FECHA DE RECEPCIÓN: 13/07/15

FECHA DE APROBACIÓN: 30/07/15

Programas de Cumplimiento Como

Mecanismo de Lucha Contra la
Corrupción: Especial Referencia a La
Autorregulación de Las Empresas

Derecho & Sociedad 45

Guillermo Astudillo Meza*
Sandra Jiménez Montes**

Resumen:
El presente artículo analiza la influencia que en los últimos años ha tenido el fenómeno de

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la autorregulación para el derecho como mecanismo de supervisión de las organizaciones
empresariales y sus implicancias en la lucha contra la corrupción pública a través de los
programas de cumplimiento para las empresas.

Palabras clave: 63
Autorregulación – Programas de cumplimiento – Compliance – Responsabilidad penal de la
persona jurídica – Contratación pública – Derecho penal

Abstract:
This article analyzes the influence self-regulation has had in the recent years as a law
instrument that helps monitor corporate organizations, as well as its consequences in the
fight against public corruption through corporate compliance programs.

Keywords:
Self-regulation – Compliance programs – Compliance – Criminal responsibility of legal
persons – Public procurement – Criminal law

Sumario:
1. Introducción – 2. Autorregulación y autorregulación regulada – 3. Autorregulación de las
empresas a través de los programas de cumplimiento – 4. Autorregulación de la empresa y
contratación pública – 5. A manera de conclusión

* Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Doctorando en derecho procesal por la Universidad de Salamanca (España).
Máster en derecho penal por la Universidad de Salamanca. Socio fundador de Corporate Compliance.
** Abogada por la Universidad de Lima. Especialista en derecho ambiental y en seguridad y salud ocupacional.

Revista Derecho & Sociedad, N° 45 / pp. 63-73

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1. Introducción éticos en la empresa3 con el objetivo de fomentar y

concretar una cultura empresarial de “cumplimiento
En los últimos años se ha retomado la discusión de la legalidad” al interior de la organización.
sobre la necesidad de incrementar la regulación
estatal hacia las empresas, pues los desastres Para hacer más efectivo el cumplimiento de
financieros y los escándalos de corrupción en las la legalidad y la lucha contra la corrupción,
que han estado involucradas en los últimos años algunos Estados han recurrido al derecho penal,
demuestran los perniciosos efectos que pueden siguiendo las recomendaciones de organismos
ocasionar a la sociedad y a la economía cuando la internacionales para incorporar a sus derechos
dirección no se ejerce adecuadamente1. internos la responsabilidad penal para las personas
jurídicas4 atendiendo al denominado modelo por
Para combatir este fenómeno, diversos organismos “defecto de organización”5. Este modelo se encuentra
internacionales han venido recomendando al recogido en varios proyectos de ley del Congreso
sector empresarial adoptar una serie de medidas de la República al punto que en enero de 2015 la
con el objetivo de mejorar la gestión2. Entre los Comisión de Justicia y de Derechos Humanos del
conceptos más usados para identificar a estas Congreso de la República aprobó el pre dictamen
medidas tenemos dos (en idioma inglés y en el del proyecto de Ley del Nuevo Código Penal [en
español, respectivamente): “compliance” o también adelante el NCP] en cuyo texto el legislador ha
llamado “programa de cumplimiento”. En la literatura propuesto la responsabilidad penal de las personas
académica ambos conceptos describen una serie de jurídicas en el caso de que la empresa incurra en el
medidas orientadas a lograr una gestión empresarial delito de cohecho activo internacional [Arts. 130 y
Derecho & Sociedad 45

que evite la comisión de delitos y promueva valores 584 del proyecto]6.

1 Las falsedades contables de la empresa Woldcom, que se declaró en insolvencia el 2002, causaron en los EE. UU. un perjuicio de
107 mil millones de dólares americanos (cfr. http://money.cnn.com/2002/07/19/news/worldcom_bankruptcy, al 20 de febrero
de 2015). En el caso de la empresa Enron que entrara en insolvencia el 2001, el perjuicio causado, entre otras cosas a través de
falsedades contables y estafas, importaba alrededor de 60 mil millones de dólares americanos (cfr. http://en.wikipedia.org/wiki/
Enron_scandal, al 20 de febrero de 2015). En un caso descubierto el año 2000, la firma fraudulenta Flowtex causó en Alemania, a través
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de negocios ficticios, daños por un monto de 1,500 millones de marcos alemanes (cfr. el panorama ofrecido en “Manager-Magazin”,
http://www.manager-magazin.de/unternehmen/artikel/0,2828,159227,00.html, al 20 de febrero de 2015). En el caso del consorcio
italiano Parmalat, producido el 2003, se acusó a la dirección de la empresa manipulaciones contables con un perjuicio que llegaba
a aproximadamente 23 mil millones de euros (comp. “Arie The Observer” de 04 de enero de 2004, http://observer.guardian.co.uk/
business/story/0,6903,1115471,00.html, al 4 de enero de 2015).
2 En ese sentido, podemos citar las iniciativas a nivel internacional como el Pacto Mundial sobre Responsabilidad Social (2000)
64 promovido por las Naciones Unidas, las Directrices de la OCDE para empresas multinacionales (2000), la Declaración Tripartita de la
OIT sobre empresas internacionales y política social (1977-2000), la norma AA-1000 realizada en noviembre de 1999 por el Institute
of Social Ethical Accountability o la SA-8000 promovida por la agencia acreditadora del Council on Economic Priorities las mismas que
tenían como objetivo conseguir un verdadero compromiso de las empresas con la responsabilidad social corporativa. Otro claro
ejemplo de la influencia que han tenido los organismos internacionales son las exigencias establecidas por la Convención de las
Naciones Unidas Contra la Corrupción (CNUCC) y el Convenio Penal sobre la Corrupción del Consejo Europeo para sancionar a las
personas jurídicas. Así mismo, la recomendación de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo (OCDE) para combatir el
Soborno transnacional adoptado en 2009 pide a los países miembros que animen a las empresas a desarrollar controles internos
adecuados, principios éticos y programas o medidas de cumplimiento con el fin de evitar y detectar el soborno transnacional.
3 En ese sentido, Bacigalupo es de la opinión que la ética tiene una significativa función en el ámbito de la empresa ya que ésta se percibe
claramente en la llamada ética de los negocios (Business ethics) o en los códigos de conducta (Codes of conduct), de prevención interna
contra la deslealtad (whisthe-blowers) la cuales son manifestaciones particulares de las técnicas de autorregulación en el ámbito de la
ética de los negocios, en: Bacigalupo, Enrique: “Compliance y derecho penal”, Aranzadi, Madrid, 2011, p. 47. Por otro lado, Sieber sostiene
que la transmisión creíble de valores empresariales, tal como pretenden los programas de “compliance”, tienen una gran importancia
para impedir la criminalidad empresarial, en: Sieber, Ulrich, “Programas de “compliance” en el derecho penal de la empresa. Una nueva
concepción para controlar la criminalidad económica”, p. 64, en: Arroyo Zapatero y Nieto Martín (Dir.), “El derecho penal económico en la
era de la compliance”, Tirant lo Blanch, Valencia, 2013.
4 En efecto, la responsabilidad criminal de las personas jurídicas se ha propugnado desde Naciones Unidas y la Unión Europea.
Concretamente, y desde la ya clásica Recomendación 18/1988, de 20 de octubre, del Comité de Ministros de los Estados Miembros del
Consejo de Europa, en el ámbito de la Unión Europea son innumerables los Protocolos de Convenios, las Directivas y las Decisiones
Marco en las que se obliga a los Estados miembros a imponer a las personas jurídicas sanciones efectivas, proporcionadas y disuasorias
de carácter penal o administrativo, en el ámbito de la protección de los intereses financieros de la Unión, los fraudes y falsificaciones
de los medios de pago, la trata de seres humanos, los delitos contra el medio ambiente, el tráfico de drogas, los delitos contra los
sistemas informáticos, la contaminación procedente de buques, la explotación sexual de niños o el terrorismo. Por ello no debe
extrañar que la responsabilidad criminal de las personas jurídicas esté admitida ya en países como Austria, Bélgica, Dinamarca,
Estonia, Finlandia, Francia, Holanda, Irlanda, Islandia, Letonia, Lituania, Luxemburgo, Noruega, Polonia, Portugal, Reino Unido, Suecia
y Suiza.
5 Silva Sánchez, Jesús María, “La evolución ideológica de la discusión sobre la responsabilidad penal de las personas jurídicas”, p. 134, en
Revista del Instituto de Ciencias Penales y Criminológicas, Vol. 29, Nº. 86-87, 2008 (Ejemplar dedicado a: Memorias. XXX Jornadas
Internacionales de Derecho Penal. Treinta años de evolución del derecho penal).
6 El 03.12.2014 la Presidencia del Consejo de Ministros remitió al Congreso de la República el Proyecto de Ley N 4054/2014 que regulaba
la responsabilidad autónoma de las personas jurídicas para delitos de corrupción de funcionarios. Dicho proyecto buscaba reprimir
a las personas jurídicas cuando sus representantes o quienes se encontraban subordinados a los órganos de gestión cometieran, en
beneficio de la empresa, los siguientes delitos tipificados en el Código Penal de 1991, a saber: colusión [Art. 384 del CP.], peculado [Art.
387 del CP.], cohecho activo genérico [Art. 397 del CP.], cohecho activo transnacional [Art. 397-A del CP.], cohecho activo específico
[Art. 398 del CP.] y tráfico de influencias [Art. 400 del CP.].

