Analisis de La Norma de Lavados de Activos
Analisis de La Norma de Lavados de Activos
Analisis de La Norma de Lavados de Activos
PARA LA PREVENCIÓN
DE LAVADO DE ACTIVOS
Legislación comparada:
Chile–Colombia-Ecuador-
México y Perú.
AUSPICIADO POR :
• CAF Banco de Desarrollo de América Latina
Programa de Modernización del Mercado
de Valores y Creación de la Unidad Académica
de Gobierno Corporativo CAF/BVQ
• Directora General del Programa:
Dra. Mónica Villagómez de Anderson,
Presidenta Ejecutiva Bolsa de Valores de Quito
ELABORACIÓN
Rodríguez – Azuero Abogados - Bogotá Colombia
Dirección del documento: Dra. Jeannette Forigua R.
Colaboración: Abg. Juliana Zuluaga P.
Coordinación:
Sylvia Cabrera de Uribe,
Directora de Gobierno Corporativo y Relaciones
Internacionales de la Bolsa de Valores de Quito
ISBN: 978-9978-9921-6-6
INTRODUCCIÓN 9
1. CONSIDERACIONES GENERALES 15
1.1. Lavado de Activos 17
1.2. Financiamiento del terrorismo 18
1.3. Enriquecimiento Ilícito 19
1.4. Personas políticamente expuestas 19
5. TEXTOS GUÍAS 57
5.1. Propuesta texto guía para materiales educativos: 60
5.1.1. Para empleados e inversionistas: 60
5.1.2. Para empleados: 63
5.1.3.Para inversionistas: 66
BIBLIOGRAFÍA 75
ANEXOS 77
Anexos Chile 77
Anexos Colombia 87
Anexos México 94
Anexos Perú 101
Anexos Ecuador 104
E
cuador no se encuentra a salvo de sufrir un funcionario del Departamento de Justicia de los
los rigores de la delincuencia organiza- EE.UU., transcribe: “Reciclar dinero es ante todo una
da. Incalculables cantidades de dinero y necesidad física. Un millón de dólares en billetes de 20
de otros activos, de sospechoso origen, empacados en una maleta, pesa 50 kilos. Ahora Bien,
son introducidos o intentan ser introducidos, por si se piensa que la mayoría de las transacciones en la
todos los medios, en los sistemas económicos y fi- calle se hacen con billetes de 10 y 20 dólares, los billetes
nancieros de los distintos países y sus detentado- entonces pesan más que la droga…”
res han logrado construir impresionantes redes, con
tentáculos en todas las esferas de la vida institucio- En muchos de los países de la región, el mercado
nal de nuestras sociedades. bursátil se ha convertido en una tentación para los
lavadores de dinero, dado que todo el dinero obteni-
Las estadísticas de delincuencia y de impunidad do en actividades ilícitas necesita ser lavado por al-
en nuestro medio son alarmantes y no son solamen- guna vía y el mercado de valores ecuatoriano está de
te percepciones. Podemos decir que nos encontra- hecho expuesto a ese flagelo, pues sus características
mos ya en el umbral de la intolerancia frente a esos lo hacen propicio. El anonimato de los participan-
niveles de comisión de ilícitos. A eso hay que añadir tes y la velocidad con la que pueden desarrollarse
que toda esa impresionante cantidad de dinero que las transacciones en el mercado público de valores
reposa en las arcas de narcotraficantes y de delin- por medios electrónicos, pueden ser factores que
cuentes, ha debido y deberá seguir siendo lavada, dificulten la reconstrucción de operaciones y, conse-
mediante mecanismos cada vez más sofisticados, cuentemente, que faciliten la impunidad de sus co-
que garanticen a esos narcotraficantes y delincuen- mitentes, agregando a ello la cada vez más frecuente
tes, disfrutar de los beneficios que esos recursos desmaterialización de los títulos transados.
mal habidos les procura: propiedades en todos los
sentidos, actividades empresariales con fachada de Sin embargo, el anonimato de los comitentes
legítimas, abultadas chequeras, títulos valores, des- en una transacción bursátil, la utilización de meca-
aforados ritmos de gastos de todo lo que admite la nismos electrónicos y la desmaterialización de los
imaginación, etc. valores, constituyen un imperativo del mercado
de valores moderno, a efectos de garantizar trans-
El lavado de activos provenientes de cualquier tipo parencia, seguridad e igualdad de condiciones a
de delito (narcotráfico, tráfico de armas o de otras quienes participan del mercado. De allí entonces la
sustancias prohibidas, trata de personas, peculado, necesidad de arbitrar en las casas de valores, que
cohecho, extorción, secuestro, contrabando, etc.) se son las que tratan con los comitentes, las medidas
convierte en una imperiosa necesidad, más aún si se y los mecanismos necesarios para evitar y prevenir
toma en cuenta que el dinero efectivo incomoda a que el lavado de dinero y el financiamiento del te-
los delincuentes. Wilson Martínez,* citando una pu- rrorismo penetren en la estructura del mercado de
blicación de la revista Summa que a su vez refiere a valores.
* Martínez, Wilson.- El Lavado de Activos en el Mercado de Valores.- Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez.- Bogotá.- 2004
La Bolsa de Valores de Quito, en su incesante es- fesionales, estudiosos y catedráticos que se adentran
fuerzo por contribuir al desarrollo del mercado de en estas materias.
valores y del conjunto de la actividad empresarial
del país, en esta ocasión con la decidida colabora- Este documento incluye también un instructivo de
ción de CAF Banco de Desarrollo de América Latina reportes para la prevención y detección de lavado de
y con la participación de expertos de reconocida tra- activos, con observaciones, recomendaciones y pro-
yectoria en este campo, ha desarrollado el Análisis puestas inclusive de textos guías de materiales edu-
de la Normativa para la Prevención de Lavado de cativos para inversionistas y empleados de las casas
Activos y la Guía para la Elaboración del Manual de valores. Se hace luego un análisis importante de
de Control Interno para la Prevención de Lavado la situación en Ecuador en cuanto a la prevención de
de Activos y Financiamiento del Terrorismo en las lavado de activos y el financiamiento del terrorismo.
Casas de Valores que, a no dudarlo, se constituirán
en una importantísima herramienta de apoyo para Este documento pretende facilitar la adopción,
la actividad de las casas de valores y de la preserva- por parte de las casas de valores que participan del
ción de la “salud” del mercado. mercado de valores ecuatoriano, de mecanismos y
prácticas adecuadas, alineadas con los más eleva-
El análisis parte de las consideraciones generales dos estándares internacionales y reconociendo las
respecto del lavado de activos, del financiamiento instrucciones e recomendaciones que emanan de
del terrorismo, del enriquecimiento ilícito y sobre los organismos especializados, tanto a nivel interna-
las personas políticamente expuestas. Continúa con cional como local, para prevenir el lavado de activos
una adecuada revisión de la normativa aplicable y el financiamiento del terrorismo, alertar sobre él
en este campo en Chile, Colombia, México, Perú y y, además, está llamado a responder las dudas que
Ecuador, constituyendo este capítulo un excelente puedan existir en este delicado tema.
análisis de la legislación comparada en la región, de
aplicación práctica de las propias casas de valores Agradezco la participación de todos los profe-
para sus relaciones de corresponsalía con sus pares sionales que participaron de la elaboración de estos
de esos países, pero también para estudiantes, pro- documentos.
INTRODUCCIÓN
E
l lavado de activos, enriquecimiento ilíci- y el auto cuidado por parte de cada miembro de las
to, financiamiento del terrorismo y perso- entidades del sector frente a este riesgo, mediante
nas políticamente expuestas, constituyen la implementación de políticas y mejores prácticas
una amenaza real y son un riesgo cons- que busquen blindar las operaciones y a la vez dar a
tante para las entidades que operan con recursos las entidades mecanismos para ejercer un rol activo
financieros, debido a que quienes cometen estas en la prevención.
infracciones buscan constantemente debilidades de
control en las entidades para vulnerarlas y finalmen- Los países latinoamericanos no han sido ajenos a
te canalizar los recursos provenientes de actividades la responsabilidad de advertir el uso de sus sistemas
delictivas a través del sistema. financieros para fines ilícitos, por lo cual las dife-
rentes entidades financieras latinoamericanas han
No obstante que el hecho de tratar de ocultar adoptado medidas de autorregulación, a la par de
ingresos procedentes de hechos delictivos podría las medidas normativas tomadas por los diferentes
considerarse de mucha antigüedad, la relevancia ju- estados.
rídica del lavado de activos y financiamiento del te-
rrorismo se manifiesta, en los años ochenta a partir Con el objeto de lograr el desarrollo de mercados
de la toma de consciencia internacional del impacto sanos es necesaria la implementación de sistemas
de la actividad criminal en términos de los graves de regulación estatal adecuados y el compromiso de
perjuicios que esto representa para los sistemas po- cada uno de los partícipes del mercado de valores, así
líticos, sociales, económicos y financieros. como el fortalecimiento de la regulación pertinente.
Por esta razón, los gobiernos del mundo se plan- Tomar conciencia del papel que desempeñan los
tean, día tras día, la necesidad de incrementar sus reguladores y especialmente las entidades financie-
medidas de prevención y formular nuevas acciones ras y del mercado de capitales en la prevención del
con el objetivo de proteger la propia actividad finan- lavado de activos y financiamiento del terrorismo,
ciera. Como consecuencia, en los últimos años se se ha traducido a nivel internacional en convenios,
ha incrementado la elaboración de nuevas leyes y recomendaciones, compromisos y acuerdos de co-
la implementación de normas internas que comple- operación, siendo los más relevantes los convenios
menten las regulaciones ya existentes. internacionales de las Naciones Unidas que integran
en sus compromisos aspectos relacionados con la
Conscientes de la amenaza que enfrenta cual- prevención del lavado de dinero y el financiamien-
quier persona u organización de ser utilizadas para to del terrorismo, en particular el Convenio de Vie-
el lavado de activos y financiamiento del terrorismo, na sobre el Tráfico de Estupefacientes (de 1988), el
se debe propender a una cultura corporativa de re- Convenio para la Represión del Financiamiento del
chazo hacia estas prácticas e impulsar la prevención Terrorismo (1999), el Convenio de Palermo para la
DEFINICIONES1
• Agentes económicos: son todas las personas que realizan operaciones económicas dentro de un sistema.
• Beneficiario final: es toda persona natural o jurídica que, sin tener la condición de cliente, es la propie-
taria o destinataria de los recursos o bienes objeto del contrato o se encuentra autorizada o facultada para
disponer de los mismos.
• Cliente: es toda persona natural o jurídica con la cual la entidad establece y mantiene una relación con-
tractual o legal para el suministro de cualquier producto propio de su actividad.
• Metodología: es el conjunto de métodos que se siguen en una investigación científica o en una exposición
doctrinal2.
• Método: es el procedimiento que se sigue en las ciencias para hallar la verdad y enseñarla.3
• Operación inusual: es toda operación que no guarda relación con la actividad económica o se sale de los
parámetros fijados por la entidad y respecto de las cuales la entidad no ha encontrado explicación o justifi-
cación que se considere razonable.
• Operación sospechosa: es aquella operación inusual que de acuerdo con razones objetivas establecidas
por la entidad, es identificada como sospechosa
• Producto: son las operaciones legalmente autorizadas que pueden adelantar las entidades vigiladas median-
te la celebración de un contrato (V. gr. cuenta corriente o de ahorros, seguros, inversiones, CDT, giros, etc.).
• Procedimiento: es la sucesión cronológica de operaciones concatenadas entre sí, que se constituyen en una
unidad de función para la realización de una actividad o tarea específica dentro de un ámbito predeterminado
de aplicación. Todo procedimiento involucra actividades y tareas del personal, determinación de tiempos de
métodos de trabajo y de control para lograr el cabal, oportuno y eficiente desarrollo de las operaciones.
• Reportes externos: son los reportes enviados a la Unidad de Análisis Financiero o a las autoridades com-
petentes.
1 Las definiciones corresponden a la Superintendencia Financiera de Colombia, Circular Externa 22 de 2007, exceptuando aquellas que se indique otra fuente.
2 Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, vigésima segunda edición, 2001.
3 Ibídem
• Riesgos asociados al LA/FT: son los riesgos a través de los cuales se materializa el riesgo de LA/FT, estos
son: reputacional, legal, operativo y contagio.
• Riesgo reputacional: es la posibilidad de pérdida en que incurre una entidad por desprestigio, mala ima-
gen, publicidad negativa, cierta o no, respecto de la institución y sus prácticas de negocios, que cause pérdi-
da de clientes, disminución de ingresos o procesos judiciales.
• Riesgo legal: es la posibilidad de pérdida en que incurre una entidad al ser sancionada, multada u obligada a
indemnizar daños como resultado del incumplimiento de normas o regulaciones y obligaciones contractuales.
El riesgo legal surge también como consecuencia de fallas en los contratos y transacciones, derivadas de
actuaciones malintencionadas, negligencia o actos involuntarios que afectan la formalización o ejecución
de contratos o transacciones.
• Riesgo de contagio: es la posibilidad de pérdida que una entidad puede sufrir, directa o indirectamente,
por una acción o experiencia de un relacionado o asociado.
El relacionado o asociado incluye personas naturales o jurídicas que tienen posibilidad de ejercer influen-
cia sobre la entidad.
• Riesgo inherente: es el nivel de riesgo propio de la actividad, sin tener en cuenta el efecto de los controles.
• Riesgo residual o neto: es el nivel resultante del riesgo después de aplicar los controles.
• Riesgo de lavado de activos y financiamiento del terrorismo: es la posibilidad de pérdida o daño que pue-
de sufrir una entidad vigilada por su propensión a ser utilizada directamente o a través de sus operaciones
como instrumento para el lavado de activos y/o canalización de recursos hacia la realización de actividades
terroristas, o cuando se pretenda el ocultamiento de activos provenientes de dichas actividades.
• Segmentación: es el proceso por medio del cual se lleva a cabo la separación de elementos en grupos ho-
mogéneos al interior de ellos y heterogéneos entre ellos. La separación se fundamenta en el reconocimiento
de diferencias significativas en sus características (variables de segmentación).
• Señales de alerta o alertas tempranas: son el conjunto de indicadores cualitativos y cuantitativos que
permiten identificar oportuna y/o prospectivamente comportamientos atípicos de las variables relevantes,
previamente determinadas por la entidad.
• Servicios: son todas aquellas interacciones de las entidades sometidas a inspección y vigilancia de la SFC
con personas diferentes a sus clientes.
• Señales de alerta: son los hechos, situaciones, eventos, cuantías, indicadores financieros y demás informa-
ción que la entidad determine como relevante, a partir de los cuales se puede inferir la posible existencia de
un hecho o situación que escapa a lo que la entidad ha determinado como normal.
