hayan sido
suscriptas.
5) Cuando un cheque no indica el lugar en que se hubiera contraído la obligación respectiva o realizado el acto jurídico materializado en el
documento se entenderá que dicha obligación o acto tuvo su origen en el lugar donde el cheque debe ser pagado y si este no constare en
el lugar de su emisión.
6) Los procedimientos y plazos para el protesto de un cheque se someten a la ley del lugar en que el protesto o ese u otro acto equivalente
se realicen o se deban realizar.
7) La ley del lugar en que el cheque debe pagarse determina: a) su naturaleza; b) las modalidades y sus efectos; c) termino de la
presentación; d) los derechos del tenedor sobre la provisión de fondo y su naturaleza; e) si el tenedor puede exigir o si está obligado a
recibir un pago parcial; f) la necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el girado
u otros obligados; g) las medidas a tomarse en caso de robo, hurto, falsedad, destrucción o inhabilitación material del documento.
8) Los cheques que sean presentados a una cámara de compensación intrarregional se regirán en lo que fuere aplicable por la presente
convención.
9) La ley declarada aplicable por esta convención podrá no ser aplicada en el territorio del estado parte que la considere manifiestamente
contraria a su orden público.
CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL
Es válido el acuerdo de las partes en virtud del cual se obligan a someter a decisión arbitral las diferencias que pudiesen surgir o que hayan
surgido entre ellas con relación a un negocio de carácter mercantil. El acuerdo respectivo constará en el escrito firmado por las partes o en el
canje de cartas, telegramas o comunicaciones por telex.
El nombramiento de los árbitros se hará en la forma convenida por las partes. Su designación podrá delegarse a un tercero sea éste persona
natural o jurídica.
Los árbitros podrán ser nacionales o extranjeros.

130
  A falta de acuerdo expreso entre las partes el arbitraje se llevará a cabo conforme a las reglas de procedimiento de la Comisión
Interamericana de Arbitraje Comercial.

 Las sentencias o laudos arbitrales no impugnables según la ley o reglas procesales aplicables, tendrán fuerza de sentencia judicial
ejecutoriada.

 Art 5:
1. Solo se podrá denegar el reconocimiento y la ejecución de la sentencia, a solicitud de la parte contra la cual es invocada, si ésta
prueba ante la autoridad competente del Estado en que se pide el reconocimiento y la ejecución:
a. Que las partes en el acuerdo estaban sujetas a alguna incapacidad en virtud de la ley que les es aplicable o que dicho acuerdo no es
válido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiere indicado a este respecto, en virtud de la ley del Estado en
que se haya dictado la sentencia; o
b. Que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no haya sido debidamente notificada de la designación del árbitro o del
procedimiento de arbitraje o no haya podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus medios de defensa; o
c. Que la sentencia se refiera a una diferencia no prevista en el acuerdo de las partes de sometimiento al procedimiento arbitral; no
obstante, si las disposiciones de la sentencia que se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no hayan
sido sometidas al arbitraje, se podrá dar reconocimiento y ejecución a las primeras; o
d. Que la constitución del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se hayan ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en
defecto de tal acuerdo, que la constitución del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se hayan ajustado a la ley del Estado donde
se haya efectuado el arbitraje; o
e. Que la sentencia no sea aún obligatoria para las partes o haya sido anulada o suspendida por una autoridad competente del Estado en
que, o conforme a cuya ley, haya sido dictada esa sentencia.
2. También se podrá denegar el reconocimiento y la ejecución de una sentencia arbitral si la autoridad competente del Estado en que se
pide el reconocimiento y la ejecución comprueba:
a. Que, según la ley de este Estado, el objeto de la diferencia no es susceptible de solución por vía de arbitraje; o
b. Que el reconocimiento o la ejecución de la sentencia sean contrarios al orden público del mismo Estado.