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En este esquema, la culpabilidad de la persona contrate con el Estado al punto que suelen
jurídica queda configurada de la siguiente establecerse condiciones para descartar de las
manera: los hechos delictivos de las personas licitaciones públicas a las empresas que hayan
físicas (hechos de conexión) se consideran delitos sido sancionadas penalmente mediante sentencia
de la persona jurídica porque ésta –a través de sus firme por un delito de corrupción de funcionarios.
órganos o representantes– ha omitido tomar las Una medida como la señalada podría ser de
medidas de seguridad necesarias para asegurar utilidad para lograr un verdadero compromiso
un funcionamiento empresarial no delictivo7. Y de parte de los gremios empresariales de nuestro
por el contrario, cuando se compruebe que la país, a efectos de que recurran a la autorregulación
persona jurídica ha hecho todo lo posible para a través de los programas de cumplimiento. Antes
evitar la aparición de un hecho delictivo, aunque bien, el legislador peruano debe discutir esa
un empleado o directivo lo realice, podría decirse posibilidad en el Congreso, junto a los proyectos
“que no es cosa suya” y de este modo no ser de ley sobre la responsabilidad penal de la persona
sancionada8. jurídica que ya se encuentran en marcha. Esta
alternativa tiene su mayor referente en la Directiva
Dicho de esta manera, la transcendencia que 2014/24/UE del Parlamento Europeo y del Consejo
han alcanzado actualmente los “programas de del 26 de febrero de 2014 sobre contratación
cumplimiento” se reflejan en el NCP, toda vez que pública. Esta norma comunitaria obliga a los
la responsabilidad penal de la persona jurídica Estados miembros de la Unión a incorporar a sus
se fundamenta en la medida en que ésta no derechos internos las disposiciones señaladas en la
cuente con un programa de cumplimiento. En mencionada Directiva cuyo objetivo fundamental

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otras palabras, la no adopción de un programa es que:
de cumplimiento anticorrupción viene a justificar
la sanción (culpabilidad) de la persona jurídica al “No deben adjudicarse contratos públicos a
punto de establecerse en el NCP como una causa operadores económicos que hayan participado
de exoneración de responsabilidad penal si la en una organización delictiva o hayan sido
persona jurídica ha implementado un programa declarados culpables de corrupción o fraude
de cumplimiento antes de que se hubiere contra los intereses financieros de la Unión, de
cometido el hecho criminal9. delitos terroristas, de blanqueo de dinero o de

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financiación del terrorismo”10.
No parece extraño que el legislador haya
previsto incorporar la responsabilidad penal de La única posibilidad a la que pueden recurrir las
las personas jurídicas para el caso del delito de empresas para ser admitidas en los concursos
soborno transnacional, si se tiene en cuenta que públicos es si logran acreditar que han 65
los mayores casos de corrupción a nivel mundial implementado un programa de cumplimiento
que se vienen investigando en la actualidad tienen para evitar incurrir nuevamente en los ilícitos
que ver con actos de corrupción cometidos por previstos en la Directiva, entre los que se encuentra
representantes de empresas privadas en el marco la corrupción de funcionarios, el terrorismo y el
de contrataciones con el Estado. blanqueo de capitales.

