UNIDAD 1

LA FUNCION ADMINISTRATIVA DEL ESTADO

Principio de Division de Poderes y su valor

Tuvo su origen en Francia a partir de la aparicion de la obra de Montesquiu. La teoria constituye un

alegato contra la concentración del poder a favor de los derechos individuales, hallandose orientada
a la separacion entre los organos Ejecutivo y Legislativo. Todo organo que ejerce poder tiende
naturalmente a abusar de èl, por lo cual se hace necesario instaurar un sistema de frenos y
contrapesos sobre la base de porciones de poder estatal, suponiendo que el equilibrio resultante
debe asegurar naturalmente la libertad del hombre.

Las funciones del Estado en General:

Aparte de la funcion gubernativa (carácter superior y excepcional) las funciones del estado pueden
clasificarse en:
1. administrativa: actividad permanente, concreta, practica e inmediata.
2. legislativa: dictado de Ns generales obligatorias
3. jurisdiccional: decisión de controversias con fuerza de verdad legal.

Criterios Doctrinarios de las Funciones Estatales:

Punto de vista del Derecho Constitucional:

1. Criterio Orgánico o Subjetivo: sostiene que a cada órgano le corresponde una determinada
función. Ej. al órgano ejecutivo le corresponde la función ejecutiva.

2. Criterio Material o Sustancial: no tiene en cuanta al órgano sino a la materia, es decir, el

contenido del acto. Sostiene que en algunos casos, todos los órganos cumplen funciones de los
demás órganos.

3. Criterio Mixto o Residual (Gordillo): entiende que debe existir una combinación de estos dos
criterios anteriores. Para este criterio, los reglamentos que dicta el órgano administrativo y judicial
no es función legislativa, sino función administrativa, es decir, que todo lo que no es función
jurisdiccional legislativa es función administrativa.

Función Legislativa: es la actividad del estado que se expresa a través de normas generales,
abstractas, impersonales, imperativas y obligatorias; sancionadas por el órgano y conforme al
procedimiento previsto en la CN.

Función Jurisdiccional: es la actividad del estado, que con fuerza de verdad legal, resuelve
controversias entre partes a través de un órgano imparcial e independiente.

Función Administrativa (Criterio Orgánico): es aquella actividad que realiza el órgano ejecutivo
y sus entes dependientes.
Este criterio llevo a la jurisprudencia a que solamente podía controlarse la actividad administrativa
del órgano ejecutivo (Critica a este criterio: trae dificultades practicas).

Función Administrativa (Criterio Sustancial): es la actividad concreta y practica de la

administración que tiende al bien común y satisface necesidades de la realidad, es decir, que todos
los órganos realizan función administrativa.

El criterio mixto critica al criterio sustancial: diciendo que según este ultimo se llega a la conclusión
de que todos los órganos del estado realizan todas las funciones materialmente, lo cual según esta
postura, resulta peligroso dado que todos los órganos realizarían las tres funciones.

Función Jurisdiccional de la Administración Publica.

Teorías Positivas: afirman que la administración publica ejerce función jurisdiccional.

Bielsa: la jurisdicción se puede tomar en dos sentidos: la ejerce el poder judicial porque comprende
contiendas entre partes, pero también la ejerce la administración en ciertos supuestos, como por Ej.
cuando resuelve un recurso de revocatoria.
Jurisdiccional  Judicial

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Administración Publica Poder Judicial.

Teorías Negativas: afirman que la administración publica no ejerce función jurisdiccional porque en
nuestro ordenamiento jurídico hay dos obstáculos que son los Arts. 18 y 109 CN.
La administración no es un órgano independiente e imparcial, sino que es parte en la controversia y
no puede resolver con fuerza de verdad legal justamente por su calidad de parte (Gordillo).

Teoría Ecléctica: en principio, la administración no ejerce función jurisdiccional puesto que la CN o

se lo permite, excepto en el supuesto en que la ley le da la opción al administrado de elegir entre la
vía administrativa o la vía judicial (Ej. vieja ley de marcas) – Dr. Diez-.

Control Judicial Suficiente.

Es la posibilidad que tienen los particulares que tienen de obtener, respecto de sus controversias, la
revisión de un órgano judicial (revisión amplia).
- Caso “Fernández Arias c/ Pogio” –

BOLILLA 2

SUJETOS DE LA FUNCION ADMINISTRATIVA

Administración Pùblica

Concepto y Clasificacion:

La primera idea considera a la Administración Publica como la Administración centralizada que, no

obstante carecer de personalidad juridica propia , representa por lo comun orgánicamente al
Estado, perfecta publica estatal perfecta y soberana.

La articulación de esta concepción se completa con el cuadro de las entidades descentralizadas, con
personalidad juridica tambien de carácter publico y estatal, pero propia separada de la persona
publica Estado, a la cual la unen lazos de tutela y de garantia de sus actos frente a los particulares
o administrados.

Como las personas jcas y entre ellas el Estado, requieren de la actuación de la voluntad de una
persona fisica que sea idonea para ejercer derechos y contraer obligaciones, encarnando la voluntad
del ente, primero debe resolverse en que modo dicho querer se imputa a la persona juridica a la
persona juridica, a fin de producir efectos en el mundo juridico.

Para esto se elaboraron distintas teorias como la del mandato y la representación, reconociendo a
esta ultima superioridad tecnica sobre la primera, lo cierto es que tambien esta tropieza con
dificultades juridicas insalvables, razon por la cual se aborda la Teoria del Organo.

Órganos del Estado.

Organización Administrativa: “Es el conjunto de normas que regulan la competencia, las

relaciones jerárquicas, situaciones jurídicas, formas de actuación y control de los órganos en
ejercicio de función administrativa” (Dormí).

Organo:

Supone la existencia de dos elementos que constituyen una unidad. Un elemento OBJETIVO
caracterizado por un centro de competencias, integrado por poderes o facultades, que se refieren
tanto a potestades en sentido tècnico como cometidos y otro de carácter SUBJETIVO, representado
por la voluntad y capacidad necesaria de las personas fisicas que desempeñan la titularidad del
organo, cuya voluntad, emitida dentro de los limites que marca el principio de la especialidad, se
imputa al organo que al expresar la voluntad del sujeto, hace posible sustentar la responsabilidad
de la persona juridica estatal.

Teoría del Órgano: trata de fundamentar el porque de la actuación de una persona física es
imputada al estado. La teoría del órgano surge por necesidad de buscar un porque y en que
supuestos responde el estado por el actuar de una persona.

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Teoría del Mandato: sostiene que las personas físicas actúan como mandatarias de las personas
jurídicas, por o tanto le son aplicables las reglas del mandato.
Critica: no puede hablarse de mandato, ya que para poder otorgarse un mandato, es necesaria una
voluntad para otorgarlo, cosa que no posee la persona jurídica.

Teoría de la Representación: las personas físicas representan, en realidad, a las personas

jurídicas. Es una representación análoga a la de los incapaces (tutela, cúratela, etc.).
Critica: la representación también presupone la existencia de dos voluntades, y en este caso, no
hay voluntad por parte del estado.

Teoría del órgano.

Esta teoría deja de lado la idea de las teorías anteriores, expresa que el órgano no actúa en virtud
de una relación exterior, sino que la persona jurídica y el órgano integran una misma estructura.
El órgano forma parte de la persona jurídica, son una misma expresión de una realidad jurídica que
es la persona jurídica. El órgano es un engranaje de la estructura (Gierke).

Los autores hacen u paralelismo entre la teoría del órgano y la teoría de la representación:
La capacidad del órgano deriva de la propia constitución de la persona moral; en la representación,
hay un vinculo que deriva de la ley o de un acto jurídico. El órgano nace con la persona jurídica,
cuando actúa el órgano es como si actuara la persona jurídica; en la representación hay un vinculo
jurídico entre los sujetos de derecho donde uno actúa en nombre de otro.

- Caso “Vadel Jorge c/ Pcia. Bs. As.”.

- Caso “Hotelera Río de la Plata c/ Pcia. de Bs. As.” (1985).
- Caso “Tejeduria Magalanes”.

Surgió la discusión de si existían dos órganos diferentes o no:

1. Una parte de la doctrina decía que existían dos órganos:

a. Instituciones Publicas – de determinada esfera-.
b. Órgano Físico: órgano como persona física que cumple una función actuando y expresando la
voluntad del ente.

2. Para la mayoría de la doctrina, el órgano es uno pero con dos elementos susceptibles de
diferenciarlos que entre ambos constituyen una unidad:
a. El Elemento Objetivo: caracterizado por un centro de competencias, poderes o facultades que se
refieren, tanto a potestades como a cometidos.
b. El Elemento Subjetivo: representado por la voluntad y capacidad necesaria de la persona física,
que al expresar la voluntad del sujeto, hace posible fundar la responsabilidad del estado.

Relación entre le Órgano y el Ente al cual pertenece y entre el Órgano y la Persona Física.

1. El órgano no constituye una persona diferenciada del este, sino que el órgano se confunde como
parte integrante del ente. El órgano no tiene derechos y deberes diferenciados de los entes de que
forma parte, su voluntad no es diferenciable de la voluntad de la organización a la cual pertenece.

2. La persona física tiene dos voluntades: su voluntad en cuanto a persona, y en este caso puede
tener derechos contrapuestos con el estado y se lo considera un sujeto de derecho diferenciado de
aquel; y su voluntad orgánica, en cuanto desempeña competencia estatal. En este caso, el
funcionario se subsume dentro del órgano jurídico, y en cuanto titular del mismo no tiene derechos
contrapuestos con él, no tiene tampoco una personalidad diferenciada del estado.

Existen dos criterios para saber cuando actúa como órgano del estado y cuando no:
1. Criterio Subjetivo: toma en cuenta la finalidad perseguida del funcionario al actuar, es decir, si
entendió actuar en calidad de órgano del estado o privada de este.
2. Criterio Objetivo; prescinde de la motivación psicológica del funcionario y atiende
objetivamente a lo que ha realizado. Este criterio tiene dos variantes:
a. Postura adoptada por el Derecho Privado: sostiene que el órgano físico ha actuado como
órgano jurídico de la institución siempre que haya actuado en el marco legal, legítimamente
respetando la competencia otorgada y a las regulaciones para el desempeño de sus funciones
(criterio adoptado por el Código Civil). No puede imputársele al estado, sino que es un acto
personal del funcionario.

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b. Postura adoptada por el Derecho Publico: no debe atenerse a la apariencia externa del acto
o hecho, sino lo que se tendrá en cuanta es su reconocimiento exterior como un hecho o un acto
propio de la función atribuida al órgano, haya sido o no ejercida regularmente.

Principios de Organización:

Competencia (Cassagne): ” Es el conjunto de atribuciones que corresponden a los órganos y

sujetos públicos estatales”

Naturaleza Jurídica: es una obligación para el órgano que la tiene atribuida como propia.

Competencia y Capacidad: muchos autores consideran que la competencia es al derecho publico,

lo que la capacidad al derecho privado.
La capacidad es la regla, la competencia tiene que estar prevista por una norma. La capacidad es
facultativa, la competencia obligatoria.

Principios de la Competencia:
1. Debe estar prevista legalmente.
2. La competencia es objetiva.
3. La competencia es improrrogable: se encuentra establecida en el interés publico.
4. Surge de una norma.
5. No es convencional.
6. Pertenece al órgano y no a la persona física, la cual deberá limitarse en su actuar a la norma.

Excepciones a la Competencia:

1. Avocación: se produce cuando el órgano superior, por si mismo, decide sustituir al inferior en el
conocimiento y decisión de un asunto. La avocación no procede contra entidades autarquicas y
entes descentralizados.

2. Delegación (Gordillo): ”Es una decisión del órgano administrativo, a quien legalmente la
competencia le pertenece, por la cual transfiere el ejercicio de todo o parte a un órgano inferior”.
Es un instituto excepcional que requiere de una norma que lo autorice, tanto en nación como en
pcia.
El órgano delegante, puede en cualquier momento retomar el ejercicio de esa facultad delegada,
pues es una facultad propia. El delegado, será responsable por la forma en que ejerza esa facultad;
el delegante también es responsable por la ejecución de estas facultades delegadas
(responsabilidad in vigilando); a la vez, el delegante puede revocar actos emanados del inferior.
La delegación no implica renuncia a la competencia.

Jerarquía (Gordillo): “Es una relación jurídico-administrativa interna que vincula entre sí a los
órganos de la administración mediante poderes subordinados para asegurar la unidad en la acción”.

Tutela Administrativa: es la que se da entre la administración central y un ente descentralizado.

No hay relación jerárquica, sino que hay una tutela o control administrativo.

Relación Jerárquica (o jerarquía) y Tutela (o control administrativo).

* Todo órgano administrativo tiene un régimen jerárquico.

* El control administrativo solo existe en la medida que la ley lo establece.
* En la relación de jerarquía, el superior puede analizar el actuar del inferior, ya sea en su
legitimidad, oportunidad, etc.
* En el poder jerárquico, en caso de dudas acerca de las facultades del superior, se supone que
éste tiene facultades para la revisión.
* En el control administrativo, no se presume la atribución de facultades al sujeto controlante.
* En la relación jerárquica, existe la posibilidad de interponer recursos (recurrir).
* En el control administrativo, esa facultad recursiva es limitada.

La Relación Jerárquica se compone de:

1. Línea: serie de funcionarios unidos por una relación de subordinación. Sucesión de órganos en
sentido vertical. Es una ramificación del poder ejecutivo que enlaza un centro de autoridad con
otros inferiores.

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2. Grado: es la posición o situación jurídica que cada órgano ocupa dentro de esa línea.

Manifestaciones:
* El superior jerárquico puede impulsar y dirigir el accionar del inferior.
* Puede dictar normas de organización de la actividad de los órganos inferiores.
* Puede avocar.
* Puede nombrar funcionarios de órganos inferiores.
* Tiene el deber de vigilancia y control desarrollado por el inferior.
* Tiene facultad de resolver conflictos o cuestiones de competencia entre órganos inferiores.

Relaciones inter-organicas:
Los organos no son sujetos de derecho, careciendo por ende de personalidad juridica, pero esto no
impide reconocer la existencia de vinculos jcos entre los organos de una misma persona juridica
publica estatal.

La actividad interorganica es considerada una actividad juridica que debe encuadrarse en el

ordenamiento, observando el principio de unidad de accion que tiene que caracterizar el obrar de la
persona juridica publica estatal ya que no cabe admitir la existencia de voluntades contrapuestas.

Las relaciones interorganicas se clasifican en:

 Colaboración
 Conflicto
 Jerarquia
 Consultivas
 De control

Concentración y Desconcentración:

En un plano distinto a la centralización y descentralización aparecen como tecnicas de agrupación o

distibucion permanente de competencias la concentración y la desconcentración.

Mientras la descentralización tiene como presupuesto la idea de atribución de personalidad juridica

y una relacion intersubjetiva, la desconcentración entraña una tipica relacion interorganica en el
marco de la propia entidad estatal.

Tanto la concentración como la desconcentración constituyen principios organizativos que se dan en

el marco de una misma persona publica estatal, por lo que bien pueden tener lugar en la
Administración Central como dentro de algunas de las entidades descentralizadas.

Concentración: las facultades decisorias se encuentren reunidas en los organos superiores de la

administración central.

Desconcentración: cuando las competencias decisorias se asignan a organos inferiores de la

Administración centralizada o descentralizada.

Centralización y Descentralización.

Descentralización: es un concepto político, en cuanto todas las otras formas de organización, a

saber: descentralización, delegación, etc. son administrativas.
La descentralización política implica el estudio de la organización de un país a nivel político. En un
sentido administrativo refiere a la autarquía, la cual implica como principal característica que el ente
autárquico este investido de personalidad jurídica, y a su vez, y en cierta parte como consecuencia
de tener personalidad jurídica , que pueda tomar sus propias decisiones.
En la descentralización, todas las decisiones que se van a tomar son tomadas por diferentes entes
dotados de personalidad jurídica y no están sujetos al control de la administración central.

Centralización: es una forma de organización administrativa, e implica que todas las decisiones
sean tomadas por un organismo central que es la administración publica.

Autonomía y Autarquía.

La distinción entre estas dos se vincula con las dos formas de descentralización conocidas: la
politica y la administrativa.

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La autonomia constituye una forma superior de descentralización politica en cuanto traduce el
reconocimiento a la entidad autonoma de dictarse sus propias normas fundamentales e implica una
potestad normativa originaria.

La autarquía consiste en la atribución que tienen las personas publicas estatales de administrarse
por si mismas.

En nuestro regimen constitucional las provincias son autonomas , mientras que no lo eran las
municipalidades.

En el año 1989, con el fallo “Rivademar Ángela c/ Municipalidad de Rosario” la corte deja
establecido el carácter autónomo d los municipios.

Art 122 y 123 CN modifica el regimen hacia la autonomia municipal.

Art 124 CN: las provincias podran crear regiones para el desarrollo economico y social.

Descentralización. Características:

* Tiene personería de derecho publico.

* Su creación, salvo algunos supuestos, es por ley.
* Se rige por las leyes dadas.
* Toman sus propias decisiones.

Respecto de los entes creados por ley, la administración central no puede controlar sus decisiones
en lo que respecta a oportunidad, merito y conveniencia; pero la administración sigue controlando
la legalidad de los actos. Ej. IOMA.
En los entes creados por decreto, atento que el mismo órgano lo creo, sigue manteniendo el control
de legalidad y oportunidad. Sigue siendo un inferior jerárquico.

Órganos competentes para crear Entes Descentralizados:

- La Constitución Nacional.
- La Ley (mas común).
- Por Decreto.
Esto es importante en cuento a su subsistencia, debido a que si por Ej. un ente es creado por la CN
solo podrá desaparecer por una reforma constitucional.

Tipos de Descentralización:

La descentralización en sus inicios y durante el transcurso del siglo XIX fue concebida
exclusivamente como la transferencia de funciones de la Administración Central a las entidades
locales (con base en el territorio). Era la descentralización territorial.
Su caracteristica esencial la configuraba la presencia del principio de eleccion de las autoridades por
parte de los administrados, no obstante que en algunos periodos de la historia los cargos fueron
cubiertos por el gobierno central.

Como opuesta a la descentralización territorial aparece en Francia y España a fines del siglo pasado,
la denominada descentralización por servicios o descentralización funcional o institucional. Esta
comprende no solo a los organos que se separan de la Administración Central mediante la tecnica
jca de atribución de personalidad a entidades institucionales de carácter fundacional, sino que
incluye la creación ex novo de personas jcas publicas estatales a la cual se le asignan cometidos
que no estaban reconocidos a los organos de la administración directa.

Delegacion: es una tecnica transitoria de transferencia de facultades de los organos superiores

hacia los inferiores. El delegante puede retomar la facultad de la que se ha desprendido
temporalmente. En materia de responsabilidad el superior responde por el inferior.

Descentralización y desconcentración: la tecnica de transferencia o asignación de nuevas

competencias se opera en forma permanente, teniendo el acto que las dispone un carácter
constitutivo, ya que produce el nacimiento de un ente o de un organo con facultades decisorias. Se
genera una asignación de competencia propia en un organo inferior, que excepcionalmente podra
corresponder al superior mediante el instituto de la avocacion, la cual no procede en la
descentralización. En cuanto a la responsabilidad hay una verdadera limitacion a la responsabilidad

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del superior que queda restringida al campo de supervisión en que pueda ejercitar un contralor
normal y razonable sobre los actos del ente descentralizado y organo desconcentrado.

Autarquía:

la autarquía es la forma de descentralización administrativa que permite el gobierno por sí mismo

en lo administrativo, personalidad jurídica y patrimonio propio, y además una finalidad pública en
sus funciones; es característica del ente autárquico.

UNIDAD 3
AGENTES PUBLICOS
Concepto:
La normativa aplicable a la relación de empleo o función publica podemos encontrarla en el ámbito
Nacional en la Ley 25.164.
Otra normativa a nivel Nacional la encontramos en el “SINAPA” (Sistema Nacional de Profesión
Administrativa) regulada por los Decretos 993/91 y 994/91.
Naturaleza Jurídica del Empleo Publico.
1- Doctrina del Contrato de Derecho Privado: en un primer momento se asimilo al contrato de
empleo publico con el contrato del derecho privado. La critica que se hace a esta postura es que en
los derechos de contrato privado no existe la desigualdad y la situación de subordinación por parte
del empleado hacia la administración que existe en un contrato de empleo publico.
2- Doctrina del Derecho Publico: esta doctrina a su vez tiene dos corrientes:
a) Los que dicen que el empleo publico es un acto unilateral por parte del estado. La critica a esta
postura es que siempre existe un consentimiento por parte del particular.
b) Los que dicen que es un acto jurídico bilateral del estado: ya que por un lado tenemos al
nombramiento por parte del estado y la aceptación del particular, y por otro el complejo de normas
legislativas y reglamentarias que conforman el estatuto que le es aplicable. La critica que se le hace
a este criterio es que no se pueden distinguir estos dos elementos, el instituto es un todo.
3- Doctrina del Contrato de Derecho Publico (aceptada hoy día a nivel nacional): esta doctrina
asimila al contrato de empleo publico a un contrato de trabajo o de locaciòn de servicio en cuanto a
su objeto y difiere de ellos en cuanto al régimen jurídico especifico y en cuanto al régimen que se
tiende a cumplir.

Empleo Publico: nace mediante la emisión de un acto unilateral por parte de la administración,
pero se perfecciona con la toma de cargo del particular mediante la manifestación de voluntad de
desempeñarse como agente publico, y ambos tienen derechos y obligaciones reglados por las
normas.
Caracteres.
- Bilateral.
- Formal.
- Consensual.
- Nominado.
- De ejecución sucesiva.
- Principal.
- Intransferible.

Se ha generado la discusión acerca de si el empleo publico es o no intuite persona. Para una parte
de la doctrina el empleo publico no es intuite persona, ya que cualquier persona que reúna los
requisitos exigidos para un trabajo determinado será apto para realizarlo. Esta teoría fue
descartada, puesto que no es lo mismo que un a un trabajo un día valla una persona y al otro día
otra, por mas que ambas cumplan con los mismos requisitos.
La Constitución Nacional en sus Art. 39 inc. 4º y 103 inc. 12º, nos dice que el empleo publico es
intuite persona.

Docobo: nos dice que para saber si hay o no empleo publico se requiere un elemento principal y
dos elementos coadyuvantes:
Elemento Principal: debe haber una prestación de servicios a favor del estado.
Elementos Coadyuvantes: a) el principio y fin de esta relación se da a través de un acto
administrativo; b) que la retribución se pague con fondos públicos.

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Si se dan estos dos requisitos, será empleo publico.

Requisitos e Impedimentos para ingresar al Empleo Publico.

En Nación ley 25.164.

- Requisitos: Art. 4º.
- Impedimentos: Art. 5º.
- Derechos y Obligaciones: Arts. 16º y 23º.
- Prohibiciones: Art. 24º.

Estabilidad.
Es el derecho a no ser privado o separado de su cargo, sino por motivos o causales establecidas por
el ordenamiento jurídico.
La estabilidad la encontramos regulada, a nivel nacional en el Art. 17 de la ley 25.164.
En el año 1947 se dicta el decreto 6.666 que hace referencia a la estabilidad del empleado publico,
para luego tener su recepción constitucional en el Art. 14 bis. De esta manera, desaparece la
cesantía a voluntad por parte del estado y la posibilidad de despedir arbitrariamente.
Este derecho a la estabilidad, fue restringido jurisprudencialmente por la CSJ. y desde el año 1959
surgen diferentes leyes de racionalización y prescindibilidad como por Ej. la ley 23.697 permitiendo
al estado, por cuestiones de economía presupuestaria o de organización, previa indemnización,
dejar cesante a un empleado publico.
La doctrina distingue entre:
- Estabilidad Propia: aquí no cabe indemnización.
- Estabilidad Impropia: aquí procede una indemnización sustitutiva por la estabilidad.

Caso “Tornese” –año 1968- aquí la CSJ estableció que la estabilidad del empleo publico no
importa un derecho absoluto, sino un derecho a una indemnización equitativa y suficiente.

Disponibilidad: es un estadio previo a la prescindibiliad. La disponibilidad importa la obligación de

prestar la fuerza de trabajo. Es la no prestación obligada de tareas. En el ámbito nacional, la
disponibilidad esta normada en el Art. 11 de la ley 25.164.

VER LEY 25.164

UNIDAD 4

EL ADMINISTRADO

UNIDAD 5

CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO

Marienhoff: “El derecho administrativo es el conjunto de normas y principios de derecho publico

interno que tiene por objeto la organización y el funcionamiento de la administración publica, como
así también la regulación de las relaciones ínter orgánicas, ínter administrativas y de las entidades
administrativas con los administrados”.