• Transferencia: es la transacción efectuada por una persona natural o jurídica denominada ordenante, a
través de una entidad autorizada en la respectiva jurisdicción para realizar transferencias internacionales,
mediante movimientos electrónicos o contables, con el fin de que una suma de dinero se ponga a disposición
de una persona natural o jurídica denominada beneficiaria, en otra entidad autorizada para realizar este
tipo de operaciones. El ordenante y el beneficiario pueden ser la misma persona.
• Usuarios: son aquellas personas naturales o jurídicas a las que, sin ser clientes, la entidad les presta un servicio.
4 Ibídem
1
CONSIDERACIONES
GENERALES
Como consecuencia de lo anterior, quienes acu- - Conversión del dinero en metálico en otros
mulan grandes cantidades de dinero de origen ilí- instrumentos o medios de pago.
cito, se ven obligados a encontrar la manera de in-
troducirlo dentro del sistema financiero de manera - Reventa de bienes adquiridos con dinero
que aparezca como el fruto de actividades lícitas y en efectivo.
circule sin problema en el sistema financiero.
- Transferencia electrónica de fondos depo-
En el proceso de lavado de activos se han identi- sitados en un banco a otras cuentas situadas
ficado diversas etapas para introducir los fondos en en diversas jurisdicciones, principalmente
el sistema financiero, estas son: en aquellos países con una débil normativi-
dad ante blanqueo.
• Obtención: ejecución de cualquiera de las
conductas o delitos señalas en la normatividad • Integración: forma de disfrutar los bienes,
penal vigente de cada jurisdicción de las cuales fondos, recursos o activos después de darles
provienen los bienes, fondos, recursos o activos apariencia de legalidad. En este punto se vuelve
ilícitos. totalmente complejo detectar los activos lícitos
de los ilícitos. Algunos de los métodos utilizados
• Colocación: transferencia de los bienes, fon- en esta fase son los siguientes:
dos, recursos o activos de procedencia ilícita en
la economía. Normalmente la transferencia de - Venta de bienes inmuebles.
los activos se realiza trasladándolos a una juris-
dicción diferente a aquella en la cual se recaudó - Constitución de sociedades “fachada” y
para poder finalmente introducirlos en el siste- préstamos simulados.
ma financiero, logrando la finalidad de “desha-
cerse” de grandes sumas de dinero. Los métodos - Generación de facturas falsas de importa-
más comunes de colocación son los siguientes: ción-exportación.
5 Red Contra Delitos Financieros - FINCEN: Departamento del Tesoro de los Estados Unidos.
tes de actividades ilícitas es casi inteligible, por esta ligiosas o de cualquier otra naturaleza que puedan ser
razón la mayoría de las medidas previstas en la nor- invocadas para justificarlos.”6
matividad de todos los países se encuentra encami-
nada a esta etapa. La financiación del terrorismo (en adelante FT) es
el proceso por medio del cual se obtienen recursos o
Es importante destacar que para el financiamiento activos de procedencia lícita o ilícita que sirven para
del terrorismo realizada con bienes, fondos, activos, realizar actividades terroristas, es decir, aquellas
recursos ilícitos no se cumplen las etapas anterior- que generan zozobra, temor o terror en la población
mente señaladas, en la medida que no es necesario a través de actos que ponen en peligro la integridad
darle apariencia de legalidad a los mismos. física o libertad de las personas, las edificaciones,
medios de comunicación, de transporte o conduc-
Al ser el lavado de activos una conducta considera- ción de fluidos o energía, valiéndose de instrumen-
da delito, los riesgos a los que están sometidas las enti- tos capaces de generar daños materiales.
dades financieras, los agentes del mercado de valores,
comerciantes y los negocios se pueden resumir en: Su finalidad es:
De igual manera, se diferencia del lavado de acti- del Estado, no logrando desvirtuar tal situación, será
vos en que su trazo monetario es lineal, es decir los sancionada con la privación de libertad de tres a ocho
activos, recursos, bienes o dinero terminan en manos años, multa de cien a trescientos días y el decomiso de
de un tercero, no en quien lo generó, así pues la fuen- los bienes obtenidos ilegalmente.
te de dinero es externa a la organización criminal.
Incurrirán en el mismo delito y la misma pena,
los representantes o ex representantes legales de las
1.3. ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO personas jurídicas que mediante actividad privada
hubieren incrementado el patrimonio de la persona
jurídica, afectando el patrimonio del Estado y que
El Convenio Internacional para la Supresión del no pueda demostrar que provienen de una actividad
Financiamiento del Terrorismo de 1999 ha defini- lícita; adicionalmente, la persona jurídica restituirá
do en su artículo 20 el enriquecimiento ilícito como al Estado los bienes que le hubiesen sido afectados
“(…) incremento significativo del patrimonio de un además de los obtenidos como producto del delito
funcionario público respecto de sus ingresos legítimos y será sancionada con una multa del 25% de su
que no pueda ser razonablemente justificado por él.”7 patrimonio.”10
Como se desprende de la definición el sujeto activo Es de destacar que el tipo penal del enriqueci-
del enriquecimiento ilícito es un funcionario público, miento ilícito tiene como elemento normativo el en-
como tal se considera a “cualquier funcionario o em- riquecimiento significativo pues asigna relevancia
pleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que penal solamente a un incremento patrimonial que
han sido seleccionados, designados o electos para desem- signifique un enriquecimiento, es decir un incre-
peñar actividades o funciones en nombre del Estado o al mento materialmente apreciable de contenido ma-
servicio del Estado, en todos sus niveles jerárquicos.”8 terial respecto a la composición del patrimonio o los
ingresos habituales del sujeto activo.
A pesar de haberse considerado el enriquecimien-
to ilícito como una conducta reprochable para los
funcionarios públicos, algunas legislaciones latinoa- 1.4. PERSONAS
mericanas han tipificado en su normatividad este POLÍTICAMENTE EXPUESTAS
delito para particulares, por ejemplo el Código Pe-
nal colombiano lo tipifica de la siguiente manera: Las personas expuestas políticamente o perso-
nas públicamente expuestas se definen como “indi-
“Artículo 327. Enriquecimiento ilícito de particulares. viduos que son o han sido confiados con funciones
El que de manera directa o por interpuesta persona obten- públicas prominentes, por ejemplo Jefes de Estado o
ga, para sí o para otro, incremento patrimonial no justifi- de Gobierno, políticos prominentes, altos funciona-
cado, derivado en una u otra forma de actividades delicti- rios del gobierno, funcionarios judiciales o militares,
vas incurrirá, por esa sola conducta, en prisión de (...)”9 altos funcionarios de empresas estatales, importantes
funcionarios de partidos políticos. La definición no se
Esta misma medida fue adoptada por Perú, me- dirige a abarcar a individuos de las categorías anterio-
diante la Ley de Lucha contra la Corrupción, Enri- res que sean de nivel medio o menor. Las relaciones
quecimiento Ilícito e Investigación de Fortunas: de negocios con miembros de la familia o personas
cercanas a un PEP pueden involucrar riesgos de re-
“Artículo 28. (Enriquecimiento Ilícito de Particu- putación similares a las relaciones con los propios
lares con Afectación al Estado). La persona natural PEP. La definición incluye a todo vehículo corpora-
que mediante actividad privada hubiere incremen- tivo como los fideicomisos y los vehículos corporati-
tado desproporcionadamente su patrimonio respec- vos operados por estos individuos o de los cuales sean
to de sus ingresos legítimos afectando el patrimonio beneficiarios”.11
7 Convenio Internacional para la Supresión del Financiamiento del Terrorismo de 1999. Artículo 20.
8 Convención Interamericana Contra la Corrupción. Artículo 1.
9 Código Penal colombiano.
12 Presidente de Nigeria 1993-1998. Junto a su familia lograron transferir fondos nacionales de hasta 8 mil millones de dólares a cuentas bancarias extranjeras (10% de la renta nacional de Nigeria).
13 ASOBANCARIA, revista económica semanal, edición 791 del 28 de febrero de 2011.
2
PREVENCIÓN DE LAVADO DE
ACTIVOS CHILE, COLOMBIA,
ECUADOR, MÉXICO Y PERÚ
23
Normatividad sobre la Prevención de Lavado de Activos Chile, Colombia, Ecuador, México y Perú
2.- Con presidio mayor en su grado mínimo, al los de incendio y estragos, reprimidos en los artí-
que suministre vehículos, armas, municiones, culos 474, 475, 476 y 480; las infracciones contra
instrumentos, alojamiento, escondite, lugares de la salud pública de los artículos 313 d), 315 y 316;
reunión, o colabore de cualquier otra forma para el de descarrilamiento, contemplado en los artícu-
la consecución de los fines de la organización. los 323, 324, 325 y 326, todos del Código Penal.
Cuando la asociación se hubiere formado a tra- 2.- Apoderarse o atentar en contra de una nave,
vés de una persona jurídica, se impondrá además, aeronave, ferrocarril, bus u otro medio de trans-
como consecuencia accesoria de la pena impues- porte público en servicio, o realizar actos que pon-
ta a los responsables individuales, la disolución o gan en peligro la vida, la integridad corporal o la
cancelación de la personalidad jurídica. salud de sus pasajeros o tripulantes.
Adicionalmente la Ley 18.314 ha tipificado el te- 3.- El atentado en contra de la vida o la integridad
rrorismo de la siguiente manera: corporal del Jefe del Estado o de otra autoridad
política, judicial, militar, policial o religiosa, o de
“Artículo 1°.- Constituirán delitos terroristas los personas internacionalmente protegidas, en razón
enumerados en el artículo 2°, cuando en ellos concu- de sus cargos.
rriere alguna de las circunstancias siguientes:
4.- Colocar, lanzar o disparar bombas o artefactos
1ª. Que el delito se cometa con la finalidad de explosivos o incendiarios de cualquier tipo, que
producir en la población o en una parte de ella afecten o puedan afectar la integridad física de
el temor justificado de ser víctima de delitos de la personas o causar daño.
misma especie, sea por la naturaleza y efectos de
los medios empleados, sea por la evidencia de que 5.- La asociación ilícita cuando ella tenga por ob-
obedece a un plan premeditado de atentar contra jeto la comisión de delitos que deban calificarse de
una categoría o grupo determinado de personas. terroristas conforme a los números anteriores y al
artículo 1°.
Se presumirá la finalidad de producir dicho temor
en la población en general, salvo que conste lo con- Los delitos de secuestro, sea en forma de encie-
trario, por el hecho de cometerse el delito mediante rro o detención, sea de retención de una persona
artificios explosivos o incendiarios, armas de gran en calidad de rehén y de sustracción de menores,
poder destructivo, medios tóxicos, corrosivos o in- establecidos en los artículos 141 y 142 del Código
fecciosos u otros que pudieren ocasionar grandes Penal, cometidos por una asociación ilícita terro-
estragos, o mediante el envío de cartas, paquetes rista, serán considerados siempre como delitos
u objetos similares, de efectos explosivos o tóxicos. terroristas.”
2ª. Que el delito sea cometido para arrancar reso- En Chile el delito de financiamiento del terro-
luciones de la autoridad o imponerle exigencias.” rismo está tipificado en el artículo 8º de la Ley Nº
18.314, de la siguiente manera:
“Artículo 2°.- Constituirán delitos terroristas, cuando
reunieren alguna de las características señaladas en el “Artículo 8º.- El que por cualquier medio, directa o
artículo anterior: indirectamente, solicite, recaude o provea fondos con
la finalidad de que se utilicen en la comisión de cual-
1.- Los de homicidio sancionados en los artículos quiera de los delitos terroristas señalados en el artícu-
390 y 391; los de lesiones penados en los artículos lo 2º, será castigado con la pena de presidio menor en
395, 396, 397 y 399; los de secuestro, sea en forma sus grados mínimo a medio, a menos que en virtud de
de encierro o detención, sea de retención de una la provisión de fondos le quepa responsabilidad en un
persona en calidad de rehén, y de sustracción de delito determinado, caso en el cual se le sancionará
menores, castigados en los artículos 141 y 142; los por este último título, sin perjuicio de lo dispuesto en
de envío de efectos explosivos del artículo 403 bis; el artículo 294 bis del Código Penal.”
Respecto al enriquecimiento ilícito como un tipo dromos; los agentes generales de aduana; las casas
penal en la legislación chilena, es relativamente de remate y martillo; los corredores de propiedades
nuevo, dado a que se introdujo en el año 2006 de y las empresas dedicadas a la gestión inmobiliaria;
esta manera: los notarios y los conservadores.