En ese sentido, en el derecho comparado Como se aprecia, nos encontramos en un

se observa una tendencia a incrementar los contexto en el que se suele recurrir a la llamada
estándares legales para que una empresa privada “autorregulación regulada” para lograr alcanzar

7 Tiedemann, Klaus, “Die “BewuBung von Unternehmen nach dem 2”. Gesetz zur Bekámpfung der Wirtschaftskriminalitát”, en NJW, 1988, p.
1172. En contra de esta propuesta se encuentra Carlos Gómez-Jara quien recurriendo al concepto constructivista de la culpabilidad
de la persona jurídica entiende que la culpabilidad de la empresa no se identifica ni con la culpabilidad de la persona física ni con
un defecto de organización sino más bien con la cultura empresarial que ha institucionalizado la persona jurídica puesto que ello
demuestra su disposición jurídica frente al Derecho. Por ello sostiene se inclina por manejar un concepto de culpabilidad basado en
una “cultura de incumplimiento de la legalidad” pues ésta permite incluir causas atenuantes y eximentes de responsabilidad penal.
Consultar Gómez-Jara Díez, Carlos, “La culpabilidad de la persona jurídica”, p. 162 a 166, en: Bajo Fernández/Feijoo Sánchez/Gómez-Jara;
“Tratado de responsabilidad penal de las personas jurídicas”, Civitas, Navarra, 2013.
8 Nieto Martín, Adán, “La responsabilidad penal de las personas jurídicas tras la LO 5/2010”, p. 9, en: http://www.rexurga.es/pdf/COL260.pdf
9 En esta línea podemos mencionar en Italia el Decreto Legislativo 231/2011, de 8 de junio de 2001, sobre Disciplina Decreto Legislativo
231/2001, de 8 de junio de 2001, sobre Disciplina della responsabilità amministrativa delle persone giuridiche, delle società e delle
associazioni anche prive di personalità giuridica, en cuyo art. 6 expresamente se establece la exención (y no la atenuación) para las
personas jurídicas que adopten modelos de organización y de gestión idóneos para prevenir delitos de la especie de los cometidos.
De la misma manera, el art. 31 bis. 1 del Código Penal español, al regular la responsabilidad de la persona jurídica por conductas
cometidas por los empleados, alude al ejercicio del “debido control”; y, en el apartado 4 del art. 31 bis del Código Penal, se configura
como atenuante la adopción de “medidas eficaces para prevenir y descubrir los delitos que en el futuro pudieran cometerse”. Por su parte,
en Chile la Ley N° 20.393 que estable responsabilidad penal para las personas jurídicas para casos de lavado de activos, financiación
del terrorismo y cohecho a funcionarios públicos nacionales o extranjeros no obliga a las empresas a desarrollar y mantener un
modelo de prevención de delitos, sin embargo señala que la adopción e implementación de este tipo de modelos con anterioridad a
la comisión del delito, constituye evidencia de que los deberes de dirección y supervisión se han cumplido.
10 Exposición de motivos de la Directiva 2014/24/UE del Parlamento Europeo y del Consejo del 26 de febrero de 2014.

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intereses de orden público como, en efecto, ente privado en el proceso de regulación pero de
lo es la lucha contra la corrupción. Pero, ¿qué forma subordinada a los concretos fines o intereses
es la autorregulación regulada? y ¿cuál es su públicos predeterminados por el Estado14.
relación con el derecho penal? En las siguientes
páginas abordaremos estos aspectos finalizando Ahora bien, existen diversas formas de
con una breve referencia al contenido de los autorregulación regulada, no obstante resaltaremos
programas de cumplimiento como mecanismo dos que nos parecen muy importantes de cara al
de autorregulación de la empresa y a la necesidad tema que nos ocupa.
de acudir a la autorregulación en los concursos
públicos con el Estado. La primera forma que se suele adoptar tiene que
ver con establecer un sistema jurídico que otorgue
2. Autorregulación y autorregulación mayor peso a los procesos de autorregulación
regulada a través de la atribución de efectos jurídicos
públicos al producto de la autorregulación
La autorregulación es una actividad privada de normativa. Al respecto, Darnaculetta15 sostiene que
creación y control del cumplimiento de normas en este grupo de casos, el ordenamiento puede
y constituye un fenómeno que descansa en el atribuir a la autorregulación efectos habilitantes
principio de autonomía privada y, en concreto, para el inicio de una actividad, efectos probatorios
en el derecho de asociación de las empresas, de alcance diverso, efectos vinculantes e, incluso,
convirtiéndose de esta manera en una cláusula efectos de cosa juzgada como los que despliega
que se contrapone a cualquier forma de regulación el laudo arbitral.
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o intervencionismo estatal.
Así mismo, existen experiencias de autorregulación
Sin embargo, en la actualidad, la autorregulación normativa y declarativa en materia de sanciones
ha dejado de ser un fenómeno estrictamente que se concretan en la adopción de disposiciones
privado, ajeno por completo al derecho público, generales que contribuyen a la configuración
para convertirse en una realidad con decisiva normativa de un determinado sistema sancionador,
influencia en la actuación de los poderes ya sea éste general (por ejemplo, un programa de
públicos11. De esta manera, la autorregulación prevención en Lavado de Activos Ley N° 27693 –
Asociación Civil

privada y la regulación pública no parecen ser Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera)
ya dos realidades excluyentes, sino que tendrían o especial (por ejemplo, normas disciplinarias
algunos puntos comunes de modo que ya no adoptadas por una colegio profesional).
resulta extraño encontrar normas privadas y
66 sanciones disciplinarias que poseen relevancia La segunda forma que se suele adoptar tiene lugar
y reconocimiento público, al tiempo que cada en aquellos casos en los que la regulación pública
vez son más habituales recurrir a las sanciones alcanza una mayor intensidad concretándose
administrativas para lograr el cumplimiento de en el contexto mismo en el que se produce
normas de autorregulación12. la autorregulación. En estos casos, el poder
público puede configurar normativamente
En efecto, cada vez es más común que la estructura de autorregulación en lo que se
la estructura de la autorregulación esté refiere a su organización como lo que atañe a sus
condicionada externamente por los poderes procedimientos de actuación y toma de decisiones.
públicos, lo cual conlleva a tener en consideración Ejemplo de esta forma de autorregulación sería el
las relaciones existentes entre la autorregulación Decreto Legislativo N° 1049 – Decreto Legislativo
y la intervención pública dirigida a posibilitar, del Notariado, así como todas aquellas leyes que
fomentar y condicionar su desarrollo13. regulan las actividades de algunos profesionales.

Dicho de esta manera la llamada “autorregulación En definitiva, la autorregulación se caracteriza

regulada” estaría orientada a concretar diversos actualmente por su crecimiento exponencial en
intereses públicos a través de determinados múltiples ámbitos de la vida económica y social,
mecanismos de control de los sistemas privados. algunos de ellos de clara relevancia pública.
En lo que aquí interesa, la autorregulación regulada Entre los mencionados ámbitos podemos citar:
alude a la forma de regulación estatal del mundo el ámbito de las nuevas tecnologías, la publicidad
empresarial caracterizado por la incorporación del o los medios de comunicación, el ámbito

11 Esteve Pardo, José, “Autorregulación. Génesis y efectos”, Aranzadi, Pamplona 2002, p. 55.
12 Darnaculetta I Gardella, Mercé, “Autorregulación, sanciones administrativas y sanciones disciplinarias”, p. 122, en: Arroyo Jiménez/Nieto
Martín (Dir), “Autorregulación y sanciones”, Editorial Lex Nova, Valladolid 2008.
13 Arroyo Jiménez, Luis, “Introducción a la autorregulación”, p. 23, en: Arroyo Jiménez/Nieto Martín (Dir), “Autorregulación y sanciones”,
Editorial Lex Nova, Valladolid 2008.
14 Darnaculetta I Gardella, Mercé, “Autorregulación y derecho público: la autorregulación regulada”, Madrid, Marcial Pons, 2005, p. 19.
15 Darnaculetta I Gardella, Mercé, “Autorregulación y derecho público: la autorregulación regulada”, Madrid, Marcial Pons, 2005, p. 407.