Gordillo: “El derecho administrativo es la rama del derecho publico que estudia el ejercicio de la
función administrativa y la protección judicial existente contra esta”.
 Rama del derecho Publico: estudia las relaciones entre el estado y los particulares y la propia
organización interna de la administración publica. Se compone de normas que rigen las
relaciones externas e internas de la administración publica.
 El ejercicio de la función administrativa: esta es ejercida preponderantemente por el poder
ejecutivo, pero también en menor medida por los otros dos poderes; como también por los
entes públicos estatales y no estatales y por las personas privadas.
Los otros dos poderes ejercen la función administrativa a través de sanciones, ascensos, etc.
y los entes públicos por Ej. a través del cobro de matriculas; y las personas privadas por Ej. a
través de concesiones publicas de servicios públicos.
 La protección judicial contra esta: significa que se estudia todo lo relativo al resguardo de la
función administrativa, tanto en la cede administrativa como en la cede judicial. El actuar de
la administración publica esta sometido al control de la administración y de los órganos
judiciales.

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Cassagne: “El derecho administrativo es aquella parte del derecho publico interno que regula la
organización y las funciones de sustancia administrativa, legislativa y jurisdiccional del órgano
ejecutor y de las entidades jurídicamente descentralizadas, las funciones administrativas de los
restantes órganos que ejercen el poder del estado (P.L. y P.J.) y en general, todas aquellas
actividades realizadas por personas publicas o privadas a quienes el ordenamiento jurídico les
atribuye potestades de poder publico exorbitantes del derecho privado”.
Cassagne dice que el derecho administrativo se compone de un conjunto de prerrogativas estatales
y de garantías individuales que componen un régimen jurídico exorbitante, que es en definitiva el
derecho administrativo, es decir, que es ajeno y diferente al derecho privado.
Estas prerrogativas pueden ser de índole sustancial o de índole procesal. Estas prerrogativas se
establecieron para que la administración publica alcance sus cometidos (bien común) y son
irrenunciables.

1. Prerrogativas Sustanciales: dentro de estas prerrogativas están la potestad de dirección y control

en materia de contratos administrativos, es decir, que cuando la administración publica celebra un
contrato con un particular, durante el curso del mismo la administración podrá dirigir, controlar y
hasta sancionar al contratado si incumple el contrato.
Otra prerrogativa, dentro de las sustanciales, es el principio de ejecutoriedad de los actos
administrativos. Esto significa que los actos que dicta la administración pueden ser ejecutados por
ella misma sin intervención judicial, a menos que la ley disponga lo contrario.
Otra prerrogativa tiene que ver con la presunción de legitimidad de los actos administrativos, es
decir, que los actos de la administración se presumen dictados conforme al ordenamiento jurídico,
es decir, que actúa dentro del marco de la legalidad.

2. Prerrogativas Procesales: una prerrogativa procesal tiene que ver con el reclamo administrativo
previo, es decir, que no se puede demandar directamente al estado, sino, que será necesario en
ciertos supuestos, el reclamo administrativo previo de los que se pretende.
Otra prerrogativa, de las llamadas procesales, tiene que ver con las sentencias, las cuales tienen
efectos declarativos y no obligatorios, es decir, que el estado determina el cumplimiento de la
sentencia (Ej. pagar en bonos). Ello significa que no quiere decir que no cumpla, sino que determina
la manera de cumplir.
Otra prerrogativa o garantía es la del debido proceso, la cual consiste en el derecho de los
particulares a ser oídos, ofrecer pruebas y obtener una decisión fundada (Art. 18 CN).

Caracteres del Derecho Administrativo.

- Es una rama del derecho publico.
- Local: es una materia que las provincias se reservaron y no delegaron a la nación.
- Dinámico: cambia continuamente, ya sea por condiciones políticas, económicas, sociales, etc.

Relación del Derecho Administrativo con otras Ramas del Derecho.

1. Con el Derecho Constitucional: mucho de la CN se aplica al derecho administrativo, como por Ej.
los órganos de control, las funciones del poder ejecutivo, etc.
2. Con el Derecho Civil: hay una aplicación supletoria de las normas, como por Ej. las normas de
responsabilidad del estado que se rigen por el código civil; también en cuanto a las limitaciones y
restricciones del código civil impuestas al dominio, las servidumbres administrativas, etc.

- Caso “Gador” (Ratifica caso “Fernández Arias c/ Pogio”).

Fuentes Formales y Materiales.

Las fuentes en el derecho administrativo pueden ser formales o materiales.

1. Fuentes Formales: CN, tratados internacionales, reglamentos y la ley.

2. Fuentes Materiales: costumbre, jurisprudencia, doctrina, etc.

La fuente material mas importante es la jurisprudencia, ya que permitió crear muchos de los
institutos del derecho administrativo.

Caso “Giroldi”: Los tribunales judiciales de nuestro país deben interpretar la Convención
Interamericana de Derechos Humanos tal como la convención rige en el ámbito internacional y
deben considerar su efectiva apreciación jurisprudencial por los tribunales nacionales competentes
para su interpretación y aplicación, es decir, que deben aplicar e interpretar la jurisprudencia
internacional como también las opiniones consultivas del tribunal.

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La Ley: Norma jurídica que emite el órgano legislativo, siguiendo para ello, el procedimiento
establecido legislativamente (ley formal); a diferencia de la material que es todo acto jurídico que
establece una regla de derecho.
Caracteres:
1. General: porque mediante normas jurídicas abstractas, impersonales y objetivas se aplican o
pueden aplicarse a toda la comunidad, es decir, que son dictadas para alcanzar a todos los casos de
igual naturaleza que se puedan presentar en el futuro.
2. Obligatoria: significa que todos los habitantes tienen la obligación o el mandato imperativo que
emana de ella.

La Posición de la Administración Publica Frente al a Ley Constitucional.

En principio, la administración esta obligada a cumplir la ley, sin embargo tiene facultades como
persona de derecho publico o privado y la obligación como órgano constitucional de examinar si son
validas dichas leyes; y en caso de considerarlas inconstitucionales poder ejercer el derecho a veto,
plantear su inconstitucionalidad ante el poder judicial en los casos y bajo los procedimientos
establecidos o promover su derogación ante el congreso de la nación.

Zona de Reserva Legal.

Es el ámbito dentro del cual el órgano administrativo puede dictar sus leyes.
Se discutió, si así como existe una zona de reserva legal, también existe una zona de reserva de la
administración.
En un primer momento, se reconocía el poder de dictar reglamentos de ejecución (Art. 86 inc. 2º
CN 1960); pero con posterioridad, vía doctrina y jurisprudencia, se comenzó a reconocer la facultad
de poder emitir reglamentos autónomos y reglamentos delegados. A la vez, junto con esta doctrina
coexistía otra doctrina que sostenía que solo era facultad del poder legislativo dictar leyes en
sentido material.
Esta situación se modifica con la reforma constitucional de 1994, estableciendo una zona de reserva
legal en los Art. 76 y 99 inc. 3º de la CN (zona de reserva de la administración).

Reglamentos.
La mayoría de la doctrina entiende que esta atribución corresponde al congreso y no al poder
ejecutivo, por lo tanto es una facultad excepcional.
Gordillo: “El reglamento en una declaración unilateral realizada en ejercicio de función
administrativa que produce efectos jurídicos generales en forma directa”.
 Declaración: porque es una manifestación de voluntad, un actuar que puede ser de
conocimiento o de juicio. Se distingue del hecho administrativo.
 Unilateral: emana del estado, es la expresión de una sola de las partes.
 Realizado en ejercicio de función administrativa: no se tiene en cuenta el órgano, sino el
ejercicio de determinada función.
 Que produce efectos jurídicos: ya que es capas de generar, modificar o extinguir derechos y
obligaciones.
 Generales: porque afecta a un cúmulo de personas.
 En forma directa: porque el reglamento produce efectos jurídicos por si mismo.

DIFERENCIAS
LEY REGLAMENTO
 Puede ser general o individual.  Siempre es general.
 Procede del poder legislativo.  En principio, procede del poder
 Posee imposibilidad de contenido, ejecutivo, pero los otros dos
eficacia propia que deriva de la poderes también lo dictan.
voluntad general de la comunidad.  No expresa la voluntad de la
comunidad, sino que es una
organización servicial de la misma
(un instrumento que tiene el
funcionario.
 Esta subordinado a l a ley.
 No puede dejar sin efecto preceptos
legales.
 No puede suplir a la ley.
 Se ejerce en el ámbito que le
permite la ley.

10
DIFERENCIAS.
ACTO ADMINISTRATIVO. REGLAMENTO.
 Es una decisión concreta, relativa a  Es generalmente fuente esencial del
un asunto dado que genera, derecho administrativo.
modifica o extingue un vinculo  Indeterminación de los sujetos a los
jurídico de tipo particular entre el cuales se aplica.
particular y la repartición.  Adquiere eficacia luego de su
 Se notifica. publicación.
 Tiene sus requisitos en los Arts.  Tiene un procedimiento de
103º de la ley 7647 y 7º de la ley elaboración propio (Art. 120º ley
19549. 7647).
 Puede provenir de cualquier agente  Emana de los órganos superiores de
o empleado cualquiera sea su la administración.
jerarquía escalafonaria.  No confieren jamás derechos a
 Puede hacer surgir derechos a favor personas, pudiendo no ser
de los administrados. modificados o derogados.
 Tiene estabilidad.

Inderogabilidad Singular de los Reglamentos.

Este principio consiste en que toda decisión individual debe ser conforme la regla general
preestablecida. La decisión individual entonces, debe respetar el reglamento dictado por el órgano
jerárquicamente superior, inferior o de igual rango. Esto se fundamenta en los principios de
legalidad e igualdad. Ej. una licitación, donde su pliego posee determinadas condiciones y luego de
adjudicada la misma las condiciones cambian.

Reglamentos Autónomos (Marienhoff): “Los reglamentos autónomos están constituidos por

aquellas normas generales que dicta el poder ejecutivo y en general la administración sobre
materias acerca de las cuales dicho poder tiene competencia exclusiva de acuerdo a textos o
principios constitucionales”.
Para Marienhoff sí existe una zona de reserva de la administración, el poder ejecutivo no puede
invadir la zona de reserva legal del poder legislativo, como tampoco este ultimo puede invadir la
zona de reserva de la administración.
A la zona de reserva de la ley se opone la zona de reserva de la administración, todo esto producto
de la división de poderes. Por ello, estos reglamentos autónomos son denominados así, ya que su
emanación no depende de ley alguna, sino de facultades propias que tiene el poder ejecutivo.

Gordillo, sostiene que no existe esta zona de reserva de la administración porque no esta prevista
constitucionalmente. Toda materia debe ser regulada por las leyes, la actividad reglamentaria no
pertenece originariamente a la administración, sino que se trata de actividad autorizada o delegada
por el legislador.
Sostiene que estos reglamentos autónomos son dictados para regir una materia en la que no hay
ley aplicable (por eso son autónomos) y que únicamente puede admitírselos para regir el
funcionamiento interno de la administración, pero que resultaría inconstitucional si se pretendiera
limitar los derechos de los particulares, por cuanto el Art. 14 de la CN establece que la restricción
de los derechos individuales puede hacerse por las leyes; además dice que estos reglamentos
autónomos desaparecerían si el legislador ejerciera la facultad que la CN le otorgo en el Art. 75 inc.
32 al congreso.

Reglamentos de Ejecución (Cassagne): “Son los dictados por el poder ejecutivo en ejercicio de
facultades normativas propias, para asegurar y facilitar la aplicación o ejecución de las leyes,
llenando o regulando detalles necesarios para un mejor cumplimiento de las leyes y las finalidades
que se propuso el legislados”.
Están previstos en el Art. 99 inc. 2º CN y tienen una ligación directa con la norma que reglamentan,
sin perjuicio de que también están vinculados con el resto del ordenamiento jurídico.

Gordillo fija ciertas pautas para estos reglamentos:

- Esta reglamentación no es requisito para que la ley pueda ser aplicada.
- Se refieren a la propia administración, para saber como tiene que realizarse la aplicación de
la ley.
- No deben invadir otras materias reglamentarias.
- No requieren autorización del poder legislativo ya que es una potestad otorgada
constitucionalmente.

11
El Dr. Diez establece dos limites:
- No alterar el espíritu de las leyes que reglamenta.
- Que no agreguen a las obligaciones legales de los habitantes cargas, que en razón de su
naturaleza o de su importancia, no puedan ser impuestas sino previa vía administrativa.

Caso “Cocía c/ Gobierno Nacional” (1993) : Distinguió a los reglamentos de ejecución en

sustantivos y adjetivos o delegación impropia por el estrecho limite que existe con los reglamentos
delegados.

Reglamentos Delegados (Gordillo):” Se tratan de normas generales dictadas por la

administración, en base a una autorización o habilitación por parte del poder legislativo regulando
materias de competencia del legislador”.
Antes de la reforma constitucional de 1994, una parte de la doctrina negaba la existencia de estos
reglamentos por considerarlos una violación al principio de la división de poderes; otra parte, en
cambio, los admitía sujetándolos a determinados requisitos como por Ej. con relación a la materia.
Jurisprudencialmente, hay dos fallos que sentaron pautas muy concretas: “Delfino y Cia.” (1927):
en este caso se apelaba una multa impuesta por prefectura a un buque por arrojar residuos en el
agua. Aquí, la propia ley atribuía la posibilidad de aplicar multas dentro de un máximo y un mínimo
que ella misma señalaba, mientras que el decreto señalaba detalles y montos.
Lo que se discutía en este caso, era la constitucionalidad de la multa y el reglamento, pues a
criterio del accionante, se violaban los Arts. 18, 67 inc. 11º, 12º y 28º y 86 inc. 2º.
La Corte dijo que “existe delegación cuando la autoridad investida de un poder determinado, hace
pasar el ejercicio de ese poder a otra autoridad o persona descargándola sobre esta”
Distingue la delegación para hacer la ley y la de conferir cierta autoridad al poder ejecutivo o cuerpo
administrativo, a fin de reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecución de aquella.
En este caso, la ley permitía la delegación y a la vez el poder ejecutivo estaba habilitado para dictar
ordenanzas y reglamentos definiendo pormenores y detalles.
La corte expresa que estos reglamentos son tan obligatorios para sus habitantes como si sus
disposiciones estuvieran en la ley, siempre y cuando se encuentren dentro de las limitaciones
establecidas en el inc. 2º del Art. 86 CN.
El otro fallo es el de “Raúl Oscar Moubiel y otros” de 1957.

El Art. 76 prohíbe la delegación legislativa en el poder ejecutivo, excepto en dos supuestos:

1. En materia administrativa.
2. En estado de emergencia publica.

Gordillo, denomina a estos reglamentos de delegación reglamentos de integración.

1. Materia administrativa: Gordillo dice que esta excepción se refiere a la administración interna.
Bianchi, habla de administración como zona residual.
2. Estado de emergencia publica: El Art. 99 inc. 3º CN establece que para dictar un decreto de
necesidad y urgencia debe existir una circunstancia excepcional, de no existir tal situación será un
decreto delegado.

El tema del plazo: se debe fijar un plazo. El Art. 76 también establece las bases de cómo se
efectuara esta delegación.

Reglamentos Delegados: luego de la reforma constitucional de 1994 se limitan las facultades del
poder ejecutivo.

Decretos de Necesidad y Urgencia: son los dictados por el poder ejecutivo ante graves y
urgentes necesidades publicas regulando materia propia del poder judicial.
A partir del año 1990 surge una proliferación de estos decretos de necesidad y urgencia,
fundamentando su dictado en la situación de emergencia que estaba atravesando el país. Antes de
la reforma constitucional de 1994, existía la discusión acerca de su dictado ya que no teníamos en
nuestra CN al Art. 99 inc. 3º. Cassagne se postula a favor de los mismos, siempre que exista una
situación real de emergencia; otros autores requieren para su dictado una aprobación de la
legislatura, otros que la legislatura no este en contra; y otros, los consideran violatorios al principio
de división de poderes.

Un antes y un después se da con el caso “Peralta” de 1990, a partir de aquí se reconoce la

posibilidad de dictar estos decretos de necesidad y urgencia. Aquí se valida el decreto 36 del año
1990 a través del cual se dispuso el pago de plazos fijos en bonos de la deuda publica.

12
Los actores interpones amparo contra el poder ejecutivo y el banco. En primera instancia se rechaza
por no ser una vía idónea y no haber agotado las otras vías y además porque esta cuestión requería
un mayor debate del que se podía dar en una acción de amparo.
La cámara revoca el fallo y declara la inconstitucionalidad del decreto. Contra esto, se interpone un
recurso extraordinario: Todos los jueces, menos Bellucio, convalidaron este decreto.
Este fallo es de suma importancia, ya que hasta ese año (1990) no existían antecedentes en cuanto
a los decretos de necesidad y urgencia.
La Corte, fundo su decisión en que existía una situación de grave riesgo social. Este fallo sienta una
ratificación tacita por parte del congreso respecto a este decreto, ya que no lo derogo ni inicio juicio
político al poder ejecutivo, etc.
La corte sostiene la no inconstitucionalidad de este decreto, ya que el mismo no elimina ni viola los
derechos de los ciudadanos, sino que los limita en el tiempo. No hay derechos absolutos, todos
están sujetos a las leyes que reglamentan su ejercicio.

La Corte dispuso ciertos Requisitos para el Dictado de este tipo de Decretos:

1. Que exista una situación de emergencia tal que obligue al estado a intervenir.
2. Que la ley tenga como fin el bien general.
3. Que su duración sea temporal y limitada a un plazo mínimo e indispensable.
4. Imposibilidad de seguir el tramite parlamentario común.
5. No invadir materias vedadas en forma expresa (Art. 94 inc. 3º CN).
6. Publica y notoria situación de grave riesgo social.
7. Razonabilidad de las medidas dispuestas:
a. Relación entre los medios y los fines.
b. Que no exista otro medio para superar la crisis.
c. Proporcionalidad.

UNIDAD 6

LA ACTIVIDAD DE LA ADMINISTRACION

HECHOS Y ACTOS ADMINISTRATIVOS.

La teoría del acto administrativo surge en Francia con la jurisprudencia del Consejo de Estado
Francés y la del Tribunal de Conflictos, quien se encargaba de disponer que correspondía a la
jurisdicción administrativa y que a la judicial. También surge la división de poderes de Montesquieu.
El acto administrativo, se vincula con la función administrativa y también con la función judicial,
porque es una de las formas de obtener el control o revisión en sede judicial.

Acto Administrativo: tiene que ver con una declaración de voluntad, opinión, conocimiento o juicio.

Hecho Administrativo: actuación material de la administración, un comportamiento físico. No hay

actividad intelectual como en el acto.

Gordillo Diferencia:

1. Actos Jurídicos: aquellos que producen efectos jurídicos.

a. Actos Definitivos: resuelven el fondo de la cuestión planteada.
b. Actos Equiparables a Definitivos: aquellos que, sin resolver el fondo de la cuestión, impiden la
continuidad del procedimiento (Ej. archivo de las actuaciones).
c. Actos Interlocutorios: son los que producen un efecto jurídico directo, pero sin decidir el fondo de
la cuestión planteada (Ej. una vista o un traslado).

2. Actos No Jurídicos: no son capaces de producir efectos jurídicos (Ej. los informes –no son un acto
en si, ya que no reúnen los elementos-).

3. Hechos Jurídicos: actuaciones o comportamientos de la administración que sí producen

consecuencias jurídicas.

4. Hechos No Jurídicos: actuaciones materiales que no producen un efecto jurídico. (Ej. el policía
que lleva un expediente de una comisaría a un juzgado).

Vías de Hecho Administrativas: (Art. 9 ley 19.549; Art. 109 ley 7.647 y Art. 12 Código
Contencioso Administrativo).

13
Implica un comportamiento material de la administración que restringe o afecta derechos
individuales sin apoyarse en una norma habilitante o en un acto administrativo que le otorgue
sustento.

Acto Administrativo (Gordillo): “”Declaración unilateral realizada en ejercicio de función

administrativa que produce efectos jurídicos individuales en forma directa”.
Declaración: manifestación de voluntad, exteriorización intelectual.
Unilateral: emana solo del estado.
Realizada en ejercicio de función administrativa: lo que determinan que un acto sea administrativo
es la función administrativa.
Que produce efectos jurídicos: hacen nacer, modificar o extinguir derechos y obligaciones.

Contratos y Reglamentos: no los consideran actos administrativos: Diez, Gordillo, Dormí y

Cassagne; si los consideran: Fiorini.

Elementos del Acto Administrativo: son determinados componentes que deben,

necesariamente, aparecer en los mismos ya que de ellos depende afirmar la existencia y validez del
mismo (Art. 7 ley 19.549 y Art. 103 y sig. ley 7.647).

1. Elementos Esenciales: aquellos cuya inexistencia provoca la invalidación del acto administrativo.
la doctrina y la legislación hacen una enumeración de estos elementos: competencia, causa, objeto,
procedimiento, finalidad, forma y voluntad.
Respecto de la voluntad, se discute si es o no parte del acto administrativo: un sector de la
doctrina, dice que es un presupuesto, es decir, que debe haber un acto preexistente para que exista
voluntad; otro sector, en cambio, sostiene que el acto es una voluntad exteriorizada.
Para que el acto sea imputable al sujeto del cual emana, debe ser dictado con esa voluntad, sin
error, violencia, dolo o coacción.
Parte de la doctrina sostiene que la voluntad puede ser expresa (palabra oral o escrita) o tacita
(cuando existe el silencio administrativo –se presume una resolución denegatoria-).

a. Competencia: es el grado de aptitud que la norma confiere a un órgano administrativo para el

ejercicio de sus funciones; o aptitud legal que surge del conjunto de facultades y atribuciones que
corresponden a los órganos y sujetos estatales.

Caracteres:
- irrenunciable.
- Expresa.
- Indelegable.
- Obligatoria.
- Ejercida por el órgano que la tiene atribuida como propia.

Clasificación:
- En razón de la materia.
- En razón del grado.
- En razón del tiempo.
- En razón del territorio.

b. Causa: son los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al dictado del acto
administrativo. El acto dictado sin causa, será el acto que responde a la mera intencionalidad del
funcionario, por lo tanto, será un acto arbitrario.
Estos hechos y antecedentes deben reunirse antes del acto administrativo. La inexistencia de la
causa esta vinculada con la teoría del abuso o exceso de poder y la ineficacia de los actos
administrativos.

c. Objeto: representado por el concreto contenido que el acto tiene, aquello que el acto decide o
constata. Debe ser licito, acorde a los fines públicos y al principio de legalidad.

Contenido:
- Natural: forma parte del acto y sirve para individualizarlo.
- Implícito.
- Accidental.

Cuándo se da una imposibilidad?

- En el sustrato material o personal.

14
 - En el sustrato jurídico.
- En el sustrato material.

d. Forma: es el modo en que se exterioriza y documenta la voluntad administrativa contenida en el

acto.
No hay que confundir forma con formalidades, ya que estas ultimas consisten en aquellos requisitos
que deben cumplirse antes de emitir el acto.
La forma cumple una función de garantía para el administrado, hace a la certeza jurídica del acto.
* Escrita: es la mas común y mas segura.
* Verbal: es la mas común en ordenes policiales.
* Signos o Señales: Ej. timbres, alarmas, luces de transito, etc. Se distinguen:
- Las que exteriorizan un acto que fue dictado: Ej. luces del semáforo.
- Notificación: Ej. un letrero de velocidad máxima.

e. Finalidad: es el bien jurídico protegido o perseguido con el dictado del acto. El acto siempre debe
cumplir con la finalidad que inspiro la norma que le otorgo competencia al órgano emisor.
La finalidad del acto administrativo no puede contradecir los fines públicos a que tiende el derecho
administrativo.

f. Motivación: esta relacionada con la causa, porque la motivación es el resultado expreso de los
antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al dictado del acto administrativo. Es
la exteriorización de las razones que justifican el acto.
También se considera motivado cuando remita a actuaciones obrantes en el expediente.

g. Procedimiento: son los pasos que deben darse antes de emitir el acto, es decir, las formalidades
esenciales que deben tener según la ley.

2. Elementos Accidentales o Accesorios: son aquellos que tienden a completar o condicionar el acto,
por lo tanto, los defectos que estos posean solo generan la invalidación de sus cláusulas, es decir,
que no cae todo el acto, sino solo la cláusula respectiva.
Pueden existir o no. Estas cláusulas accesorias pasaran a ser esenciales cuando no puedan
separarse del acto, y en caso de no separarse afectaran la validez y esencia del mismo.

a. Plazo: indica el espacio de tiempo en el que el acto comienza a producir sus efectos o los mismos
cesan.

b. Condición: acontecimiento futuro e incierto al cual se subordina el nacimiento (condición

suspensiva) o extinción (condición resolutoria) de los efectos del acto.

c. Modo: carga u obligación que se impone al particular administrado por parte de la administración
publica.