“El empleado público que durante el ejercicio de su Los sujetos obligados deben informar las opera-
cargo obtenga un incremento patrimonial relevante e ciones sospechosas a la UAF sobre:
injustificado, será sancionado con multa equivalente
al monto del incremento patrimonial indebido y con la • “los actos, transacciones u operaciones sospe-
pena de inhabilitación absoluta temporal para el ejerci- chosas que adviertan en el ejercicio de sus acti-
cio de cargos y oficios públicos en sus grados mínimo a vidades: los bancos e instituciones financieras;
medio. Lo dispuesto en el inciso precedente no se apli- empresas de factoraje; empresas de arrendamien-
cará si la conducta que dio origen al incremento patri- to financiero; las empresas de securitización; las
monial indebido constituye por sí misma alguno de los administradoras generales de fondos y las admi-
delitos descritos en el presente Título, caso en el cual nistradoras de fondos de inversión; el Comité de
se impondrán las penas asignadas al respectivo delito./ Inversiones Extranjeras; las casas de cambio y
La prueba del enriquecimiento injustificado a que se otras entidades que estén facultadas para recibir
refiere este artículo será siempre de cargo del Ministe- moneda extranjera; las emisoras y operadoras de
rio Público./ Si el proceso penal se inicia por denuncia tarjetas de crédito; las empresas de transferencia y
o querella y el empleado público es absuelto del delito transporte de valores y dinero; las bolsas de comer-
establecido en este artículo o se dicta en su favor sobre- cio; los corredores de bolsa; los agentes de valores;
seimiento definitivo por alguna de las causales estable- las compañías de seguros; los administradores de
cidas en las letras a) o b) del artículo 250 del Código fondos mutuos; los operadores de mercados de
Procesal Penal, tendrá derecho a obtener del querellante futuro y de opciones; las sociedades administra-
o denunciante la indemnización de los perjuicios por doras y los usuarios de zonas francas; los casinos,
los daños materiales y morales que haya sufrido, sin salas de juegos e hipódromos; los agentes de adua-
perjuicio de la responsabilidad criminal de estos últi- na; las casas de remate y martillo; los corredores
mos por el delito del artículo 211 de este Código”14 de propiedades y las empresas dedicadas a la ges-
tión inmobiliaria; los notarios; los conservadores
las administradoras de fondos de pensiones, y las
2.1.2. Las medidas de
sociedades anónimas deportivas profesionales, re-
prevención de LA/FT gidas por la Ley N° 20.019.”15
Las medidas de prevención de lavado de activos La Ley 19.913 ha señalado como operación sospe-
establecidas por la Ley 19.913 deben ser adopta- chosa a “(...) todo acto, operación o transacción que,
das por los sujetos obligados, estos son: los bancos de acuerdo con los usos y costumbres de la actividad
e instituciones financieras; empresas de factoraje; que se trate, resulte inusual o carente de justificación
empresas de arrendamiento financiero; las empre- económica o jurídica aparente, sea que se realice en
sas de securitización; las administradoras generales forma aislada o reiterada’’16
de fondos y las administradoras de fondos de inver-
sión; el Comité de Inversiones Extranjeras; las casas La UAF, en el 2006, estableció una guía de seña-
de cambio y otras entidades que estén facultadas les de alerta indiciarias de lavado de activos para el
para recibir moneda extranjera; las emisoras y ope- sector financiero y otros sectores, en la cual incluye
radoras de tarjetas de crédito; las empresas de trans- varias señales organizadas conforme al tipo de tran-
ferencia y transporte de valores y dinero; las bolsas sacción y a los sujetos en que pueda presentarse. “Se
de comercio; los corredores de bolsa; los agentes de debe tener presente que esta guía NO tiene un carácter
valores; las compañías de seguros; los administrado- taxativo, debiendo los sujetos obligados reportar todas
res de fondos mutuos; los operadores de mercados aquellas operaciones que, por el propio conocimiento
de futuro y de opciones; los representantes legales de su respectiva actividad y de sus propios clientes,
de zonas francas; los casinos, salas de juegos e hipó- consideren sospechosas de conformidad a la Ley.”17
En relación con el cumplimiento de este deber, Para el efecto de mantener registros especiales la
los sujetos obligados contemplados deben designar UAF ha dispuesto que “durante los primeros diez días
a un funcionario para relacionarse con la Unidad hábiles de los meses de enero, abril, julio y octubre de
de Análisis Financiero. (“Oficial de Cumplimiento” cada año, se deberá enviar, a la Unidad de Análisis Fi-
u “Oficial de Prevención de Lavado de Activos”) nanciero, un registro con las operaciones efectuadas
durante el trimestre inmediatamente precedente a cada
Posterior a la Ley 19.913, mediante la publicación uno de los meses señalados. Si, eventualmente, no lle-
de la Ley 20.119, se entregaron mayores facultades gara a registrar operaciones en efectivo durante un de-
a la UAF para solicitar a los sujetos obligados y a terminado trimestre, deberá enviar a esta Unidad, a las
los organismos públicos, antecedentes que resulten mismas direcciones indicadas en el párrafo anterior,
necesarios para desarrollar o completar el análisis una carta en la cual se consigne la siguiente frase: “no
de una operación previamente reportada o detecta- se registraron operaciones en efectivo durante el perío-
da por esta en el ejercicio de sus atribuciones. En el do en referencia”.22
caso de que los antecedentes solicitados se encuen-
tren amparados por secreto o reserva, se requerirá La prevención de lavado de activos chilena no
la autorización de un ministro de la Corte de Apela- se agota en la Ley 19.913, sino que se complemen-
ciones de Santiago.18 ta con el contenido de la regulación emitida por la
Unidad de Análisis Financiero, dictadas en cumpli-
Mediante esta misma Ley 20.119 se establece la miento de lo dispuesto en el artículo 2 e) y f) de la
obligación de declarar el porte o transporte de dine- Ley 19.913, así como con la regulación proveniente
ro en efectivo o documentos negociables al portador, de los organismos supervisores de distintos sectores
por encima de diez mil dólares de los Estados Unidos de la actividad económica nacional.
de Norteamérica o su equivalente en otras monedas,
desde Chile hacia el extranjero. Respecto a la obli- Como consecuencia de lo anterior, los sujetos
gación existente hasta antes de esta modificación, de obligados deben adicionalmente:
hacer igual declaración cuando el flujo es desde el ex-
tranjero hacia Chile, esta se mantiene, cambiándose • “Prestar especial atención a las operaciones que
el umbral que la hace exigible desde cuatrocientas realicen y a las relaciones comerciales que enta-
cincuenta unidades de fomento a diez mil dólares de blen con personas naturales o jurídicas, incluidas
los Estados Unidos de Norteamérica.19 las empresas e instituciones financieras, de paí-
ses donde no se aplican las Recomendaciones del
Además, se incorporan al artículo 3º de la Ley GAFI o no se las aplica suficientemente.
19.913 como “sujetos obligados” a las administra-
doras de fondos de pensiones (AFP) y a las socieda- Cuando estas operaciones no tengan una justi-
des anónimas deportivas profesionales regidas por ficación jurídica o económica aparente, deberá
la ley 20.019.20 examinarse su trasfondo y fines, en la mayor
medida posible, (conocimiento del cliente refor-
Adicionalmente los sujetos obligados, de acuerdo zado) plasmándose los resultados por escrito,
al artículo 3 de la Ley 19.913 deben “mantener regis- los que deberán ser puestos a disposición de la
tros especiales por el plazo mínimo de cinco años, e Unidad de Análisis Financiero.”23
informar a la Unidad de Análisis Financiero cuando
ésta lo requiera, de toda operación en efectivo superior Adicionalmente, las leyes vigentes en materia de
a cuatrocientas cincuenta unidades de fomento o su decomiso son la Ley 20.000 que sustituye la Ley
equivalente en otras monedas”.21 La UAF ha indica- 19.366, que sanciona el tráfico ilícito de estupefa-
do que se debe considerar como efectivo, para estos cientes y sustancias psicotrópicas, y mediante las
efectos, solo a aquellas operaciones que se materia- cuales se consagra el decomiso como una pena ac-
licen mediante papel moneda o dinero metálico. cesoria a la pena principal de privación de libertad.
Tanto los dineros o valores decomisados como el • Contar con un manual de procedimiento y de
producto de la venta de los bienes decomisados, con- conducta, que establezca las políticas y proce-
forme al artículo 46º de la Ley 20.000, ingresarán al dimientos que deben aplicar para evitar verse
Fondo Especial del Ministerio del Interior para ser envueltas o servir de medio para la facilitación o
utilizados en programas de prevención, tratamiento realización de operaciones de lavado de activos
y rehabilitación.24 y financiamiento del terrorismo.27
Así, mediante circulares de la UAF se incorporan No existe en Chile una normatividad especial para
nuevos deberes, que vienen a complementar aque- prevenir el financiamiento del terrorismo, debido a
llos establecidos por la Ley, de conformidad con que internacionalmente se ha considerado que las me-
medidas internacionales, incorporadas en diversos didas tomadas para la prevención del lavado de acti-
ordenamientos jurídicos extranjeros, entre ellas se vos son aplicables para esta figura, sin embargo se ha
encuentran: tipificado esta figura mediante la Ley 18.314 de 1984,
cuyas última modificación fue realizada mediante la
• Contar con un sistema de prevención de lava- Ley 19.906 de 2003, tal como ya fue señalado.
do o blanqueo de activos basado en el concepto
Es importante resaltar la obligatoriedad de las
de “conozca a su cliente”25, para lo cual se debe
resoluciones del Consejo de Seguridad de Nacio-
adoptar medidas que les permitan tener un ade-
nes Unidas para los Estados Miembros, dentro de
cuado conocimiento de ellos, de las actividades
los cuales se encuentra Chile, en consecuencia de
que desarrollan, de las características más rele-
lo cual los sujetos obligados deben reportar a la
vantes de las operaciones que realizan y de los
UAF como operación sospechosa, cualquier acto,
fundamentos en que éstas se apoyan.
operación o transacción que realice alguna de las
personas o entidades individualizadas en la “Lista
En general, se debe tener información de los del Comité 1267 del Consejo de Seguridad de las Na-
clientes como, nombre completo (en el caso de ciones Unidas”, sea de manera directa o a través de
personas jurídicas se deberá registrar la razón mandatarios, cualquiera que sea su monto.
social de la persona jurídica); sexo; nacionalidad;
número de cédula nacional de identidad o núme-
2.1.3. Personas
ro de pasaporte (se deberá exigir la exhibición de
el o los documentos originales, debiendo el sujeto políticamente expuestas
obligado conservar fotocopia de estos); profesión,
Respecto a las personas políticamente expuestas se
ocupación u oficio y giro en el caso de personas
debe resaltar la circular 1809, de la SVS que dispone
jurídicas; dirección o residencia en Chile o país
que dentro de esta categoría de clientes se encuentran
de origen o residencia; y, teléfono de contacto.
“...los individuos que desempeñan o han desempeñado
funciones públicas destacadas en un país extranjero,
• Contemplar el desarrollo y ejecución de progra- considerando, entre otros, a los jefes de Estado o de go-
mas de capacitación e instrucción permanentes a bierno, líderes políticos, funcionarios gubernamenta-
sus empleados, actividad a la que estos deberán les, judiciales o militares de alta jerarquía, altos ejecu-
asistir a lo menos una vez al año. El programa tivos de empresas estatales o funcionarios o miembros
de capacitación e instrucción deberá contener, importantes de partidos políticos”.
a lo menos, los conceptos de lavado o blanqueo
de activos y sus consecuencias, la normativa que Esta misma definición de PEP, se encuentra re-
regula la materia y sus sanciones tanto admi- cogida en diferentes Circulares de la UAF, en la cir-
nistrativas como penales así como, también, las cular N. 3, sección 2A, de la Superintendencia de
señales de alerta y procedimientos frente a una Casinos de Juego, y en la circular 1480, sección N°
operación de carácter sospechosa. 26 3, de la Superintendencia de AFP.
24 La legislación chilena distingue entre bienes incautados y decomisados. Los primeros son aquellos bienes que se retienen provisionalmente durante el juicio respectivo. Estos siguen siendo de propiedad del
imputado hasta que se defina en la sentencia definitiva si se decomisan o no. Si no se decomisan, se devuelven a su dueño. En tanto que los bienes decomisados son aquellos bienes a los cuales se les aplica
la pena de comiso a través de la sentencia condenatoria que se dicte en el juicio respectivo.
25 “Conozca a su afiliado” para el caso de las AFP. UAF Chile, Circular 0036 de 2007.
26 UAF Chile, circular 026 de 2007.
27 Superintendencia de Valores y Seguros de Chile, Circular 1809 de 2006.
Se destaca que el Capítulo 1-14 de la Recopila- descritas en el inciso anterior se realicen sobre bienes
ción de Normas de la SBIF no contempla una defi- cuya extinción de dominio haya sido declarada.
nición de PEP. El lavado de activos será punible aun cuando las
actividades de que provinieren los bienes, o los actos
penados en los apartados anteriores, se hubiesen rea-
2.2. COLOMBIA lizado, total o parcialmente, en el extranjero.
La normatividad colombiana sobre lavado de acti- Las penas privativas de la libertad previstas en el
vos y financiamiento del terrorismo se encuentra con- presente artículo se aumentarán de una tercera parte
sagrada principalmente en el Código Penal, el cual a la mitad cuando para la realización de las conduc-
tipifica las conductas delictivas relacionadas con es- tas se efectuaren operaciones de cambio o de comer-
tas actividades, la Ley 1121 de 2006 que dicta normas cio exterior, o se introdujeren mercancías al territorio
para la prevención, detección, investigación y sanción nacional.
de la financiación del terrorismo, modificando el Es-
tatuto Orgánico del Sistema Financiero colombiano, El aumento de pena previsto en el inciso anterior,
y las circulares externas expedidas por la Superin- también se aplicará cuando se introdujeren mercan-
tendencia Financiera de Colombia sobre la materia cías de contrabando al territorio nacional.”28
y en especial sobre el SIPLA (Sistema Integral para
la Prevención del Lavado de Activos) y el SARLAFT Por otra parte, el Código Penal colombiano ha ti-
(Sistema de Administración del Riesgo de Lavado de pificado el terrorismo de la siguiente manera:
Activos y de la Financiación del Terrorismo).
“El que provoque o mantenga en estado de zozobra
o terror a la población o a un sector de ella, mediante
actos que pongan en peligro la vida, la integridad fí-
2.2.1. Tipo penal
sica o la libertad de las personas o las edificaciones o
medios de comunicación, transporte, procesamiento
La legislación colombiana tipificó como delito al
o conducción de fluidos o fuerzas motrices, valién-
lavado de activos, mediante el Código Penal de la
dose de medios capaces de causar estragos, incurrirá
siguiente manera:
en prisión de diez (10) a quince (15) años y multa
de mil (1.000) a diez mil (10.000) salarios mínimos
“El que adquiera, resguarde, invierta, transporte,
legales mensuales vigentes, sin perjuicio de la pena
transforme, custodie o administre bienes que tengan
que le corresponda por los demás delitos que se oca-
su origen mediato o inmediato en actividades de ex-
sionen con esta conducta.
torsión, enriquecimiento ilícito, secuestro extorsivo,
rebelión, tráfico de armas, delitos contra el sistema fi-
Si el estado de zozobra o terror es provocado me-
nanciero, la administración pública, o vinculados con
diante llamada telefónica, cinta magnetofónica, vi-
el producto de los delitos objeto de un concierto para
deo, casete o escrito anónimo, la pena será de dos
delinquir, relacionadas con el tráfico de drogas tóxicas,
(2) a cinco (5) años y la multa de cien (100) a qui-
estupefacientes o sustancias sicotrópicas, o les dé a los
nientos (500) salarios mínimos legales mensuales
bienes provenientes de dichas actividades apariencia
vigentes.”29
de legalidad o los legalice, oculte o encubra la verdade-
ra naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento
o derechos sobre tales bienes, o realice cualquier otro
acto para ocultar o encubrir su origen ilícito incurrirá, 2.2.2. Otros tipos penales
por esa sola conducta , en prisión de seis (6) a quince
(15) años y multa de quinientos (500) a cincuenta mil Adicionalmente, la normatividad de Colombia se
(50.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes. distingue por tipificar en el mismo Código Penal los
delitos de testaferrato y enriquecimiento ilícito en-
La misma pena se aplicará cuando las conductas tre particulares de la siguiente manera:
“Testaferrato. Quien preste su nombre para ad- Mediante la Ley 526 de 1999 se creó la Unidad
quirir bienes con dineros provenientes del delito de de Información y Análisis Financiero (UIAF)33 ,
narcotráfico y conexos, incurrirá en prisión de seis cuyo objetivo es la detección, prevención y en ge-
(6) a quince (15) años y multa de quinientos (500) neral la lucha contra el lavado de activos en todas
a cincuenta mil (50.000) salarios mínimos legales las actividades económicas. Esta Unidad tiene
mensuales vigentes, sin perjuicio del decomiso de los como funciones, entre otras, de:
respectivos bienes.” 30
• Diseñar las políticas para la detección,
“Enriquecimiento ilícito de particulares. El que de prevención y en general la lucha contra el
manera directa o por interpuesta persona obtenga, para lavado de activos en todas sus manifesta-
sí o para otro, incremento patrimonial no justificado, ciones.
derivado en una u otra forma de actividades delictivas
incurrirá, por esa sola conducta, en prisión de seis (6) • Centralizar, sistematizar y analizar la in-
a diez (10) años y multa correspondiente al doble del formación suministrada por las institucio-
valor del incremento ilícito logrado, sin que supere el nes financieras controladas y vigiladas por
equivalente a cincuenta mil (50.000) salarios mínimos la SFC, quienes están obligadas según el
legales mensuales vigentes.” 31 Estatuto Orgánico del Sistema Financiero
a cumplir con las normas tributarias, adua-
Es importante mencionar, como se había señala- neras, cambiarias y demás información que
do anteriormente, el enriquecimiento ilícito tradi- conozcan las entidades del Estado y pri-
cionalmente ha sido tipificado como un tipo penal vadas que puedan resultar vinculadas con
de sujeto activo calificado, concretamente se ha exi- operaciones de lavado de activos, la cual
gido que éste sea un funcionario o servidor públi- podrá reposar en las bases de datos de cada
co. Esta misma consideración ha sido incluida en la entidad si no fuere necesario mantenerla de
normatividad peruana como se verá más adelante. manera permanente en la Unidad.