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relacionado con la calidad de y la seguridad de castigos, por lo que resulta interesante

de los productos industriales, incluyendo los cuestionarnos hasta qué punto el Estado carece
medicamentos y los productos alimentarios, el de capacidad para intervenir directamente en las
ámbito relacionado con el medio ambiente, el organizaciones empresariales.
ámbito relacionado con la ética profesional y de
la ética empresarial y el ámbito de las relaciones Uno de los argumentos principales que se suelen
económicas entre empresas y de los mercados dar para negar esta posibilidad reside en el
financieros internacionales. hecho de que las organizaciones empresariales
son actualmente tan complejas y dinámicas
Ahora bien, la irrupción de la llamada que resulta difícil que el Estado pueda entrar a
autorregulación regulada, como forma de regularla con éxito de manera que quien estaría
controlar el comportamiento de las corporaciones, en mejores condiciones para llevar a cabo esta
tiene un efecto directo en lo que se refiere al regulación sería la propia empresa.
derecho penal de la empresa, toda vez que hoy
en día el fundamento de la responsabilidad En ese sentido, el aspecto más problemático en la
penal descansa en el hecho de que la empresa actualidad es establecer de qué manera el Estado
no ha tomado todas las medidas de precaución debe fomentar la autorregulación de la empresa.
necesarias para evitar ilícitos penales. En buena Es claro que en el caso de la responsabilidad
cuenta, el fundamento que suelen establecerse penal de las personas jurídicas, debe recurrirse
en los diversos ordenamientos para justificar la a los programas de cumplimiento. Sin embargo,
sanción penal de la empresa se centra en que ésta este aspecto todavía hoy es problemático porque

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no cuente con un programa de cumplimiento generalmente las leyes penales no contemplan las
efectivo. características que deben tener los programas de
cumplimiento lo que genera inseguridad jurídica.
De esta manera, la autorregulación potencia No obstante, en el caso del proyecto del NCP se
nuevas estrategias para que el Derecho controle ha considerado incluir una serie de requisitos
y supervise el funcionamiento de organizaciones que debe contener el programa y que deberá
(empresariales, profesionales, etc.) en el marco de implementar la empresa. En lo que viene, veremos
determinados sistemas sociales como el mercado, cuáles son los requisitos que suelen contener

Asociación Civil
la técnica o la ciencia, que encierran una enorme estos programas en el derecho comparado y cuál
complejidad técnica o ética16. es el modelo que ha contemplado el legislador
peruano en el proyecto del NCP.
Ahora bien, el fenómeno de la autorregulación
afecta transversalmente al derecho penal si se 3. Autorregulación de la empresa a través 67
tiene en cuenta que en algunos casos el Estado de los programas de cumplimiento
delegará en la empresa privada la función de
determinar el riesgo permitido en sus códigos Al respecto, conviene señalar que el fenómeno
de ética o de conducta. Otro aspecto tiene que de la autorregulación de las empresas en nuestro
ver con la delegación en la empresa de la función país no es nuevo, pues ya existen normas en el
de llevar adelante investigaciones internas en la ámbito de la prevención de riesgos laborales17, de
organización para determinar responsabilidades prevención de lavado de activos18 y últimamente
de los trabajadores o de representantes de la también en el caso de la Ley de Protección de Datos
empresa. Todos estos aspectos determinan que Personales19, las cuales exigen a las empresas que
el derecho penal, tal como lo conocíamos, vea implementen ciertas medidas y capaciten a sus
transformado su papel principal de imposición empleados en todo aquello que tenga que ver con

16 Feijoo Sánchez, Bernardo, “Autorregulación y derecho penal de la empresa: ¿una cuestión de responsabilidad individual?”, p. 203, en: Arroyo
Jiménez/Nieto Martín (Dir), “Autorregulación y sanciones”, Editorial Lex Nova, Valladolid 2008.
17 El artículo 1 de la Ley N 29738-Ley de Prevención de Riesgos Laborales señala que el objetivo de la ley es: “La Ley de Seguridad y
Salud en el Trabajo tiene como objetivo promover una cultura de prevención de riesgos laborales en el país. Para ello, cuenta con el deber
de prevención de los empleadores, el rol de fiscalización y control del Estado y la participación de los trabajadores y sus organizaciones
sindicales, quienes, a través del diálogo social, velan por la promoción, difusión y cumplimiento de la normativa sobre la materia”.
18 El artículo 3.9 de la Ley N 27693 –Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera señala una de sus funciones es: “Regular, en
coordinación con los organismos supervisores de los sujetos obligados, los lineamientos generales y específicos, requisitos, precisiones,
sanciones y demás aspectos referidos a los sistemas de prevención de los sujetos obligados a reportar y de los Reportes de Operaciones
Sospechosas y Registro de Operaciones, así como emitir modelos de Códigos de Conducta, Manual de Prevención del delito de lavado de
activos y el financiamiento de terrorismo, Formato de Registro de Operaciones, entre otros, conforme a los alcances de lo dispuesto en la
presente Ley y su Reglamento. En el caso de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones y de
la Superintendencia del Mercado de Valores, la función de regulación corresponderá a estas entidades y se ejercerá en coordinación con la
UIF-Perú”.
19 El art. 1 del reglamento de la Ley N° 29733 señala que: “El presente reglamento tiene por objeto desarrollar la Ley Nº 29733, Ley de
Protección de Datos Personales, en adelante la Ley, a fin de garantizar el derecho fundamental a la protección de datos personales,
regulando un adecuado tratamiento, tanto por las entidades públicas, como por las instituciones pertenecientes al sector privado. Sus
disposiciones constituyen normas de orden público y de cumplimiento obligatorio”.

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el cumplimiento de la legalidad de dichas normas. - Reforzamiento mediante procedimientos

Lo que se pretende es aprovechar la mayor disciplinarios.
proximidad que tiene la empresa con sus órganos
y empleados para capacitarlos y evitar conductas - Adopción de medidas cautelares tras
delictivas. detección de una infracción.