 Si se ha pedido a la autoridad competente prevista en el Artículo 5, párrafo 1 e), la anulación o la suspensión de la sentencia, la
autoridad ante la cual se invoca dicha sentencia podrá, si lo considera procedente, aplazar la decisión sobre la ejecución de la sentencia
y, a solicitud de la parte que pida la ejecución, podrá también ordenar a la otra parte que otorgue garantías apropiadas.

 La presente Convención estará abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos.

 La presente Convención está sujeta a ratificación. Los instrumentos de ratificación se depositaran en la Secretaría General de la
Organización de los Estados Americanos.
CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE RECECCION DE PRUEBAS EN EL EXTRANJERO:
Para los efectos de esta Convención las expresiones "exhortos" o "cartas rogatorias" se utilizan como sinónimos en el texto español.
-Los exhortos o cartas rogatorias emanados de procedimiento jurisdiccional en materia civil o comercial, que tuvieren como objeto la recepción
u obtención de pruebas o informes, dirigidos por autoridades jurisdiccionales de uno de los Estados Partes en esta Convención a las de otro de
ellos, serán cumplidos en sus términos si:
1. La diligencia solicitada no fuere contraria a disposiciones legales en el Estado requerido que expresamente la prohíban;
2. El interesado pone a disposición del órgano jurisdiccional requerido los medios que fueren necesarios para el diligenciamiento de la prueba
solicitada.
-El órgano jurisdiccional del Estado requerido tendrá facultades para conocer de las cuestiones que se susciten con motivo del cumplimiento de
la diligencia solicitada.
Si el órgano jurisdiccional del Estado requerido se declarase incompetente para proceder a la tramitación del exhorto o carta rogatoria, pero
estimase que es competente otro órgano jurisdiccional del mismo Estado, le transmitirá de oficio los documentos v antecedentes del caso por los
conductos adecuados.
En el cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias los órganos jurisdiccionales del Estado requerido podrán utilizar los medios de apremio
previstos por sus propias leyes.
-Los exhortos o cartas rogatorias en que se solicite la recepción u obtención de pruebas o informes en el extranjero deberán contener la relación
de los elementos pertinentes para su cumplimiento, a saber:
1. Indicación clara y precisa acerca del objeto de la prueba solicitada;

131
2. Copia de los escritos y resoluciones que funden y motiven el exhorto o carta rogatoria, así como los interrogatorios y documentos que fueran
necesarios Para su cumplimiento.
3. Nombre y dirección tanto de las partes como de los testigos, peritos y demás personas intervinientes y los datos indispensables para la
recepción u obtención de la prueba;
4. Informe resumido del proceso y de los hechos materia del mismo en cuanto fuere necesario para la recepción u obtención de la prueba;
5. Descripción clara y precisa de los requisitos o procedimientos especiales que el órgano jurisdiccional requirente solicitare en relación con la
recepción u obtención de la prueba, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 2 párrafo primero, y en el Artículo 6.
-Los exhortos o cartas rogatorias relativos a la recepción u obtención de pruebas se cumplirán de acuerdo con las leyes y normas procesales del
Estado requerido.
-En el trámite y cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias las costas y de más gastos correrán por cuenta de los interesados.
-Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirán en los Estados Partes siempre que reúnan los siguientes requisitos:
1. Que estén legalizados, salvo lo dispuesto por el artículo 13 de esta Convención. Se presumirá que se encuentran debidamente legalizados los
exhortos o cartas rogatorias en el Estado requirente cuando lo hubieren sido por funcionario consular o agente diplomático competente.
2. Que el exhorto o carta rogatoria y la documentación anexa se encuentre debidamente traducidos al idioma oficial del Estado requerido.
- Los exhortos o cartas rogatorias podrán ser transmitidos al órgano requerido por vía judicial, por intermedio de los funcionarios consulares o
agentes diplomáticos o por la autoridad central del Estado requirente o requerido, según el caso.
-La persona llamada a declarar en el Estado requerido en cumplimiento de exhorto o carta rogatoria podrá negarse a ello cuando invoque
impedimento y excepción o el deber de rehusar su testimonio:
1. Conforme a la ley del Estado requerido; o
2. Conforme a la ley del Estado requirente, si el impedimento, la excepción, o el deber de rehusar invocados consten en el exhorto o carta
rogatoria o han sido confirmados por la autoridad requirente a petición del tribunal requerido.
-Los Estados Partes en esta Convención podrán declarar que extienden las normas de la misma a la tramitación de exhortos o cartas rogatorias
que se refieran a la recepción u obtención de pruebas en materia criminal, laboral, contencioso administrativa, juicios arbitrales u otras materias
objeto de jurisdicción especial.
-El Estado requerido podrá rehusar el cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria cuando sea manifiestamente contrario a su orden público.
-La presente Convención estará abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos.
REGIMEN LEGAL DE PODERES PARA SER UTILIZADOS EN EL EXTRANJERO:

 Los poderes debidamente otorgados en uno de los Estados Partes en esta Convención serán válidos en cualquiera de los otros, si
cumplen con las reglas establecidas en la Convención.

 Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento de poderes, que hayan de ser utilizados en el extranjero se sujetarán a las
leyes del Estado donde se otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que hayan de ejercerse.

 Cuando en el Estado en que se otorga el poder es desconocida la solemnidad especial que se requiere conforme a la ley del Estado en
que haya de ejercerse, bastará que se cumpla con lo dispuesto en el articulo 7 de la presente Convención.

 Los requisitos de publicidad del poder se someten a la ley del Estado en que éste se ejerce.

 Los efectos y el ejercicio del poder se sujetan a la ley del Estado donde éste se ejerce.

 En todos los poderes el funcionario que los legaliza deberá certificar o dar fe si tuviere facultades para ello, sobre lo siguiente:
a. La identidad del otorgante, así como la declaración del mismo acerca de su nacionalidad, edad, domicilio y estado civil;
b. El derecho que el otorgante tuviere para conferir poder en representación de otra persona física o
c. La existencia legal de la persona moral o jurídica en cuyo nombre se otorgare el poder;
d. La representación de la persona moral o jurídica, así como el derecho que tuviere el otorgante para conferir el poder.

 Si en el Estado del otorgamiento no existiere funcionario autorizado para certificar o dar fe sobre los puntos señalados en el artículo 6,
deberán observarse las siguientes formalidades:
a. El poder contendrá una declaración jurada o aseveración del otorgante de decir verdad sobre lo dispuesto en la letra a) del artículo 6;
b. Se agregarán al poder copias certificadas u otras pruebas con respecto a los puntos señalados en las letras b), c) y d) del mismo artículo;
c. La firma del otorgante deberá ser autenticada;
d. Los demás requisitos establecidos por la ley del otorgamiento.

 Los poderes deberán ser legalizados cuando así lo exigiere la ley del lugar de su ejercicio.

 Se traducirán al idioma oficial del Estado de su ejercicio los poderes otorgados en idioma distinto.
NORMAS GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