34 Ley 1121 de 2006, artículo 2, literal d. Adicionalmente estas obligaciones son aplicables a personas que se dediquen profesionalmente a actividades de comercio exterior, operaciones de cambio y del
mercado libre de divisas, casinos o juegos de azar, así como aquellas que determine el Gobierno Nacional.
35 Superintendencia Financiera de Colombia, carta circular 62 de 2005.
36 Superintendencia Financiera de Colombia, carta circular 40 de 2004.
37 Colombia tiene dos sistemas a diferenciar i) SIPLA es el sistema de prevención, ii) SARLAFT es el sistema de administración de riesgos.
38 Superintendencia Financiera de Colombia, Circular 040 de 2004, capítulo 11.
39 Ibídem
32
Normatividad sobre la Prevención de Lavado de Activos Chile, Colombia, Ecuador, México y Perú
ya lo son, en Colombia es obligatorio diseñar for- carlos, según sea posible en cada una de las etapas:
mularios de vinculación y hacerlos diligenciar por
quienes aspiran a ser clientes previamente a su vin- • Políticas.
culación a la entidad, así como la realización de una • Procedimientos
entrevista presencial al potencial cliente, de la cual • Documentación
debe dejarse constancia documental. 40 • Estructura organizacional
• Órganos de control
Adicional al Sistema Integral en la Prevención del • Infraestructura tecnológica
Lavado de Activos (SIPLA), mediante la circular 022 • Divulgación de información
de 2007, la SFC impartió instrucciones en materia de • Capacitación
administración del riesgo de lavado de activos y de
la financiación del terrorismo, estableciendo los pará- El SARLAFT “se compone de dos fases a saber:
metros mínimos que las entidades supervisadas deben la primera que corresponde a la prevención del ries-
atender en el desarrollo e implementación del Sistema go y cuyo objetivo es prevenir que se introduzcan al
de Administración del Riesgo de Lavado de Activos y sistema financiero recursos provenientes de activi-
de la Financiación del Terrorismo, SARLAFT.41 dades relacionadas con el lavado de activos y/o de la
financiación del terrorismo (en adelante LA/FT); la
La mencionada circular crea: segunda, que corresponde al control y cuyo propó-
sito consiste en detectar y reportar las operaciones
• Instructivo y formato para el “Reporte de que se pretendan realizar o se hayan realizado, para
Operaciones Sospechosas (ROS)” intentar dar apariencia de legalidad a operaciones
vinculadas al LA/FT.” 42
• Instructivo y formato “Transacciones en
Efectivo”. Es necesario destacar que la administración del ries-
go de LA/FT tiene una naturaleza que se dirige a preve-
• Instructivo y formato “Clientes Exonerados”. nirlo, detectarlo y reportarlo oportuna y eficazmente.43
• Instructivo y formato “Información sobre “Se entiende por riesgo de LA/FT la posibilidad de
operaciones de transferencia, remesa, com- pérdida o daño que puede sufrir una entidad vigilada
pra y venta de divisas”. por su propensión a ser utilizada directamente o a
través de sus operaciones como instrumento para el
• Instructivo y formato “Información sobre lavado de activos y/o canalización de recursos hacia
transacciones realizadas en Colombia con tar- la realización de actividades terroristas, o cuando se
jetas débito y crédito expedidas en el exterior”. pretenda el ocultamiento de activos provenientes de
dichas actividades. El riesgo de LA/FT se materializa
• Instructivo y formato “Información sobre a través de los riesgos asociados, estos son: el legal,
Campañas Políticas”. reputacional, operativo y de contagio, a los que se
expone la entidad, con el consecuente efecto econó-
Posteriormente mediante la circular externa 026 mico negativo que ello puede representar para su es-
de 2008, la SFC establece los criterios y parámetros tabilidad financiera cuando es utilizada para tales
mínimos que las entidades vigiladas deben atender actividades.” 44
en el diseño, implementación y funcionamiento del
Sistema de Administración del Riesgo de Lavado de El SARLAFT que implementen las entidades vigi-
Activos y de la Financiación del Terrorismo (en ade- ladas debe comprender como mínimo las siguientes
lante SARLAFT). etapas:
El SARLAFT que deben implementar las entidades • Identificación: para identificar el riesgo de LA/
vigiladas debe contener los siguientes elementos, y apli- FT las entidades vigiladas deben como mínimo:
“Como resultado de esta etapa las entidades vigila- - Desarrollar un proceso de seguimiento
das deben estar en capacidad de identificar los facto- efectivo que facilite la rápida detección
res de riesgo y los riesgos asociados a los cuales se ven y corrección de las deficiencias del SAR-
expuestas en relación al riesgo de LA/FT.” LAFT. Dicho seguimiento debe tener
una periodicidad acorde con el perfil de
• Medición o evaluación: Las entidades en esta riesgo residual de LA/FT de la entidad,
etapa deben como mínimo: y en todo caso debe realizarse con una
periodicidad mínima semestral.
- Establecer las metodologías de medi-
ción o evaluación con el fin de deter- - Realizar el seguimiento y compara-
minar la posibilidad o probabilidad de ción del riesgo inherente y residual de
ocurrencia del riesgo de LA/FT y su im- cada factor de riesgo y de los riesgos
pacto en caso de materializarse frente a asociados.
cada uno de los factores de riesgo y los
riesgos asociados. - Asegurar que los controles sean com-
prensivos de todos los riesgos y que los
- Aplicar las metodologías establecidas mismos estén funcionando en forma
en desarrollo del literal anterior, para oportuna, efectiva y eficiente.
realizar una medición o evaluación
consolidada de los factores de riesgo y - Establecer indicadores descriptivos
los riesgos asociados. y/o prospectivos que evidencien poten-
ciales fuentes de riesgo de LA/FT.
• Control: las entidades vigiladas deben tomar
las medidas conducentes a controlar el riesgo in- - Asegurar que los riesgos residuales se
herente al que se ven expuestas, en razón de los encuentren en los niveles de aceptación
factores de riesgo y de los riesgos asociados. Con establecidos por la entidad.45
este fin las entidades deben como mínimo:
En Colombia se encuentran segmentadas las obli-
- Establecer las metodologías para de- gaciones de prevención de lavado de activos y finan-
finir las medidas de control del riesgo ciamiento del terrorismo, de manera tal que no se
de LA/FT. dupliquen las obligaciones a los agentes del mercado
46 Decreto 2555 de 2010, artículo 2.9.14.1.7 (Art. 2.2.18.7. de la Res. 400 de 1995 Adicionado. Res. 520 de 2000, Art. 1°.)
47 Decreto 2555 de 2010, artículo 2.9.14.1.8 (Art. 2.2.18.8. de la Res. 400 de 1995 Adicionado. Res. 520 de 2000, Art. 1°.)
48 Superintendencia Financiera de Colombia. Circular externa 60 de 2008, numeral 1.3.
49 Decreto 2555 de 2010. Artículo 3.1.9.1.3 (artículo 52 del Decreto 2175 de 2007).
50 Superintendencia Financiera de Colombia. Circular externa 60 de 2008, numeral 1.1.
51 Ibídem. numeral 1.2.
52 Código Penal, Colombia, artículo 323.
Análisis de la Normativa para la Prevención de Lavado de Activos
53 Código Penal Colombia, artículos 346 y ss.
35
Normatividad sobre la Prevención de Lavado de Activos Chile, Colombia, Ecuador, México y Perú
Con este fin, el SARLAFT de cada entidad “debe provengan de la enajenación o permute de
contener mecanismos efectivos, eficientes y oportu- otros que tengan su origen, directa o indi-
nos que permitan identificar los casos de clientes que rectamente, en actividades ilícitas, o que ha-
responden a tales perfiles, así como procedimientos yan sido destinados a actividades ilícitas o
de control y monitoreo más exigentes respecto de las sean producto, efecto, instrumento u objeto
operaciones que realizan. del ilícito.
En todo caso, el estudio y aprobación de la vincu- • Cuando los bienes de que se trate tengan
lación de tales clientes deberá llevarse a cabo por una origen lícito, pero hayan sido mezclados,
instancia o empleado de jerarquía superior al que nor- integrados o confundidos con recursos de
malmente aprueba las vinculaciones en la entidad. origen ilícito. Se exceptúan los títulos en los
depósitos descentralizados de valores, siem-
El evento en que un cliente o beneficiario final pase pre y cuando los tenedores de esos títulos
a ser una persona públicamente expuesta en los tér- cumplan satisfactoriamente con las normas
minos señalados en el presente numeral, deberá infor- en materia de prevención del lavado de ac-
marse a la instancia o empleado de jerarquía superior tivos y financiamiento del terrorismo que le
encargado de tales vinculaciones.” 54 sean exigibles.
• Cuando los bienes de que se trate hayan sido Con este objetivo los países intercambian in-
utilizados como medio o instrumento para la formación “sobre operaciones económicas o finan-
comisión de actividades ilícitas, sean destina- cieras relacionadas con el lavado de activos pro-
das a estas o correspondan al objeto del delito. cedentes de actividades presuntamente delictivas
que entren en el ámbito de aplicación de los textos
• Cuando los bienes o recursos de que se trate legales antes citados, que puedan ser utilizados en
mento 352 del 30 de diciembre del 2010, consagra del sistema financiero, las bolsas y casas de valores;
las medidas que deben adoptar las instituciones del las administradoras de fondos y fideicomisos; las
sistema financiero y de seguros para prevenir, detec- cooperativas, fundaciones y organismos no guber-
tar oportunamente, sancionar y erradicar el lavado namentales, se encuentran obligadas a:
de activos y el financiamiento de delitos.
• Conocer a sus clientes permanentes u ocasio-
Mediante esta misma Ley, se creó el Consejo Na- nales, requiriendo y registrando a través de me-
cional Contra el Lavado de Activos (CONCLA), que dios fehacientes, fidedignos y confiables:
está integrado por el directorio y la Unidad de Aná-
lisis Financiero (en adelante UAF), cuyas funciones - La identidad
principales son: - Ocupación
- Actividad económica
• “Diseñar y aprobar políticas y planes de pre- - Estado civil
vención y control del lavado de activos y finan- - Domicilios (habitacional u ocupacional)
ciamiento de delitos”.62
Para personas jurídicas, el registro debe incluir:
• “Evaluar el cumplimiento de los convenios
internacionales e informar a los organismos co- - Certificado de existencia legal
rrespondientes”.63 - Capacidad para operar
- Nómina de socios o accionistas
La Unidad de Análisis Financiero (UAF) es el ór- - Montos de las acciones o participaciones
gano operativo del Consejo Nacional Contra el La- - Objeto social
vado de Activos, y sus funciones principales son: - Representación legal
- Domicilio
• Elaborar programas y ejecutar acciones para - Y demás documentos que permitan
detectar operaciones o transacciones económi- establecer su actividad económica
cas inusuales e injustificadas.
Esta información debe permanecer actualizada
• Solicitar de los sujetos obligados a informar, durante la vigencia de la relación contractual, y para
la información que considere necesaria para el los sujetos obligados del sistema financiero y de se-
cumplimiento de sus funciones, con la finali- guros por 10 años más, mediante medios magnéti-
dad de procesarla, analizarla y custodiarla y, cos de fácil acceso y disponibilidad.64
de ser el caso, respecto de la información que
le haya sido entregada, solicitar aclaraciones o • Mantener cuentas y operaciones en forma no-
ampliaciones. minativa, por lo cual se encuentra prohibida la
apertura o conservación de cuentas o inversio-
• Remitir exclusivamente a la Fiscalía General nes anónimas o cifradas, salvo expresamente
del Estado el reporte de operaciones inusuales los casos autorizados por la Ley.
e injustificadas.
• Registrar las operaciones y transacciones in-
• Organizar programas periódicos de capacita- dividuales cuya cuantía sea igual o superior a
ción en prevención del lavado de activos y del diez mil dólares de los Estados Unidos de Améri-
financiamiento de delitos. ca o su equivalente en otras monedas, así como
las operaciones y transacciones múltiples que,
Para acoger las medidas que las instituciones del en conjunto, sean iguales o superiores a dicho
sistema financiero y de seguros deben adoptar para valor, cuando sean realizadas en beneficio de
prevenir y detectar oportunamente el lavado de ac- una misma persona y dentro de un periodo de
tivos y el financiamiento de delitos, las instituciones treinta (30) días. Este registro debe enviarse a
62 Ley 12 de 2005, modificada parcialmente por la Ley No. 00, publicada en el Registro Oficial Suplemento 352 del 30 de diciembre de 2010. Artículo 8.
63 Ibídem.
64 Ley 12 de 2005, modificada parcialmente por la Ley No. 00, publicada en el Registro Oficial Suplemento 352 del 30 de diciembre de 2010. Artículo 3.
la Unidad de Análisis Financiero (UAF) dentro Adicionalmente, las anteriores obligaciones debe-
de los quince (15) días posteriores al cierre del rán ser acatadas por los notarios de todo el país, en
ejercicio mensual de cada entidad. los términos señalados por la Resolución 33 de 2011
de la UAF.