En ese sentido, en la experiencia comparada se - Seguimiento de una formación continuada a

han establecido estándares de cumplimiento directivos y empleados.
generalmente aceptados, teniendo como principal
marco de referencia las US Federal Sentencing - Comunicación efectiva de los estándares y
Guidelines for Corporations20, en relación con la procedimientos de los códigos de conducta.
implementación de un “Effective Compliance and
Ethics Program”. Se destacan como elementos Por otro lado, Magro Servet22 considera que este
esenciales de dicho programa los siguientes: programa debe contener, adicionalmente, los
siguientes puntos, a saber:
- El nombramiento de un Compliance Officer y
la delegación de funciones en el ejercicio de - Implementación de un programa específico
responsabilidades operativas. diferente de formación y prevención para
directivos y para empleados, a fin de fijar
- Establecimiento de estándares y marcos de prevención distintos, porque
procedimientos para prevenir y detectar la distintas son sus vías de actuación y
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conducta criminal. posibilidades de actuación delictiva.

- Ejercicio por parte del consejo de - Formación específica obligatoria en los

administración de una autoridad supervisora tipos penales que a la empresa le genera
sobre la implementación y mejora del responsabilidad, antes expuestos en el listado.
programa de compliance.
- Elemento importante a tener en cuenta en
- Reporting periódico a los miembros del las empresas: En las empresas en las que
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consejo de administración y altos directivos, sea posible debería designarse un nuevo

cargo o puesto de trabajo denominado
- Impartición de formación continuada en “Director de implementación de los planes de
materia de compliance, monitorización y cumplimiento normativo”, lo que haría más
68 auditoría constante de la eficacia del programa, evidente el cumplimiento de esta obligación
empresarial, sobre todo en las grandes
- La exclusión de empleados incumplidores de empresas. Por ello, en el derecho comparado,
los puestos de responsabilidad. en los países donde ya se han implantado
estos programas normativos por las grandes
De manera similar, Gómez-Jara21 considera que empresas, éstas han incorporado a sus equipos
un programa de cumplimiento común debería los denominados team of dedicated compliance
contener los siguientes elementos, a saber: staff; es decir, equipos técnicos destinados a la
elaboración y aplicación de los programas de
- Código de conducta escrito. cumplimiento normativo.

- Supervisión de esfuerzos de cumplimiento por - Estar en condiciones de acreditar el conducting

personal cualificado. regular trade practices compliance risk
assessments and compliance program reviews,
- Reforzamiento mediante sistemas efectivos de o cumplimiento de la ejecución de regulares
control y auditoría. prácticas de evaluación interna empresarial

20 Según Gimeno Sendra, durante los años ochenta, el Congreso de USA se mostró en desacuerdo con el contenido de las sentencias
emanadas de los jueces federales, pues, a su parecer, existía una gran disparidad jurisprudencial y se dictaban sentencias condenatorias
demasiado indulgentes. En respuesta a estas prácticas judiciales, el Congreso creó, a través de la Sentencing Reform Act de 1984, la U.S.
Sentencing Commission (Comisión para establecer pautas de sentencia), la que, en el año 1987, promulgó las Sentencing Guidelines
(guías de sentencia) para las personas físicas y, en 1991, para las jurídicas. Estas pautas o guías para dictar sentencia, a través de los
programas de “compliance”, incentivaban a las sociedades a la prevención y detección de la comisión de posibles delitos, por la vía
de atenuar la gravedad de la pena y singularmente de reducir la de multa, siempre y cuando hubieran implantado un programa
de prevención adecuado. Por el contrario, si carecían de un programa de efectivo, las multas podrían ser más elevadas. En: http://
www.icava.org/documentacion/persjuridica.pdf [Dictamen en derecho titulado “Código de buena conducta de las personas jurídicas”
realizado por Vicente Gimeno Sendra y Jordi Gimeno Beviá].
21 Gómez-Jara Diez, Carlos, “Fundamentos modernos de la responsabilidad penal de las personas jurídicas. Bases teóricas, regulación
internacional y nueva legislación española”, Editorial Bdef, Montevideo, 2010, p. 273 a 274.
22 Magro Servet, Vicente, “Contenido necesario del plan de prevención jurídica de las empresas para evitar responsabilidades penales”, La Ley
Penal N° 87, Editorial La Ley, p. 6 y 7.

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de la revisión de sus propios programas de forma periódica el sistema de riesgos de

cumplimiento normativo, lo que quiere decir caer en responsabilidad por la actuación
que se esté en condiciones de ir revisando de directivos y/o empleados. Además,
sus propios programas con la actualización debe adecuarlo a cada esfera de negocio
de la normativa aplicable del desarrollo de de su empresa. Dentro de esta área se
las funciones de sus directivos y empleados; focaliza también el programa de continuous
programas de cumplimiento que deberían ser improvement, o autoevaluación del
obligatorios en su seguimiento por éstos, no rendimiento empresarial para asegurarse de
voluntarios, ya que en este último caso podría que el sistema implantado es el adecuado en
decirse, como alegato de que no se exonerase cada momento para sus operaciones.
a la empresa de responsabilidad por la
Fiscalía, que una cosa es que el programa esté - Puntos de control o control points. Dentro
implantado y otra que el programa se ejecute, del programa de cumplimiento normativo se
ya que, siendo voluntario, no se acreditaría su establecen puntos de control para individualizar
ejecución, y tampoco la revisión y actualización cuáles son los riesgos que pueden existir,
de sus contenidos, lo que se destaca con el por lo que se refuerza el establecimiento del
punto que ahora destacamos. control del comportamiento de la empresa
en diferentes áreas, a fin de individualizar el
- Estar en condiciones de acreditar la control según cada área de la empresa, a fin de
obligación del designing detailed guidelines no fallar estableciendo un programa general
and procedures for different business units que se olvide de las particularidades de áreas

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that face operational trade practices risks; es concretas de la empresa.
decir, un diseño detallado de las directrices
y procedimientos de las diferentes unidades - Documentación adecuada del programa de
de negocio, ya que es preciso especificar cumplimiento normativo. Es fundamental
los programas de cumplimiento normativo que se elabore por la empresa un soporte
concretos para determinadas áreas, evitando documental acerca del programa de
los riesgos de la empresa de que se incurra cumplimiento normativo, lo que conlleva
en responsabilidades por no individualizar que éste debe estar escrito y que la