Eficacia del Acto Administrativo: es la capacidad de que el acto para producir efectos jurídicos.
Una cosa es la existencia del acto y otra la eficacia.

CARACTERES DEL ACTO ADMINISTRTIVO.

Caracteres del Acto Administrativo:

- Art. 12 ley 19.549 (Nación).

1. Presunción de Legitimidad: el acto administrativo goza de presunción de legitimidad, lo cual

implica que el acto se presume legitimo y deberá probar la ilegitimidad quien la invoque.
Salvo prueba en contrario, se presume que todos los actos administrativos han sido dictados
conforme al ordenamiento jurídico y con todos sus elementos en regla.

Caracteres:
- Es una presunción de tipo provisoria.
- Es relativa y transitoria.
- Es iuris tantum (admite prueba en contrario).
- El interesado puede desvirtuarla demostrando que este acto contraria el orden jurídico.
- Es al particular a quien corresponde probar la validez.

Fundamento (Cassagne): la presunción de legitimidad, deriva de su régimen exorbitante, es decir,

que el estado cuenta con determinadas facultades que nunca tendrían los particulares.

15
Otros autores, sostienen que el fundamento está en la presunción de validez que acompaña a los
actos estatales.
Fiorini, dice que toda ley se presume constitucional, toda sentencia es en principio valida y todo
acto administrativo se presume en principio legitimo.
Otros autores lo fundamentan en que el acto administrativo emana de un órgano estatal, cuyo
dictado deriva de un procedimiento previo.
Para otros autores, el fundamento se basa en los controles previos que se efectúan al dictado del
acto.

Efectos de la Presunción de Legitimidad:

- El estado no necesita que su actividad se declare legitima, porque ya existe esa presunción d
legitimidad.
- La anulación solo es a pedido de parte.
- El particular es el encargado de probarlo (inversión de la carga de la prueba).
- El particular esta obligado a cumplir el acto.

Evolución Jurisprudencial.

Caso “Ganadera Los Lagos” 1941: se establecen las primeras pautas de la presunción de legitimidad
(postura amplia): los actos administrativos tiene presunción de legitimidad, toda invocación debe
ser alegada y provocada por el particular, y los jueces no pueden decretarlo de oficio.
Se establece que este principio reposa en la necesidad de mantener el equilibrio entre los órganos
que ejercen la administración.

Caso “Pustelnik” 1975: se establece que esta presunción no llega a configurarse cuando existan
actos que posean vicios manifiestos o patentes, es decir, aquellos vicios que no requieran de una
investigación previa y profunda (este acto se denomina irregular).

2. Ejecutoriedad: es la posibilidad que tiene la administración publica de ejecutar el acto sin

intervención judicial. Facultad de los órganos estatales que ejercen la función administrativa para
disponer la realización o cumplimiento del acto administrativo por sus propios medios sin
intervención judicial y dentro de los limites impuestos por el ordenamiento jurídico.

Cassagne: “Facultad que tiene la administración publica para disponer, sin intervención judicial, la
realización o cumplimiento del acto administrativo, acudiendo, de ser necesario, a los
procedimientos administrativos de ejecución. Es la ejecución coactiva del acto por parte de la
administración”.

Gordillo: “Se diría que es ejecutorio, cuando la administración tenga otorgado por orden jurídico, en
forma expresa o razonablemente implícita, los medios para hacerla cumplir por medio de coerción
directa o indirecta, y no será ejecutorio cuando deba recurrirse a la justicia para lograr su
cumplimiento”.

Medios:

- Coerción Directa: la administración puede forzar al administrado a cumplir con el acto.

- Coerción Indirecta: otros tipos de sanciones como multas, clausuras, etc.
- Ejecución directa por la administración o terceros con cargo al obligado a cumplir el acto. Ej.
construcción de vereda.

Casos de Intervención Judicial: Ej. cuando hay que vender los bienes de un particular en subasta
publica, ejecutar un crédito, una multa, etc.

Marienhoff distingue:

a. Ejecutoriedad Propia: cuando la ejecución o cumplimiento corresponde a la propia administración

valiéndose de sus elementos o medios.

b. Ejecutoriedad Impropia: significa que si bien el acto o decisión emana de la administración

publica, su ejecución le compete al órgano judicial.

Parte de la doctrina rechaza esta distinción, sosteniendo que en la ejecutoriedad impropia no hay
ejecutoriedad.

16
Caracteres Eventuales:

1. Ejecutividad: implica que todo lo decidido por la administración es obligatorio y exigible. Para una
parte de la doctrina, este principio deriva de la presunción de legitimidad (es legitimo = es
exigible). Implica que es exigible por sí mismo y no necesita de un acto que declare su exigibilidad.

2. Estabilidad: consiste e la irrevocabilidad del acto por la propia administración. es una cualidad de
estos actos administrativos, los cuales bajo ciertas circunstancias deben considerarse irrevocables.
Esto es una garantía para los administrados que deriva de la cosa juzgada administrativa

3. Impugnabilidad: toda la función administrativa debe desarrollarse en un marco legal, el particular

tiene una serie de recursos para interponer; es la facultad de poder recurrir determinados actos
dictados por la administración.

INVALIDEZ Y EXTINCIÓN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

Ley Nacional de Procedimientos Administrativos (Art. 7).

Elementos del Acto.
Si faltare alguno de estos elementos o se encontrare en forma deficiente, nos encontramos con el
tema de la invalidez administrativa.
- Fallo “Ganadera Los Lagos c/ Estado Nacional” –1.941-
- Fallo “OCA c/ SIDE” –1.998-
Esta teoría fue construida en base a las disposiciones del Código Civil, es decir, que la teoría de la
invalidez administrativa se construye por las disposiciones del C.C., es una creación de los jueces,
ósea, una creación jurisprudencial, ya que en esos años (1941) la única herramienta que tenia el
juez para resolver era el C.C.
Se aplicaron las nulidades de los actos jurídicos del C.C. hasta el año 1.941 donde con el fallo
“Ganadera Los Lagos c/ Estado Nacional” se dijo que si bien son aplicables las disposiciones del
C.C., esta aplicación debe ser hecha con las discriminaciones propias del derecho administrativo. Es
decir, que ya no se efectuara una aplicación directa del C.C., sino que esta aplicación será de
carácter analógico en razón de que existen elementos propios del derecho administrativo que no
están contemplados en el C.C. como por Ej. ciertas prerrogativas de la administración frente a un
acto nulo (por Ej. la administración puede revocar un acto invocando su propia torpeza, cosa que no
sucede en el derecho civil).

Nulidades en el Código Civil (Art. 1047-1048).

Absolutas:
- Procede cuando se viola el interés publico.
- Puede ser declarada de oficio por el juez (cuando aparecen manifiestas en el acto).
- Puede pedirla cualquier particular que tenga interés en hacerlo a excepción del que ha
ejecutado el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
- Puede pedirla también el ministerio publico.
- No es susceptible de confirmación (no puede ser saneado).

Relativas:
- Afectan el interés de las partes.
- Solo procede a petición de parte.
- El acto es susceptible de confirmación.

Actos Nulos: aquellos que tienen un vicio patente y notorio. Tienen una falla rígida y determinada.

Actos Anulables: requieren de una investigación para que se descubra el vicio, puesto que este no
se manifiesta en forma patente.

En Derecho Administrativo hablamos de:

Acto Nulo = De Nulidad Absoluta = Vicio Grave.

Acto Anulable = De Nulidad relativa = Vicio Leve.

17
En el año 1941 con el fallo “Los Lagos” se establece que las nulidades del Derecho Civil son
aplicables al Derecho Administrativo, siempre y cuando se realicen aquellas discriminaciones que
son propias del derecho Administrativo.
También se establece que en las nulidades de los actos administrativos debemos ver y tener en
cuenta los elementos que componen el acto.
Expresa que en derecho administrativo no hay una correlación entre los actos nulos de nulidad
absoluta o nulos de nulidad relativa y que los actos administrativos gozan de presunción de
legitimidad, principio que no rige en el derecho civil. En este caso la nulidad no puede ser declarada
de oficio por los jueces, sino solo por la parte que lo invoca.
Sostuvo que este decreto dictado en este fallo por el P.E. tiene un vicio en el elemento
“competencia” del acto y declara que es un acto nulo de nulidad absoluta ya que el P.E. no tiene
competencia para atribuirse funciones judiciales (Art. 95 C.N. –antes de la reforma de 1994). Por lo
tanto el vicio no es susceptible de confirmación y la acción para demandar su nulidad es
imprescriptible.

En el fallo “OCA c/ SIDE” el principio de que se debe efectuar una aplicación analógica de las
nulidades de los actos jurídicos del C.C a las nulidades de los actos administrativos se reitera y
sostiene como principio fundamental.

En el año 1972 con la ley 19.549, su Art. 14º nos dice cuando un acto en nulo de nulidad absoluta.
Dicho Art. Entra en juego con el Art. 17 de la ley 19.549 (revocación del acto nulo) considerando al
acto como irregular. Esta cuestión se ve relacionada con el fallo “Pustelnik” donde se establece que
todos los actos gozan e presunción de legitimidad con excepción de los “actos irregulares”.

En el Art. 15 de la ley 19.549 encontramos al acto anulable (El acto es anulable en cede judicial).
Dicho Art. Entra en juego con el Art. 18 de la ley 19.549 donde aparece la categoría de “acto
regular”.

En Síntesis:

- Acto Irregular = Nulo = De Nulidad Absoluta = No goza de presunción de legitimidad.

- Acto Regular, Valido o Perfecto = Anulable = De Nulidad Relativa Goza de presunción de
legitimidad = La acción para demandar su nulidad es prescriptible = Sus excepciones están
establecidas en el Art. 18 de la ley 19.549.

Acto Inexistente.
Son meras actuaciones materiales de la administración sin haber dictado un acto administrativo
previo.
Una parte de la doctrina los ubica dentro de las llamadas “Vías de hecho administrativas” (Art. 9 ley
19.549). estas vías de hecho, generalmente las encontramos en materia previsional como por Ej.
cuando se jubila una persona como directora y cobra como tal, pero luego se dan cuenta que solo
era maestra y entonces le bajan la jubilación: aquí, la vía de hecho se da en que se baja el sueldo
directamente sin informar a la persona mediante un acto administrativo previo procediendo
directamente y por si sola.

Diferencias entre las nulidades del Derecho Civil y el Derecho Administrativo (Perrino):

- Distintos intereses (Publico y Particular): en el derecho administrativo el interés siempre es

publico.
- Los órganos que la declaran: en derecho civil solo pueden declararla los jueces. En derecho
administrativo pueden ser los jueces o la propia administración.
- En derecho civil nadie puede alegar su propia torpeza, cosa que si puede alegar la
administración.

Clasificación Doctrinaria de las Nulidades (No esta en la Ley).

- Nulidad Manifiesta: el vicio es patente y notorio.
- Nulidad No Manifiesta: se requiere una investigación del hecho para llegar al vicio.

18
Esta clasificación doctrinal no trae inconvenientes en la practica y especialmente a lo que hace a la
categoría de actos nulos y anulables.
Vicios: concepto y examen en particular.
Art. 14 de la ley 19.549: “El acto administrativo es nulo de nulidad absoluta e insanable, en los
siguientes casos:
a) Cuando la voluntad de la administración resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto
se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia física o
moral ejercida sobre el agente; o por simulación absoluta.
b) Cuando fuera emitido mediando incompetencia en razón de la materia, del territorio, del
tiempo o del grado, salvo, en este ultimo supuesto, que la delegación o sustitución estuvieren
permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocado; o por
violación de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspiro su dictado”.

- Error, Dolo y Violencia: afectan la voluntad.

- Simulación: un defecto autónomo del acto administrativo.

Error: es el falso o deforme conocimiento o una ausencia de este respecto de uno, varios o todos
los elementos del acto administrativo. Se evalúa la gravedad de este vicio para determinar cual es
la invalidez que va a producir.
Se toma en cuenta que la administración tuviera conocimiento de este error al momento de dictar el
acto o hubiera dictado un acto distinto. El error que no sea esencial, será una mera irregularidad
que no invalida el acto, pero de todas maneras habrá que analizar cada caso en concreto. Ej. de
error esencial: un indulto a una persona que no se quería indultar.

Dolo: toda aserción de lo que es falso o disimulación de lo que es verdadero. Cualquier artificio o
manipulación que se emplee para conseguir la realización de un acto jurídico. Para generar la
invalidez del acto debe ser grave y determinante de la acción de la administración.

Violencia: como utilización de medios coercitivos sobre el administrado o el agente publico para
obligarlo a realizar un acto cuyo objeto no resulta en forma total o parcial libremente querido por
quien lo emite. La violencia repercute sobre el elemento causa de los actos administrativos. Un acto
dictado con violencia es incausado.

Simulación: cuando se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando
el acto contiene cláusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas o cuando por el se
constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas que no son aquellas para quienes en
realidad se constituye o se transmite.
La simulación puede ser absoluta (cuando produzca que no exista uno de los elementos del acto –
nulidad absoluta-); o relativa (cuando existan estos elementos, pero se encuentren viciados –
nulidad relativa susceptible de saneamiento).

Vicios en el Procedimiento.

- Acto dictado prescindiendo del procedimiento establecido: para que la nulidad sea absoluta debe
haberse prescindido totalmente del procedimiento establecido (ausencia total de tramite).
También, puede ser que se le haya violado la defensa en juicio, en tal caso la nulidad será absoluta.
Si el defecto es subsanable, no hay violación de la garantía de defensa en juicio.

- Omisión de un tramite esencial (Ej. un dictamen jurídico).

Competencia (Art. 14 inc. B).

- En razón del territorio: genera una nulidad absoluta, se produce cuando un órgano estatal excede
el ámbito territorial dentro del cual tiene competencia. Por Ej. una decisión del P.E Pcial. de ejercer
poder de policía sobre actividades realizadas en Cap. Fed.

- En razón de la materia: se produce cuando la administración se expide con relación a materia

ajena a su competencia. Produce la nulidad absoluta.

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- En razón del grado: respecto a esta cuestión existen dos posturas: la primera nos dice que
siempre es susceptible de saneamiento, mientras que otra parte de la doctrina nos dice que es una
causa de nulidad absoluta. Cassagne, por su parte, sostiene que siempre es una causal de nulidad
relativa, a excepción de aquellos supuestos de avocación o sustitución.
Vicios en la Causa del Acto.
Se produce una ausencia de antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que preceden y
justifican el acto, así como la circunstancia de que estros sean falsos, por lo que provocara la
nulidad absoluta del acto. Ej. la cesantía basada en un delito inexistente o una multa fijada en
hechos falsos.
Vicios en el Objeto del Acto.
Configura, en principio, nulidad absoluta ya que la ilicitud o la irrazonabilidad, como la imposibilidad
física o jurídica y la inmoralidad son todas circunstancias cuya gravedad afectan el orden publico
administrativo.
Parte de la doctrina, Cassagne entre ellos, entiende que la falta de certeza e indeterminación es una
nulidad relativa susceptible de ser saneada por la administración y los particulares.
Vicios en la Forma del Acto.
Se distingue entre formas esenciales y formalismos. Si el vicio recae en las formas esenciales, la
nulidad del acto será absoluta y, si las formas no son esenciales, la nulidad será susceptible de
saneamiento.
Vicios Relativos a la Publicidad del Acto.
Como por Ej. la falta de notificación. Si el acto no fue publicitado, no tiene eficacia sobre terceros.
Si fue publicitado en forma irregular, será una nulidad relativa susceptible de saneamiento.
Vicios en la Finalidad del Acto.
El vicio que afecta a la finalidad del acto se llama “desviación de poder”. El fin que el acto persigue
debe hallarse en el marco del ordenamiento jurídico. Existe desviación de poder, toda vez que el
funcionario actúa con una finalidad distinta a la prevista por la ley. Por Ej. cuando el funcionario
actúa en beneficio personal o de un tercero.
Extinción de los Actos Administrativos.
Revocación: un sector de la doctrina entiende que solo abarca la extinción del acto por razones de
oportunidad, merito y conveniencia. Diferencia a la revocación de la anulación o invalidación, en el
sentido que entiende a la anulación en sede administrativa y por razones de ilegitimidad.
Otra diferenciación, para un sector de la doctrina, entiende que cesación de los efectos del acto y
extinción de los efectos del acto son dos cosas diferentes, pero sin agregar ninguna razón de peso
jurídico para hacer esta diferenciación. Solamente, da como fundamento que la cesación de efectos
trae aparejada la idea de cesación en sentido normal, es decir, por el solo transcurso del tiempo; y
extinción lo entiende como una cesación de los efectos pero por circunstancias surgidas con
posterioridad al dictado del acto.

Aclaración: surge cuando tenemos un acto administrativo anterior que nos plantea dudas, ya sea
en cuanto a su interpretación o en cuanto a su alcance. En estos casos de duda, el órgano que dicto
este primer acto, puede o esta facultado para dictar otro acto que aclare el contenido de aquel que
se encuentra confuso, lo interprete o establezca su alcance. En este caso se deberá tener en cuenta
que este acto tendrá efectos retroactivos al momento del dictado del primer acto.
Estos actos de aclaración solo pueden ser dictados por el mismo órgano que dicto el acto oscuro o
dudoso, ya que este órgano es el único que tendrá en cuenta el verdadero alcance que le quiso dar
al primer acto y la interpretación que quiso que tuviera.
El acto aclaratorio no modifica ni integra en su contenido al acto interpretado, solamente lo aclara.

Rectificación: el acto rectificatorio refiere a la modificación o corrección de un acto material del

primer acto administrativo, sobre todo si es de fácil comprobación, manifiesto y sobre todo si las
propias actuaciones tuvieron que salir del propio acto.
Dicha rectificación no altera no altera la sustancia del primer acto, y sus efectos son retroactivos al
momento del dictado del primer acto.

Modificación o Reforma: se entiende como la extinción parcial del acto, o inclusive la ampliación
de su objeto por razones de ilegitimidad o por razones de oportunidad, merito y conveniencia. El
órgano habilitado para realizar la modificación o reforma es en principio el órgano que lo dicto, pero
puede también hacerlo el órgano superior jerárquico (excepto que la competencia haya sido
atribuida especialmente al órgano inferior). En este tipo de modificación, para la parte afectada o
modificada, rigen los principios atinentes a la revocación por oportunidad, merito o conveniencia o
ilegitimidad según cada caso.

20
Diferencias entre Modificación o Reforma, Aclaración y Rectificación.
Tenemos que en la aclaración y en la rectificación no hay eliminación o suspensión de ningún
efecto, ya que el acto primigenio se mantiene vigente o subsistente. En la modificación o reforma
puede llegar a producirse una extinción parcial de los efectos, pero también puede llegar a
modificarse o reformarse un acto administrativo sin que se extinga ningún efecto, lo cual podría
pasar en caso de ampliación del acto administrativo.
Otras veces puede suceder que el acto administrativo cese sin necesidad de que el órgano emita
ningún tipo de declaración ni declare su extinción, y ocurre en el agotamiento del acto, el cual se
produce cuando el acto administrativo ha cumplido y producido todos sus efectos jurídicos.

Otras Formas de Extinción.

Otra forma de extinción es cuando el acto administrativo no puede cumplirse por una imposibilidad
física o jurídica de llevarlo a cabo, aun cuando esta imposibilidad surja al momento mismo del
dictado o en su caso, con posterioridad a dicha emisión. En caso de que la imposibilidad sea al
momento del dictado , se entiende que hay una extinción o invalidez originaria, ya sea que se
produzca en el sustrato personal que invoca el acto o en su elemento objeto. En caso de que la
imposibilidad sobrevenga a la emisión, no se convierte en ilegitimo, sino que se tornaría de
cumplimiento imposible y su extinción se cumpliría sin necesidad de declaración expresa por parte
del órgano estatal que lo emitió.
Otra forma de extinción se da cuando la misma dependa de la voluntad del administrado, en tal
caso puede operarse a través de la renuncia que el particular manifieste, siempre que no se trate
de un derecho de orden publico debido a que este es irrenunciable; o también puede darse en el
caso de que dicho acto dependa de la aceptación o asentimiento del interesado y este no lo realice.

Revocación (Hacquins): revisar un acto significa, que a la acción de volver a ver ese acto pueda
seguirse como efecto propio su extinción o modificación. Esta revisión puede ser de oficio o a
pedido de parte.
La revisión en sentido amplio es el genero y la revocación y anulación en sentido estricto las
especies.

Revocación. Criterios.

1- Postulado por gran parte de la Doctrina Francesa: manifiesta que lo fundamental es distinguir las
especies de extinción conforme a los efectos que pueden ser: ex tunc (retroactivo) o ex nunc (de
acá en adelante) que la desaparición del acto ocasiones, consignando asimismo, que se habla de
retiro del acto cuando sus efectos son retroactivos, y abrogación del acto para señalar la extinción
ex nunc de dicha decisión.

2- Otro criterio: pone especial énfasis en la naturaleza de la causal que promueve la extinción. Si se
trata de una extinción por razones de oportunidad, merito o conveniencia se emplea el vocablo
revocación, entendiendo por los términos anulación o invalidación a los casos en que el acto se
extingue por razones de legitimidad.

3- Otro criterio: toma en cuenta el órgano que decreta la extinción del acto administrativo,
llamando revocación a la producida en cede administrativa correspondiendo a la originada por
razones de oportunidad, merito o conveniencia, como así también la ilegitimidad, dejando
reservado el termino anulación para la extinción dispuesta en cede judicial.
Esta postura, es la seguida y en la cual se enrola la ley Nacional Nº 19.549.

UNIDAD 7
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

a) Noción conceptual del procedimiento administrativo

Botassi define al procedimiento administrativo como la sucesión legalmente ordenada de hechos y
actos tendientes al nacimiento de una decisión final materialmente administrativa

Comadira señala que el procedimiento administrativo debe ser entendido como el conjunto de
formas que aeguran, por un lado, la eficacia de la gestion de la Administración y por otro, el respeto
de los derechos e intereses particulares.

Proceso y procedimiento

Principales diferencias:

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Proceso jurisdiccional Procedimiento administrativo
Basado en el principio de Basado en el INFORMALISMO
PRECLUSIÓN
La COSA JUZGADA da a la sentencia No acontece lo mismo en el
una inmutabilidad casi absoluta procedimiento (sin perjuicio de la
estabilidad del acto), la decisión final
puede ser revocada a favor o en
contra
Es dirigido por el juez o tribunal Es dirigido y coordinado por la
como órgano ajeno a las partes de administración pública, que es parte.
la controversia No siempre hay conflicto con el
particular, pudiendo aparecer éste
como “interesado”

El procedimiento como instrumento de protección del particular

Para Hutchinson el procedimiento tiene una doble finalidad:
-Importa una garantía de los derechos de los particulares
-Asegura la pronta y eficaz satisfacción del interés general.
Por ello, el procedimiento sirve como protección jurídica para el particular y es, a su vez, un
privilegio de aquella.
También expresa que “el procedimiento administrativo obra como una autodefensa procesalizada
estableciendo normas formales al ejercicio de las prerrogativas estatales”.