• Reportar a la UAF las operaciones o transac-
ciones económicas inusuales e injustificadas. 2.3.3. Personas
• Reportar las operaciones o transacciones pro- políticamente expuestas
pias, nacionales e internacionales cuya cuantía
sea igual o superior a diez mil dólares de los Las disposiciones legales contenidas en el Capítu-
Estados Unidos de América o su equivalente en lo IV “Normas de Prevención de Lavado de Activos
otras monedas. para las Instituciones Controladas por la Superin-
tendencia de Bancos y Seguros”, Título XIII, Libro
En caso de que la UAF requiera información adi- I de la Codificación de Resoluciones de la Superin-
cional de los sujetos obligados o de cualquier institu- tendencia de Bancos y Seguros y Junta Bancaria,
ción del sector público, ésta deberá ser motivada.65 señalan que:
Mediante resolución 7 de 2010 la UAF expidió el “En el caso de personas públicamente expuestas,
Instructivo de Reportes para la Prevención y Detec- las instituciones controladas deben establecer proce-
ción del Lavado de Activos, en el cual se instrumenta dimientos más estrictos para el inicio de relaciones
la obligación de informar, por parte de los sectores contractuales con clientes y de monitoreo de opera-
económicos vulnerables al delito de lavado de acti- ciones de personas nacionales o extranjeras que, por
vos, dentro de los cuales se encuentran las personas su perfil o por las funciones que desempeñan, pueden
naturales o jurídicas que sean notificadas como su- exponer en mayor grado a la entidad al riesgo de la-
jetos obligados a informar por la UAF. vado de activos y financiamiento del terrorismo, ta-
les como: personas que en razón de su cargo mane-
En este instructivo la UAF reglamenta las obli- jen recursos públicos, detenten algún grado de poder
gaciones del oficial de cumplimiento, los tipos de público o gocen de reconocimiento público así como
reporte, sus requisitos mínimos y plazos, así como de su cónyuge o parientes dentro del cuarto grado de
la obligatoriedad de las políticas de “conozca a su consanguinidad o segundo de afinidad y sus estre-
cliente”, “conozca a su mercado”, “conozca a su em- chos colaboradores. En estos casos, las instituciones
pleado” y “debida diligencia”. deben mantener mecanismos que permitan identificar
los casos de clientes que respondan a tales perfiles,
De igual manera precisa que los sujetos obligados así como procedimientos de control y monitoreo más
a reportar información deben: exigentes respecto de las operaciones o transacciones
que realicen. El inicio y continuación de la relación
• Aprobar e implementar un manual de preven- comercial deberá contar con la autorización de la alta
ción de lavado de activos, en el que deberán ha- gerencia.
cerse constar las obligaciones establecidas en
la Ley para Reprimir el Lavado de Activos. En el caso de que un cliente o beneficiario pase a
ser una persona públicamente expuesta en los térmi-
• Aprobar e implementar un código de ética nos señalados en el presente artículo, la continuación
y conducta destinado a asegurar el adecuado de la relación comercial deberá ser sometida a aproba-
funcionamiento del sistema de prevención de ción de la alta gerencia.
riesgos que contenga los principios rectores,
valores y políticas que deben aplicarse para ad- Las instituciones controladas deberán realizar las
ministrar el riesgo de exposición al lavado de gestiones tendientes a establecer el origen de los fon-
activos. dos y patrimonio del cliente (...)”. 66
65 Ley 12 de 2005, modificada parcialmente por la Ley No. 00, publicada en el Registro Oficial Suplemento 352 del 30 de diciembre de 2010. Artículo 4.
66 Capítulo IV “Normas de Prevención de Lavado de Activos para las Instituciones Controladas por la Superintendencia de Bancos y Seguros”, Título XIII, Libro I de la Codificación de
Adicionalmente la ley 12 de 2005, dispone una ce cualquiera de las siguientes conductas: adquiera,
sanción adicional a los PEP, consistente en que enajene, administre, custodie, cambie, deposite, dé
cuando exista una condena dictada “contra de digna- en garantía, invierta, transporte o transfiera, dentro
tarios, funcionarios o empleados públicos o privados, del territorio nacional, de éste hacia el extranjero o a
éstos serán sancionados con la incapacidad perpetua la inversa, recursos, derechos o bienes de cualquier
para el desempeño de todo empleo o cargo público, o naturaleza, con conocimiento de que proceden o re-
cumplir funciones de dirección en entidades del siste- presentan el producto de una actividad ilícita, con al-
ma financiero y de seguros.” 67 guno de los siguientes propósitos: ocultar o pretender
ocultar, encubrir o impedir conocer el origen, localiza-
Respecto a los bienes ya decomisados serán ad- ción, destino o propiedad de dichos recursos, derechos
ministrados temporalmente por el Consejo Nacio- o bienes, o alentar alguna actividad ilícita.
nal Contra el Lavado de Activos, “y aquellos que en
adelante sean objeto de medidas cautelares dictadas La misma pena se aplicará a los empleados y fun-
dentro de procesos penales por lavado de activos o cionarios de las instituciones que integran el sistema
financiamiento de delitos, quedarán bajo custodia y financiero, que dolosamente presten ayuda o auxilien
resguardo del Consejo Nacional de Control de Sus- a otro para la comisión de las conductas previstas en
tancias Estupefacientes y Psicotrópicas, en calidad de el párrafo anterior, sin perjuicio de los procedimientos
mero depositario, hasta que los mismos sean entrega- y sanciones que correspondan conforme a la legisla-
dos, en el plazo máximo de ciento ochenta días, a la ción financiera vigente.
institución pública especializada que sea creada para
administrarlos.” 68 La pena prevista en el primer párrafo será aumen-
tada en una mitad, cuando la conducta ilícita se co-
2.4. MÉXICO meta por servidores públicos encargados de prevenir,
denunciar, investigar o juzgar la comisión de delitos.
La normatividad mexicana sobre lavado de acti- En este caso, se impondrá a dichos servidores públi-
vos y financiación del terrorismo se encuentra prin- cos, además, inhabilitación para desempeñar empleo,
cipalmente en el Código Penal Federal; en la Ley cargo o comisión públicos hasta por un tiempo igual
Federal contra la Delincuencia Organizada; la Ley al de la pena de prisión impuesta.
General de Organizaciones y Actividades Auxiliares
del Crédito, artículo 95, 95 BIS; Ley de Instituciones En caso de conductas previstas en este artículo, en
de Crédito, artículo 115; Ley del Mercado de Valo- las que se utilicen servicios de instituciones que inte-
res artículo 212; Ley de Ahorro y Crédito Popular gran el sistema financiero, para proceder penalmente
124; Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro: se requerirá la denuncia previa de la Secretaría de Ha-
Administradoras de Fondos para el Retiro, artículo cienda y Crédito Público. (…) 69.
108 BIS; Ley General de Instituciones y Sociedades
Mutualistas de Seguros, artículo 140; y en la Ley En este mismo tipo penal se aclara que son pro-
Federal de Instituciones de Fianzas, artículo 112. ductos de una actividad ilícita, los recursos, derechos
o bienes, cuando existan indicios fundados o certeza
Adicionalmente se encuentran las disposicio- que provienen directa o indirectamente de aquella, o
nes de carácter general, tales como DOF: 20-04-09, que no pueda acreditarse su legítima precedencia.
DOF: 17-03-2011, DOF: 09-09-10, DOF: 14-05-04,
entre otras. Adicionalmente, aclara que para los efectos de
este delito el sistema financiero se encuentra integra-
2.4.1. Tipo penal do por: las instituciones de crédito, de seguros y de
fianzas, almacenes generales de depósito, arrenda-
El Código Penal Federal tipifica el delito de lava- doras financieras, sociedades de ahorro y préstamo,
do de activos como: sociedades financieras de objeto limitado, uniones
de crédito, empresas de factoraje financiero, casas
“(…) al que por sí o por interpósita persona reali- de bolsa y otros intermediarios bursátiles, casas de
cambio, administradoras de fondos de retiro y cual- nes cuya procedencia no se logre acreditar de acuerdo
quier otro intermediario financiero o cambiario.70 con la Ley Federal de Responsabilidades de los Servi-
dores Públicos.
Por su parte, el delito de terrorismo se encuentra ti-
pificado en este mismo Código, de la siguiente manera: Cuando el monto a que ascienda el enriquecimien-
to ilícito no exceda del equivalente de cinco mil veces
“(…) al que utilizando sustancias tóxicas, armas el salario mínimo diario vigente en el Distrito Fede-
químicas, biológicas o similares, material radioacti- ral, se impondrán de tres meses a dos años de prisión,
vo o instrumentos que emitan radiaciones, explosivos multa de treinta a trescientas veces el salario mínimo
o armas de fuego, o por incendio, inundación o por diario vigente en el Distrito Federal al momento de co-
cualquier otro medio violento, realice actos en contra meterse el delito y destitución e inhabilitación de tres
de las personas, las cosas o servicios públicos, que meses a dos años para desempeñar otro empleo, cargo
produzcan alarma, temor o terror en la población o o comisión públicos.
en un grupo o sector de ella, para atentar contra la se-
guridad nacional o presionar a la autoridad para que Cuando el monto a que ascienda el enriquecimien-
tome una determinación. to ilícito exceda del equivalente de cinco mil veces el
salario mínimo diario vigente en el Distrito Federal,
La misma sanción se impondrá al que directa o in- se impondrán de dos años a catorce años de prisión,
directamente financie, aporte o recaude fondos econó- multa de trescientas a quinientas veces el salario mí-
micos o recursos de cualquier naturaleza, con cono- nimo diario vigente en el Distrito Federal al momento
cimiento de que serán utilizados, en todo o en parte, de cometerse el delito y destitución e inhabilitación
en apoyo de personas u organizaciones que operen o de dos años a catorce años para desempeñar otro em-
cometan actos terroristas en el territorio nacional.”71 pleo, cargo o comisión públicos.”72
70 Ibídem
71 Código Penal Federal, artículo 139.
72 Código Penal Federal, artículo 224.
• Transmitir a más tardar 30 días después • Cada entidad deberá contar con un órgano co-
79 “Se considerarán como operaciones de alto riesgo, entre otras, todas las que realicen con personas políticamente expuestas extranjeras, así como en los casos de clientes no residentes en el país, respecto
de los cuales deberán conocer las razones por las que han elegido celebrar una operación en territorio nacional.” DOF: 14/05/2004, cláusula décima segunda.
80 DOF: 14/05/2004, cláusula décima primera.
81 DOF: 14/05/2004, DOF: 20/04/2009, DOF: 17/03/2011, DOF: 09/09/2010.
82 DOF: 14/05/2004, cláusula séptima.
83 DOF: 17/03/2011, capítulo 1, numeral XVI.
84 DOF: 17/03/2011, capítulo 1, numeral XIV.
85 DOF: 17/03/2011, capítulo 1, numeral XV.
44 86 DOF: 14/05/2004, cláusula décima séptima.
Normatividad sobre la Prevención de Lavado de Activos Chile, Colombia, Ecuador, México y Perú
“Actos de Ocultamiento y Tenencia.- El que adquie- Incurrirán en el mismo delito y la misma pena, los
re, utiliza, guarda, custodia, recibe, oculta, adminis- representantes o ex representantes legales de las perso-
tra o transporta dentro del territorio de la República o nas jurídicas que mediante actividad privada hubie-
introduce o retira del mismo o mantiene en su poder ren incrementado el patrimonio de la persona jurídi-
dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilícito ca, afectando el patrimonio del Estado y que no pueda
conoce o puede presumir, y dificulta la identificación demostrar que provienen de una actividad lícita; adi-
de su origen, su incautación o decomiso, será repri- cionalmente, la persona jurídica restituirá al Estado
mido con pena privativa de la libertad no menor de los bienes que le hubiesen sido afectados además de
ocho ni mayor de quince años y con ciento veinte a los obtenidos como producto del delito y será sancio-
trescientos cincuenta días multa”. 91 nada con una multa del 25% de su patrimonio.”92
90 Ley 27.765 de 2002, artículo 1, modificado por el Decreto Legislativo Nº 986, de julio de 2007 – Delegación por Ley 29.009.
91 Ley 27.765 de 2002, artículo 2, modificado por el Decreto Legislativo Nº 986, de julio de 2007 – Delegación por Ley 29.009.
92 Ley 004 del 31 de marzo de 2010.
y/o del financiamiento del terrorismo, así como, de lores, computados según su valor de
coadyuvar a la implementación por parte de los su- cotización al cierre del día anterior a la
jetos obligados del sistema para detectar operaciones imposición.
sospechosas de lavado de activos y/o del financia-
miento del terrorismo (…).”93 - Colocación de obligaciones negocia-
bles y otros títulos valores de deuda,
Se encuentran obligados a informar a la UIF res- emitidos por la propia entidad.
pecto a las operaciones sospechosas y las que supe-
ren cierta cuantía, entre otros:94 - Compraventa de títulos valores, públi-
cos o privados, o de cuotapartes de fon-
• Las empresas del sistema financiero y del dos comunes de inversión.
sistema de seguros y demás comprendidas en
los artículos 16 y 17 de la Ley General del Sis- - Venta de cartera de la entidad finan-
tema Financiero y del Sistema de Seguros, y ciera a terceros.
Orgánica de la Superintendencia de Banca y
Seguros, Ley 26.702. - Constitución de fideicomisos y todo
tipo de otros encargos fiduciarios.
• Las empresas emisoras de tarjetas de crédi-
to y/o débito. - Operaciones a futuro pactadas con los
clientes.
• Los fiduciarios o administradores de bienes,
empresas y consorcios. • Adoptar medidas razonables para obtener,
registrar y actualizar la información sobre la
Las sociedades agentes de bolsa, sociedades verdadera identidad de sus clientes, habituales
agentes de productos y sociedades intermedia- o no, y las operaciones comerciales, como par-
rias de valores. te del proceso de conocimiento del cliente.