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las tareas que existen en la empresa, y fijar las documentación debe estar en poder de
directrices claras de cumplimiento y ejecución directivos y empleados.
laboral de directivos y empleados.
- Particularidades y ventajas de la puesta en
- Las grandes empresas deberían estar en marcha del compliance program. 69
condiciones de tener designado el director
del “Keeping track” o persona encargada de En el caso peruano, el proyecto del NCP que se
conocer qué está pasando en la empresa a encuentra en vía de aprobación en el Congreso
alguna persona, directivo o empleado, o a de la República prevé en el artículo 141° que la
las operaciones que se llevan a cabo. Es el persona jurídica no es responsable si hubiere
director de operaciones de conocimiento y adoptado e implementado voluntariamente en su
detección de posibles fallos de importancia en organización y con anterioridad a la comisión del
la conducta de directivos y/o empleados, que delito un modelo de prevención en atención a su
pueda trasladar a sus mandos de gobierno la naturaleza, riesgos, necesidades y características.
detección, por ejemplo, de posibles conductas Si bien la responsabilidad de la persona jurídica
irregulares en la empresa. solo se ha previsto para el delito de cohecho
activo internacional del artículo 584° del proyecto
- Visión estratégica en el compliance program del NCP, el legislador peruano ha previsto los
para estar conectado con las metas elementos mínimos de lo que denomina como
estratégicas de la compañía. Es lo que se “modelo de prevención”:
denomina en el derecho comparado, en los
países que lo tienen implantado, la strategic “a. Una persona u órgano, designado por el
vision. Deben utilizarse así benchmarks for máximo órgano de administración de la entidad,
implementation o adecuación del programa que ejerza la función de auditoría interna
de cumplimiento normativo a lo que son de prevención y que cuente con el personal,
los parámetros de ejecución del mismo, que medios y facultades necesarias para cumplirla
deben estar conectados o relacionados con los adecuadamente. Esta función se ejerce con
objetivos de la propia empresa. la debida autonomía respecto del órgano de
administración, sus propietarios, accionistas o
- Sistema de evaluación de riesgos o risk socios, salvo en el caso de la micro, pequeña y
assessment. En este sentido, la empresa mediana empresa, donde puede ser asumida
debe estar en condiciones de evaluar de directamente por el órgano de administración.

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b. Medidas preventivas referidas a: Por ejemplo, el proyecto del NCP no indica ni señala
i. La identificación de las actividades o procesos cuáles serían los requisitos para asumir la función de
de la entidad que generen o incrementen riesgos responsable de auditoría interna de prevención de
de comisión de los delitos. la empresa (compliance officer). En principio, tanto
la doctrina como las normas sobre cumplimiento
ii. El establecimiento de procesos específicos que hacen hincapié en la formación técnica que debe
permitan a las personas que intervengan en tener el oficial de cumplimiento de la empresa, y
éstos, programar y ejecutar sus tareas o labores esto no se refleja en el proyecto del NCP24.
de una manera que prevenga la comisión de los
delitos. Si lo que se pretende es hacer eficiente un sistema
de gestión de cumplimiento resulta necesario
iii. La identificación de los procesos de establecer el contenido de un estándar común,
administración y auditoría de los recursos tal como ya se prevén en normas internacionales.
financieros que permitan a la entidad prevenir su En ese sentido, en diciembre de 2014, la
utilización en la comisión de conductas delictivas. Organización Internacional de Normalización
(ISO) publicó la Norma ISO 19600 sobre sobre
iv. La existencia de sistemas de denuncia, Compliance Management Systems (CMS) o
protección del denunciante, persecución e “Sistemas de Gestión de Compliance”, que recoge
imposición de sanciones internas en contra de recomendaciones y buenas prácticas para ayudar
los trabajadores o directivos que incumplan el a las organizaciones a desarrollar un sistema de
modelo de prevención. gestión que les permita identificar, controlar y
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cumplir con los requisitos legales que le aplican.

c. Un mecanismo de supervisión interna del De esta manera, esta norma se ha convertido en
conocimiento del modelo de prevención, el cual el exponente más actual de normas dedicadas
debe ser aprobado por un reglamento o similar exclusivamente a la gestión del cumplimiento,
emitido por la entidad”. dejando atrás otras normas que se utilizaban
como referencia para gestionar este tipo de
Es evidente que el objetivo del legislador peruano programas, como la norma IDW PS 980 dictada
apunta a que las empresas peruanas implementen el año 2011 por el Instituto alemán de auditores
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un sistema de gestión del cumplimiento con de cuentas.

el objetivo de detectar y prevenir la comisión
de delitos realizados por sus trabajadores y Al respecto, podemos indicar que la ISO 19600 trae
representantes en el ámbito de su actividad y en entre otras novedades, las siguientes:
70 beneficio de la persona jurídica.
La primera es que el propio texto de la norma
La existencia y aplicación práctica y efectiva de indica que sus recomendaciones pueden aplicarse
un programa de cumplimiento, en una empresa, a todo tipo de organizaciones con independencia
va a determinar importantes consecuencias ante del tamaño, estructura, naturaleza y complejidad
una eventual comisión de un delito y la apertura del negocio, pues más que un conjunto de
de un proceso penal. En principio, la implantación requisitos es un conjunto de directrices. De allí
de un programa se constituye en un potente que dicha ISO 19600 no pueda ser certificable
indicio de que la empresa ha cumplido con su mediante una auditoría, pero lo que sí resulta
deber de control y de que, por ello, el eventual interesante es que la demostración de que la
delito cometido en su nombre y beneficio no es empresa ha implementado dichas directrices en la
atribuible a un “defecto de organización” y debe organización sí podría hacerse valer en un proceso
ser, por ello, atenuada su responsabilidad penal o penal.
eximida totalmente23.
La segunda novedad es que la norma pone énfasis
Sin bien el proyecto del NCP establece algunos en la formación del responsable del programa. En
parámetros que se pueden encontrar en la el caso peruano, en la formación del responsable
doctrina y en algunas normas internacionales de auditoría interna se indica que el profesional
sobre normalización, es evidente que no se han responsable debe tener formación en compliance,
considerado todos estos elementos que permitan sobre todo, cuando se produzcan cambios
que el cumplimiento o compliance se estandarice. organizativos o legislativos

23 Gascón Inchausti, Fernando, “Persona jurídica y proceso penal”, Marcial Pons, Madrid, 2012, p. 22 y ss.
24 Al respecto, Nieto Martín señala que el plan de estudios ideal para la formación de compliance officer, del oficial de ética o de cualquier
persona que quiera dedicarse profesionalmente al cumplimiento normativo sería una mezcla de criminología con conocimientos
de auditoría y management empresarial, en: Nieto Martín, Adán, “Problemas fundamentales de cumplimiento normativo en el derecho
penal”, p. 30, en: Kuhlen, Lothar; Montiel, Juan Pablo; Ortiz de Urbina Gimeno, Iñigo (eds.), “Compliance y teoría del derecho penal”, Marcial
Pons, Madrid, 2013.