Principios del procedimiento administrativo:

Impulso de oficio: el procedimiento puede ser iniciado de oficio o a instancia de parte, pero la
impulsión o dirección del expediente hasta su fin le corresponde a la administración.
Preeminencia de la verdad material: a diferencia del proceso judicial en que se busca la verdad
que surja de las pruebas aportadas por las partes (formal), en el procedimiento la administración
busca la verdad material y si con lo probado o alegado por el administrado no alcanza, la
administración puede actuar de oficio para llegar a probar dicha verdad.
Informalismo: (art. 1, inc. C ley 19549) el particular puede dejar de lado exigencias formales no
esenciales que puedan ser cumplidas más adelante
Contradicción: deriva del principio de la inviolabilidad de la defensa en juicio (Art. 18 C.N) e
implica la prohibición de que los jueces dicten alguna resolución sin haber oído previamente a
quienes pudieran verse directamente afectados por ella. Para ello es necesario que cada una de las
partes cuente, durante el desarrollo del proceso, con razonables oportunidades de audiencia y
prueba.
Celeridad: con este principio se busca concentrar en un mismo acto o audiencia todas las
diligencias o medidas de prueba pertinentes, proveer todos los trámites que puedan impulsarse a la
vez en una sola resolución, simplificar los procedimientos, concentrar los elementos de juicio,
eliminar plazos inútiles, evitar trámites lentos, etc.
Debido proceso: se refiere al llamado “debido proceso adjetivo” y se encuentra íntimamente
relacionado con la garantía de defensa en juicio (Art. 18 C.N), que comprende:
Derecho a ser oído: la administración no puede decidir (es decir emitir el acto) sin antes escuchar a
la parte interesada (por medio de pruebas o alegatos) o sin darle la posibilidad de expresarse sobre
el mérito de la decisión (a través de recursos y reclamos)
Derecho a ofrecer y producir pruebas: la finalidad de la prueba es descubrir la veracidad de los
hechos que hacen a la cuestión planteada. Tanto el particular como la administración tienen
derecho a ofrecer y producir las pruebas que crean convenientes. La administración podrá negarse
a hacer efectiva una prueba propuesta por el particular cuando justifique que ésta es irrazonable.
Derecho a una decisión fundada: la decisión que tome la administración debe resolver todas las
pretensiones de las partes, expresando los fundamentos de la emisión del acto (motivación).
Gratuidad: salvo que una norma exprese lo contrario, el procedimiento es gratuito. El particular no
está obligado a hacerse representar profesionalmente por un abogado (salvo que se debatan
cuestiones jurídicas) para que todos los afectados tengan la posibilidad de reclamar sin que la falta
de dinero o de abogado sea un impedimento.

La reclamacion administrativa previa

Art 30-31 y 32 de la ley 19549.

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El estado nacional o sus entidades autarquicas no podran ser demandaddos judicialmente son
precio reclamos administrativo dirigido al Ministerio o Secretaria de la Presidencia o autoridad
superior de la entidad autarquica.

El reclamo versara sobre los mimos hechos o derechos que se incovaran en la eventual demanda
judicial y sera resuelto por las autoridades citadas.

Este reclamo no sera necesario cuando una norma expresa asi lo establesca o cuando:
 Se tratare de repetir lo pagado al estado en virtud de una ejecución o de repetir un
gravamen pagado indebidamente.
 Se reclamare daños y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual.
Los elementos del acto administrativo según las leyes de procedimiento
Cabe aclarar que la concurrencia de los siguientes elementos en un acto administrativo configura el
presupuesto de validez del mismo.
Competencia: elemento subjetivo del acto, es el conjunto de reglas que rigen la actuación y
facultades del órgano administrativo.
Causa: serie de antecedentes o razones de hecho y de derecho que justifican la emisión del acto
administrativo
Objeto: consiste en lo que el acto decide, valora, certifica, registra u opina a través de la
declaración pertinente. Debe ser lícito, cierto y posible física y jurídicamente.
Procedimientos: son los actos de trámite y preparatorios que preceden al acto.
Motivación: es la explicitación de la causa. Esto es la declaración de cuáles son la expresión de las
circunstancias de hecho y de derecho que han llevado a dictar el acto, y se halla contenida en los
“CONSIDERANDOS”. Sin embargo, no se autoriza a dar sentido normativo a los “considerandos” si
sus conceptos no han sido reproducidos en la parte “DISPOSITIVA”.
Se distingue de la causa ya que ésta comprende los antecedentes de hecho y de derecho; y la
motivación es la obligación de expresar, de consignar dichos antecedentes, más los fundamentos
que atendiendo a aquellos hechos, justifican el dictado del acto.
Se dice también que la motivación exterioriza el “iter” psicológico que ha inducido al titular del
órgano a dictar el acto.
Finalidad: es el bien jurídico perseguido con el dictado del acto; es el resultado previsto legalmente.
Marienhoff afirma que todo acto administrativo particular tiene una finalidad propia, correlativa a su
objeto o contenido. La norma se encarga de contemplar tales recaudos estableciendo que:
-El acto debe cumplir con la finalidad que inspiró la norma por la que se otorgó competencia al
órgano emisor;
-No puede perseguir otra finalidad que la que corresponda a la causa y objeto del acto;
-El contenido u objeto del acto tiene que ser adecuadamente proporcional a esa finalidad.
Forma: es el modo o manera de producirse la exteriorización del acto

Recursos reglados en las leyes de procedimiento de la Nación

Reconsideración: es el medio impugnatorio tendiente a que el mismo órgano que dictó el acto lo
revoque (aunque haya actuado por delegación), sustituya o modifique por contrario imperio.
Procede contra
-actos definitivos (que resuelven el fondo de la cuestión planteada)
-Asimilables a definitivos (impiden totalmente la tramitación o pretensión del particular)
-Actos interlocutorios o de mero trámite (aquellos que causen gravamen y no puedan rectificarse al
dictarse el acto definitivo).
Es optativo, ya que no es requisito previo al jerárquico.
Si un recurso de reconsideración es extemporáneo en su interposición y la administración lo
resuelve por el fondo del planteo esta decisión reabre la vía jerárquica o judicial (ver denuncia de
ilegitimidad). Sin en cambio lo tramita para desestimarlo formalmente, no reabre ninguna vía.
El plazo para interponerlo es de 10 días.

Jerárquico en subsidio: cuando expresa o tácitamente se hubiera rechazado el recurso de

reconsideración el órgano inferior debe elevar de inmediato y de oficio el expediente al órgano
encargado de tramitar y resolver el recurso jerárquico. Dentro de los 5 días de recibido por el
superior podrá el peticionante mejorar o ampliar los fundamentos de su recurso.

Jerárquico: es el medio por el cual todo interesado puede ocurrir al órgano superior jerárquico
tanto de la administración central como de la descentralizada (en estos casos suele llamárselo
jerárquico menor o jerárquico interno) a efectos de que revise la decisión del inferior que haya
lesionado el derecho subjetivo o interés legítimo del recurrente. Es un recurso generalmente

23
necesario para poder ocurrir a la vía judicial, pues ordinariamente con él se agota la vía
administrativa. Plazo para interponerlo: 15 días.

De Alzada: el acto impugnable debe emanar del órgano superior de un ente descentralizado. El
ministro de la presidencia de la Nación en cuya jurisdicción actúe el ente autárquico será el
competente para resolver el recurso (se han incluido en este supuesto a las Universidades
Nacionales)
Si el ente descentralizado fue creado por el Congreso procede únicamente el control de legitimidad
del acto. A contrario sensu si el ente fue creado por decreto del PE, procede también por motivos de
oportunidad.
Este recurso es optativo, ya que frente al acto definitivo puede optarse por la vía judicial directa.
Plazo para interponerlo: 15 días.

Aclaratoria: se solicita cuando existe contradicción en la parte dispositiva del acto, o entre su
motivación y la parte dispositiva o para suplir cualquier omisión, petición o cuestión planteada. NO
ES UN RECURSO. No existe impugnación, ni el órgano administrativo revoca, modifica o sustituye el
acto.

Revisión: la LNPA en su art. 22 prevé el recurso extraordinario de revisión contra actos firmes
cuando:
*Resultaren contradicciones en la parte dispositiva, háyase o no pedido aclaratoria (10 días)
*Después de dictado el acto se recobraren documentos (30 días)
*Se hubiere dictado basándose en documentos cuya declaración de falsedad se desconocía, o se
hubiere declarado después. (30 días)
*Se hubiere dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra actividad fraudulenta
(30 días)

Queja: el procedimiento de queja por defectos de tramitación e incumplimiento de plazos es ajeno

al trámite de los recursos. Se trata de un reclamo porque comprende hechos y omisiones y no tiene
plazo de interposición.

A diferencia de la ley provincial dispone la ley Nacional la suspensión de los plazos para recurrir
durante el tiempo que se le concede de vista del expediente.
UNIDAD 8
LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL DE LA ADMINISTRACION

Contratos Administrativos (Ej. contrato de concesión

de servicios públicos).
CONTRATOS DE
LA Contratos Inter. Administrativos.
ADMINISTRACIÓ
Contratos parcialmente regidos por el Derecho Privado
N
(Civil o Comercial).

Contrato Administrativo. Definición.

El contrato administrativo es un acuerdo de voluntades generador de situaciones jurídicas
subjetivas, en que una de las partes intervinientes es una persona jurídica estatal, cuyo objeto esta
constituido por un fin publico o propio de la administración y que contiene explicita o implícitamente
cláusulas exorbitantes del derecho privado.

Contratos de derecho pùblico o administrativos y contratos de derecho privado de la

Administración:
El contrato administrativo o contrato de la Administración tiene elementos comunes al contrato de
derecho privado pero con variantes que dependen de su contenido, de su fin, de los distintos
intereses que afecta y de su régimen jurídico propio.

2.1. Formalismo
En los contratos administrativos se supedita su validez y eficacia al cumplimiento de las
formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimientos de
contratación. Estas formalidades discurren a través de una serie de actos preparatorios del
contrato. En tal sentido la Corte Suprema ha señalado que: "en materia de contratos públicos la
administración y las entidades y empresas estatales se hallan sujetas al principio de legalidad, cuya

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virtualidad propia es la de desplazar la plena vigencia de la regla de la autonomía de la voluntad de
las partes, en la medida en que somete la celebración del contrato a las formalidades
preestablecidas para cada caso y el objeto del acuerdo de partes a contenidos impuestos
normativamente, los cuales las personas públicas no se hallan habilitadas para disponer sin expresa
autorización legal" (CSJN, 22/12/93, "Espacio S.A. v. Ferrocarriles Argentinos", JA, nº 5.894,
17/8/94, p. 30).

2.2 Desigualdad jurídica. Las partes contratantes están en un plano desigual. En los contratos
administrativos desaparece el principio de igualdad entre las partes, que es uno de los elementos
básicos de los contratos civiles. La Administración aparece en una situación de superioridad jurídica
respecto del contratista.
Cuando una de las partes contratantes es la Administración, se imponen ciertas prerrogativas y
condiciones que subordinan jurídicamente al contratista. El principio de la inalterabilidad de los
contratos no puede ser mantenido, sino que cede ante el ius variandi que tiene la Administración a
introducir modificaciones en ellos, y que son obligatorias, dentro de los límites de la razonabilidad,
para el contratista.
Esta desigualdad jurídica se traduce en la competencia que tiene la Administración para:
- Adaptar el contrato a las necesidades públicas, variando dentro de ciertos límites las obligaciones
del contratista (modificación unilateral, mutabilidad del contrato). Es decir, que el contrato
administrativo carece de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil, porque cede ante el interés
público.
- Ejecutar el contrato por sí o por un tercero, en caso de incumplimiento o mora del contratista, en
forma directa, unilateral y por cuenta de éste (ejecución con sustitución del contratista).

- Dejar unilateralmente el contrato sin efecto en caso de incumplimiento, cuando las necesidades
públicas lo exijan (rescisión contractual).

Esta subordinación o desigualdad jurídica del contratista respecto de la Administración Pública, con
quien celebra un contrato, tiene su origen en la desigualdad de propósitos perseguidos por las
partes en el contrato, pues al fin económico privado se opone y antepone un fin público o necesidad
pública colectiva que puede afectar su ejecución.

Derechos y obligaciones personales

En principio, los derechos y obligaciones emergentes del contrato administrativo respecto del
contratista, son de carácter personal, intuitu personae, por ejemplo, en materia de contratos de
empleo público es obvia la imposibilidad de ceder, transferir o negociar el mismo; aunque los hay
también intuitu rei.

Celebrado el contrato, la Administración se resguarda de la insolvencia económica, moral y técnica

de su contratista, prohibiendo, en principio, la transferencia de los derechos contractuales, salvo
autorización o pacto expreso.

Cláusulas exorbitantes
Son cláusulas derogatorias del derecho común, inadmisibles en los contratos privados, porque
rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes y de la libertad contractual que
prima en la contratación civil.
En otros términos, son cláusulas inusuales en el derecho privado, o que incluidas en un contrato de
derecho común resultarían "ilícitas", por exceder el ámbito de la libertad contractual y contrariar el
orden público. Estas estipulaciones tienen por objeto crear en las partes derechos y obligaciones
extraños, por su naturaleza, a los cuadros de las leyes civiles o comerciales.
En virtud de estas cláusulas, la Administración puede ejercer sobre su contratista un control de
alcance excepcional, modificar unilateralmente las condiciones del contrato, dar directivas a la otra
parte, declarar extinguido el contrato por sí y ante sí, imponer sanciones contractuales, etcétera.
Ejemplificando, digamos que son inusuales o inhabituales en derecho privado, las cláusulas que
facultan a la Administración Pública a rescindir el contrato por sí y ante sí, o a dar instrucciones a su
contratista, o que la Administración quede exenta de responsabilidad por mora en los pagos.
Las cláusulas exorbitantes pueden ser virtuales o implícitas y expresas o concretas; ejemplo de las
primeras son las que autorizan a la Administración a rescindir o modificar unilateralmente el
contrato, a dirigir y controlar su ejecución. Son cláusulas expresas las incluidas concretamente en el
texto de un contrato.
Los límites de estas cláusulas están señalados por la juridicidad de la actividad administrativa, tanto
en su aspecto reglado como en el discrecional.

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Cuasicontratos administrativos

A pesar de los ataques que en derecho privado recibió la teoría del cuasicontrato -que se considera
como una categoría híbrida, desacreditada como fuente de obligaciones-, en derecho público,
administrativo en la especie, las cosas no ocurren así: hay un indudable auge de la idea y
aplicaciones del cuasicontrato, al extremo de que se sugiere resolver diversas situaciones por
aplicación de esa figura jurídica.

Ya no sólo el cuasicontrato comprende, como antaño, las clásicas nociones del enriquecimiento sin
causa y de la gestión de negocios ajenos, y eventualmente al funcionario de facto, sino también
situaciones que anteriormente no se incluían en el ámbito del cuasicontrato. Es lo que sucede, por
ejemplo, con el concesionario de servicio público que, habiendo vencido el plazo de la concesión,
continua de buena fe prestando a satisfacción el respectivo servicio; con el cesionario o con el
subcontratista a quienes, sin que el contrato lo autorizase, ni lo hubiere autorizado la
Administración pública, se les cedió o transfirió el contrato administrativo, y lo cumplieron
satisfactoriamente.

Lo cierto es que, con acertados argumentos, la aplicación de la teoría del cuasicontrato en el

derecho administrativo es propiciada por un calificado sector doctrinal.

El cuasicontrato administrativo no tiene un régimen jurídico orgánico.

Por ello, ante la falta de reglas o normas expresas, a dicho cuasicontrato deben aplicársele, en
primer término, las reglas o normas administrativas referentes a los contratos administrativos, de
los que es cuasicontrato es un reflejo.

En segundo término corresponder á aplicar los criterios de derecho general vigentes en derecho
privado.

El carácter administrativo del cuasicontrato siempre deriva del objeto del mismo, y no de la
existencia de cláusulas exorbitantes expresas del derecho privado. Todo esto es obvio, pues no
tratándose de un contrato, sino, precisamente, de un cuasicontrato, no cabe hablar de cláusulas
exorbitantes expresas.

Si estas existieren, habría contrato y no cuasicontrato.

Pero como reflejo del contrato administrativo, el cuasicontrato administrativo también apareja
ciertas cláusulas exorbitantes virtuales del derecho privado en favor de la Administración pública.
Tales cláusulas son ínsitas a las figuras convencionales administrativas.

Esto da como resultado que la persona vinculada a la Administración pública por una relación que
implique un cuasicontrato administrativo, está supeditada a la aplicación de esas cláusulas
exorbitantes virtuales, que han de ser compatibles con la relación jurídica de que se trate.

El alcance de tales cláusulas exorbitantes virtuales, su aplicación efectiva, depende, pues, de la

índole del cuasicontrato que se considere.

Selección de co/contratantes. Diferentes procedimientos:

Libre elección:

Concurso: Es un procedimiento de selección del contratista en razón de la mayor capacidad

técnica, científica, económico-financiera, cultural o artística entre los presentantes o intervinientes.
El concurso puede dirimirse sobre la base de los antecedentes o por una prueba de oposición. Si
bien el concurso tiene el sustrato común de la licitación pública, difiere de ella en que la oposición
emergente de la concurrencia tiene en vista la totalidad de las condiciones de orden económico-
financiero, y de orden técnico-personal, y no se efectúa sólo por las ventajas de la oferta
económica, o por el precio.

Licitación privada: Es un procedimiento de contratación en el que intervienen como oferentes solo

las personas o entidades expresamente invitadas por el estado.

Contratación directa: Es el procedimiento por el cual el estado elige directamente al contratista,

sin concurrencia, puja u oposición de oferentes.

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El procedimiento es facultativo. El estado esta obligado a requerir ofertas a tres casas del ramo de
la que decida contratar.
Posee competencia para rechazar la oferta de contratación directa por precio inconveniente.

Remate publico: Consiste en la compra y venta de bienes en publico, sin limitaciones de

concurrencia y al mejor postor. La adjudicación se hace en el mismo acto, en publico, previa
publicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con base estimada o sin ella a favor
del precio mas elevado que se ofrezca.

Ejecución de los contratos

Principio de Mutabilidad (Ius Variandi).

Consiste en la posibilidad que tiene la administración de modificar, en forma unilateral, los términos
del contrato. Es una prerrogativa exorbitante del derecho privado (Art. 12 inc. Bº Decreto 1.023).
En principio, estas variantes que introduzca el estado son obligatorias para el contratantes, aunque
podemos encontrar ciertos limites:

1) La mutabilidad debe ser razonable y limitada. Esto implica que no se puede modificar la esencia
o sustancia del contrato y que se debe respetar el objeto del contrato celebrado.

2) Se debe mantener el equilibrio de la ecuación económico-financiera del contrato, compensando

los desequilibrios que puedan generarse, o efectuando los reajustes que sean necesarios para evitar
beneficios indebidos o ganancias improcedentes.

Las modificaciones introducidas por el estado que excedan las condiciones del contrato, darán
derecho al contratista a rescindir el contrato y al pago de los daños y perjuicios sufridos, salvo que
hubiere una renegociación del contrato.
Las modificaciones pueden consistir en aumentos o disminuciones de las prestaciones a cargo del
contratista. Estas pueden ser:

1) Directas: son aquellas que atañen a alguna de las cláusulas del contrato.

2) Indirectas: son aquellas originadas en actos cuyo fin no es la modificación, pero producen ese
efecto. Estas pueden ser:
- De duración.
- De volumen o cantidad de las prestaciones.
- En cuanto a la comisión, forma y modo de ejecución.

Potestades Administrativas.

Dirección y Control.
Esta potestad recae sobre la forma y el modo en que se ejecuta el contrato administrativo y el
cumplimiento de las obligaciones a su cargo. El estado tiene esta facultad de dirección y control
debido a que este es responsable por la elección del contratista y su actuar. Recae sobre:
- Un aspecto Material: se refiere a si el contratante ejecuta debidamente el contrato.
- Un aspecto Técnico: se refiere a si hay un cumplimiento de los requisitos técnicos que
debían tenerse en consideración al momento de la ejecución del contrato.
- Un aspecto Financiero: se refiere a si se realizan las inversiones, acopios, etc. al cobro de
tarifas.
- Un aspecto Legal: se refiere a si se respetan las condiciones jurídicas previstas
contractualmente.

Rescisoria.
Consiste en la facultad de disponer me manera unilateral y en todo momento la rescisión del
contrato (Art. 12 y 13 Decreto 1.023). esta potestad puede ser ejercida en forma directa sin
intervención del órgano judicial. Encuentra su fundamento en el interés publico, lo cual no implica
que esto no pueda ser impugnado por el co-contratante por razones de ilegitimidad ante el órgano
judicial en defensa de derechos subjetivos vulnerados.
Por un lado, el interés publico domina en este tipo de contrataciones, pero por otro, también se
encuentra en juego el interés privado del co-contratista. Aquí, se aplica el Art. 12 inc. B 2º parte del
Decreto 1.023, el que expresa que ante la revocación del contrato por cuestiones de oportunidad,
merito y conveniencia el estado debe indemnizar (no incluye al lucro cesante).

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Sancionatória.
Consiste en la facultad que posee la administración para imponer sanciones por las faltas graves en
que incurra el particular por transgresiones al contrato o a las ordenes e instrucciones impartidas
por la administración.
Es la expresión máxima del estado de subordinación en que se encuentra el particular con respecto
al estado. Es una potestad implícita e irrenunciable, la cual puede ejercerse en forma directa y
unilateral sin intervención judicial, excepto cuando el cumplimiento de la sanción exija actuar sobre
el patrimonio del co-contratante. Encuentra su fundamento en el aseguramiento de la efectiva
ejecución del contrato. Esta potestad tiene ciertos limites:
Previa intimación para el correcto cumplimiento, es decir, constituir en mora al co-contratante.
Estas sanciones están sujetas a control judicial. Este control va a ser amplio, pudiendo alcanzar a
distintos aspectos como la competencia, el objeto, la voluntad y la forma. Los jueces pueden anular
las sanciones administrativas y condenar a la administración a indemnizar los daños y perjuicios
ocasionados por una indebida aplicación de sanciones.
El juez no puede suplir o sustituir a la administración en el sentido de indicarle como deben
ejecutarse los contratos, la discrecionalidad judicial no puede sustituir a la discrecionalidad
administrativa.

Clases de Sanciones (Art. 29 Decreto 1.023).

Pecuniarias: estas sanciones no toman en cuenta la reparación de un daño especifico, sino que se
aplican ante una conducta que transgrede lo estipulado contractualmente (haya o no daño).
- Cláusula Penal: esta ligada al concepto de reparación, no puede ser impuesta sino cuando ha
existido un serio perjuicio para la administración publica.
Coercitivas o Sustitutivas: tienen por finalidad lograr el inmediato y efectivo cumplimiento de las
prestaciones asumidas por el co-contratante. Encuentran su fundamento en la idea de que los
contratos administrativos deben ser cumplidos porque el interés publico lo exige.
Proceden ante faltas graves por parte del co-contratante que induzcan a la suspensión o abandono
de la ejecución del contrato que perjudiquen las prestaciones de los servicios o el cumplimiento de
las obligaciones correspondientes.
A través de estas, se sustituye al contratante por la administración o por un tercero a cuenta y
riesgo del co-contratante, como así también de los mayores costos y gastos.

Rescisorias: estas sanciones extinguen el contrato. Deben ser por causas graves y cuando no hay
otra solución de continuidad como por Ej. en caso de abandono definitivo, reiterado incumplimiento,
etc.

Prerrogativas de la Administración

Los principios de la autonomía de la voluntad e igualdad jurídica de las partes, quedan subordinados
en el contrato administrativo. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda
circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para elegir al contratista; la
aprobación o autorización legislativa o administrativa, y la subordinación del objeto al interés
público. El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir respecto de las condiciones del
contrato; sólo puede aceptarlas o rechazarlas, prevaleciendo siempre el interés público sobre los
intereses privados. En consecuencia, las prerrogativas de la Administración se manifiestan en la
desigualdad jurídica en relación a sus contratistas y en las cláusulas exorbitantes del derecho
común.

Hecho o acto del Estado (hecho del príncipe)

Cuando la ecuación económico-financiera del contrato administrativo se altera por un acto

imputable al Estado, da lugar al denominado hecho del príncipe.
Esta denominación se acuñó en los albores de la formación del derecho público en la Europa del
absolutismo y ha sido mantenida y repetida mecánicamente hasta nuestros días. Nuestro país, de
indudable tradición republicana, nos impone ser consecuentes y por ello se propone denominar a
esta teoría en forma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de hechos o actos del Estado.
El acto lesivo emanado de cualquier órgano o repartición estatal, sea o no de la autoridad pública
que celebró el contrato, habilita al contratista para requerir una reparación integral, invocando para

28
ello la teoría del hecho o acto del Estado. Para configurarse la decisión debe provenir de cualquier
autoridad pública y afectar el desarrollo del contrato. Así lo ha considerado la Procuración del
Tesoro expresando que el hecho del príncipe se funda en el álea administrativa, proviene de actos o
hechos de los órganos estatales y justifica una reparación integral.
En el supuesto en que el acto lesivo a los derechos del contratista, provenga de una autoridad
pública de una esfera de competencia distinta de la que celebró el contrato, v.gr., un contrato
celebrado por una provincia que se vea alterado por resoluciones emitidas por la autoridad nacional,
estaremos en presencia de la imprevisión, por ser el acto lesivo ajeno o extraño a la autoridad
estatal que celebró el contrato, circunstancia que torna aplicable la teoría de la imprevisión.
Esta teoría se aplica a toda clase de contrato administrativo, pero solamente en los casos de
alteración contractual por actos de alcance general, ya que los de alcance particular dan lugar a la
responsabilidad contractual del Estado.
El hecho o acto del Estado se manifiesta a través de decisiones jurídicas o acciones materiales que
pueden modificar las cláusulas contractuales o las condiciones objetivas o externas del contrato,
lesionando los derechos del contratista.
Los principios que fundamentan la responsabilidad del Estado en este caso, radican en los arts. 16 y
17 de la Constitución, en tanto garantizan la protección a los derechos, en especial la inviolabilidad
de la propiedad (art. 17), por lo cual el contratista no podrá ver menoscabado su derecho o interés
en función del interés público, a consecuencia de una norma o disposición de carácter general que
altere la economía del contrato. Por ello, es que procede la indemnización pertinente en los casos
de lesión patrimonial al particular. Sólo el acto de poder anormal o extraordinario que afecte la
ecuación financiera del contrato da lugar a la aplicación de la llamada teoría del hecho del príncipe,
para responsabilizar al Estado, pues el acto de poder normal u ordinario, aun en el caso de
disposiciones generales, que sólo tornen un poco más gravoso el contrato, queda a cargo del
contratista.
Por otro lado, hay que diferenciar entre responsabilidad por hechos o actos del Estado y
responsabilidad contractual del Estado. La primera supone una norma general emanada de la
autoridad pública; la segunda supone una disposición o resolución específica relacionada con el
contrato administrativo; por ello es que la responsabilidad por hecho del príncipe es indirecta o
refleja, es un caso de responsabilidad extracontractual del Estado, a la que el contratista no puede
renunciar anticipadamente.