De conformidad con esta misma Ley 27.693, los • Adoptar como política complementaria al
sujetos obligados a informar deben: conocimiento del cliente y el conocimiento del
mercado como mecanismos para detectar ope-
• Registrar cada operación que supere el mon- raciones que salen de los perfiles de sus clien-
to que se establezca en el reglamento respecti- tes y podrían constituir operaciones inusuales
vo por los siguientes conceptos, tales como: o sospechosas.97
miento de terrorismo, así como, de designar el Respecto a la financiación del terrorismo, la Ley
oficial de cumplimiento, quien debe ser un fun- 25.475 de 1992 consagra un tipo autónomo para
cionario de dedicación exclusiva para vigilar el esta conducta de la siguiente manera:
cumplimiento de tal sistema. Si por el tamaño
de la organización, complejidad o volumen de “Será reprimido con pena privativa de libertad no
transacciones y operaciones no se justifique menor de veinte años, el que de manera voluntaria ob-
contar con un funcionario a dedicación exclu- tiene, recaba, reúne o facilita cualquier tipo de bienes
siva, debe designar un funcionario de nivel de o medios o realiza actos de colaboración de cualquier
gerente como oficial de cumplimiento.98 modo favoreciendo la comisión de delitos comprendi-
dos en este Decreto Ley o la realización de los fines de
Prestar especial atención a las operaciones un grupo terrorista (…)”102
sospechosas e inusuales realizadas o que se ha-
yan intentado realizar. Como actividades sos- 2.5.4. Personas
pechosas deben entenderse: “aquellas de natu-
políticamente expuestas
raleza civil, comercial o financiera que tengan
una magnitud o velocidad de rotación inusual, Por otro lado, la normatividad peruana define a
o condiciones de complejidad inusitada o in- las personas políticamente expuestas como “aque-
justificada, que se presuma proceden de alguna llas personas naturales que cumplen o hayan cumpli-
actividad ilícita, o que, por cualquier motivo, do funciones públicas destacadas en los últimos dos
no tengan un fundamento económico o lícito (2) años sea en el territorio nacional o extranjero y
aparente; y, operaciones inusuales, aquellas cuyas circunstancias financieras puedan ser objeto de
cuya cuantía, características y periodicidad no un interés público. Incluye a sus parientes hasta el
guardan relación con la actividad económica segundo grado de consanguinidad y segundo de afini-
del cliente, salen de los parámetros de normali- dad y al cónyuge”.103
dad vigente en el mercado o no tienen un funda-
mento legal evidente”.99 Como complemento de la definición anterior la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP expidió
• Establecer un código de conducta con el ob- una lista mínima de cargos públicos a ser considera-
jetivo de asegurar el adecuado funcionamiento dos como personas expuestas políticamente.
del sistema de prevención de lavado de activos
y financiación del terrorismo.100 Conforme a la normatividad peruana los sujetos
obligados a informar sobre la base de la información
• Desarrollar un plan de capacitación anual obtenida a través de sus políticas y procedimientos
respecto a las normas de prevención de lava- para el adecuado conocimiento de sus clientes debe-
do de activos y financiación del terrorismo, así rán, bajo su buen criterio, identificar a aquellos clien-
como de los mecanismos, políticas y procedi- tes que consideran que podrían ser sensibles a opera-
mientos establecidos por los sujetos obligados. ciones de lavado de activos y/o de financiamiento del
terrorismo, en adelante denominados “clientes sensi-
• Adoptar un manual para la prevención del bles” y, como consecuencia de ello, reforzar en estos
lavado de activos y financiamiento del terroris- casos su procedimiento de conocimiento de cliente.
mo, el cual debe contener las políticas, meca- Asimismo, las empresas deberán reforzar el procedi-
nismos y procedimientos que debe cumplir la miento de conocimiento del cliente tales como perso-
entidad.101 nas expuestas políticamente.104
49
Marco Normativo Comparativo
A
lo largo del presente documento hemos su prevención y gestión de riesgo inherente a cada
presentado la normatividad vigente so- uno de ellos.
bre el lavado de activos, enriquecimiento A continuación, y con base en dicho informe rea-
ilícito, financiación del terrorismo y per- lizado, presentamos la siguiente tabla que ilustra el
sonas públicamente expuestas; en este sentido he- cumplimiento de cada uno de los 5 países de las me-
mos revisado para cada uno de los países objeto de didas más relevantes para prevenir el lavado de acti-
estudio cómo se tipifican cada uno de los diferentes vos y la financiaciónel financiamiento del terrorismo
delitos señalados y los mecanismos previstos para por el GAFI y GAFISUD.
Recomendación
GAFI / Chile Colombia Ecuador México Perú
GAFISUD
Ley penal en
blanco. Lista de
delitos subyacen- Cumple a caba- No contempla
No cubre la No se encuentran
Alcance del tes está limitada a lidad las reco- responsabilidad
ocultación de la taxativamente
delito penal de una lista taxativa mendaciones de penal de la per-
propiedad de los enumerados
lavado de dinero. de delitos. GAFI y GAFISUD. sona jurídica.
bienes. los delitos
Responsabilidad subyacentes.
penal para perso-
nas jurídicas.
Recomendación
GAFI / Chile Colombia Ecuador México Perú
GAFISUD
No se detallan
Medidas acor-
los documentos
No se encuentra des a las reco-
para la debida
Debida diligencia regulado a nivel mendaciones
identificación del
respecto a los legal sino me- del GAFI para
cliente ni se exi-
clientes. diante circular. el conocimiento
ge su realización
del cliente.
previa a la vin-
culación como
cliente.
Contempla
Normatividad
control en la
acorde a las reco-
vinculación y
mendaciones del Cumple a caba- Cumple a caba-
Personas monitoreo, el Cumple a cabali-
GAFI y GAFISUD. lidad las reco- lidad las reco-
políticamente concepto vincu- dad las recomen-
mendaciones de mendaciones de
expuestas. la a familiares. daciones de GAFI
Contempla la GAFI y GAFISUD. GAFI y GAFISUD.
y GAFISUD.
figura en normati-
Aplica a las
vidad secundaria.
instituciones
financieras.
Se debe
mantener el Marco
Documentación registro por 10 normativo
de las etapas y años. Sólo se insuficiente.
Mantenimiento Se deben Sólo aplica
elementos del encuentran re-
de mantener por para institucio-
SARLAFT. guladas las en- El registro se
registros. 5 años. nes financieras
tidades supervi debe mantener
supervisadas.
Conservación sadas por la por 10 años.
por 10 años Superintenden-
cia de Bancos y
Seguros.
Recomendación
GAFI / Chile Colombia Ecuador México Perú
GAFISUD
Acceso restrin- Cumple a Permite el acceso Cumple a No hay facilidad
gido de la UAF cabalidad las de la UAF a la infor- cabalidad las para el acceso de
a la información recomendacio- mación necesaria, a recomendacio- la UIF a la infor-
Protección reporte protegida por nes de GAFI y pesar de la reserva nes de GAFI y mación protegida
de buena fe reserva banca- GAFISUD. bancaria. GAFISUD. por reserva ban-
– Prohibición ria, se requiere caria.
Cumple a cabalidad
de divulgar ROS. autorización
las recomendacio-
de la Corte de
nes de GAFI y GAFI-
apelaciones de
SUD.
Santiago.
Recomendación
GAFI / Chile Colombia Ecuador México Perú
GAFISUD
UAF creada UIAF creada UAF creada me- UIF creada me- UIF creada
Crear UIF mediante la Ley mediante la Ley diante la Ley 12 diante Decreto mediante la ley
receptora 19.913 de 2003. 526 de 1999. de 2005. DOF 07/ 05/04 27.693 de 2002
de ROS.
55
Instructivo de Reportes para Prevención y Detección Lavado Activos
M
ediante la Resolución 7 del 10 de febre- 5. Plazos para la entrega de los reportes.
ro de 2010, la Unidad de Inteligencia
Financiera de Ecuador, expidió el Ins- 6. La obligación de implementar un sistema de
tructivo de Reportes para Prevención y prevención de riesgos, así como cumplir con los
Detección de Lavado Activos (en adelante “el ins- procedimientos de “debida diligencia” y con las
tructivo”), en el cual se instrumenta la obligación políticas “conozca a su cliente”, “conozca a su
de informar por parte de los sectores económicos empleado” y “conozca su mercado”.
vulnerables el delito de lavado de activos y financia- Hemos advertido en el instructivo citado y en la
miento del terrorismo, aplicable a los sectores eco- página web de la UAF que los reportes de operacio-
nómicos vulnerables al delito de lavado de activos nes/transacciones inusuales e injustificadas, deben
determinados por la Ley de Prevención, Detección ser enviados en línea y, excepcionalmente, pueden
y Erradicación del Delito de Lavado de Activos y Fi- ser entregados por otro medio.
nanciamiento del Terrorismo.
Adicionalmente el instructivo de reporte dispone
Los sujetos obligados a informar a la Unidad de que los mismos serán presentados conforme al for-
Análisis Financiero (UAF), considerados como sec- mulario que la UAF expida mediante circular.
tor económico vulnerable al delito de lavado de ac-
tivos y financiamiento del terrorismo, para efectos Por medio de la circular 1180 del 31 de agosto de
del presente estudio, a través de la entrega de re- 2010, la UAF estableció el formato de reporte aplica-
portes en el mercado de valores son: las bolsas, las ble a las casas de valores en general y a los agentes del
casas de valores y las administradoras de fondos y mercado de valores para el envío de los reportes de:
fideicomisos.
• Operaciones y transacciones económicas in-
Para instrumentar la obligación de informar a la usuales e injustificadas.
UAF por parte de los sujetos obligados, el instructi-
vo dispone: • Reporte de no existencia de operaciones o
transacciones económicas inusuales e injusti-
1. Los sujetos obligados a reportar y su deber de ficadas.
cumplimiento de la Ley para Reprimir el Lavado
de Activos. • Reporte de tentativas de operaciones y tran-
sacciones económicas inusuales e injustificadas
2. Los deberes y obligaciones del oficial de cum- (siempre y cuando la institución tuviere una
plimiento, quien será el encargado reportar la constancia material del intento del hecho).
información sobre operaciones y transacciones
inusuales o injustificadas. • Reporte de operaciones y transacciones eco-
nómicas que igualen o superen los umbrales
3. Los tipos de reportes que se deben presentar a establecidos.
la UAF y los parámetros de los mismos.
• Reporte de no existencia de operaciones y
4. La gestión de reportes de operaciones y tran- transacciones económicas que igualen o superen
sacciones económicas inusuales e injustificadas. los umbrales establecidos en este instructivo.
5 Red Contra Delitos Financieros - FINCEN: Departamento del Tesoro de los Estados Unidos.
• El objetivo de los formatos de reporte de El formato propuesto fue elaborado con base en
operaciones inusuales e injustificadas es pro- el Instructivo de Reportes para Prevención y Detec-
veer de un mecanismo fundamental de infor- ción de Lavado Activos, la circular 1180 del 31 de
mación a la UAF para procesarla, analizarla, agosto de 2010 y los formatos establecidos por Chi-
custodiarla y, de ser el caso, remitirla al Minis- le, Colombia, México y Perú.
59
Textos Guías Educativos
E
l objetivo general de los textos guías pre- de conocimiento del cliente y/o proveedor, in-
sentados es proponer el contenido de centivando a los empleados de los agentes del
materiales educativos para la bolsa, ca- mercado a su observancia.
sas de valores, inversionistas y emisores
(en adelante “los agentes del mercado”), con énfasis • Generar programas de capacitación para el
en una educación preventiva orientada a alertar a personal sobre el lavado de activos y financia-
los ecuatorianos para prevenir su participación en miento del terrorismo, entre las cuales se debe te-
situaciones de lavado de activos o de financiamiento ner en cuenta no sólo el conocimiento de la nor-
del terrorismo. matividad aplicable, sino también la importancia
del conocimiento del cliente y del mercado.
El objetivo específico de los textos guías es educar
• Capacitación del personal diferenciada por
y crear conciencia en los agentes que participan en
nivel del empleado, así como por su función y
el mercado sobre:
mercado.
• ¿Qué es el lavado de activos y el financia- • Estar informados desde el front, es decir, los
miento del terrorismo? empleados del front no solo deben conocer las
diferentes tipologías y señales de alerta, sino
• ¿Cuáles son los riesgos de ser usado para que deben hacer un constante monitoreo de los
el lavado de activos y el financiamiento del medios de comunicación, para reconocer una
terrorismo? situación sospechosa cuando estén ante ella.
Gremios
Autoridades Industria
Presidencia Bancos
Ministerios Seguros
Dependencias AFP
Fiscalía General del Estado Casas de Bolsa
UAF Bolsas de Valores
Policía Depósito centralizado de valores
Presidencia Medios Emisores
Radio
TV
Internet
Capacitaciones
La publicidad creada con el fin de concientizar a ser usado para cometer los delitos de lavado de
los diferentes sectores del mercado de valores debe activos y financiamiento del terrorismo.
contar con:
• Un esfuerzo continuado y sistemático, tanto
• Una coordinación entre las autoridades y la de las autoridades como de la industria, de ma-
industria, mediante la cual se unan esfuerzos y nera tal que genere recordación.
se retroalimente para generar campañas actua- • Lenguaje claro y sencillo, que permita el en-
les y pertinentes. tendimiento de todos los agentes del mercado.
• Carácter preventivo de las medidas, que per- • Abordar los diferentes agentes en diferentes me-
mita concientizar a los agentes del mercado so- dios, según su destinatario y la posibilidad de acce-
bre los riesgos y las consecuencias de permitir so que pueda tener el mismo a la información.
En la mayoría de los países del mundo esta conducta es considerada delito. Comete delito de
lavado de activos el que dolosamente, en forma directa o indirecta:
- Ingreso y egreso de dinero de procedencia ilícita por los distritos aduaneros del país.
Las organizaciones criminales han desarrollado diferentes maneras de utilizar las actividades líci-
tas para ocultar el origen ilícito de sus recursos y tratar de darles apariencia de legalidad, estos
procesos se pueden agrupar en tres formas básicas de lavar activos:
3 • Movimiento de
1• Movimiento
2 • Movimiento bienes y servicio a
de dinero a través
físico de dinero. través de los sistemas
del sistema financiero.
de comercio.
¿Qué es la UAF?
La Unidad de Análisis Financiero (UAF) es el órgano operativo del Consejo Nacional Contra el
Lavado de Activos (CONCLA), cuya función principal es la de recibir los reportes de operaciones
inusuales e injustificadas de las empresas del sector financiero, industrial, real y de servicios, sobre
lavado de activos y temas relacionados.
Es una característica o elemento que nos permite determinar un posible comportamiento que
proviene de un delito o determina un fraude.
¿Qué es el riesgo?
Es la posibilidad de que ocurra cualquier evento, impedimento, obstáculo, problema u oportuni-
dad, cuya posible ocurrencia o materialización podría incidir en el logro de los objetivos y metas
de la Compañía, con características negativas que afecten un ente económico, una comunidad o
una persona.
Riesgo legal: posibilidad de pérdida en que incurre una empresa al ser sancionada, multa-
da u obligada a indemnizar daños como resultado del incumplimiento de normas o regula-
ciones y obligaciones contractuales.
Riesgo reputacional: posibilidad de pérdida en que incurre una empresa por desprestigio,
mala imagen, publicidad negativa, cierta o no, respecto de la institución y sus prácticas de
negocios, que cause pérdida de clientes, disminución de ingresos o procesos judiciales.
Riesgo de contagio: posibilidad de pérdida que una empresa puede sufrir, directa o indi-
rectamente, por una acción o experiencia de un relacionado o asociado. El relacionado o
asociado incluye personas naturales o jurídicas que tienen posibilidad de ejercer influencia
sobre la empresa.
Consecuencias
Al ser el lavado de activos una conducta considerada delito, los riesgos a los que están someti-
dos los agentes del mercado de valores, inversionistas y todo ciudadano ecuatoriano se pueden
resumir en:
• Persecución penal.
• Suspensión y cancelación de la personería jurídica.