132
-La determinación de la norma jurídica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero, se sujetará a lo establecido en esta
Convención. En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarán las reglas de conflicto de su derecho interno.
-Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo
derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada.
-Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicación y no estén contemplados en la
legislación de otro Estado Parte, éste podrá negarse a aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones o procedimientos análogos.
-Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio serán igualmente admitidos para los casos de aplicación de la ley de
cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable.
-La ley declarada aplicable por una Convención de Derecho Internacional Privado podrá no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la
considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden público.
-No se aplicará como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales
de la ley de otro Estado Parte. Quedará a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intención fraudulenta de las
partes interesadas.
-Las situaciones jurídicas válidamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexión al
momento de su creación, serán reconocidas en los demás Estados Partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden público.
DOMICILIO DE LAS PERSONAS FISICAS EN EL DIPr:
 -EI domicilio de una persona física será determinado, en su orden, por las siguientes circunstancias:
 1. E1 lugar de la residencia habitual;
 2. E1 lugar del centro principal de sus negocios;
 3. En ausencia de estas circunstancias, se reputará como domicilio el lugar de la simple residencia;
 4. En su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare.
 -EI domicilio de las personas incapaces será el de sus representantes regales, excepto en el cave de abandono de aquéllos por dichos
representantes, caso en el cual seguirá rigiendo el domicilio anterior.
-EI domicilio de los cónyuges será aquel en el cual éstos vivan de consuno, sin perjuicio del derecho de cada cónyuge de fijar su domicilio en la
forma prevista en el artículo 2.
-EI domicilio de los funcionarios diplomáticos será el último que hayan tenido en el territorio del Estado acreditante. EI de las personas físicas
que residan temporalmente en el extranjero por empleo o comisión de su Gobierno, será el del Estado que los designó.
-Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la considerará domiciliada en aquel donde tenga la simple residencia y si la tuviere
en ambos se preferirá el lugar donde se encontrare.
-La presente Convención estará abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos.
-La presente Convención está sujeta a ratificación. Los instrumentos de ratificación se depositarán en la Secretaría General de la Organización de
los Estados Americanos.
-La presente Convención quedará abierta a la adhesión de cualquier otro Estado. Los instrumentos de adhesión se depositarán en la Secretaría
General de la Organización de los Estados Americanos.
-Cada Estado podrá formular reserves a la presente Convención al momento de firmarla, ratificarla o adherirse a ella, siempre que la reserve
verse sobre una o más disposiciones específicas y que no sea incompatible con el objeto y fin de la Convención.
PROYECTO DE CODIGO INTERNACIONAL PRIVADO ARGENTINO:
I Ley Nacional de Derecho Internacional Privado
Disposiciones generales
Disposiciones especiales
Capitulo primero: DIP acerca de problemas civiles y comerciales
Capitulo segundo: DIP acerca de problemas procesales
II Ley de Derecho Internacional Procesal Civil y Comercial para la Justicia Federal de la Cap. Fed. y de los territorios nacionales
III Exposición de motivos
I Ley Nacional de Derecho Internacional Privado
Disposiciones generales:
Con respecto al ámbito espacial y temporal:
Esta ley se aplicara a cuantos casos con elementos argentinos y extranjeros se plantean ante autoridades argentinas, los términos utilizados en
esta ley han de interpretarse de acuerdo al derecho competente, o sea, el derecho aplicable de aquel país.