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En definitiva, la Norma ISO 19600 pretende d) delito de terrorismo o delito ligado a las
constituirse como una herramienta para ayudar actividades terroristas, según se definen,
a la función del cumplimiento en sus objetivos, respectivamente, en los artículos 1 y 3 de la
entre los cuales debe de estar la detección y Decisión marco 2002/475/JAI del Consejo o
gestión de los riesgos por incumplimientos de inducción, complicidad o tentativa de cometer un
sus obligaciones legales. Por ello, consideramos delito, tal como se contempla en el artículo 4 de la
que esta norma es un referente común que el citada Decisión marco,
legislador peruano debe tener en cuenta y que, por
ende, lo más apropiado sería que sus directrices e) blanqueo de capitales o financiación del
sean incluidas en el Reglamento del modelo de terrorismo, tal y como se definen en el artículo
prevención que se apruebe. 1 de la Directiva 2005/60/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo,
4. Autorregulación de la empresa y
contratación pública f) trabajo infantil y otras formas de trata de seres
humanos, tal como se definen en el artículo 2 de
Resulta interesante que la Directiva 2014/24/ la Directiva 2011/36/UE del Parlamento Europeo
UE del Parlamento Europeo y del Consejo del 26 y del Consejo.
de febrero de 2014 sobre contratación pública
establezca, entre otros aspectos, una disposición La obligación de excluir a un operador económico
que impide que las empresas que hayan sido se aplicará también cuando el condenado
condenadas mediante sentencia firme por delitos mediante sentencia firme sea un miembro del

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de corrupción puedan participar en concursos de órgano de administración, de dirección o de
contratación con el Estado y que además prevea la vigilancia del operador económico o tenga
posibilidad de que, pese a haber sido condenadas, poderes de representación, decisión o control en
las empresas puedan competir en dichos el mismo”. (Resaltado propio)
concursos en la medida que previamente hayan
implementado un programa de cumplimiento. No Dicha disposición es compatible con lo que indica
cabe duda que la Directiva en mención incorpora la exposición de motivos de la Directiva en el
un incentivo adicional para que las empresas sentido de que:

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privadas se autorregulen a través de programas
de cumplimiento para acceder a contratar con el “No deben adjudicarse contratos públicos a
Estado. operadores económicos que hayan participado
en una organización delictiva o hayan sido
En efecto, el artículo 57 de la Directiva señala que: declarados culpables de corrupción o fraude 71
contra los intereses financieros de la Unión, de
“1. Los poderes adjudicadores excluirán a un delitos terroristas, de blanqueo de dinero o de
operador económico de la participación en un financiación del terrorismo”.
procedimiento de contratación cuando hayan
determinado mediante la comprobación a que se Lo más novedoso viene dado cuando en el
refieren los arts. 59, 60 y 61, o tengan constancia apartado 6 del artículo 57 de la Directiva europea
de algún otro modo de que dicho operador se establece que el operador económico que
económico ha sido condenado mediante incurra en alguna de las prohibiciones para
sentencia firme por uno de los siguientes motivos: contratar podrá demostrar que ha adoptado
medidas técnicas, organizativas y de personal
a) participación en una organización delictiva, tal concretas, apropiadas para evitar nuevas
como se define en el art. 2 de la Decisión marco infracciones penales o faltas.
2008/841/JAI del Consejo,
En efecto, el mencionado artículo 57 señala que:
b) corrupción, tal como se define en el art. 3 del
Convenio relativo a la lucha contra los actos “6. Todo operador económico que se encuentre
de corrupción en los que estén implicados en alguna de las situaciones contempladas en
funcionarios de las Comunidades Europeas o los apartados 1 y 4 podrá presentar pruebas de
de los Estados miembros de la Unión Europea que las medidas adoptadas por él son suficientes
y en el art. 2, apartado 1, de la Decisión marco para demostrar su fiabilidad pese a la existencia
2003/568/JAI del Consejo o corrupción tal de un motivo de exclusión pertinente. Si dichas
como se defina en la legislación nacional del pruebas se consideran suficientes, el operador
poder adjudicador o del operador económico, económico de que se trate no quedará excluido
del procedimiento de contratación.
c) fraude, en el sentido del artículo 1 del Convenio
relativo a la protección de los intereses financieros A tal efecto, el operador económico deberá
de las Comunidades Europeas, demostrar que ha pagado o se ha comprometido

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a pagar la indemnización correspondiente por funcionarios accedan a contratos con el Estado26.

cualquier daño causado por la infracción penal o la Al respecto, el artículo 10° de dicho dispositivo
falta, que ha aclarado los hechos y circunstancias tan solo establece que están impedidos de ser
de manera exhaustiva colaborando activamente participantes, postores o contratistas:
con las autoridades investigadoras y que ha
adoptado medidas técnicas, organizativas “j) Las personas naturales o jurídicas que se
y de personal concretas, apropiadas para encuentren sancionadas administrativamente
evitar nuevas infracciones penales o faltas. con inhabilitación temporal o permanente
en el ejercicio de sus derechos para participar
Las medidas adoptadas por los operadores en procesos de selección y para contratar con
económicos se evaluarán teniendo en cuenta la Entidades, de acuerdo a lo dispuesto por la
gravedad y las circunstancias particulares de la presente norma y su Reglamento;
infracción penal o la falta. Cuando las medidas se
consideren insuficientes, el operador económico k) Las personas jurídicas cuyos socios, accionistas,
recibirá una motivación de dicha decisión”. participacionistas, titulares, integrantes de
(Resaltado propio) los órganos de administración, apoderados
o representantes legales formen o hayan
Si bien en nuestro país la responsabilidad penal formado parte, en los últimos doce (12) meses de
de las personas jurídicas se sigue discutiendo en impuesta la sanción, de personas jurídicas que se
el Congreso de la República, el juzgador puede encuentren sancionadas administrativamente
imponer algunas de las consecuencias accesorias con inhabilitación temporal o permanente
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previstas en el artículo 105° del Código Penal para participar en procesos de selección y para
vigente25. Sin embargo, para ser coherentes con contratar con el Estado; o que habiendo actuado
el sistema, parece necesario que las normas como personas naturales hayan sido sancionadas
administrativas prevean algunas prohibiciones por la misma infracción; conforme a los criterios
para que las empresas sancionadas con algunas señalados en el presente Decreto Legislativo y su
de las medidas del artículo 105° del Código Penal Reglamento. Para el caso de socios, accionistas,
sean excluidas de plano de cualquier licitación o participacionistas o titulares, este impedimento
concurso público con el Estado, toda vez que la se aplicará siempre y cuando la participación
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actual regulación no ha previsto una prohibición sea superior al cinco por ciento (5%) del capital o
al respecto. En ese sentido, se tiene que la Ley de patrimonio social y por el tiempo que la sanción
Contrataciones con el Estado aprobado mediante se encuentre vigente”.
el Decreto Legislativo N° 1017 tan solo establece
72 prohibiciones para contratar con el Estado para Si bien el apartado 4 del artículo 105° del código
las personas jurídicas que hayan sido sancionadas penal vigente permite al juzgador imponer
administrativamente, pero no se ha previsto a la persona jurídica la medida accesoria de
similar prohibición para aquellas empresas a prohibirle “realizar en el futuro actividades, de la
quienes se les impuso alguna consecuencia clase de aquellas en cuyo ejercicio se haya cometido,
accesoria del artículo 105° del Código Penal por lo favorecido o encubierto el delito” es claro que en
que en la práctica no existe un impedimento legal ningún caso el juez se encuentra autorizado
que permita que estas empresas sean excluidas de a prohibirle a las personas jurídicas participar
contratar con el Estado. como postores en concursos públicos y acceder a
nuevos contratos. De allí que resulte fundamental
De manera que consideramos que se debe que en el artículo 132° del proyecto del NCP se
incluir en la Ley de Contratación pública una haya previsto que una de las medidas aplicables
prohibición más precisa que busque evitar que a la persona jurídica que incurra en el delito de
aquellas empresas que han sido sancionadas con soborno transnacional consiste en la “suspensión
las consecuencias accesorias del artículo 105° para contratar con el Estado por un plazo no mayor
del Código Penal por delitos de corrupción de de cinco años”.