La aplicación de estos principios obliga a la Administración Pública, al Estado, a indemnizar

íntegramente al contratista por los perjuicios que el acto estatal le haya causado al alterar el
contrato.
Como señaláramos la responsabilidad del Estado por hecho del príncipe se funda en el art. 17 de la
Constitución, y de acuerdo a los principios que rigen la expropiación, el contratista tendrá siempre
derecho a que se le restituya el valor del daño emergente. En cuanto al lucro cesante, el pago de
éste no siempre es reconocido por las leyes que rigen la expropiación. Por lo tanto, el límite del
deber del Estado de indemnizar íntegramente a su contratista en estos casos en relación al lucro
cesante, dependerá del régimen específico que se aplique.
El acto del Estado puede producir los efectos propios de la fuerza mayor, o sea que pueden ser
definitivos o provisionales (resolutorios o dilatorios, respectivamente), dando lugar, según el caso, a
la rescisión del contrato o a que se determine la suspensión o paralización de su ejecución.
Para la procedencia de la indemnización se exige que el perjuicio exista efectivamente; y que tal
perjuicio sea resarcible, en mérito a que:
a) el daño se haya producido imprevistamente, sin que pudiera razonablemente haberlo tenido
en cuenta en el momento de celebrar el contrato
b) que la medida estatal determinante del daño haya sido de carácter general
c) que tal medida provenga de cualquier autoridad pública, siempre que pertenezca a la misma
esfera de competencia.

Contratos Administrativos. Especies.

- Locaciòn de obra (Ley 6.021, Ley 13.064 y Decreto 1.023/01).
- Suministros (Decreto Ley 7.764/71).
- Empleo Publico (Ley 10.430 y Ley 25.164).
- Concesión de servicio publico.
- Concesión de obra publica.

Licitación publica Etapas.

29
Concepto

Licitación publica: es el procedimiento administrativo por el cual la administración, invita a los

interesados a que, sujetados a las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen propuestas de
las cuales se seleccionara y aceptara (adjudicación) la más ventajosa, o conveniente.

5.2 Fases del procedimiento

Las fases del procedimiento de la licitación pública son:

a) preparatoria
b) esencial
c) integrativa.

a) Fase preparatoria. En ella se cumplen los presupuestos que tornan jurídicamente posible la
manifestación de voluntad contractual administrativa. Es puramente interna de la Administración,
sin intervención ni participación de los administrados, oferentes o terceros interesados. Comprende,
pues, los estudios de factibilidad física, jurídica, contable, financiera, económica y política de la obra
o servicio objeto de la futura contratación, la imputación previa de conformidad al crédito
presupuestario y la preparación del pliego de condiciones. Una vez que se adopta la decisión de
contratar, se realizan los proyectos de orden técnico en cuanto a las ventajas, beneficios y
posibilidad de realización del objeto del contrato, y económicos, respecto del costo del contrato, la
existencia de créditos y su asignación presupuestaria.

b) Fase esencial. Comprende la licitación propiamente dicha, o sea, los actos dirigidos a lograr la
manifestación de voluntad común del ente público licitante y de un tercero contratista. En esta fase,
como en la siguiente, las relaciones que se entablan son bilaterales, afectan o pueden afectar a
terceros, y se desarrolla a través del llamado a licitación, la publicación del anuncio, la apertura de
las ofertas, la admisión de oferentes, el estudio de las propuestas, la preadjudicación y la
adjudicación.

c) Fase integrativa. Por último, la fase integrativa da lugar a la voluntad objetiva y a su

exteriorización en un contrato, perfeccionado en la forma en que el derecho positivo lo prevea:
notificación de la adjudicación, aprobación de la adjudicación, instrumentación escrita, etcétera.

5.3. Actos separables

La licitación no es ni un contrato, ni un acto. Es un conjunto de actos, en suma, un procedimiento

administrativo especial que tiene que ver con la formación del vínculo jurídico, con la forma de
celebrar los contratos.

Así, en la licitación pública, a lo largo del procedimiento, tenemos concurrencia y participación de la

voluntad administrativa del licitante con la voluntad particular del licitador, exteriorizada a través de
las formas jurídicas siguientes:
1) pliego de condiciones generales (reglamento administrativo)
2) pliego de especificaciones técnicas (acto administrativo)
3) llamado a licitación o concurso (acto administrativo)
4) publicaciones (hecho administrativo)
5) solicitud de inscripción registral, constitución de garantía y presentación de propuesta, (acto
jurídico privado)
6) exclusión de oferente (acto administrativo)
7) recepción de ofertas (acto administrativo)
8) negativa a recibir oferta (acto administrativo)
9) apertura de ofertas (hecho administrativo)
10) observaciones e impugnaciones al acto de apertura (acto jurídico privado
11) admisión (acto administrativo);
12) desistimiento del licitador (acto jurídico privado)
13) desistimiento del licitante (acto administrativo)
14) preadjudicación (simple acto de la Administración);
15) adjudicación (acto administrativo),
16) notificación y aprobación de la adjudicación (acto administrativo).

A esas formas jurídicas, públicas y privadas, se reduce, en suma, todo el procedimiento de la

licitación pública. Después, en la etapa contractual o de ejecución pueden también existir actos

30
separables que adopten forma de acto administrativo, v.gr., certificado de obra pública, rescisión
unilateral de la Administración, sanciones administrativas (multa, recargos, intereses, etcétera).
Si se afirma que los actos integrativos del procedimiento licitatorio no son separables, ni
autónomos, ni independientes entre sí, sino que se encuentran incorpora dos al contrato de manera
unitaria, se restringe en grado sumo la protección jurídica de los oferentes, pues sólo será
impugnable el contrato, no sus actos preparatorios, preliminares, componentes e integrativos; por
ello sólo las partes contratantes, o sea el ente público licitante y el adjudicatario (no los demás
oferentes), estarán legitimados sustancial y procesalmente para impugnarlo, haciéndolo ante el juez
del contrato. Los oferentes no adjudicatarios no pueden impugnarlo, ya que no son partes en el
contrato, no intervienen en el vínculo jurídico bilateral, son ajenos a la negociación administrativa.
Además, el adjudicatario rara vez tendrá interés en atacar el procedimiento previo al nacimiento del
contrato, pues puede que a él no le haya ocasionado ningún perjuicio, sino que, por el contrario, se
favorezca con el vicio de ilegitimidad, o puede ser que él mismo lo hubiere provocado, v.gr., un
adjudicatario no inscripto en el registro respectivo.
Por el contrario, si se separa el contrato de los actos administrativos previos que contribuyen a su
constitución y se confiere individualidad y autonomía jurídica a esos actos integrativos del
procedimiento licitatorio preparatorio de la voluntad contractual, será más amplia la protección
jurídica de los oferentes. Entonces, será factible su impugnabilidad directa por todos los oferentes
durante la sustanciación del procedimiento precontractual y aun después de celebrado el contrato, a
través de recursos administrativos y acciones procesales administrativas, como medios idóneos de
impugnación de los actos administrativos separables: llamado a licitación, exclusión de oferentes,
recepción, admisión, adjudicación, desistimiento del licitante, etcétera.

5.4. Forma en que se realiza la licitación publica

Cuando la administración resuelve contratar, a cuyo efecto confecciona un pliego de condiciones, en

el se especifica el objeta de la contratación y se prescriben los derechos y obligaciones del licitante
y los licitadores, y luego los estados y su co-contratante o adjudicatario de aquella.
Una vez aprobado el pliego de condiciones por la autoridad competente se invita a los interesados a
presentar su oferta: esto es lo que tradicionalmente se denomina “llamado a licitación”.
Las personas interesadas que estén en condiciones de efectuar el suministro o realizar la obra,
prestan sus ofertas ante la autoridad administrativa correspondiente.
Las propuestas se formulan por escrito y en sobre cerrado. En el día, hora y lugar indicados, en
presencia de los intervinientes y de los órganos competentes, se procede a la apertura de los sobres
a través de un procedimiento formal y actuado. Después la actividad licitatoria pertenece casi
exclusivamente al dominio de los órganos administrativos.
Una vez finalizado el acto se pasan las propuestas a estudio de organismos técnicos encargados de
asesorar a la autoridad que ha de adjudicar la licitación. El procedimiento no es siempre
exactamente igual ya que a veces la adjudicación tiene lugar de inmediato, al terminar la apertura
de las propuestas, declarándose adjudicatario a quien cotizo el precio mas bajo o menor.
Puede procederse de ese modo en las licitaciones en las que están predeterminadas de manera
absoluta todas las condiciones del suministro, obra o servicio requerido, limitándose los
proponentes a fijar el precio. Pero cuando, como es frecuente, esto no ocurre y deben establecerse
en las propuestas algunas condiciones del negocio, como ser: características técnicas del producto a
suministrar, plazas de entrega, forma de pago, etc., la adjudicación no puede hacerse de inmediato
por cuento se requiere un minucioso estudio de todas las ofertas, lo que se traduce en una etapa
preliminar de “preadjudicación”.
Del estudio que hacen los organismos técnicos, se llega a la conclusión que tal o cual propuesta es
la más ventajosa. Si esta no merece observaciones y se halla en un todo de acuerdo con lo
estipulado en el pliego de condiciones es “aceptada” a través de la adjudicación.
Posteriormente se perfecciona la voluntad contractual y el contrato mismo con la notificación de la
adjudicación, aprobación, homologación, formalización escrita, etc. de acuerdo con las
particularidades de cada ordenamiento jurídico.

Principios jurídicos

Libre concurrencia
Igualdad entre los ofertantes
Publicidad
transparencia

a) Libre concurrencia. El principio jurídico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de

oposición entre los interesados en la futura contratación, e implica la prohibición para la
Administración de imponer condiciones restrictivas para el acceso al concurso.

31
No obstante, el principio no es absoluto. La normativa jurídica impone ciertas limitaciones, dado que
el interés público exige un control de la capacidad de los concurrentes. Dichas limitaciones o
restricciones son por ejemplo la exclusión de oferentes jurídicamente incapaces; la exigencia de
honorabilidad profesional y comercial del proponente (se excluyen los fallidos no rehabilitados, o los
anteriores adjudicatarios que no ejecutaron correctamente el contrato o si éste se rescindió por su
culpa), y la exigencia de honorabilidad civil, al preverse en los pliegos de condiciones o reglamentos
de contrataciones, la exclusión de oferentes condenados penalmente o de funcionarios públicos
incompatibles por su empleo para intervenir como proponentes. Pero además de esta capacidad
genérica, la Administración puede exigir en los pliegos de bases y condiciones, determinados
recaudos de capacidad técnica y de solvencia económico financiera, que le aseguren un contratista
idóneo.
Por último, cabe señalar que la Administración no puede elegir individualmente a sus proponentes;
si así lo hiciera, la concurrencia no sería libre. Por tanto, la publicidad del llamado a licitación es una
consecuencia obligada del principio jurídico de la libre concurrencia.

b) Igualdad entre los oferentes. La igualdad exige que todos los licitadores u oferentes se
encuentren en la misma situación, contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas
sobre bases idénticas.
El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor de los oferentes:
1) consideración de su oferta en competencia con la de los demás concurrentes
2) respeto, dentro de lo posible, de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento;
si es necesario modificar un plazo, el mismo debe ser igual para todos los concurrentes
3) cumplimiento por parte de la Administración y de los participantes de las normas positivas
que rigen el procedimiento de elección del contratista
4) inalterabilidad en lo esencial de los pliegos de condiciones
5) respeto del secreto de las ofertas hasta el acto de apertura de los sobres;
6) acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitación
7) conocimiento de las demás ofertas después del acto de apertura
8) indicación de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su oferta
9) invitación a participar en la licitación que se promoviera ante el fracaso de otra anterior.

Los pliegos de condiciones, en suma, deben establecer reglas generales e impersonales que
mantengan fielmente el principio de igualdad, lo cual no excluye que se establezcan otras
preferencias en favor de determinadas categorías de oferentes. Son nulas las cláusulas que
impliquen monopolio, salvo excepciones previstas por la ley. Tampoco pueden fijarse cláusulas
determinantes de circunstancias subjetivas, ni señalar marcas de fábricas o rótulos comerciales
preferenciales. Es, asimismo, nula toda fórmula de tanteo, retracto o mejora de proposición una vez
conocidas las de los demás concurrentes, salvo excepción normativa expresa, como es el caso del
"empate de ofertas".
Consecuentemente, la adjudicación o la formalización del contrato respectivo debe hacerse exacta y
precisamente sobre las bases del pliego de condiciones que determinaron la adjudicación, no
pudiendo después de ella realizar alguna modificación de la oferta aceptada ni del pliego de
condiciones sobre el que se hizo la licitación. Si se lo hace, es ilegal y viola el principio de igualdad.
Además, toda ventaja concedida por el licitante en favor de un licitador, que simultáneamente no
haya sido dada en beneficio de los demás oferentes, lesiona o infringe también el principio de
igualdad.
En cambio, no resultaría afectado en modo alguno el principio de igualdad, si después de concluido
el contrato se elevaran los precios a favor del adjudicatario por razón de mayores costos
posteriores. Con ello en nada se perjudican los demás proponentes, pues si alguno de ellos hubiese
ganado la licitación también habría tenido que recurrir a la teoría de la imprevisión.

Sin embargo, como todo principio, el de igualdad en la licitación no posee un carácter absoluto,
pudiendo admitir excepciones por motivos racionales

c) Publicidad. Se manifiesta en un doble sentido en la licitación pública, procedimiento

administrativo especial.
Desde el llamado a licitación, la publicidad significa la posibilidad de que el mayor número de
interesados tome conocimiento del pedido de ofertas de la Administración, ampliando así su
concurrencia y competencia.
Durante el desarrollo del procedimiento, la publicidad implica que la licitación debe efectuarse en
forma pública. En este sentido, gran parte de los actos y hechos del procedimiento licitatorio son
abiertos al público en general, y a los licitadores en particular.

32
d) Transparencia. La transparencia, como principio rector de la licitación pública, abarca respecto
del actuar administrativo el cumplimiento irrenunciable de los principios de legalidad, moralidad,
publicidad, participación real y efectiva, competencia, razonabilidad, responsabilidad y control.

e) Equidad y eficiencia. La equidad, como moderación en el precio de las cosas que se compran,
o en las condiciones que se estipulan para los contratos, y la eficiencia, en tanto virtud y facultad
para seleccionar el mejor contratista posible, y asegurar así el bien común, son dos nuevos
principios rectores que se suman a los ya mencionados del procedimiento licitatorio.

Etapas

Partida presupuestaria
Pliegos
Recepción de ofertas
Apertura
Ordenamiento de mérito
Adjudicación (inicio de la etapa contractual)

Excepciones a la licitación pública. Las excepciones al procedimiento licitatorio deben ser

interpretadas en forma estricta y restrictiva, atendiendo al fundamento con que se las ha acordado.
Cuando la norma jurídica obliga a la licitación pública para las contrataciones administrativas, el
cumplimiento de esa formalidad asume carácter ineludible. Sólo puede prescindirse de dicha forma
procedimental en los casos enumerados taxativamente por la ley.
Las excepciones al procedimiento de la licitación pública se fundan en razones de imposibilidad
legal, de naturaleza, de hecho, por razones de conveniencia administrativa, por atendible "razón de
Estado" y por "seguridad pública".
De conformidad con el derecho positivo vigente, las excepciones a la licitación pública están
taxativamente señaladas. Se indican como causas que las justifican, al monto menor, la urgencia,
los trabajos adicionales, la reserva o secreto de Estado, etcétera.

a) Monto menor. Cuando el monto del contrato no alcanza la base o tope fijado para la realización
del procedimiento licitatorio, la regulación indica que estará exceptuado en razón del "monto
menor".

b) Urgencia. Tanto la ley de obras públicas como la de contabilidad autorizan a contratar

directamente por razones de urgencia.
La procedencia de la causal exige algunos presupuestos esenciales (fáctico-legales). No toda
urgencia admite la excepción procedimental. La urgencia debe ser concreta, inmediata, imprevista,
probada y objetiva.
La urgencia es una cuestión de hecho, concreta, actual, que debe ser debidamente acreditada y
fundada en los pertinentes estudios técnicos, y verificada por la autoridad competente.

c) Adicionales. Los trabajos adicionales complementarios y accesorios de una obra en curso de

ejecución, también pueden contratarse directamente. Esta excepción sólo la prevé nuestro
ordenamiento jurídico para los contratos de obras públicas, no así para los contratos de suministro,
locación y otros

Los presupuestos fácticos y jurídicos requeridos para la viabilidad de la excepción, son los
siguientes:
1) que se trate de trabajos adicionales, indispensables de una obra pública, cualquiera que
haya sido el procedimiento por el que se la contrató
2) que la obra pública principal esté en curso de ejecución, es decir, que la obra se haya
iniciado, y no haya concluido ni esté paralizada
3) que los trabajos no hubiesen sido previstos en el proyecto y en caso de haber sido
previsibles, que no hubieran podido incluirse en el contrato por circunstancias de hecho o de
derecho
4) que el importe de los trabajos adicionales no exceda del límite porcentual acumulativo fijado
en la escala legal, respecto del costo original de la obra contratada.

d) Reserva o secreto de Estado. Se autoriza la contratación directa "cuando la seguridad del

Estado exija garantía especial o gran reserva o "cuando las circunstancias exijan que las
operaciones del gobierno se mantengan secretas

33
e) Capacidad especial. Exceptúase también de la licitación pública la contratación en que resulta
decisiva la capacidad artística, técnica o científica, la destreza o habilidad o la experiencia particular
del sujeto, en razón de que su ejecución sólo puede ser realizada por empresas, personas o artistas
especializados La explicación de la excepción resulta de la propia naturaleza del contrato en que la
especial profesionalización del contratista torna imposible recurrir a la licitación.

f) Marca o privilegio. Las leyes prevén también la excepción para la ejecución de trabajos
amparados por patente o privilegio, o la adquisición de bienes cuya fabricación o venta sea
exclusiva
La tutela de la propiedad intelectual del oferente o de un privilegio otorgado expresamente, hacen
imposible el proceder por licitación, ya que sólo la persona, entidad o empresa que posee el
privilegio de invención o fabricación, podrá presentarse formulando ofertas.

Son condiciones para la excepción:

1) que la prestación (obra, trabajo, servicio, suministro, etc.) se halle amparada legalmente por
marca o patente, de acuerdo con el régimen de ellas en cuanto a exclusividad, duración,
etcétera
2) que la necesidad de la Administración no pueda ser satisfecha igualmente con otros
artículos, objetos o productos de distinta clase no sujetos a marca o patente, pues si eso fuera
posible el precepto no sería aplicable.

g) Monopolio. Se trata del suministro de productos o prestación de trabajos "poseídos sólo por
una persona o entidad", que lleve a cabo de hecho su fabricación, venta y explotación exclusiva. En
el caso de marcas, patentes y privilegios, la exclusividad es conferida por el derecho que le otorga
el monopolio. El monopolio de hecho, por sí solo no es suficiente para autorizar la excepción en los
casos en que los objetos a adquirirse sean poseídos exclusivamente por personas determinadas, si
carecen de título jurídico justificativo de la exclusividad.

h) Contratos en otros Estados. Las compras y locaciones que sea menester efectuar en países
extranjeros, siempre que no sea posible realizar en ellos licitación, pueden hacerse por contratación
directa
La causa habilitante es la "imposibilidad de hecho", caracterizada por las dificultades e
inconveniencias prácticas de realizar el procedimiento licitatorio en otro Estado, dado que se
requiere una elemental pero siempre compleja infraestructura física, material y humana.

i) Escasez. Exceptúase también de la licitación pública el supuesto de notoria escasez en el

mercado local de los bienes a adquirir. La falta o ausencia de ciertos bienes en un momento
determinado o su poca existencia, justifica que se obvie el procedimiento licitatorio que, además de
provocar costos a cargo del ente público licitante, por su tramitación no permite contratar con la
premura que el hecho suele requerir. Esa circunstancia tiene que ser notoria, conocida, sabida,
pública, es decir, no reservada. Además, la falta de bienes tiene que referirse al "mercado local",
entendiendo por tal el mercado interno o nacional, no el mercado "regional", de "plaza" o "zona", en
que tiene su radicación física el licitante. Ambas circunstancias deben ser acreditadas y probadas
concretamente por las oficinas técnicas competentes.

j) Productos perecederos. Otro caso de excepción al procedimiento de la licitación pública,

contemplado en la normativa vigente como supuesto particular de urgencia, es la venta de
productos perecederos y de elementos destinados al fomento de las actividades económicas del país
o para satisfacer necesidades de orden sanitario

k) Reparaciones. En cuanto a la reparación de vehículos y motores, sólo se autoriza como

excepción, cuando sea indispensable, el desarme total o parcial del vehículo o motor para
determinar las reparaciones necesarias. Su regulación normativa no deja de ser un caso más de
urgencia, cuyos principios son aplicables extensivamente (decr. ley 23.354/56, art. 56, 3, ap. e, y
RCE, art 56, inc. 12).

l) Material docente y científico. Si bien la normativa no contempla este supuesto como

excepción a la licitación pública, entendemos que se debe facultar la realización de contratación
directa para la adquisición de material docente, científico y bibliográfico.

m) Contratos interadministrativos. Cuando el contratista de la Administración es otro ente

público estatal o no estatal supuesto de los contratos interadministrativos, la ley admite la
contratación directa como procedimiento para su elección

34
n) Contratos de entes públicos no estatales. La normativa no contempla como excepción los
contratos administrativos celebrados por un ente público estatal con otro ente público no estatal.

ñ) Licitación pública desierta. Se denomina así a la licitación pública a la que no se ha

presentado ningún proponente. Ello habilita a contratar directamente o a efectuar un nuevo llamado
a licitación privada, según la Administración lo estime conveniente

o) Licitación pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas. La normativa en materia

de contrataciones administrativas también prevé como causal de contratación directa la licitación
pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas

Oferta inadmisible no es oferta inconveniente, sino una oferta que, conveniente o no, no se ajusta a
los requisitos de los pliegos y bases de la licitación. Se trata de una oferta que no ofrece
exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las condiciones o con los requisitos requeridos.

p) Licitación pública fracasada por inconveniencia de las ofertas. También es posible que el
procedimiento licitatorio público fracase por ofertas inconvenientes. Esto es, ofertas presentadas,
admisibles, ajustadas a las bases, cláusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado, pero que
por razones de inconveniencia de precio, financiación, etc., son rechazadas.

CONTRATO DE OBRA PUBLICA

Obra Publica: en principio debemos decir que el concepto de obra publica alcanza solo a aquellas
obras artificiales y no naturales, es decir, aquellas que solamente son producto del trabajo humano.
En base a esto, surgieron diferentes criterios para definir lo que es una obra publica:

Criterio Objetivo: para este criterio dentro de la obra publica quedan comprendidas aquellas cosas
muebles e inmuebles como así también los objetos inmateriales. Ej. una escuela, una cárcel, un
proyecto, etc.

Criterio Subjetivo: este criterio apunta a identificar quien puede ser sujeto titular de una obra
publica. Para este concepto, titular puede ser el Estado Nacional, Pcial., Municipal, o inclusive un
ente publico no estatal.