133
Con respecto al fraude a la ley establece una disposición que declara aplicable un derecho con miras a una determinada circunstancia y si los
interesados no hubiesen intervenido con el fin de sustituirla por otra, que permita la aplicación de un derecho diferente al aplicable sin su
intervención y cuyas normas coactivas serán las que se aplicaran.
Disposiciones especiales:
Con respecto a la existencia, el estado y la capacidad general de derecho y de hecho de las personas físicas se rigen por la ley de su domicilio. El
domicilio de las personas físicas será determinado en su orden por la circunstancia que a continuación se enuncia:
1. Residencia estable en el lugar con ánimo de permanecer en el y a falta de ello donde vive con su conyuge o su familia, y a falta de ello
el centro principal de la administración de sus negocios, y en ausencia de todas esas circunstancia se reputara como domicilio la simple
residencia. El domicilio de los menores sujetos a patria potestad es el de sus representantes legales, el domicilio de los menores sujetos
a tutela y el de los mayores sujetos a curatela es el suyo propio.
2. Con respecto a las personas jurídicas de derecho privado se rigen por el derecho del estado en que se encuentra su sede principal de su
administración. No obstante ello, se rigen por el derecho del estado que los considera originariamente persona jurídica aunque no
tuviesen en su territorio su sede, con tal de que el derecho del país extranjero en cuyo territorio si la tuviera.
3. Con respecto a los comerciantes dice que la calidad atribuida a personas físicas o jurídicas se determina por el derecho del estado en el
cual ellos tienen su domicilio comercial.
4. Si la sociedad extranjera fuese constituida bajo un tipo determinado por leyes de la república, corresponde al juez de inscripción
determinar las formalidades a cumplir en cada caso con sujeción al criterio del máximo rigor previsto en el derecho argentino de
sociedades comerciales.
5. Con respecto a los bienes corporales cualquiera sea su naturaleza son exclusivamente regidos por el derecho del país en donde están
situados en cuanto a su calidad, a su posesión, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carácter real
que son susceptibles.
6. Con respecto a los buques su nacionalidad se determina por la ley del Estado que otorga su bandera. La ley de nacionalidad del buque
rige lo relativo a la adquisición y a la trasferencia y existencia de su propiedad, a los privilegios y otros derechos reales y de garantías.
Los hechos ocurridos, los actos realizados y los delitos cometidos en una aeronave privada argentina sobre sus territorios argentinos, sus aguas
jurisdiccionales a donde ningún estado ejerce soberanía están regidos por el derecho argentino.
La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez del mismo, así como su inexistencia e
invalidez se rigen por el derecho del país de su celebración. No se reconoce en la argentina un matrimonio celebrado en el extranjero en una
representación diplomática.
Las convenciones matrimoniales y el régimen de bienes entre los cónyuges se rigen por el derecho del primer domicilio conyugal, en todo lo que
sobre materia de estricto carácter real no está prohibido en la república, como primer domicilio conyugal es el que los cónyuges tienen después
de la celebración del matrimonio, si nunca hubiesen tenido sus domicilios en el mismo país se considera que rigen entre ellos el régimen de
separación de bienes.
La separación conyugal y la disolución del matrimonio se rigen por el derecho del país en el cual los cónyuges poseen sus domicilios en la época
critica, en defectos de domicilios en el mismo país hay que atenerse al derecho del país en el que se hallaba el domicilio del demandado en la
época critica.
La filiación matrimonial se rige por cuanto dependen de la validez del matrimonio por el derecho que rige a este último.
La patria potestad en lo referente a los derechos y deberes personales se rige por la ley del domicilio de quien la ejecuta.
La capacidad de otorgar, modificar o renovar un testamento así como la necesidad de una forma testamentaria especial a causa de la edad del
testador se rigen por el derecho del domicilio del testador en el momento de testar.
Acerca de los problemas procesales establece que las sentencias y los laudos homologados, las escrituras públicas y los demás documentos
otorgados por los funcionarios de un estado, así como los exhortos o cartas rogatorias se consideraran auténticos siempre que estén debidamente
legalizados y en su caso traducidos al español por un traductor publico nacional, y la legalización se considera hecha en debida forma cuando se
practique con arreglo a las leyes del país de donde el documento procede y este se halle autenticado por el agente diplomático o consular
argentino acreditado a tal efecto.
Con respecto a la jurisdicción se establece que siempre que se trate de acciones referentes a los derechos personales o patrimoniales se admite la
prorroga de jurisdicción, la voluntad del demandado debe ser libre y debe expresarse en forma positiva y no ficta, la prorroga puede establecerse
a favor de los jueces de un determinado país como a favor de árbitros o amigables componedores.
En las acciones patrimoniales son también competentes los jueces del país en donde se encuentran sitos el patrimonio del demandado.