• Exclusión de fuente de financiación.
• Bloqueo internacional (inclusión en listas internacionales, lista Clinton, Banco de Inglaterra).
• Mala o pérdida de la reputación.
• Altos costos de remediación.
• Continuidad del negocio.
• Hace parte de rumores.
• Pérdida de relaciones comerciales.
Es aquella que no guarda correspondencia con los patrones regulares de las actividades econó-
micas que habitualmente realiza el cliente y cuyo origen no puede ser justificado.
107 Las definiciones corresponden a la Superintendencia Financiera de Colombia, Circular Externa 22 de 2007, exceptuando aquellas que se indique otra fuente.
Protejamos la Bolsa
• Dude de los negocios fáciles.
• Nunca preste su nombre para realizar operaciones a nombre de otra persona o empresa.
• Siempre pregunte el origen de los bienes y dinero con los cuales va a hacer operaciones.
• Siempre documente todas las transacciones que realice.
• Siempre verifique y analice la información del inversionista o proveedor.
• Conozca las tipologías a través de las cuales se cometen los delitos de lavado de activos y
financiación del terrorismo.
• Apóyese en la tecnología para determinar inversionistas, mercados y operaciones riesgosas.
• Tenga en cuenta que el lavador siempre está dispuesto a perder dinero.
• El único control no son las listas.
• No haga suposiciones, siempre básese en la información.
• Creación de gran cantidad de empresas de papel, sin tener la logística ni los medios necesarios
para su funcionamiento.
• Oferta de múltiples servicios y/o productos.
• Cambio constantemente de sus denominaciones.
• Resistencia al solicitar información.
• Oficinas funcionan en el mismo domicilio.
• Estratificación de fondos para evitar controles.
• Movimientos de dinero no acordes al perfil económico.
• Créditos a varias personas y concentración de pocos beneficiarios finales.
• Operaciones de créditos realizados de manera extremadamente rápida.
• Creación de gran cantidad de empresas de papel, sin tener la logística ni los medios necesarios
para su funcionamiento.
• Acceso a información privilegiada.
• Tráfico de influencias.
• Conflicto de intereses.
• Giro de cheques por altos montos a familiares sin actividad económica de respaldo.
• Perfiles económicos no acordes con adquisición de bienes.
• Estratificación de fondos para evitar controles.
108 Por el volumen de las alertas, se recomienda hacer uso de los textos de forma fraccionada.
• Creación de gran cantidad de empresas de papel, sin tener la logística ni los medios necesarios
para su funcionamiento.
• Oferta de múltiples servicios y/o productos.
• Cambio constantemente de sus denominaciones.
• Resistencia al solicitar información.
• Oficinas funcionan en el mismo domicilio.
• Estratificación de fondos para evitar controles.
• Movimientos de dinero no acordes al perfil económico.
• Créditos a varias personas y concentración de pocos beneficiarios finales.
• Operaciones de créditos realizados de manera extremadamente rápida.
• Creación de gran cantidad de empresas de papel, sin tener la logística ni los medios necesarios
para su funcionamiento.
• Acceso a información privilegiada.
• Tráfico de influencias.
• Conflicto de intereses.
• Giro de cheques por altos montos a familiares sin actividad económica de respaldo.
• Perfiles económicos no acordes con adquisición de bienes.
• Estratificación de fondos para evitar controles.
No preste su nombre
69
Ecuador y la prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo
U
n elemento clave para la prevención del • Es de destacar en el caso chileno la conse-
lavado de activos y el financiamiento del cuencia de utilizar personas jurídicas en la co-
terrorismo, es que tanto los sistemas misión del delito, ya que la legislación aplicable
como la regulación adoptada por los contempla como sanción la cancelación de la
países sean constantemente evaluados y ajustados personería jurídica, independientemente de las
paulatinamente con el fin de avanzar en la adopción sanciones impuestas a las personas naturales.
de prácticas internacionales.
• Por su parte, la legislación colombiana con-
Con el fin de lograr que Ecuador avance en su re- templa una amplia gama de delitos subya-
gulación doméstica sobre prevención de lavado de centes, de acuerdo a las recomendaciones del
activos y financiamiento del terrorismo presenta- GAFI, así como su aplicación cuando los actos
mos las siguientes consideraciones, en las cuales se se hubieren realizado parcial o totalmente en
presenta la situación actual de Ecuador, respecto a el extranjero.
las principales recomendaciones del GAFI, en mate-
ria de regulación sobre la prevención del lavado de • Respecto a la regulación mexicana, es posible
activos y financiamiento del terrorismo con énfasis predicar que cumple con las recomendaciones
en el mercado de capitales, versus Chile, Colombia, del GAFI, en relación a los delitos subyacentes
México y Perú, países objeto de análisis en el pre- y su aplicación a las conductas realizadas fue-
sente informe. ra del territorio nacional, sin embargo no tiene
contemplado algún tipo de sanción penal o ad-
ministrativa para las personas jurídicas.
6.1. TIPO PENAL
LAVADO DE ACTIVOS • El caso peruano es diferente a los países an-
teriormente mencionados, en la medida que no
contempla un listado de delitos subyacentes re-
lacionados con el tipo penal de lavado de acti-
Las 40 recomendaciones del GAFI han sugerido
vos ni consagra expresamente la posibilidad de
que los países deben regular el tipo de lavado de
que la conducta sea realizada en el exterior.
activos, incluyendo la gama más amplia de delitos
subyacentes, a partir del método del umbral o inclu-
• En relación a Ecuador, es importante resaltar
yendo todos los delitos subyacentes en el mismo.
que la consagración del tipo penal cumple con
la consagración de los delitos subyacentes se-
De igual manera, los delitos subyacentes deben
gún las recomendaciones del GAFI y en la mis-
abarcar conductas cometidas en otros países, siem-
ma línea adoptada por la media de otros países
pre y cuando las mismas constituyan un delito en
de la región.
ambos países.
• Chile adecuó su tipo penal de Lavado de Ac- Adicionalmente, como una actividad adicional de
tivos como un tipo en blanco, el cual remite a mejora regulatoria, Ecuador tiene abierta la posibi-
una amplia gama de delitos subyacentes. lidad, de cara a las prácticas internacionales de eva-
luar la incorporación, en su sistema jurídico, de la grado para el testaferrato, para lo cual dispone
responsabilidad penal de las personas jurídicas que el ordenamiento colombiano que quien pres-
participen en dichas actividades delictivas. te su nombre para adquirir bienes con dinero
proveniente del narcotráfico o actividades co-
nexas, como sanción accesoria a la pena priva-
tiva de la libertad correspondiente y multa, se
6.2. PROVISIONALES Y DECOMISO
decomisarán los bienes.
• Los 5 países analizados contemplan medidas • Para el caso mexicano, la figura del decomiso
para que sus autoridades puedan decomisar se encuentra consagrada en beneficio del Esta-
los bienes lavados, el producto de los mismos, do respecto de aquellos bienes cuya proceden-
los instrumentos utilizados o que se pensaba cia no se logre acreditar de acuerdo con la Ley
utilizar, en la comisión de cualquier delito de Federal de Responsabilidades de los Servidores
lavado de capitales o bienes de valor equivalen- Públicos.
te, sin perjuicio de los derechos de terceros de
buena fe. • La normatividad mexicana, al igual que la co-
lombiana, contempla a través de la Ley de Ex-
• El decomiso en las regulaciones analizadas tinción de Dominio, la posibilidad de pérdida
ha sido consagrado para el delito de enriqueci- de los derechos sobre bienes mencionados sin
miento ilícito, por tanto algunos países lo con- contraprestación ni compensación alguna para
sagran directamente en esta figura. En el caso su dueño ni para quien ostente o se comporte
de Chile, no se dispone la figura del decomiso como tal a favor del Estado.
directo sobre los bienes, sino que se contempla
una multa por el valor de los bienes que el su- • Por su parte, la regulación peruana no dista
jeto activo no logre justificar razonablemente de lo mencionado para la legislación colombia-
con sus ingresos legítimos, multa a la cual se le na, en la medida que contempla el decomiso de
da el tratamiento de “decomiso”. los bienes aplicable al enriquecimiento ilícito.
terla, cuando son de propiedad del autor del acto • Respecto al conocimiento del cliente, es de desta-
punible o del cómplice; y sobre las que han sido car la legislación mexicana que desde el momento
producidas por la infracción misma”111. Adicio- mismo de su vinculación prevé que se clasifique
nalmente, la Ley de Prevención y Erradicación según su perfil de riesgo, con base en el grado de
del Delito del Lavado de Activos y Financia- riesgo transaccional que represente el cliente, así
miento del Terrorismo consagra el decomiso que a mayor riesgo mayor información y, en con-
como un objetivo especial. secuencia, un seguimiento más estricto del com-
portamiento transaccional del cliente.
Dentro del anterior contexto, es viable que la re-
gulación ecuatoriana reflexione sobre algunos te- • La legislación chilena respecto al conoci-
mas: i) evaluar la incorporación no solo de medi- miento del cliente exige, de manera general,
das que permitan el congelamiento o embargo de que se tenga información de los clientes, como
los bienes de origen ilícito para impedir cualquier nombre completo, sexo, nacionalidad, número
comercialización, transferencia o disposición de los de cédula nacional de identidad o número de
mismos, sino aquellos bienes de los cuales no se ha pasaporte, profesión, ocupación u oficio, y giro
comprobado su origen pero pueda inferirse razona- en el caso de personas jurídicas, dirección o re-
blemente que tienen origen ilícito, o de los cuales sidencia en Chile o país de origen o residencia
no se pueda justificar su procedencia. ii) otra alter- y teléfono de contacto.
nativa sería la de consagrar de manera expresa el
decomiso como parte integrante del tipo especial de • La legislación colombiana, como parte del
lavado de activos. deber de conocimiento del cliente, dispone que
es obligatorio, para las entidades vigiladas por
la Superintendencia Financiera de Colombia
6.3. PROCEDIMIENTOS DDC y dentro de ellas los agentes que de cualquier
forma participan en los mercados de valores,
Y REGISTROS ACTUALIZADOS diseñar formularios de vinculación y hacerlos
SOBRE CLIENTES diligenciar por quienes aspiran a ser clientes
previamente a su vinculación a la entidad, así
como la realización de una entrevista presen-
Las medidas que recomienda el GAFI respecto cial al potencial cliente, de la cual debe dejarse
al procedimiento de DDC, se puede resumir en la constancia documental.
identificación del cliente, la identificación del titular
beneficiario final, la obtención de información so- • Por su parte, el ordenamiento peruano, ade-
bre el objeto y la supuesta naturaleza de la relación más de las políticas de conocimiento del cliente
comercial, y llevar el proceso de debida diligencia según las recomendaciones del GAFI, dispone,
permanente respecto de la relación comercial. como política complementaria, el conocimien-
to del mercado como mecanismo para detec-
tar operaciones que salen de los perfiles de sus
• Todas las legislaciones analizadas contem-
clientes y podrían constituir operaciones in-
plan medidas encaminadas a conocer a sus
usuales o sospechosas.
clientes y mantener sus registros actualizados,
quizás la diferencia se encuentra en el detalle
sobre la forma como abordan el conocimiento Dentro del anterior contexto, observamos que el
del cliente. caso ecuatoriano no se aparta de los estándares de
los demás países analizados, sin embargo, se podría
• Respecto al registro, todas las legislaciones avanzar en identificar a través de listas enunciati-
analizadas cumplen con las recomendaciones vas y/o taxativas, los documentos que deben aportar
del GAFI que aconseja llevar registro como mí- los clientes y, en todo caso, prever que los mismos
nimo por 5 años; es de destacar que legislacio- deban ser presentados antes de su vinculación a la
nes como la colombiana y peruana exigen la entidad, de tal manera que se garantice el cumpli-
conservación de registros por 10 años. miento de la debida diligencia.
Desde esta perspectiva, podría resultar aconseja- crearon instructivos y formatos que deben ser
ble la adopción, ente otras, de un formulario de cumplidos por todas las entidades vigiladas
vinculación, así como una entrevista a los poten- por la SFC, dentro de las cuales se encuen-
ciales clientes y el conocimiento de sus actividades. tran todos los agentes que forman parte del
Por otra parte resulta de vital importancia para los mercado de valores.
empleados de las entidades supervisadas el cono-
cimiento del mercado, especialmente de aquellos • Por su parte, la regulación mexicana al dis-
encargados del front en la vinculación, con el fin tinguir entre operaciones inusuales, relevan-
de facilitar la detección de operaciones inusuales o tes y sospechosas, detalla el tipo de operacio-
sospechosas. nes que se debe reportar según estas catego-
rías, de manera tal que las entidades cuentan
con parámetros claros para identificar y re-
portar este tipo de operaciones.
6.4. REPORTE DE OPERACIONES
SOSPECHOSAS • Asimismo, en la normatividad peruana, a
semejanza de la normatividad de los demás
países analizados, los sujetos obligados a in-
formar son responsables de implementar en
El objetivo principal de las normas relacionadas con las instituciones que representan, el sistema
la prevención del lavado de activos y financiamiento para detectar operaciones sospechosas de la-
del terrorismo, así como las obligaciones asignadas a vado de activos y/o de financiamiento de te-
los sujetos obligados, es el suministro de información rrorismo, así como el reporte de las mismas.
de operaciones inusuales o sospechosas.
De lo anterior se tiene que la regulación ecua-
Para el cumplimiento del reporte de operaciones toriana no se aparta de las disposiciones que im-
sospechosas, se debe contar con una entidad encar- ponen el deber a los sujetos obligados de informar
gada de centralizar este tipo de información, anali- a las UIF sobre aquellas operaciones que se han
zarla y entregarla a las autoridades de investigación detectado como inusuales o sospechosas, dentro
y judicialización. de los parámetros fijados por las recomendaciones
del GAFI.
• Todos los países analizados cuentan con una
Unidad de Inteligencia Financiera que hace Teniendo en cuenta que el formulario de reporte
parte del grupo Egmont, excepto para el caso es el mecanismo mediante el cual las entidades in-
ecuatoriano. forman a las UIF sobre las operaciones inusuales
y sospechosas, consideramos que el mismo podría
• La regulación chilena contempla una lista de ser objeto de algunas mejoras, efecto para el cual
operaciones que debe ser reportadas a la UIF hemos elaborado un primer borrador para el aná-
por los sujetos obligados, pero advierte que no lisis de los agentes interesados en el avance del di-
es una lista taxativa, en consecuencia los sujetos seño de la política pública objeto de este estudio.
obligados deberán reportar toda operación que
consideren sospechosa según la ley aplicable. Es importante considerar que la revisión del
formulario de reporte ha de estar caracterizada
• En Colombia, como parte del cumplimiento por la facilidad de procesamiento y claridad de la
del SIPLA, las entidades deben cumplir con los información requerida y reportada, de forma tal
mecanismos de detección y reporte de opera- que permita a los oficiales de cumplimiento su-
ciones sospechosas a la UIAF, para lo cual se ministrar adecuadamente la información y mini-
mizar el margen de error que podría presentarse al lidad de los mismos e implicaría también un
tener que recurrir a varias codificaciones incluidas conocimiento del mercado y de los clientes por
en documentos anexos. parte del front de las entidades.