Criterio Finalista: este criterio encierra dentro del concepto de obra publica a aquellos intereses
que versen sobre el interés publico, es decir, aquellas obras que tengan como finalidad el bien
publico serán obras publicas.
Critica: se critica que el estado también, en determinadas ocasiones, puede encargar la realización
de una obra publica con el fin de integrarla a su dominio privado.

La doctrina, para definir a la obra publica, une o realiza una mixtura entre estos tres criterios
sosteniendo que, una obra publica puede consistir en una cosa mueble, inmueble o inmaterial;
proveniente de un ente publico Nacional, Pcial. o Municipal y sometida a una finalidad publica.

Obra Publica. Régimen Jurídico.

En el orden nacional, el contrato de obra publica se encuentra regulado por la Ley 13.064; mientras
que en la Pcia. de Bs. As. se encuentra reglado por el Decreto Ley 6.021.
En materia municipal, en la Pcia. de Bs. As., el contrato de obra publica lo encontramos normado
por la Ordenanza General 165 aplicable a todos los municipios de la Pcia., sin perjuicio de que cada
municipio cuente con una ordenanza especifica de obra publica.

Obra Publica. Concepto según Art. 1º ley 13.064: Obra publica es aquella construcción, trabajo
o servicio de industria que se ejecuta con el tesoro de la nación.
Este concepto adopta un criterio subjetivo, ya que requiere que los fondos provengan del tesoro
nacional.
Critica: este Art. es criticado debido a que también con fondos de terceros se puede acudir a una
obra publica. También es criticado debido a que apunta a la construcción de una obra nueva y no
tiene en cuenta que una obra publica también puede consistir en la reparación o mantenimiento de
una obra ya construida.

35
Obra Publica. Concepto según Art. 1º Decreto ley 6.021: Obra publica es toda construcción,
trabajo, instalación y obra en general que ejecute la Pcia. por si o por medio de personas privadas u
oficiales, con fondos propios o de aporte Nacional, Municipal o de particulares.
El decreto reglamentario de la ley 6.021, también nos dice que construcción, trabajo e instalación
puede consistir en una reparación, mantenimiento, etc y hace extensivo este concepto tanto a las
cosas muebles como inmuebles.

Contrato de Concesión de Obra Publica.

Se refiere a los casos en que el estado contrata la construcción de una obra publica, y una vez
construida le otorga al concesionario la explotación de la misma, poniendo a cargo de este, su
conservación y mantenimiento. Este contrato consta de dos etapas:
1- La Construcción de la Obra.
2- Su Explotación.

Con respecto al pago, a diferencia del contrato de obra publica donde la administración paga un
precio por la construcción, en la concesión de obra publica el contrato va a ser costeado por
personas terceras al contrato, llamadas usuarios y este pago se va a realizar a través de lo que se
conoce como peaje.
Su régimen jurídico lo encontramos regulado a nivel nacional en la ley 17.520, y en pcia. se
encuentra contemplado en el decreto ley 9.524/79.
En el año 1.989 se dicta en nuestro país la ley 23.696 por la que se permite al estado concesionar
obras publicas ya construidas. Esta ley establece una modificación al régimen de la ley 17.520
permitiendo que se puedan concesionar obras publicas ya existentes otorgando al concesionario la
potestad de cobrar un peaje con el fin de financiar el mantenimiento de esa obra y construir obra
nueva, la cual deberá tener una vinculación técnica o física con la obra ya existente.
El contrato de concesión de obra publica, si bien estará compuesto por dos partes (Estado
condescendiente y el concesionario), tendrá efectos contra aquellos terceros denominados usuarios.
El Estado condescendiente, ejerce una potestad de control sobre el concesionario para proteger al
usuario a través de la fijación del precio a abonar en el peaje. Esta potestad del estado es llevada
adelante por medio de los denominados entes reguladores.
Por su parte, el concesionario puede ser:
- Una sociedad.
- Una persona privada.
- Un ente publico con personería jurídica propia creado por el estado.

CONCESIÓN DE SERVICIO PUBLICO. CONTRATO DE SUMINISTRO. OTROS CONTRATOS

ADMINISTRATIVOS.
Contrato de Concesión de Servicio Publico.

Servicio Publico: es una actividad de prestación de parte del estado. A través de su prestación se
satisfacen necesidades de interés publico; puede ser llevada a cabo en forma directa por la
Administración o en forma indirecta, con terceros vinculados al estado a través de un contrato de
concesión de servicio publico.
Las otras actividades, además de la de prestación, son la de coacción y sanción y la de fomento.
A través de la concesión de servicio publico, el estado concede a un tercero sus facultades, pero se
reserva la titularidad; por ello dicta el marco regulatorio necesario para llevar adelante la modalidad
de la prestación, explotación, fiscalización y jurisdicción del servicio publico (es de rango legal, ley
formal).
Cuando se habla de crisis, se refiere a la crisis de la noción francesa del servicio publico, ya no es
solo el estado quien lleva la actividad.

Años. 30 a 70 Regulación: Estado interventor.

Fomento.
Control.

Año 89 Regulación: solamente apunta al control estatal sobre el servicio publico y aparece la figura
del usuario (Art. 42 CN ley 24.240).

Entes Reguladores.
Son personas jurídicas estatales (entes autárquicos) presididos por un directorio que ejerce
funciones regulatorias (emiten reglamentos), jurisdiccionales, fiscaliza la actividad y fija tarifas. La
gran mayoría fueron creados por ley o por decreto fundado en ley.

36
El directorio lo componen de tres a cinco personas con un mandato de cinco años. El poder
ejecutivo ejerce sobre estos un poder de tutela, pudiendo, llegado el caso, a intervenirlos.

Características de los servicios públicos: podemos hablar de cuatro caracteres:

1º Continuidad: el servicio no puede suspenderse, hay una necesidad de que perviva en el tiempo,
sobre todo los denominados esenciales.

2º Regularidad: es regular cuando es prestado de acuerdo a las prescripciones del reglamento

correspondiente.

3º Igualdad: el servicio debe abastecer a toda la demanda en igualdad de condiciones para todos
los usuarios.

4º Obligatoriedad: respecto de la prestación que debe efectuar el concesionario a cuanto usuario se

lo solicite. Esta obligado a cubrir toda la demanda.

Es necesario distinguir entre usuario, que es aquella persona que usa ocasionalmente la prestación
de un servicio, y cliente, que es aquel que no solo usa, sino que también paga una tasa o tarifa por
el servicio.

Contrato Administrativo de Suministro.

Concepto.
El contrato de suministro recibe también la denominación indistinta de contrato de abastecimiento o
contrato de provisión. Jeze lo definía diciendo simplemente que “es un contrato administrativo que
tiene por objeto la provisión de cosas muebles”. Sin embargo este autor, al igual que Bielsa en
nuestro país, lo vinculaban a la prestación de un servicio publico.
Mas modernamente Escola lo definió diciendo que “el contrato de suministro es aquel contrato
administrativo por el cual la administración publica obtiene la provisión de cosas muebles, mediante
el pago de una remuneración”. Mas allá de las definiciones que dan los distintos autores, que varían
según van incorporando en el concepto distintos caracteres que hacen a este contrato, el rasgo
tipificante es la provisión de cosas muebles conforme lo ha señala do la doctrina en forma unánime.
El objeto del contrato de suministro comprende cosas muebles que pueden ser fungibles o no,
consumibles o no consumibles y divisibles o indivisibles.
Dentro del derecho comercial, el contrato de suministro es considerado “aquel por el cual una parte
se obliga a entregar cosas en forma periódica o continuada y la otra a pagar un precio por ellas”. Si
bien la periodicidad es un elemento esencial de este contrato, se lo encuadra como una especie de
la compra venta. La continuidad de las prestaciones permite calificarlo como un vinculo de duración,
puesto que las finalidades perseguidas por las partes no se obtienen sino con el transcurso del
tiempo.
En el caso del contrato administrativo de suministro, la doctrina (Marienhoff, Escola, Laso) coinciden
en que puede prever tanto una entrega única como entregas periódicas.

Caracteres.

1. Bilateral: puesto que las partes quedan recíprocamente obligadas, el proveedor a suministrar las
cosas muebles y el estado a pagar el precio.

2. Consensual: queda concluido desde el momento en que las partes expresan su consentimiento,
que de acuerdo a su regulación legal tiene lugar a partir de la notificación de la adjudicación.

3. A titulo oneroso: la prestación de cada una de las pares es en función de la contraprestación que
recibe.

4. En cuanto al carácter aleatorio, Diez entendía que si lo era, en tanto Marienhoff sostenía que es
un contrato conmutativo, por considerar que la administración, y especialmente el corredor, corren
riesgos, pero esos riesgos y sus resultados están vinculados a circunstancias independientes del
contrato.

5. Puede ser de ejecución instantánea o de ejecución sucesiva o escalonada.

37
UNIDAD 9
DINAMICA DE LA ADMINISTRACION PUBLICA
EL ESTADO EN LA ECONOMIA
fue a partir de la depresión de 1929 y de la Segunda Guerra Mundial cuando la intervención estatal
se amplió de forma importante. El intervensionismo en las épocas de guerra y de depresión
económicas amplió las funciones del Estado y aumentó el gasto público y aunque tras la vuelta a la
paz cierno algunos gastos, nunca retornaban a su nivel previo.
En el periodo de entre guerras surgieron los controles del comercio exterior y las intervenciones en
los mercados de divisas. En ese mismo periodo se difundió la teoría keynesiana que proponía la
intervención del Estado en la economía, a través de la política fiscal y la política monetaria, para
evitar la crisis de desempleo. Por último, en el periodo posbélico se difundió la participación activa
en pos del desarrollo económico.
La provisión por el Estado de servicios y bienes públicos tiene una larga historia, sin embargo, es
solamente después de la Segunda Guerra Mundial cuando se generaliza en Europa la convicción de
que es el Estado el sujeto económico que debe impulsar el crecimiento económico. De este modo,
durante los años sesenta y setentas se generó un protagonismo creciente del Estado en las
actividades industriales de los principales países europeos, surgieron así las primeras
manifestaciones de las "economías mixtas de mercado" que suponían que más del 16.5 % del PIB
(Producto Interno Bruto)era generado por el Estado en la Europa de los setentas.
El Estado, como representante oficial de la sociedad capitalista, tiene que hacerse cargo del mando
de la producción, pero básicamente de la administración de la industria y de todas las ramas de la
producción para que esta ya no perteneciera a unos u otros individuos en competencia, sino por el
contrario, estas ramas de la producción pasarían a manos de toda la sociedad, con arreglo a un plan
general y con la participación de todos los miembros de la sociedad. Engels, advertía una tendencia
hacia la rectoría del Estado sobre la economía nacional, como algo inevitable, una transición
obligada hacia una forma de capitalismo de Estado.
La presencia económica y social de un aparato burocrático, fuerte, centralizado y social es un
elemento constitutivo básico en la modernización capitalista, cuyas políticas estatales han afectado
los mecanismos, modalidades y tasas de acumulación de capital, y los mecanismos de distribución
de los frutos del progreso técnico contenido en la industria.

El modelo economico de la Constitución Nacional:

Constitución reformada en 1994 tiene normas nuevas y algunas de ellas, como por ejemplo el
nuevo Art. 42, es toda una definición de modelo económico. Si la Constitución no tenía antes un
modelo económico porque Alberdi nunca dijo si la Constitución era liberal o de economía
planificada, y en general los comentaristas han interpretado que era un marco abierto, el Art.42
cuando habla del control de los monopolios, cuando habla de la preservación de los derechos de
productores y consumidores y habla de la regulación económica, no puede estar hablando de
ninguna otra cosa que una economía de mercado sujeta a regulación, sujeta a responsabilidad. Si
uno contrasta la impronta neoliberal que trae este artículo con otras normas que ha incorporado la
reforma de 1994 como la llamada nueva “cláusula del progreso”, en el Art. 55 Inc.19, que habla del
desarrollo humano, del crecimiento económico con justicia social, de defensa del valor de la
moneda, de la igualdad real de oportunidades; nada de esto es neutro. Está en el campo valorativo
pero está en el campo valorativo que el legislador debe seguir, porque si bien en los tiempos que
vivimos muchas de estas cosas no son realidades, no dejan de ser parte del deber ser, del marco
que el legislador debe seguir si el imperio de la Constitución existe.

Servicio Publico:

es una actividad de prestación de parte del estado. A través de su prestación se satisfacen

necesidades de interés publico; puede ser llevada a cabo en forma directa por la Administración o
en forma indirecta, con terceros vinculados al estado a través de un contrato de concesión de
servicio publico.
Las otras actividades, además de la de prestación, son la de coacción y sanción y la de fomento.
A través de la concesión de servicio publico, el estado concede a un tercero sus facultades, pero se
reserva la titularidad; por ello dicta el marco regulatorio necesario para llevar adelante la modalidad
de la prestación, explotación, fiscalización y jurisdicción del servicio publico (es de rango legal, ley
formal).
Cuando se habla de crisis, se refiere a la crisis de la noción francesa del servicio publico, ya no es
solo el estado quien lleva la actividad.

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Años. 30 a 70 Regulación: Estado interventor.
Fomento.
Control.

Año 89 Regulación: solamente apunta al control estatal sobre el servicio publico y aparece la figura
del usuario (Art. 42 CN ley 24.240).

Entes Reguladores.
Son personas jurídicas estatales (entes autárquicos) presididos por un directorio que ejerce
funciones regulatorias (emiten reglamentos), jurisdiccionales, fiscaliza la actividad y fija tarifas. La
gran mayoría fueron creados por ley o por decreto fundado en ley.
El directorio lo componen de tres a cinco personas con un mandato de cinco años. El poder
ejecutivo ejerce sobre estos un poder de tutela, pudiendo, llegado el caso, a intervenirlos.

Características de los servicios públicos: podemos hablar de cuatro caracteres:

1º Continuidad: el servicio no puede suspenderse, hay una necesidad de que perviva en el tiempo,
sobre todo los denominados esenciales.

2º Regularidad: es regular cuando es prestado de acuerdo a las prescripciones del reglamento

correspondiente.

3º Igualdad: el servicio debe abastecer a toda la demanda en igualdad de condiciones para todos
los usuarios.

4º Obligatoriedad: respecto de la prestación que debe efectuar el concesionario a cuanto usuario se

lo solicite. Esta obligado a cubrir toda la demanda.

Es necesario distinguir entre usuario, que es aquella persona que usa ocasionalmente la prestación
de un servicio, y cliente, que es aquel que no solo usa, sino que también paga una tasa o tarifa por
el servicio.

Clasificación de los servicios públicos.

1º Obligatorios: son aquellos donde el usuario debe servirse del mismo porque constituye una
materia esencial que hace a la subsistencia del usuario.
2º Facultativos: no tienen la calidad de esenciales y son usados ocasionalmente por el usuario.
3º Propios: son los que presta el estado por sí o por intermedio de un contrato de concesión.
4º Impropios: son actividades de interés general propia de los sujetos privados y están fuertemente
regulados por el estado. Ej. taxis, farmacias, educación privada, etc.
5º Jurisdiccionales: se llaman así cuando el comienzo y el final de la prestación abarca un solo
estado.
6º Ínter jurisdiccionales: se llaman así porque abarcan a dos o mas estados.

Marcos Regulatorios.
La ley 24.076 establece el marco regulatorio del gas, que en su Art. 1º enuncia la publicatio “regula
el transporte y la distribución el gas natural, y lo consagra como servicio publico”.
En su Art. 2º estableced los objetivos, que son proteger adecuadamente los derechos de los
usuarios, promover la competitividad del mercado, el uso generalizado y delinea la política general
en la materia.

Poder de Policia y Policia Administrativa:

La llamada policia administrativa se traduce en el dictado de actos concretos, el poder normativo de

la Administración requiere siempre de una ley, careciendo de la potestad de dictar Normas
generales sin una cobertura legal expresa, determinada y circunscripta en razon de la materia.

Existe otra actividad de limitacion, extinción de derechos privados que se manifiesta a traves del
poder de legislación mediante leyes y reglamentos que limitan el ejercicio y el contenido de los
derechos individuales para hacerlos compatibles con los derechos de otros o con los fines de interes
publico que persigue la comunidad. En este supuesto se habla de Poder de Policia.

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Estos entran en ejercicio cuando fracasan las medidas preventivas e intimaciones que formule la
Administración en orden al cumplimiento de las obligaciones , deberes, cargas que las normas
imponen a los particulares.

Limites al Poder de Policía.

1º Principio de Razonabilidad: la razonabilidad es la adecuación de los medios utilizados por el

congreso para la obtención de los fines que determinan la medida, a efectos de que tales medios no
aparezcan como infundados o arbitrarios.

2º Respeto a la Esfera Constitucional: tanto las Pcias. como la Nación, deben ejercer el poder de
policía dentro de sus respectivas esferas de acción marcadas por la constitución, sin transgredir la
esfera ajena.

3º Inviolabilidad de la Vida Privada: esta limitación adquiere carácter fundamental, protegiendo

generalmente el hogar o domicilio. En ese ámbito el individuo goza de un mínimo de libertad que es
inviolable y, en principio, inaccesible por el poder del estado.
Se asimilan a esto la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y los papeles privados, según lo
establece el Art. 18 CN.

Diferencia entre Delito y Contravención.

El delito, para que se configure, tiene como condicionante ineludible que exista dolo o culpa en el
actor, mientras que la contravención es una sanción que se impone ante la infracción del poder de
policía.
Las provincias solo pueden legislar sobre contravenciones, mientras que la Nación puede legislar
tanto sobre contravenciones, como sobre delitos.

Clasificación de las Contravenciones.

Contravenciones Instantáneas: son aquellas que se agotan en el mismo momento en que se

configura, como por Ej. una infracción de transito.

Contravenciones Permanentes: son aquellas en las que el infractor persiste en la conducta durante
la respectiva unidad de tiempo.

Contravenciones Continuadas: se relacionan con la teoría de unidad o pluralidad de delitos,

teniéndose que determinar en cada caso, si se han configurado una o mas contravenciones.

Contravenciones por Acción: se configuran en un hecho positivo.

Contravenciones por Omisión: se configuran por u hecho negativo.

La pena contravencional.
Es la sanción que se establece para quien incurra en una acción u omisión considerada infracción o
contravención.

Especies de Penalidades.

Multa: el ejemplo mas común y el mas aplicado, en cuanto a contravenciones, es aplicable a las
personas jurídicas, esto es la diferencia clásica entre penalidad policial y delito.
La multa no tiene efectividad propia, debiendo la administración recurrir a la justicia para hacerla
cumplir coactivamente, no puede hacerlo per se.
La multa no puede ser confiscatoria y debe analizarse cada caso en particular.

Privación de la Libertad: los limites que se deben respetar son los de la temporalidad, es decir, el
breve plazo que debe observar, pues de lo contrario estaríamos ante la sanción de un delito y no de
una falta, lo que tornaría a la penalidad de arresto en irrazonable en función del hecho.

Decomiso: se trata de la perdida definitiva de una cosa mueble por razones de seguridad, moralidad
o salubridad. No es efectiva para estos casos la garantía constitucional que determina la protección
de la propiedad privada.
Ante el decomiso, no corresponde indemnización, tratándose, según Marienhoff, de una limitación a
la propiedad privada en interés publico.

40
Inhabilitación: es la imposición de una incapacidad como pena contravencional par que ciertos
derechos no puedan ser ejercidos. Esta penalidad puede ser aplicada en forma principal o de
manera accesoria; y se puede aplicar por tiempo determinado o de forma definitiva.

Clausura: la particularidad que tiene esta especie de penalidad es que recae sobre el lugar físico
donde se ejerce la actividad, es decir, sobre el local, oficina o estudio que dio pie a la sanción.
Puede ser aplicada en forma suspensiva o definitiva y se trata de una sanción complementaria.

Amonestación: es la penalidad contravencional mas benigna, generalmente se aplica a

contravenciones de una mínima gravedad, como por Ej. una trasgresión a los reglamentos de
transito.

Caducidad: procede la caducidad como medida de un incumplimiento, cuya causa es imputable al

autor y se trata de un incumplimiento a los deberes que tiene aquel que goza de una actividad cuyo
ejercicio es fundado en un permiso o autorización de la administración (Ej. el permiso de uso de
una playa). El incumplimiento de los deberes que genera dicho permiso, da origen a la aplicación de
la caducidad y no a la aplicación de la inhabilitación.

UNIDAD 10
EL DOMINIO DEL ESTADO.

DIFERENCIAS
DOMINIO PUBLICO DOMINIO PRIVADO
1. Se halla afectado al uso publico. 1. Se halla afectado al uso particular
de su dueño.
2. Su comercialización es restringida. 2. Su comercialización es amplia.
3. Posee un régimen jurídico especial 3. Son enajenables y prescriptibles.
(inalienables e imprescriptibles).
4. Normas de subordinación. 4. Normas de coordinación.

El estado puede ser propietario de bienes que integren su dominio publico o su dominio privado
(Art. 2339 C.C “Las cosas son bienes públicos del Estado general que forma la Nación, o de los
Estados particulares de que ella se compone, según la distribución de los poderes hecha por la
Constitución Nacional; o son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares”).
El objeto de estudio de esta bolilla son los bienes de dominio publico del estado, es decir, aquel
conjunto de bienes cuya titularidad puede pertenecer al estado nacional, provincial, municipal o de
entidades publicas estatales o no estatales cuya finalidad esta afectada o sometida al uso publico y
a un régimen jurídico especial de derecho publico.
Estos bienes tienen caracteres propios y diferentes de los bienes de propiedad privada, ya sea del
estado o de un particular.
El Código Civil establece una clasificación de cuales bienes pertenecen al dominio publico y
cuales al dominio privado del estado (Art. 2340 CC “Quedan comprendidos entre los bienes
públicos: 1. Los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislación especial,
independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua; 2. Los mares interiores,
bahías, ensenadas, puertos y ancladeros; 3. Los ríos, sus cauces, las demás aguas que corren
por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de
interés general, comprendiéndose las aguas subterráneas, sin perjuicio del ejercicio regular del
derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterráneas en la medida de su interés y
con sujeción a la reglamentación; 4. Las playas del mar y las riberas internas de los ríos,
entendiéndose por tales la extensión de tierra que las aguas bañan o desocupan durante las altas
mareas normales o las crecidas medias ordinarias; 5. Los lagos navegables y sus lechos; 6. Las
islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de río, o en los lagos
navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares; 7. Las calles, plazas, caminos, canales,
puentes y cualquier otra obra pública construida para utilidad o comodidad común; 8. Los
documentos oficiales de los poderes del Estado; 9. Las ruinas y yacimientos arqueológicos y
paleontológicos de interés científico”; -con respecto a las islas -inc. 6º- esto es relativo ya que
hay ciertas islas que fueron desafectadas del dominio publico del estado como por Ej. ciertas islas
del Tigre-
Y Art. 2342 CC “Son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares: 1. Todas las
tierras que estando situadas dentro de los límites territoriales de la República, carecen de otro

41
dueño; 2. Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias fósiles, no obstante el
dominio de las corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra; 3. Los bienes vacantes o
mostrencos, y los de las personas que mueren sin tener herederos, según las disposiciones de este
Código; 4. Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construcción hecha por el
Estado o por los Estados, y todos los bienes adquiridos por el Estado o por los Estados por
cualquier título; 5. Las embarcaciones que diesen en las costas de los mares o ríos de la República,
sus fragmentos y los objetos de su cargamento, siendo de enemigos o de corsarios”).

Elementos de los Bienes de Dominio Publico del Estado.

1. Elemento objetivo: tiene que ver con que cosas pueden ser objetos de dominio publico, a saber:
bienes muebles, inmuebles (incluidos sus accesorios), universalidades de hecho y jurídicas. Los
bienes de la iglesia católica se encuentran fuera del dominio publico del estado, ya que son bienes
de la iglesia y por lo tanto regulados por el derecho canónico.
2. Elemento subjetivo: tiene que ver con quienes pueden ser titulares de un bien de dominio
publico, estos son: el estado nacional, provincial, municipal, entidades autarquicas, entidades
publicas estatales y no estatales cuya finalidad estará sometida al uso publico.
3. Elemento finalista: se refiere a que estos bienes están afectados al uso publico, y por lo tanto
tendrán un fin publico.
4. Elemento normativo: es el elemento mas importante, y esta referido a que no existen bienes
públicos naturales, los únicos bienes públicos que hay son los que se establecen por ley o por
disposiciones de la autoridad administrativa. Debe existir una afectación por la cual se expresa que
determinado bien integra el dominio publico del estado. Si dicha afectación no existiera, el bien será
de dominio privado.
Por el contrario, mediante la desafectacion se pasa un bien del dominio publico al dominio privado
del estado para que de esta manera dicho bien si pueda ser pasible de comercialización en forma
amplia.