134
Las acciones reales deben ser establecidas ante el juez del lugar en el cual exista la cosa sobre que la acción recaiga. Si comprenden a cosas
ubicadas en distintos lugares el juicio debe ser promovido ante los jueces del lugar de cada uno de ellos.
La declaración de ausente se solicita ante el juez del domicilio del ausente.
Disposiciones finales:
La presente ley deroga los ss. art: 6 a14, 34, 138, 139, 3283, 3286, 3826 del CC; art 2 a 7 y 104 de la ley 2393; art 15 ley 11723; art 597 a 621 de
la ley 20094; art 3 ley 20744. La ley deroga por lo demás cualquier disposición anterior referente a DIP, sea compatible o incompatible con su
texto.
II Ley de Derecho Internacional Procesal Civil y Comercial para la Justicia Federal de la Cap. Fed. y de los territorios nacionales
Se refiere entre otras cosas del fuero propio de extranjería, los casos iusprivatista, con elementos extranjeros (casos mixtos) serán tramitados por
tribunales compuestos por jueces con especial conocimiento en cuestiones de derecho internacional privado y de derecho comparado. El Poder
Ejecutivo queda facultado para organizar los tribunales del fuero internacional que resulten necesarios con miras al número de casos mixtos que
se plantean y en aquellas circunstancias en las cuales aquellas surgen.
Los juicios y sus incidentes se plantearan cualquiera que sea su naturaleza con arreglo a la ley procesal en el fuero federal y nacional.
Establece el arraigo en juicio, o sea, si el demandante no tuviere domicilio o por lo menos un bien inmueble en la república, será excepción
previa en el juicio ordinario.
Se establece el derecho a la defensa gratuita y se considerara sin tener en cuenta a tales efectos el domicilio extranjero del solicitante.
Las resoluciones procedentes de autoridades extranjeras con facultades jurisdiccionales o fallos arbitrales extranjeros deberán cumplir los
requisitos que cualquier documento de extraña jurisdicción debe reunir para ser atendible.
Un tribunal es extranjero si actúa en el extranjero y no aplica derecho extranjero.
La ejecución de una resolución procedente de una autoridad extranjera con facultades jurisdiccionales o del laudo distado en un arbitraje
extranjero se pedirá ante el juez de primera instancia del fuero internacional que corresponda acompañando su testimonio legalizado y traducido.
La habilitación de reválida de títulos profesionales de extraña jurisdicción se rige por los tratados vigentes en la república, en su defecto por el
principio de la reciprocidad efectiva y en defecto de ello por las reglas establecidas al efecto.
En todos los casos en los que resulta aplicable derecho extranjero las partes podrán alegarlo y probarlo. La prueba es libre. El juez puede también
mediante carta rogatoria o exhorto solicitar del juez del país cuyo derecho se declara aplicable y que podría tener competencia para informar o
competencia material o territorial en la controversia pendiente que informe sobre el aspecto que se halla sometido a su derecho. El juez argentino
a su vez expedirá análogos informes para los jueces de un país con respecto al cual no costa la falta de reciprocidad efectiva.
III Exposición de motivos- Aspectos relevantes
El proyecto de código de derecho internacional privado se compone de 2 proyectos de ley: un proyecto de ley nacional de DI Privado y otro de
ley para la Justicia Federal de la Capital Federal y la de los territorios nacionales de derecho interno procesal (DIProc). La necesidad de
desdoblar la materia en una ley nacional y otra federal se debe a la estructura federal de la argentina en la cual se refiere a normas sobre
conflictos de leyes, de jurisdicciones, admisión de documentos y concursos que pertenecen a la competencia de la nación, mientras que en lo
concerniente a problemas procesales es de la incumbencia de las provincias.
En ambas leyes lo que se pretende es codificar y actualizar el DIPr y el Derecho Internacional Procesal (DIProc), la calificación es imperativa,
porque las disposiciones se encuentran diseminadas a lo largo y ancho de toda la legislación nacional y esta dispersión de la disciplina no solo
dificulta el hallazgo de una norma pertinente sino que provoca la intervención de juristas de las más diversa formación en su interpretación y por
ello es que conviene la codificación y no menos necesaria es la actualización, y esta a su vez es doble teórica y practica, en el orden teórico no es
posible olvidar que toda la parte general del DIPr es una creación moderna, ya que cuando se hizo el código civil de todos los problemas solo se
conocía algo superficialmente.
En cuanto a la actualización practica es suficiente resolver los problemas que plantea las repercusiones del divorsismo en continuo proceso sobre
los países antidivorcistas, el surgimiento de sociedades multinacionales, el abuso que realiza la parte poderosa para inducir a la débil a aceptar el
derecho aplicable.
El anhelo de codificar no es nuevo en la república argentina ya desde 1955 se presentaron varios proyectos, estaos intentan aprovechar hasta lo
último los antecedentes nacionales más los aportes realizados por los tratados vigentes de Montevideo de 1889 y 1940, así como las
disposiciones del CC que ofrecen un rico arsenal en el cual el legislador encuentra los elementos más importantes.
Por lo tanto las bases de este proyecto de ley son las que se exponen a continuación:
1. Al elaborarse los fundamentos de los proyectos se han tenido en cuenta las grandes convenciones americanas, el Tratado de
Montevideo y el Codoga de Bustamante, dentro de este orden de ideas se dio preferencia al tratado de 1940 por constituir ella la ultima
codificación en el tiempo.