• Alcance penal del tipo de terrorismo: es acon- • Beneficiarios finales: es aconsejable regular
sejable evaluar la tipificación del terrorismo in- de forma detallada el deber de los sujetos obli-
ternacional como un complemento al tipo penal gados para identificar los beneficiarios finales
de terrorismo, con el fin de abarcar las conduc- de las operaciones, como una herramienta
tas cometidas en el exterior, la asociación a gru- para evidenciar los recursos que puedan ser
pos terroristas extranjeros, así como una herra- utilizados para financiar el terrorismo, grupos
mienta de cooperación internacional. ilegales y/o actividades delictivas.
CHILE:
• Código Penal.
• Ley 19.913 de 2003.
• UAF Chile, circular 008 de 2006.
• UAF Chile, circular 0014 de 2006.
• UAF Chile, circular 007 de 2006.
• UAF Chile, circular 009 de 2006.
• UAF Chile, circular 0036 de 2007.
• UAF Chile, circular 026 de 2007.
• Superintendencia de Valores y Seguros de Chile, circular 1809 de 2006.
COLOMBIA:
• Código Penal.
• Ley 1121 de 2006.
• Decreto 950 de 1995.
• Superintendencia Financiera de Colombia, carta circular 62 de 2005.
• Superintendencia Financiera de Colombia, carta circular 40 de 2004.
• Superintendencia Financiera de Colombia, circular externa 025 de 2003.
ECUADOR:
• Convenio 1 de 2004, artículo 1.
• Ley 12 de 2005, modificada parcialmente por la Ley No. 00, publicada en el Registro Oficial Suplemento
352 del 30 de diciembre de 2010. Artículo 14.
• Código Penal.
• Capítulo IV “Normas de Prevención de Lavado de Activos para las Instituciones Controladas por la
Superintendencia de Bancos y Seguros”, Título XIII, Libro I de la Codificación de Resoluciones de la
Superintendencia de Bancos y Seguros y Junta Bancaria.
• Instructivo de reportes para prevención y detección de lavado de activos.
MÉXICO:
• Código Penal Federal.
• DOF: 14/05/2004.
• DOF: 20/04/2009.
• DOF: 17/03/2011.
• DOF: 09/09/2010.
• Ley de Instituciones de Crédito.
• Ley 27.765 de 2002, artículo 1, modificado por el Decreto Legislativo Nº 986, de julio de 2007 - Delegación
por Ley 29.009.
PERÚ:
• Ley 004 del 31 marzo de 2010.
• Ley 27.693 de 2002.
• Resolución CONASEV Nº 033-2011-EF/94.01.1.
• Ley 25.475 de 1992, artículo 4, modificado por el Decreto Legislativo Nº 985, de julio de 2007.
• Resolución SBS Nº 838-2008.
• Reporte Ros: Estas operaciones deben informarse a la Unidad de Análisis Financiero en cuanto sean
detectadas, a través de un formulario electrónico disponible en el portal de Entidades Supervisadas de la
página institucional del servicio.
• Formulario:
Envío de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) 112
En el portal de Instituciones Supervisadas vaya al menú de la izquierda y seleccione la opción
Formulario ROS.
112 http://www.uaf.cl/descargas/entidades/demos/Demo_como_enviar_un_ROS.pdf
FIGURA No. 1
En la primera parte del formulario ROS deben completarse datos básicos de identidad y dirección, tanto de
la institución que reporta a la UAF, como de la persona o institución que es reportada.
En el cuadro “Referencia ROS” debe ingresar un número (usted decida cuál) que permitirá identificar el re-
porte que usted enviará. No incluya en este campo referencias a la persona o a la institución que está repor-
tando ni tampoco haga referencias a información reservada. No utilice números de RUN o RUT. El número
identificador permite a la UAF interactuar con el Sujeto Obligado que reporta el caso (usted).
FIGURA No. 2
En el caso de que usted reporte a una persona natural que representa a otra persona o entidad (que es la
mandante) marque esa opción en el formulario. Se desplegarán nuevos campos en los que podrá ingresar
los datos del mandante correspondiente (Figura N° 2).
FIGURA No. 3
En la segunda parte del formulario ROS se registran y describen las operaciones reportadas.
FIGURA No. 4
Por último, es fundamental que en la sección “Descripción del Reporte” incluya todos los elementos que
usted considere importantes para describir la operación sospechosa que está reportando.
Entre estos considere la participación de la persona o entidad reportada, sus nombres; otras personas o enti-
dades vinculadas; circunstancias en que ocurre la operación; fechas o periodos; tipo de transacción; montos
involucrados. Puede ingresar todos los datos que considere relevantes.
Descripción de botones
Botón Descripción
Botón Descripción
Enviar formulario Envía los antecedentes contenidos en el formulario ROS a los ser-
vidores de la UAF.
Por último, es fundamental que en la sección “Descripción del Reporte” incluya todos los elementos que
usted considere importantes para describir la operación sospechosa que está reportando.
Entre estos considere la participación de la persona o entidad reportada, sus nombres; otras personas o enti-
dades vinculadas; circunstancias en que ocurre la operación; fechas o periodos; tipo de transacción; montos
involucrados. Puede ingresar todos los datos que considere relevantes.
• Reporte Ros: El Reporte de Operaciones en Efectivo (ROE) es obligatorio y tiene fechas fijas de envío:
mensuales, trimestrales y semestrales, dependiendo del sector económico al que pertenecen los sujetos
obligados.
• Formulario:
Envío de Reportes de Operaciones en Efectivo (ROE) 113
En el portal de Instituciones Supervisadas
113 http://www.uaf.cl/descargas/entidades/demos/Demo_como_enviar_un_ROE.pdf
• Haga clic en “Adjuntar documentos”. Luego seleccione el botón “Examinar” y busque en su computador
el archivo que enviará.
• Seleccione el periodo que está reportando (trimestre o semestre, según sea el periodo que le corresponde
a su sector económico) y el año.
• Para constatar si su reporte fue enviado correctamente, vaya a la página de inicio del portal de Institucio-
nes Supervisadas y en el menú de la izquierda seleccione la opción “Consulta ROE”.
• Si el archivo cumple todas las validaciones es APROBADO, con lo cual finaliza el proceso de reporte.
• En caso de que el archivo no cumpla una o más validaciones será RECHAZADO y en la columna “Mensa-
je” se detallarán los errores.
• Reporte negativo de operaciones en efectivo:114 Los ROE NEGATIVOS deben remitirse en los mismos
periodos en que corresponde enviar los Reportes de Operaciones en Efectivo (ROE): mensual, trimestral o
semestral, dependiendo del sector económico al que pertenece el sujeto obligado.
114 http://www.uaf.cl/entidades/sectores.aspx
ANEXOS COLOMBIA
• Reporte de operaciones sospechosas115: el reporte de operaciones sospechosas debe ser elaborado por
todas las entidades sometidas a la inspección y vigilancia de la SFC, cuando se presente cualquier operación
que por sus características particulares tenga la condición de sospechosa o aquellas intentadas o rechazadas
que contengan características que les otorguen el carácter de sospechosas.
Formato
REPORTE DE INFORMACIÓN RELEVANTE
PARA DILIGENCIAR EL REPORTE CORRECTAMENTE CONSULTE EL INSTRUCTIVO RESPECTIVO
1. Número 2. Fecha
del Reporte
AAAA MM DD
4. En caso de Corrección
o Adición al Reporte Número:
10. Nombre Completo o Razón Social 11. Número de Identificación CC TI CE Pas NIT
21. Actividad Económica 22. CIIU 23. Fecha de Vinculación a la entidad (AAAA/MM/DD):
24. Relación de la
Persona con la entidad:
a Cliente c Accionista
b Empleado d Otra ¿Cuál?
25. ¿Está vinculada Si no lo está, ¿por qué?:
aún la persona con
la Entidad? a Si a Retiro voluntario
b No b Decisión de la
Institución
c Suspensión Fecha (AAAA/MM/DD): / /
Desde Hasta
29. Fecha de la operación sospechosa:
AAAA MM DD AAAA MM DD
30. Indique con una X si la operación sospechosa se realizó a través de uno o algunos de los siguientes productos
o servicios financieros:
Relacione los números asociados a cada uno de los productos o servicios financieros implicados en la operación
sospechosa. Para esta parte remítase a la explicación del instructivo.
No. 1 2 3 4 5
31. Especificaciones de Productos Financieros (para esta parte remítase a la explicación del instructivo):
Por lo anterior, es deber de la entidad efectuar una descripción clara y precisa de la operación que está
reportando, de forma que su contenido favorezca la comprensión y evaluación que efectúa la Unidad
Administrativa Especial de Información y Análisis Financiero -UIAF- y, de esta manera, su divulgación a
las autoridades encargadas de iniciar las actuaciones judiciales correspondientes.
Para tal efecto, las entidades deben atender como mínimo los siguientes aspectos al momento de
describir la operación:
1) Se debe sugerir la importancia del reporte (alta, media o baja), considerando los hechos y su
similitud con tipologías conocidas de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo. Se deben
considerar especialmente las tipologías identificadas por el GAFI (Grupo de Acción Financiera
Internacional) y la UIAF.
Para determinar la importancia de la operación reportada, resulta útil considerar entre otras, la presencia
de los siguientes elementos:
Incremento patrimonial no justificado o por fuera de los promedios del respectivo sector o
actividad económica, de acuerdo con el SARLAFT implementado por la entidad.
2) Se debe identificar el reporte que se considera urgente, sugiriendo así la prontitud con la cual se
debería actuar respecto del mismo. En tal sentido, por ejemplo, un reporte será urgente cuando:
c • Cuando sea imperativa, a juicio de la entidad, la intervención de las autoridades para evitar
la disposición, transferencia o circulación de recursos, en cualquier forma, presuntamente
vinculados a operaciones de lavado de activos y/o financiamiento
3) Realice una descripción de los hechos de manera organizada, clara y completa, indicando (donde
aplique) la forma en que se relacionan personas, productos financieros, transacciones, entidades
y demás agentes de la operación sospechosa. Tenga en cuenta en la medida de lo posible un
ordenamiento cronológico de los eventos y la participación de cada persona o agente, esto ayuda
al entendimiento de los mismos.
4) Mencione las características de la operación por las cuales se considera como sospechosa.
Adicionalmente, mencione cualquier irregularidad que haya detectado con las personas o
transacciones implicadas en la operación sospechosa. No omita ningún dato conocido de la
operación e indique cualquier hecho adicional que contribuya al análisis de la misma.
6) Precisar si se solicitó al cliente actualización de datos o aclaración sobre los hechos respectivos.
Mencionar e indicar la forma en que se hizo (escrita o verbalmente, a partir de un requerimiento
formal de la institución, otros).
7) Asimismo, si la institución recibió alguna declaración, explicación, justificación u otro, que los
implicados hayan dado y que se relacionen con la operación sospechosa, menciónela e indique
la forma en que la hizo el cliente (escrita o verbal) y si allegó los soportes correspondientes a la
operación.
8) Tratándose de reportes referidos a clientes, se deben suministrar además los siguientes datos:
b • Descripción del perfil financiero del cliente de acuerdo con lo establecido en el SARLAFT
de la entidad.
c • Comparación del cliente con el sector económico al cual pertenece, de acuerdo con la
segmentación contemplada en el SARLAFT de la entidad.
10) Finalmente, la entidad debe relacionar los soportes correspondientes que expliquen la operación
reportada. Esta información puede consistir en extractos bancarios, comprobantes de retiros o
de consignaciones, cheques consignados y emitidos, documentos de vinculación a la entidad
reportante (formularios y anexos), declaraciones de cambio, declaraciones de importaciones,
declaraciones de exportaciones, contratos del cliente, entre otros.
El presente reporte atiende a las normas legales establecidas referentes a la prevención, detección
y lucha contra el Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo en Colombia, a saber: Ley 1121
de 2006, Ley 526 del 12 de agosto de 1999. Decreto 663 de 1993, artículos 102, 103, 104, 105,
106 y 107 “Estatuto Orgánico del Sistema Financiero”.
Formato
ANEXOS MÉXICO
• Reporte de operaciones relevantes, preocupantes e inusuales:117 Layout integrado que pueda manejar
los tres tipos de reportes (Relevantes, Inusuales y Preocupantes) y que además pueda ser utilizado por las
entidades financieras, centros cambiarios y transmisores de dinero sujetos a la inspección y vigilancia de los
cuatro órganos supervisores obedece a la necesidad de contar con un estándar en el manejo y explotación de
la información, simplificando la elaboración de dichos reportes.
Formato
TIPO DE REPORTE PERIODO DEL FOLIO ORGANO CLAVE DEL LOCALIDAD SUCURSAL TIPO DE
REPORTE SUPERVISOR SUJETO OPERACIÓN
OBLIGADO
CURP ** CONSECU- NÚMERO CLAVE DEL NOMBRE DEL APELLIDO APELLIDO MATERNO DESCRIPCIÓN DE
TIVO DE DE CUENTA, SUJETO TITULAR DE LA PATERNO * * LA OPERACIÓN *
CONTRATO, OBLIGADO CUENTA O DE
CUENTAS Y/O OPERACIÓN, LA PERSONA
PERSONAS PÓLIZA O RELACIONADA
RELACIO- NÚMERO DE
NADAS * SEGURIDAD
SOCIAL *
Columna 41
41 Alfa Variable RAZONES POR LAS QUE EL ACTO U OPERACIÓN SE CONSIDERA INUSUAL O PREOCUPANTE*
numérico Este campo describirá el análisis de la operación inusual o preocupante.
Campo OBLIGATORIO para reportes de operaciones Inusuales o Preocupantes.
ANEXOS PERÚ
• Reporte de operaciones sospechosas: formato aplicable para el envío a la UIF cuando se detecta una
operación sospechosa, de acuerdo a los lineamientos que ha dispuesto dicho organismo, por parte de las
empresas del sistema financiero.
Formato
ANEXOS ECUADOR
Tabla 1
Operaciones a reportar
INSTRUMENTO MONETARIO
Compra de Títulos
67 Valores Renta Variable
Venta de Títulos
68 Valores Renta Variable
Administración de
72 Portafolio de Valores o Dinero
71 ASESORÍA / ESTRUCTURACIÓN
72 ADMINISTRACIÓN DE PORTAFOLIO
DE VALORES O DINERO
Cliente:
PRD:
Transacciones:
109