Con la reforma constitucional de 1994 se concede una mayor protección a los bienes de dominio
publico del estado como por Ej. en el Art. 41 C.N. (se refiere al derecho de todos los habitantes de
gozar de un ambiente sano y equilibrado, al deber de preservarlo. A la protección del ambiente por
parte de las autoridades mediante la utilización racional de los recursos naturales y la preservación
del patrimonio natural y cultural. Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los
presupuestos mínimos para su protección); Art. 43 C.N. (el cual habilita a promover acciones de
amparo al afectado y al defensor del pueblo en protección del patrimonio natural, cultural e
histórico de la nación); Art. 75 inc. 19º C.N. (donde nos dice que le compete al congreso de la
nación dictar leyes que protejan el patrimonio artístico de la nación); Art. 75 inc. 17º C.N. (donde
se reconoce a la propiedad indígena estableciendo una propiedad comunitaria inalienable,
intransferible e inembargable; Art. 124 C.N. donde se reconoce el dominio originario de las Pcias.
sobre los recursos naturales).

DOMINIO PUBLICO
Afectados al uso común de toda la Afectados al uso especial a través de
comunidad (es general, gratuito e ciertas autorizaciones o
ilimitado) Ej. plazas, parques, etc. habilitaciones como ser:
- Permiso de Uso.
- Concesión de Uso.

Permiso de Uso.
El estado otorga una autorización y habilitación para que una persona pueda utilizar ese bien. Se
concede por medio de un acto administrativo (unilateral para una parte de la doctrina y bilateral
para la otra) en forma privativa y exclusiva a una persona. Este permiso es un contrato, pero aquí
no se otorga un derecho subjetivo al permisionario y por lo tanto dicho permiso podrá ser revocado
en cualquier momento por la administración sin derecho a indemnización alguna. Este permiso se
otorga intuite persona, el permisionario paga un canon por el uso del bien y su otorgamiento
dependerá de la discrecionalidad administrativa.
La característica fundamental de este permiso es la precariedad del mismo, es decir, que puede ser
revocado en cualquier momento por la administración.

Formas de Extinción:
- Revocación por parte de la administración.
- Por razones de oportunidad, merito y conveniencia.

42
 - Por renuncia del permisionario.
- Por caducidad del permiso.

Fallo “Mateo, Silvia c/ Pcia. Bs. As.” (fallo de la SCJ Pcia. Bs. As. referido al permiso de uso y
respecto a la tolerancia permitida a un particular otorgada por el organismo administrador).

Concesión de Uso.
Puede hacerse por medio de un contrato o por un acto administrativo que le genera al particular un
verdadero derecho subjetivo, es decir, que cuando hay una revocación por parte de la
administración de la concesión de uso, el particular tendrá derecho a una indemnización (integra =
daño emergente + lucro cesante). La concesión de uso puede otorgarse a plazo determinado o a
perpetuidad. La diferencia fundamental con el permiso de uso es que aquí no hay precariedad.
En la concesión de uso la administración puede actuar en ejercicio e facultades regladas o
discrecionales, a diferencia del permiso de uso que actúa en forma discrecional.

Formas de Extinción:
- Por vencimiento del plazo.
- Por caducidad de la concesión (por incumplimiento del concesionario).
- Por renuncia del concesionario.
- Por revocación de la administración (oportunidad, merito y conveniencia) –reparación
integral-

Dominio Privado del Estado.

En el ámbito de la Pcia. de Bs. As. el Decreto ley 9533/80 se refiere a los bienes de dominio publico
y privado del estado, y respecto de los privados establece que para ser enajenados la venta de los
mismos debe realizarse por subasta publica a través del Banco Pcia. de Bs. As. u otras instituciones
bancarias oficiales. La subasta se ara en el lugar de ubicación del bien y estará a cargo de un
martillero; y el anuncio de subasta deberá publicarse en el boletín oficial y en un diario de amplia
tirada.
Dichas ventas quedaran condicionadas a la posterior aprobación de la autoridad de aplicación
(Ministerio que administra ese bien) y la escritura publica será realizada por la Escribanía Gral. De
Gobierno.
También pueden ser enajenados de forma directa en caso de que el adquirente sea el estado
nacional, pcial, municipal; o cuando se trate de fracciones fiscales inadecuadas (terrenos pequeños
linderos o remanentes), también cuando lo requieran los mismos ocupantes del bien siempre que
acrediten haber realizado mejoras con una antelación de tres años a la fecha de petición.
Los bienes de dominio privado, si bien se encuentran en un régimen de comercialización amplia,
también pueden estar sujetos al uso o a la concesión.

UNIDAD 11
MEDIOS MATERIALES DE LA ADMINISTRACION PUBLICA
Son aquellas medidas legales o jurídicas que se imponen a la propiedad privada en beneficio del
interés publico. Pueden ser de diferentes clases y de diferente naturaleza jurídica. Algunas generan
derecho a indemnización y otra no. Se clasifican en:
1. Restricciones al Dominio.
2. Servidumbres Administrativas.
3. Expropiación.
4. Ocupación Temporaria.
5. Decomiso o Comiso.
Estas limitaciones encuentran su fundamento en la Constitución Nacional dado que el derecho de
propiedad no es un derecho absoluto, sino que relativo ya que se encuentran condicionados a las
leyes que reglamentan su ejercicio.
1. Restricciones al dominio: la restricción es una especie de limitación y consiste en ciertas
disposiciones que impone la administración a fin de que el derecho de propiedad se ejercite dentro
de un determinado marco o campo. Pueden consistir en una obligación de dar, de hacer o de no
hacer para el sujeto que soporta estas restricciones (Ej. el dejar que la municipalidad coloque un
cartel de identificación en la pared de nuestra casa).
Las restricciones son ejecutorias, es decir, que una vez que se dictan y publican pueden ser
ejecutadas directamente y no dan derecho a indemnización.
2. Servidumbres administrativas: es la limitación jurídica al ejercicio del derecho de propiedad
que puede serlo tanto en interés privado como en interés público. La servidumbre es un derecho

43
real sobre inmueble ajeo afectado al beneficio de un tercero. La servidumbre limita lo exclusivo del
dominio, restringe su uso y goce y no solo su disponibilidad como si lo hace la expropiación.
Podemos definir a la servidumbre administrativa como un derecho real publico que integra la
dominialidad publica constituida por una entidad publica sobre un inmueble ajeno con el objeto de
que este sirva al uso publico.
Caracteres:
- Es un derecho real publico: es un derecho real en tanto afecta a bienes. Esta constituido en
función de un desmembramiento en la plenitud jurídica de un bien determinado.
- Integra el dominio publico: entre los bienes inmuebles, muebles y derechos que integran el
dominio publico encontramos el derecho real de servidumbre en cuanto faculta el uso publico, es
decir, que al dominio publico se le incorpora el derecho de uso y no el inmueble usado.
- Constituido por una entidad publica: ya que el sujeto que aparece como beneficiario debe ser una
entidad publica, una persona de derecho publico estatal, a saber: estado nacional, pcial., municipal,
entidad es descentralizadas y aquellas personas publicas no estatales como por Ej. los
concesionarios de un servicio publico.
- Sobre inmueble ajeno: ya que la servidumbre administrativa puede constituirse sobre fundos
sirvientes privados o públicos, esto siempre que en caso de constituirse sobre bienes del dominio
publico no perjudiquen el uso de la cosa donde se establece o se constituya en función de un uso
publico distinto de aquel al que estaba afectada originariamente.
Es importante aclarar que las personas publicas no pueden constituir servidumbres sobre cosas
dependientes de su propio dominio, sea publico o privado, pero sin embargo sobre un bien de
dominio publico de la nación puede constituirse una servidumbre pcial. o municipal.
- Con el objeto de que sirva al uso publico: ya que la autoridad publica justifica esta limitación
administrativa del dominio y la servidumbre administrativa esta destinada a servir, no solo a un
inmueble determinado, sino a una entidad publica que representa a toda la colectividad.

Indemnización: la servidumbre administrativa genera una relación jurídica obligacional y

creditoria entre la entidad beneficiaria y el propietario del fundo sirviente, asumiendo calidad de
deudor la primera y de acreedor el segundo. Este deber resarcitorio surge del Art. 17 C.N. y la
indemnización repara el desmembramiento del dominio y la sesión a la exclusividad de su goce
total. Dicha reparación debe ser proporcionada a la reducción y desmembramiento de atribuciones
jurídicas, y la servidumbre no debe encubrir una expropiación.
Formas de constitución: las servidumbres administrativas deben ser constituidas por:
A) Ley Formal: ya sea nacional o pcial., general o especial. El requisito es que sea una
manifestación del órgano legislativo.
B) Acto administrativo fundado en ley: ya que la ley puede autorizar expresamente al poder
administrador para la imposición de determinada servidumbre.
C) Contrato administrativo: aquí la servidumbre se constituye por convenio entre el propietario de
la cosa y el estado, revistiendo la forma contractual que puede ser gratuita u onerosa.
D) Accesión: aquí, una servidumbre existente sobre un bien privado se hace publica porque la cosa
a la cual sirve se convierte en publica.
E) Usucapión: la prescripción puede ser la vía procesal adquisitiva y constitutiva de las
servidumbres publicas, ya que si por prescripción se puede adquirir lo mas que es el dominio,
también se podrá adquirir el uso.
Competencias en la Constitución y Extinción.
Las servidumbres pueden ser constituidas tanto por la nación como por las Pcias. dentro de sus
respectivas jurisdicciones, siendo competencia de los órganos legislativos su constitución.
La creación debe ser siempre por ley formal y su imposición por acto administrativo de aplicación
fundada en ley. La efectiva materialización de una servidumbre administrativa es competencia de la
administración, de no existir oposición de parte interesada, ya que de existir, es competente el
órgano judicial ya que la servidumbre importa un desmembramiento de la propiedad, de la cual el
Art. 17 C.N. nadie puede ser privado sino en virtud de sentencia fundada en ley.
Expropiación:

44
se refiere a cuando el estado priva coactivamente de la propiedad de un bien mediante una
calificación de utilidad publica (por medio de una ley) y previo pago de una indemnización. Tiene su
origen en el Art. 17 C.N.
Requisitos:
- Ley del congreso que califique la utilidad publica.
- Pera la transferencia de la propiedad debe existir el pago previo de una indemnización.
Naturaleza Jurídica.
Respecto de su naturaleza, primero se decía que era un instituto del derecho civil, ya que nuestro
Código Civil nos dice en el Art. 1324 de que nadie puede ser obligado a vender, sino cuando
mediare expropiación por causa de utilidad publica. Luego se dice que es un instituto de derecho
mixto, ya que es regido en parte por el derecho privado y en parte por el derecho administrativo;
es decir, que lo relativo al pago de la indemnización iba a estar regulado por el derecho privado, y
lo referido al dictado de la calificación de utilidad publica por el derecho administrativo.
Una tercera postura (receptada por la mayoría) nos dice que es de derecho publico ya que todas las
etapas que integran la expropiación son de derecho publico (ley, fijación de indemnización, etc.).

La expropiación la encontramos regulada a nivel nacional por la ley 21.499 y en el ámbito de la

pcia. de Bs. As. por la ley 5.708. Ambas normas nos dirán que pueden ser objeto de expropiación,
los sujetos pasivos de esta, el procedimiento judicial a seguir, etc.
Elementos:
a) Elemento objetivo: tiene que ver con que cosas pueden ser objeto de expropiación: todo lo que
forma parte del derecho de propiedad susceptible de valor económico puede ser objeto de
expropiación. Ej. casas, patentes, bonos, ideas, etc.
b) Elemento subjetivo: alude a las partes de la expropiación: 1) sujeto expropiante (puede ser el
estado nacional, pcial., municipal y particulares con ley que lo autorice, Ej. en la concesión de obra
publica); 2) el expropiado (particulares, personas físicas o jurídicas, la nación, Pcias. municipios).
c) Elemento formal: se relaciona con el procedimiento para llevar a cabo la expropiación. Si las
partes se ponen de acuerdo (avenimiento) se procede al pago de la indemnización; si no hay
acuerdo se resuelve en vía judicial. Todo el proceso judicial se lleva a cabo en los Juzgados
Contenciosos Administrativos, donde la etapa fundamental será la etapa de prueba y dentro de esta
es de fundamental importancia la pericial, ya que será la que determine el monto de la
indemnización.
d) Elemento material:
e) Elemento finalista: es el mas importante y se refiere a la calificación de utilidad publica realizada
por la ley. Es lo que sirve de base a la expropiación.
El concepto de utilidad publica es muy ambiguo e indeterminado y habrá que observar cada
situación en particular.
La ley de expropiación puede tener como objeto un bien tanto indeterminado como determinable.
La calificación de utilidad publica no es revisable judicialmente a menos que exista dolo o notoria
parcialidad.
Indemnización: se debe dejar al expropiado en la misma situación económica que tenia antes de la
expropiación. Se resarce el valor económico de la cosa mas las consecuencias directas ocasionadas
por la expropiación (daño emergente –no abarca lucro cesante-). Si es un establecimiento comercial
se indemniza también el valor llave.
La indemnización debe ser justa, integral y previa a la transferencia del bien; debe ser en dinero
efectivo y en moneda de curso legal vigente en nuestro país.

El tramite expropiatorio

No habiendo avenimiento, el expropiante deberá promover la acción judicial de expropiación.

El proceso tramitará por juicio sumario. Promovida la acción se dará traslado por quince días al
demandado. Si se ignorase su domicilio, se publicarán edictos durante cinco días en el diario de
publicaciones legales de la Nación y en el de la provincia correspondiente.
Si existieren hechos controvertidos se abrirá la causa a prueba por el plazo que el juez estime
prudencial debiendo tener presente lo dispuesto en los artículos 15 y 17.
La sentencia fijará la indemnización teniendo en cuenta el valor del bien al tiempo de la

45
desposesión.
Los rubros que compongan la indemnización no estarán sujetos al pago de impuesto o gravamen
alguno.
Otorgada la posesión judicial del bien, quedarán los arrendamientos, acordándose a los ocupantes
un plazo de treinta días para su desalojo, que el expropiante podrá prorrogar cuando a su juicio
existan justas razones que así lo aconsejen.
Ninguna acción de terceros podrá impedir la expropiación ni sus efectos. Los derechos del
reclamante se considerarán transferidos de la cosa a su precio o a la indemnización, quedando
aquélla libre de todo gravamen.
El expropiante podrá desistir de la acción promovida en tanto la expropiación no haya quedado
perfeccionada. Las costas serán a su cargo.
Se entenderá que la expropiación ha quedado perfeccionada cuando se ha operado la transferencia
del dominio al expropiante mediante sentencia firme, toma de posesión y pago de la indemnización.

Desistimiento y Abandono

Se tendrá por abandonada la expropiación -salvo disposición expresa de ley especial- si el

expropiante no promueve el juicio dentro de los dos años de vigencia de la ley que la autorice,
cuando se trate de llevarla a cabo sobre bienes individualmente determinados; de cinco años,
cuando se trate de bienes comprendidos dentro de una zona determinada; y de diez años cuando se
trate de bienes comprendidos en una enumeración genérica.

Retrocesión

Procede la acción de retrocesión cuando al bien expropiado se le diere un destino diferente al

previsto en la ley expropiatoria, o cuando no se le diere destino alguno en un lapso de dos años
computados desde que la expropiación quedó perfeccionada en la forma prevista en el artículo 29.
La retrocesión también procede en los supuestos en que el bien hubiere salido del patrimonio de su
titular por el procedimiento de avenimiento.
La retrocesión no sólo podrá lograrse por acción judicial, sino también mediante avenimiento o
gestión administrativa.
Cuando al bien no se le hubiere dado destino alguno dentro del plazo mencionado en el artículo 35,
a efectos de la acción de retrocesión el expropiado deberá intimar fehacientemente al expropiante
para que le asigne al bien el destino que motivó la expropiación, transcurridos seis meses desde esa
intimación sin que el expropiante le asignara al bien ese destino, o sin que hubiere iniciado los
respectivos trabajos, los que deberá mantener conforme a los planes de obra aprobados, la acción
de retrocesión quedará expedita, sin necesidad de reclamo administrativo previo.
Si al bien se le hubiere dado un destino diferente al previsto en la ley expropiatoria, deberá
formularse el reclamo administrativo previo.

Expropiación irregular
Procede la acción de expropiación irregular en los siguientes casos:
a) Cuando existiendo una ley que declara de utilidad pública un bien, el Estado lo toma sin haber
cumplido con el pago de la respectiva indemnización.
b) Cuando, con motivo de la ley de declaración de utilidad pública, de hecho una cosa mueble o
inmueble resulte indisponible por evidente dificultad o impedimento para disponer de ella en
condiciones normales.
c) Cuando el Estado imponga al derecho del titular de un bien o cosa una indebida restricción o
limitación, que importen una lesión a su derecho de propiedad.
52. No corresponde la acción de expropiación irregular cuando el Estado paraliza o no activa los
procedimientos después de haber obtenido la posesión judicial del bien.
53. El que accione por expropiación irregular está exento de la reclamación administrativa previa.
54. En el juicio de expropiación irregular los valores indemnizables serán fijados en la misma forma
prevista para el juicio de expropiación regular, contemplada en el artículo 10 y siguientes de la
presente ley.
55. Las normas del procedimiento judicial establecidas para la expropiación regular, rigen también
para la expropiación irregular, en cuando fueren aplicables.
56. La acción de expropiación irregular prescribe a los cinco años, computados desde la fecha en
que tuvieron lugar los actos o comportamientos del Estado que tornan viable la referida acción.

Ocupación temporánea

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Cuando por razones de utilidad pública fuese necesario el uso transitorio de un bien o cosa
determinados, mueble o inmueble, o de una universalidad determinada de ellos, podrá recurrirse a
la ocupación temporánea.
La ocupación temporánea puede responder a una necesidad anormal, urgente, imperiosa o súbita, o
a una necesidad normal no inminente.
La ocupación temporánea anormal, puede ser dispuesta directamente por la autoridad
administrativa, y no dará lugar a indemnización alguna, salvo la reparación de los daños o
deterioros que se causaren a la cosa o el pago de daños y perjuicios debidos por el uso posterior de
la cosa en menesteres ajenos a los que estrictamente determinaron su ocupación.
Ninguna ocupación temporánea anormal tendrá mayor duración que el lapso estrictamente
necesario para satisfacer la respectiva necesidad.
La ocupación temporánea por razones normales, previa declaración legal de utilidad pública podrá
establecerse por avenimiento; de lo contrario deberá ser dispuesta por la autoridad judicial, a
requerimiento de la Administración Pública.
La ocupación temporánea normal apareja indemnización, siendo aplicables en subsidio las reglas
vigentes en materia de expropiación.
La indemnización a que se refiere el presente artículo comprenderá el valor del uso y los daños y
perjuicios ocasionados al bien o cosa ocupados, así como también el valor de los materiales que
hubiesen debido extraerse necesaria e indispensablemente con motivo de la ocupación.
Ninguna ocupación temporánea normal puede durar más de dos años; vencido este lapso, el
propietario intimará fehacientemente la devolución del bien. Transcurridos treinta días desde dicha
intimación sin que el bien hubiere sido devuelto, el propietario podrá exigir la expropiación del
mismo, promoviendo una acción de expropiación irregular.
Esta ocupación temporaria puede ser normal (tiene derecho a indemnización) o anormal (sin
derecho a indemnización- solo se indemnizara si existen daños en los bienes-).
UNIDAD 12
LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

a) Concepto
Habrá responsabilidad del Estado toda vez que un particular haya sufrido un daño moral o material
causados por hechos o actos que aquel deberá indemnizar.
Responsabilidad contractual y extracontractual
Existirá responsabilidad contractual del Estado siempre que el cocontratante resulte dañado en su
esfera de intereses jurídicos como consecuencia de la acción u omisión estatal, lícita o ilícita. En
cambio, la extracontractual, surge de la actuación dañosa del Estado con respecto a sus
administrados, y a su vez puede ser legítima o ilegítima (lícita o ilícita).
Cassagne sostiene que la diferenciación no está en la fuente de la responsabilidad sino que en el
hecho de aplicarse la responsabilidad a un vínculo contractual o extracontractual.

Por actividad lícita e ilícita

Cuando la actuación estatal se reputa legítima (sea administrativa, legislativa o judicial), si bien
existe por parte de los administrados el deber de soportar sacrificios patrimoniales por razones de
interés público, es justo que la reparación deba limitarse al valor objetivo del derecho sacrificado y
a todos los daños que sean consecuencia directa e inmediata de la actuación estatal, con exclusión
del lucro cesante (Laplacette, Cantón, Motor Once), de las circunstancias personales y de las
ganancias hipotéticas. Con respecto a esto, existe un nuevo criterio que sostuvo la Corte Nacional
(“Sánchez Granel”) en el cual considera que debe ser integral la reparación por el daño por
actividad legítima contractual.
Requisitos para este tipo:
*Imputabilidad material de los daños al Estado (imputación jurídica)
*Relación de causalidad entre el accionar del Estado y el perjuicio.
*Existencia de daño cierto
*Sacrificio especial
*Ausencia del deber de soportar el daño (Fallo Columbia)
Cuando la actuación estatal se reputa ilegítima (comprende la ilegalidad objetiva, la irrazonabilidad
o injusticia) lleva como presupuesto el incumplimiento irregular de la función administrativa, algo
así como el funcionamiento defectuoso configurado por la acción u omisión del Estado; ésta última
en tanto sea antijurídica, ya que si bien no siempre existe una norma expresa, debe existir un
deber jurídico que consagre la garantía o la obligación de obrar del Estado en determinado sentido.
En estos casos la reparación debe ser integral.
Requisitos para este tipo:
*Imputabilidad material de los daños al Estado (imputación jurídica)
*Relación de causalidad entre el accionar del Estado y el perjuicio.

47
*Existencia de daño cierto
*Falta de servicio

Por lesión a derechos e intereses.

Marienhoff está de acuerdo con que cabe la responsabilidad estatal en ambos supuestos. Sostiene
que el daño, para ser resarcible, basta con que ocasione perjuicios materiales, sin que al respecto
deba distinguirse entre agravio a un derecho subjetivo o a un mero interés.

Fundamentos de la responsabilidad del Estado, diversas teorías

Doctrinas que fundamentan la responsabilidad:
*Del sacrificio especial: Art. 16 C.N.
*De igualdad ante las cargas públicas: Art. 16 C.N
*Por falta en el servicio y función públicos:
*Por enriquecimiento sin causa:
*Garantía de la propiedad: Art. 17 C.N
*De los derechos adquiridos: Arts. 14 y 17 de la C.N. La C.S.J.N ha dicho que el término propiedad
en ellos enunciado comprende todos los intereses apreciables que un hombre puede poseer fuera
de si mismo, fuera de su vida y de su libertad.
*Del Estado de Derecho: se basa en el respeto por el derecho y la seguridad jurídica de los
particulares, derivados de los principios de la Constitución y su preámbulo. No puede decirse que
alguien está sometido al ordenamiento jurídico si no es responsable por los daños que ocasiona y
los indemniza debidamente y el Estado no es ajeno a esta regla (Fiorini, Marienhoff)

b) El principio de la responsabilidad en Argentina

Si bien la responsabilidad a nivel contractual se reconoció desde al principio, la doctrina
(Marienhoff, Diez y otros) coinciden en que la responsabilidad extracontractual por la actividad
estatal se consagra con el caso “Devoto” (1933), por las razones expuestas en “evolución
jurisprudencial de la responsabilidad estatal”.

Normas constitucionales y legislativas

Cassagne sostiene que la obligación de reparar tiene como fundamento el principio de la corrección
del desequilibrio causado al administrado que soporta un daño, desigualdad que requiere una justa
restitución. No nace del daño sino de la alteración del principio de igualdad (Art. 16 C.N). No
obstante lo anterior, también cabe mencionar los fundamentos que presenta Marienhoff al referirse
al Estado de Derecho como idea base de la responsabilidad estatal (Ver teorías sobre
responsabilidad del Estado)

La ley 224 y el código civil

La ley 224 (1859) sentó el principio de responsabilidad extracontractual del Estado. Reconocía el
derecho a indemnización por perjuicios causados por empleados de las autoridades legítimas del
país.
Al considerarse subsidiaria la aplicación del Cód. Civ. al derecho público, se obtienen distintos
mecanismos de atribución de responsabilidad estatal:
Art. 1109: “todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro,
está obligado a la reparación del perjuicio. Esta disposición es regida por las mismas disposiciones
relativas a los delitos del derecho civil”
Art. 1112: “los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones
por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les están impuestas, son
comprendidas en las disposiciones de este título”
Art. 1113: “la obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que
están bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado
Crítica: la Corte crea la responsabilidad indirecta por la aplicación de estos artículos, con la finalidad
de evitar la solución de los arts. 36 y 43 del C.C., que consideran que las personas jurídicas (en
este caso el Estado) no responden por daños generados por sus representantes (funcionarios). El
art. Que mejor encuadra para el caso de responsabilidad es el 1112, ya que considera la
responsabilidad por falta de servicio; mientras que el 1109 y el 1113 se refieren a la
responsabilidad por culpa (que no es presupuesto de la responsabilidad extracontractual del Estado,
el presupuesto es la falta de servicio) y a la responsabilidad por los daños de sus empleados (pero
los agentes públicos no son empleados del Estado, son órganos) respectivamente.