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 2. Se considera a las legislaciones vigentes entre ellas las más modernas el Código Civil de Portugal.
3. Los proyectos Iberoamericanos donde merecen atención el ante proyecto de Venezuela de 1963 y Brasil de 1964.
4. No era posible abordar el panorama mundial que rodea a la comunidad si dentro de este contexto no se estudian los convenios de La
Haya o el proyecto francés de 1950.
Dentro de este proyecto las disposiciones más innovadoras son los siguientes:

 La ley nacional de DIPr es irretroactiva, con la excepción hecha de las disposiciones sobre el derecho aplicable a la herencia
internacional.

 Rige el principio de unidad. En materia de derogaciones habida cuenta que ambas leyes contienen sendas codificaciones la derogación
que provoca es la llamada “orgánica”, que no solo deroga disposiciones anteriores incompatibles con las nuevas leyes sino igualmente
las compatibles.
Con respecto a la parte general merece mención especial el art 2 que aborda el problema de las calificaciones, ya introducido en el CC y en sus
notas. El art 3 adopta el llamado problema de la cuestión previa, teorías de la equivalencia. El art 4 se refiere al fraude a la ley en el DIPr.
Dentro de la parte especial se presentan las siguientes particularidades:

 Las empresas multinacionales cuentan con un debido encausamiento (inscripciones, aspectos jurídicos) para poder funcionar acorde a
la ley;

 Se introduce el matrimonio consular;

 Se proclama la autonomía de las partes en materia de contrato, pero poniendo énfasis que no haya coacción de una parte sobre la débil;

 Se admite la prórroga de la jurisdicción de modo limitado y sobre todo asegurado que no se de coacción sobre la libre voluntad de una
de las partes (que esta acuda a los tribunales donde va a salir favorecido);

 Se libera al particular de la carga de hacer autenticar los documentos públicos con un número no mayor de firmas que la del cónsul
argentino y el ministro de relaciones y cultos;

 Se introduce el fuero internacional del patrimonio, a fin de proteger al asegurado contra las poderosas sociedades de seguro, se permite
que el primero entable demanda contra los segundos ente el juez de su propio domicilio;

 En materia de concursos se declara en oposición al derecho vigente que el concurso declarado en el extranjero no produce por sí
mismo la apertura del concurso en la argentina;

 Se organiza de acuerdo al proyecto de ley federal, tribunales especiales, en número y en los lugares requeridos por las necesidades
practicas para resolución de conflictos internacionales;

 Se distingue entre reconocimiento y ejecución de sentencias o laudos extranjeros, requiriendo el juicio de excuatur solo con respecto a
la ejecución;

 Se impone al juez el deber de aplicar oficialmente el derecho extranjero y precisamente por esta razón necesitamos como contrapartida
fuero especial en asuntos internacionales.

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