25 Artículo 105º del Código Penal.- “Medidas aplicables a las personas jurídicas.-
Si el hecho punible fuere cometido en ejercicio de la actividad de cualquier persona jurídica o utilizando su organización para favorecerlo o
encubrirlo, el Juez deberá aplicar todas o algunas de las medidas siguientes:
1. Clausura de sus locales o establecimientos, con carácter temporal o definitivo. La clausura temporal no excederá de cinco años.
2. Disolución y liquidación de la sociedad, asociación, fundación, cooperativa o comité.
3. Suspensión de las actividades de la sociedad, asociación, fundación, cooperativa o comité por un plazo no mayor de dos años.
4. Prohibición a la sociedad, fundación, asociación, cooperativa o comité de realizar en el futuro actividades, de la clase de aquellas en
cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito (…)”.
26 Aunque en el artículo 11° de la Ley 30225-Ley de contrataciones con el Estado en vacatio legis se ha previsto que en el literal j) que:
“Las personas naturales y jurídicas encuentren sancionadas administrativamente con inhabilitación temporal o permanente en el ejercicio
de sus derechos para participar en procesos de selección y para contratar con Entidades, de acuerdo a lo dispuesto por la presente norma y
su reglamento”.

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Como se aprecia, es interesante ver como la sabe, un acto de soborno constituye siempre un
normativa europea exige ciertos estándares de daño a la economía pues, entre otros aspectos,
autorregulación a las empresas que pretenden afecta la libre competencia empresarial y reduce
acceder a contratos públicos. Esta tendencia la competitividad; en segundo lugar, porque la
legislativa, bien podría conducir a que en el contribución del legislador peruano se enmarca
futuro la administración pública exija que todas en el esfuerzo internacional por neutralizar la
las empresas que quieran contratar con el Estado corrupción empresarial y el contexto en el que
acrediten tener implementado un programa de suelen aparecer este tipo de delitos27 y, en tercer
cumplimiento. lugar, porque busca incorporar un mecanismo
preventivo y de control que sirva de incentivo para
En ese sentido, consideramos que dado el actual que las empresas se autorregulen acudiendo a los
contexto político –salpicado muchas veces programas de cumplimiento28.
con reiterados escándalos de corrupción en el
que se encuentran involucradas las empresas De esta manera el legislador busca trasmitir
privadas– la propuesta de introducir en la Ley un claro mensaje de política criminal a todas
de Contratación Pública de nuestro país una las empresas que operan en el Perú, sean estas
disposición que prohíba a las personas jurídicas nacionales o extranjeras, en el sentido de que
contratar con el Estado cuando se les ha impuesto la corrupción no forma “parte integrante de la
una consecuencia accesoria del artículo 105° práctica de los negocios” tal como se señala en la
del Código Penal resulta necesaria. Más aún si la exposición de motivos del proyecto.
consecuencia accesoria que el juez le ha impuesto

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a la empresa se debe a un delito de corrupción de Por otro lado, consideramos que debe
funcionarios. incorporarse en la Ley de Contrataciones Públicas
una prohibición para excluir de un concurso
De esta manera los gremios empresariales público a las empresas que hayan sido sujetos
asumirían un verdadero compromiso en la lucha pasibles de consecuencias accesorias del artículo
contra la corrupción promovido por el Estado 105° del Código Penal cuando el delito se trate de
peruano toda vez que tendrían que elevar corrupción de funcionarios [cohecho, tráfico de
sus estándares de ética y de buenas prácticas influencias, colusión, patrocinio ilegal, entre otros

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corporativas. En ese sentido, un incentivo que no delitos]. De esta manera solo las empresas que
puede descartarse para las empresas podría ser la puedan acreditar que no han sido sancionadas
que también se encuentra en la Directiva/2014/24/ estarían aptas de participar en licitaciones y
UE en el sentido de darle una oportunidad a concursos públicos. En última instancia, las
las empresas sancionadas si, con posterioridad empresas que hayan sido sancionadas con las 73
a la sanción impuesta, pueden acreditar que consecuencias accesorias podrían participar en
han pagado la reparación civil y que además los concursos y licitaciones si demuestran que
han tomado las medidas técnicas y de personal han pagado la reparación civil y que han tomado
apropiadas para evitar incurrir nuevamente en las medidas técnicas y de personal para evitar
delitos de corrupción de funcionarios. incurrir nuevamente en ilícitos de corrupción de
funcionarios.
5. A manera de conclusión
Consideramos que una medida como la propuesta
En principio, consideramos que es razonable que constituirá un fuerte incentivo para que las
el legislador introduzca en el proyecto del NCP la empresas privadas se autorregulen pues, en buena
responsabilidad penal de las personas jurídicas para cuenta, tendrán que recurrir a los programas
el caso del soborno transnacional por tres motivos de cumplimiento para concretar una verdadera
fundamentales, a saber: en primer lugar porque cultura de cumplimiento de la legalidad al interior
dicha medida pretende sancionar a las personas de sus organizaciones. De esta manera el sector
jurídicas por emplear malas prácticas corporativas empresarial asumiría un verdadero compromiso
como mecanismo para hacer negocios y, como se de lucha contra la corrupción.

27 Como señala Gómez-Jara, desde hace tiempo el estándar al que se somete a las empresas que pretenden contratar con el sector
público es más exigente que el estándar habitual de contratación al punto que es conocido que las empresas que hayan sido
condenadas por determinados delitos se ven excluidas automáticamente de los procesos de contratación pública, en: Gómez-Jara
Díez, Carlos, “Responsabilidad penal de las personas jurídicas y contratación pública”. A propósito de la nueva Directiva europea sobre
contratación pública”, La Ley Penal N° 8423, Editorial La Ley, p. 1.
28 Aunque el proyecto de Ley del Código Penal se refiere al programa de cumplimiento como el “modelo de prevención”, es evidente
que los elementos que contiene son propios de un programa de cumplimiento.

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