La ley de procedimientos administrativos

La ley de procedimientos administrativos, en su art. 7, inc. C, establece como requisito esencial del
acto Adm. Que el mismo sea dictado previa audiencia del interesado y siempre que ello no afecte

48
derechos adquiridos. El art. 9 impide a la administración la realización de hechos materiales que
puedan ser lesivos de un derecho o garantía constitucional.
El art. 8 establece que el acto administrativo podrá ser revocado, modificado o sustituido por
razones de oportunidad, mérito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los
administrados.

c) Evolución jurisprudencial
La responsabilidad contractual fue reconocida desde un principio, en cambio la extracontractual
recién fue reconocida en 1933 (Devoto)
1era ETAPA: la irresponsabilidad era consecuencia de la idea del Estado como poder público (idea
de soberanía). Los actos del estado eran actos de imperio o gobierno. El fundamento de esta
postura se encontraba en el art. 100 de la C.N y en el art. 43 del C.C
Los fallos en los que se sostuvo esta postura fueron BATES STOKES (aduanas) y SESTE Y SEGUICH
(guardias nacionales contratados) (1864) la Corte nacional declara una especie de principio de no
Demandabilidad del Estado, por la soberanía en la esfera de actuación del poder ejecutivo, falta de
imperium de los tribunales para con el ejecutivo, etc.; GOMEZ JOSE (1865) la Corte exige la venia
del Congreso para demandar al Estado.
2da ETAPA: (1900 en adelante) se aplica subsidiariamente el Cód. Civ. (arts. 1109 y 1113), aparece
la ley 3952 de demandas contra la Nación y se deja de lado el Art. 43 del C.C.
Principales fallos: CORIO (1904) se deduce una acción civil contra la nación por obligaciones
emergentes de la explotación de una vía férrea, y se sostuvo que el Estado es responsable cuando
una ley así lo expresa; SAENZ PEÑA (1916); DEVOTO (1933), responsabilizando a los empleados de
la oficina de correos y telégrafos por el incendio de los campos de la actora. Se aplicaron los arts.
1109 y 1113 del C.C referente a responsabilidad indirecta.
3era ETAPA: se deja atrás la responsabilidad indirecta atribuible a título de “culpa”, para apoyarse
en el Art. 1112 del C.C y establecer la responsabilidad directa por “falta de servicio”; gravitando
también la “teoría del órgano”
Principales fallos: FERROCARRIL OESTE (1938), es el primer caso solucionado a través del 1112
C.C, pero en combinación con el 1113. No significa un gran avance ya que se sostiene la
responsabilidad indirecta, pero se deja definitivamente de lado el art. 43 C.C y se reconoce que la
responsabilidad del Estado se funda en principios de derecho público; y se aplica el Código Civil sólo
en forma analógica.
En el caso VADELL (1984) se aplicó solamente el art. 1112 del C.C: la responsabilidad
extracontractual del estado en el ámbito del derecho público no constituye una responsabilidad
indirecta, toda vez que la actividad de los órganos o funcionarios del Estado realizada para el
desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependan ha de ser considerad propia,
que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias dañosas.
En TEJEDURÍAS MAGALLANES (1989) se confirma la tesis de VADELL.
En cuanto a la responsabilidad extracontractual por actividad lícita e ilícita, podemos decir que
primero se rechazaba la pretensión sobre la base de lo dispuesto en el art. 1071 del C.C y que la
garantía de la propiedad amparaba a los particulares tan solo frente al desapoderamiento directo y
no del perjuicio resultante del ejercicio de poderes legítimos. Luego se admitió el deber de reparar
(LAPLACETTE, 1943) y más tarde se reconoció sin vacilar la responsabilidad estatal, fundada en los
arts. 16 y 17 de la C.N (S.A. CORPORACIÓN INVERSORA LOS PINOS, 1975).
Más tarde (SANCHEZ GRANEL, 1984), ante la revocación de un contrato por falta de fondos, por
razones de oportunidad, mérito o conveniencia, se reconoce la “reparación integral del daño” (se
incorpora el lucro cesante); JUCALAN FORESTAL (1989); COLUMBIA (1992); entre otros.

Responsabilidad directa e indirecta

Directa, es la que corresponde a una persona por un hecho propio; indirecta es la que le
corresponde a un patrón o a un superior por el hecho de un empleado o dependiente suyo. Vimos
que en el derecho público la responsabilidad indirecta desaparece por la “Teoría del órgano”: los
agentes o funcionarios públicos actúan como integrantes del órgano Estado (no como
representantes o mandatarios, ya que no son personas distintas del estado).

Caso de deficiente prestación de un servicio público

Cuando el servicio público es prestado directamente por el Estado, aún en los casos de monopolios
naturales y legales, la relación con el usuario es de tipo contractual. Sitien la mala prestación (o
falta) de servicio siempre será debida a una falencia humana del agente que lo tiene a su cargo, su
eventual negligencia deberá examinarse en el marco convencional en que el servicio está llamado a
prestarse regularmente.
Considerar este supuesto como de “responsabilidad extracontractual” sería equivalente a abolir toda
forma de responsabilidad contractual debido a que en todo supuesto dañoso, en forma inmediata o
mediata, el perjuicio será el resultado de una acción u omisión humana.

49
Causas de exención
*Fuerza mayor: debe reunir los caracteres de exterioridad, imprevisibilidad e irresistibilidad.
*Culpa de la víctima
*Hecho de terceros

Prescripción de la acción de responsabilidad contractual y extracontractual

La prescripción de la acción de responsabilidad contractual es de 10 años, mientras que la de
responsabilidad extracontractual es de 2 años. Estos se computan a partir de que el damnificado
supo de los daños que reclama

d) La indemnización por daños y perjuicios

Hace referencia a la reparación que se debe por el acto u omisión que ocasiona un detrimento
material o moral; emergente o lucro cesante (DAÑO); además de gastos y deméritos
(PERJUICIOS).
Diez, en cambio, define al daño como el perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria
Si se trata de daños EXTRACONTRACTUALES, el autor responde por las consecuencias mediatas
cuando las previó o debió preverlas actuando con un mínimo de cautela.
En el ámbito CONTRACTUAL sólo se indemnizan las consecuencias mediatas cuando el
incumplimiento ha sido malicioso (Arts. 904, 520 y 521)

Daños material y moral

El daño material siempre se indemniza. En cambio el daño moral, mientras que en materia de
responsabilidad aquiliana resulta obligatoria su indemnización, en materia contractual, su
imposición, es facultativo del juez (arts. 1078 y 522 C.C). La tendencia jurisprudencial apunta al
reconocimiento de este rubro en el ámbito de la responsabilidad contractual al interpretar que la
indemnización tiende a recomponer el equilibrio patrimonial y personal del afectado y que el
incumplimiento de lo remetido puede ocasionar molestias en la seguridad, en el goce de bienes, la
lesión de sentimientos y un conjunto de padecimientos espirituales.

Daño emergente y lucro cesante

Tanto en materia de responsabilidad contractual como extracontractual debe reconocerse el daño
emergente como el lucro cesante por aplicación del principio de reparación plena, ya que en ambos
supuestos cabe colocar a la víctima en la misma situación en que se hubiera encontrado frente al
puntual cumplimiento del convenio o la debida actuación estatal.

El caso especial de la responsabilidad por actividad lícita

Este supuesto se presenta tanto en el ámbito de la responsabilidad contractual como en el de la
extracontractual.
En el primer supuesto encontramos los siguientes casos: cuando el Estado se ve obligado a
recomponer las prestaciones (teoría de la imprevisión y hecho del príncipe), a abonar un mayor
precio debido al surgimiento de dificultades materiales imprevistas en la ejecución de una obra
pública o perjuicios generados al contratista por caso fortuito o fuerza mayor (cuando la ley traslada
estos riesgos a la administración) y cuando rescinde o rescata el contrato por razones de
oportunidad, mérito o conveniencia.
Los casos de responsabilidad extracontractual lícita pueden ser la expropiación de bienes privados
por causa de utilidad pública, la requisición de bienes en tiempo de guerra, la ocupación
temporánea de bienes particulares, una ley que impide importar determinados productos (fallo
Cantón), leyes que prohíben fabricar o comercializar determinados productos (fallo Sociedad La
Fleurette), etc.
En el fallo Cantón se fijó como criterio indemnizatorio el Art. 10 de la ley 21499, al ser una norma
de aplicación análoga al caso, por el ámbito en que se desenvuelve, la finalidad que persigue y la
garantía que protege. En este fallo no se indemnizó, por supuesto, el daño lucro cesante.

Indemnización tarifada
Según Botassi, son los casos en que las leyes (como la ley 13.064 de Obras Públicas) regulan las
consecuencias del incumplimiento tasando anticipadamente el perjuicio particular, no pudiendo ser
alteradas sus disposiciones en los pliegos licitatorios que revisten carácter reglamentario de aquella
Es el caso de la ley de accidentes de trabajo?

RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD ADMINSITRATIVA, LEGISLATIVA Y JUDICIAL

50
a) Daños causados por actos administrativos. La cuestión del cuestionamiento de la
validez del acto
Cabe la posibilidad de que el Estado provoque daños a sus administrados por causa de actos
administrativos, tanto legítimos como ilegítimos. En el primer supuesto se contemplan los casos de
expropiación de bienes privados por causa de utilidad pública, la ocupación temporánea de bienes
de particulares, la requisición en tiempo de guerra, etc.
En el segundo supuesto encontramos los casos de responsabilidad por los hechos de sus
dependientes, por la falta de servicio o su prestación irregular o deficiente, etc.
En este último supuesto se plantea la necesidad de impugnar el acto expreso dentro del plazo del
art. 25 de la LNPA (90 días), cualquiera sea el vicio del acto que se alegue. Es que los efectos
emergentes del vencimiento del plazo de caducidad, concedido por el ordenamiento legal para
demandar por vía contencioso-administrativa, consisten en la pérdida de la posibilidad de discutir la
legitimidad o validez del acto, y toda controversia que se suscite al respecto y que comprenda el
acto en cuestión deberá resolverse sobre la base de la validez de éste

Plenario Petraca
Aquí la cámara nacional de apelaciones en lo federal contencioso administrativo de la capital
federal, Sala 4, sostuvo que la impugnación de los actos por razones de ilegitimidad alcanza
también a todas sus consecuencias.
No podría, una vez vencido el plazo para impugnarlo, pretenderse obtener una reparación por los
efectos que produce un acto inatacable, si el acto ha devenido firme y por tanto no puede
cuestionarse su ilegitimidad.

Actos de gobierno: no es más que un acto administrativo. En un principio señala Marienhoff que
se lo confundió con los “actos institucionales” (declaración de guerra, intervención de una provincia,
designación de un magistrado, etc.) pero la jurisprudencia ha reiterado que es un acto que se
puede impugnar jurisdiccionalmente cuando lesione derechos subjetivos.

b) Daños causados por actos legislativos

Marienhoff sostiene que el Estado, en ejercicio de sus poderes de legislación, puede lesionar los
derechos de los particulares.
Para que el daño ocasionado por una ley sea resarcible debe ser cierto, imputable al Estado, debe
existir relación de causalidad entre el daño y la conducta estatal, etc. Además de dichos requisitos,
para que exista responsabilidad por la actividad legislativa deberá existir una ley que contraríe las
declaraciones, derechos o garantías constitucionales. Dados los supuestos precedentes, deberá
declarase dicha ley “inconstitucional” o deberá admitirse la responsabilidad del Estado por el
perjuicio o daño que a raíz de la aplicación de ella se ocasiona en el patrimonio de los
administrados.

Teorías sobre la responsabilidad

Según Marienhoff, el fundamento que sustentan las actuales teorías sobre la responsabilidad por
actos legislativos no difiere de aquellas que fundamentan la responsabilidad por actos
administrativos.

Casos de leyes policiales y de monopolio

El daño que el Estado ocasione en ejercicio de su función legislativa puede resultar de una ley
“válida” o “inválida”, pues también en éste ámbito rige el principio de que le comportamiento
dañoso o lesivo del Estado es posible que derive del ejercicio “inválido” (V.gr. ley
“inconstitucional”) o del ejercicio “normal” de sus potestades legales (V.gr ley que monopoliza una
actividad que hasta entonces era de libre ejercicio por los administrados)
Marienhoff se refiere a la hipótesis en que la ley prohíbe o restringe, para el futuro, el ejercicio de
una actividad o industria considerada peligrosa o lesiva para la salud o la moral públicas. Ejemplos:
prohibición de ejercer la industria de saladería de cueros y carnes en forma que atente, manifiesta e
indudablemente, contra la salud de los vecinos de los respectivos establecimientos saladeros, ley
que tuviere como objetivo suprimir prácticas fraudulentas (contrabando).

Supuesto de ley inconstitucional

Puede darse el caso de la declaración de inconstitucionalidad (como medio de fiscalización
jurisdiccional de la actividad legislativa) de la norma, si ésta no hubiere causado un perjuicio
“material” por no haber sido puesta efectivamente en ejercicio. En tal supuesto se declarará la
nulidad de la ley.
Si el daño se produjera como consecuencia del ejercicio de la función legislativa, más allá de que la
ley sea inválida (inconstitucional), habrá responsabilidad por parte del Estado. (Marienhoff)

51
La cuestión en la Nación y en las provincias

Casos jurisprudenciales
En el caso “Acuña” (1962), sobre la base de la inconstitucionalidad de un decreto que violaba el
principio de la libre circulación, el derecho de propiedad y los derechos de libertad de comerciar y
ejercer industrias, se condenó a la Prov. de Santiago del Estero al pago del resarcimiento por los
daños provocados por el actor.
En el caso “Cantón” (1979) el PE dictó un decreto que prohibía la importación de productos para así
proteger la industria nacional, afectando muchos contratos. La Corte dijo que dicha actividad era
legítima pero como causaba un daño a derechos protegidos por la CN (art. 17) debía pagarse
indemnización. Se pagó sólo el daño emergente.
En el caso “Columbia” la Corte agregó a los requisitos de daño cierto, de imputabilidad al Estado y
de conexión causal entre daño y el acto los requisitos de: necesaria verificación de un perjuicio
especial en el afectado; y ausencia de un deber jurídico de soportar el daño. Marienhoff critica el
requisito de la especialidad del daño, ya que éste comprendería sólo los casos en que el daño sea
“particular” o “singular”, dejando de lado el supuesto de daño “general” o “universal”, en el sentido
de que no afecta a una o varias personas, sino a un gran número de ellas. Sería el caso, según este
autor, de la ley que declara como integrantes del dominio público bienes hasta entonces del
dominio privado. En cambio, la doctrina favorable a la exclusión del daño universal sostiene que
sería el caso de los impuestos. Marienhoff refuta este ejemplo al sostener que la atribución de
establecer impuestos constituye una potestad de rango constitucional.

c) Daños causados por actos judiciales

Se trata de daños causados por actos judiciales de tipo jurisdiccional, no de actos judiciales de tipo
administrativo.
La responsabilidad del Estado del Estado pro sus actos jurisdiccionales puede darse tanto en el
proceso penal, como en el proceso civil y comercial, sin que sea necesario el dictado de una ley que
la consagre, en virtud de su fundamento constitucional (Art. 16 CN).
En ambas clases de proceso, la responsabilidad del Estado se justifica cuando por error o dolo de
los órganos que ejercen el poder jurisdiccional y mediante la revisión del respectivo proceso, se
obtiene la modificación de la cosa juzgada formal y material de una sentencia definitiva.
Pero también, excepcionalmente, debe admitirse la responsabilidad del Estado, aun cuando no
exista revisión de la cosa juzgada formal y material de una sentencia definitiva, si se dispone una
detención indebida (por un plazo que exceda el razonable) de una persona que después resulta
absuelta al dictarse la sentencia definitiva, cuando la respectiva detención pueda calificarse de
arbitraria.
Lo propio parece justo cuando a raíz de medidas cautelares y otras similares trabadas en los
procesos (embargos, inhibiciones, secuestros, etc.) se ocasionen daños en el patrimonio de los
particulares (según el caso) siempre que las medidas respectivas no se hubieran decretado bajo la
responsabilidad de alguna de las partes del proceso, en tanto la medida pertinente adolezca de
arbitrariedad y sea dejada sin efecto por sentencia definitiva o equiparable a ésta

Teorías sobre la responsabilidad

-La responsabilidad es de carácter excepcional dado que en toda comunidad jurídicamente
organizada todos sus componentes tienen el deber o caga genérica de someterse a las decisiones
que se adopten en los procesos jurisdiccionales, lo cual lleva consigo la carga de soportar los daños
ocasionados por una sentencia desfavorable. Este deber se concreta, muchas veces, en el sacrificio
que tiene que aceptar todo particular (sin indemnización) de soportar los daños que le provoca el
sometimiento al proceso, hasta tanto obtenga una sentencia que haga lugar a su pretensión.
-Sin embargo, esa carga de contribuir al bien común, representado por la realización de la justicia
en el seno de la comunidad, genera, en algunos supuestos excepcionales, el deber de la comunidad
de reparar los daños ocasionados por esa actividad cuando la misma sea ilegítima, a fin de
restablecer la igualdad a través de la restitución.

Casos jurisprudenciales en materia de medidas cautelares y extracción de fondos

Reparación de daños causados por condena penal errónea

Dado que la nota común de los supuestos de responsabilidad es el error judicial o la arbitrariedad
de la medida, la restitución debe ser integral, aplicándose para el resarcimiento los criterios que
rigen en materia de responsabilidad del Estado por su actividad ilegítima. (Cassagne)

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UNIDAD 13

LA ADMINISTRACION CONTROL

Órganos de Asesoramiento de la Administración Publica:

A nivel Nacional: Procuración del Tesoro de la Nación: creado en 1865, su titular es el Procurador
del Tesoro de la Nación. Su función consiste en asesorar jurídicamente al poder ejecutivo,
ministros, secretarios y entes descentralizados. Representa al estado nacional en juicio, cuando así
lo disponga el poder ejecutivo. El Procurados unifica el criterio de la jurisprudencia administrativa.

A nivel Pcial.: En la Pcia de Bs. As. el órgano de asesoramiento jurídico del poder ejecutivo es la
Asesorìa General de Gobierno (regulada por ley 8019/73), su titular es el Asesor General de
Gobierno (tiene categoría de ministro) y asesora tanto a la administración publica centralizada
como descentralizada.
También representa en juicio al poder ejecutivo pcial. siempre y cuando no estén controvertidos los
intereses de la pcia., ya que si hay intereses en juego, será el Fiscal de Estado el encargado de
representarla.
Asesora por medio de dictámenes en temas referidos a la interpretación de normas jurídicas,
creación o modificación de organismos de la administración publica, cuando se resuelven recursos
administrativos, en conflictos de competencia entre órganos de la administración, en los sumarios
administrativos cuando corresponda la sanción expulsiva; y puede proponer al poder ejecutivo la
derogación de normas que de forma insistente han sido declaradas inconstitucionales.

Organismos de Control de la Administración Publica: debemos diferenciar:

1. Control Interno.
2. Control Externo.
3. Control de carácter Económico-financiero.
4. Control de Legalidad.

Sistemas de Control del Sector Publico Nacional.

Sindicatura General de la Nación: se encuentre regulada por la ley 24.156 y es un órgano de

control interno del poder ejecutivo nacional con personería jurídica propia y autarquía
administrativa y financiera dependiente del poder ejecutivo nacional.
Es un órgano de supervisión y coordinación que se encuentra integrado por las unidades de
auditoria interna que están en cada organismo dependiente dl poder ejecutivo; pero su titular va a
depender del titular del área a la cual corresponda
En cuanto a su competencia, dicta, aplica y supervisa normas de control interno; las que deberían
ser coordinadas con la auditoria general de la nación. También realiza auditorias financieras de
legalidad y gestión; investigaciones especiales, pericias financieras e interviene en la elaboración de
proyectos y programas; asesora al poder ejecutivo nacional en materia de control y auditoria. Pone
en conocimiento de las irregularidades surgidas de la auditoria realizada.

Auditoria General de la Nación: lo podemos encontrar en el Art. 85 de la Constitución Nacional y

regulada por el decreto ley 24.156 (Ley de Administración Financiera y Sistema de Control), esta a
cargo del control externo del sector publico nacional. Este en sus aspectos patrimoniales,
económicos, financieros y operativos es una atribución propia del poder legislativo. El examen y la
opinión del poder legislativo sobre el desempeño y situación general de la administración publica se
encuentran sustentados en los dictámenes de la Auditoria General de la Nación.
La Auditoria General de la Nación es un organismo de asistencia técnica del congreso con
autonomía funcional. El presidente de este organismo es designado a propuesta del partido político
de oposición con mayor numero de legisladores en el congreso.
La Auditoria tiene a su cargo el control de legalidad, gestión y auditoria de toda la actividad de la
administración publica centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de aparición, y
las demás funciones que la ley le otorgue. Intervendrá necesariamente en el tramite de aprobación
o rechazo de las cuentas de percepción e inversión de los fondos públicos.
En cuanto a su competencia, tiene el control externo y es posterior de la gestión presupuestaria,
económica, financiera, patrimonial, legal y de gestión; así también como el dictamen sobre los
estados contables y financieros de la administración central, organismos descentralizados,
empresas y sociedades del estado, entes reguladores de servicios públicos, privados adjudicatarios
de los procesos de privatización en cuanto a las obligaciones emergentes de los contratos
respectivos.

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El congreso de la nación puede extender su competencia de control externo a las entidades publicas
no estatales o a las de derecho privado en cuya dirección y administración tenga responsabilidad el
estado nacional, o de las que éste se hubiera asociado; incluso aquellas a las cuales se les hubiere
otorgado aportes o subsidios para su instalación o funcionamiento; y en general, a todo ente que
perciba, gaste o administre fondos públicos en virtud de una norma legal o con una finalidad
publica.

Fiscalía Nacional de Investigaciones Administrativas: se encuentra regulado por las leyes

21.383 y 22.891. Esta integrada por un Fiscal general, cinco fiscales adjuntos y demás funcionarios.
Entre sus funciones están las de promover la investigación de la conducta administrativa de los
agentes de la administración publica nacional centralizada y descentralizada; también impulsa la
investigación se sumarios y dispone la realización de investigaciones en aquellas instituciones que
tiene como principal fuente de recursos los aportes estatales, a efectos de verificar su correcta
inversión. Denuncia ante la justicia competente todo hecho que se presuma delictivo, y en su caso,
promueve su investigación. Toma conocimiento de los procesos penales en los que estén
involucrados agentes de la administración publica y en los sumarios que se estuviesen investigando
agentes de la administración publica en parte acusadora. También da a publicidad sus dictámenes
resultantes de las investigaciones.

El defensor del pueblo:

Es un organo independiente instituido en el ambito del Congreso de la Nacion, que actuara con
plena autonomia funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su mision es la defensa y
proteccion de los derechos humanos y demas derechos, garantias e intereses tutelados en esta
Constitución y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administración y el control del
ejercicio de las funciones administrativas publicas.
El defensor del pueblo tiene legitimación procesal. Es designado y removido por el congreso con el
voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada una de las Camaras. Goza de las
inmunidades y privilegios de los legisladores. Durara en su cargo cinco años, pudiendo ser
nuevamente designado por una sola vez.
La organización y el funcionamiento de esta institución seran regulados por una ley especial.

Están excluidos de la órbita del defensor del pueblo, la orbita correspondiente al poder legislativo, al
poder judicial y dentro del poder ejecutivo los organismos de seguridad y defensa.
Dentro de su competencia están incluidas las entidades autarquicas, empresas y sociedades del
estado, sociedades de economía mixta y los concesionarios de servicios públicos.
Nuestra CN le otorga legitimación procesal, es decir, que puede iniciar acciones judiciales en
defensa de derechos de incidencia colectiva.
En la pcia. de Bs. As. el defensor del pueblo cuenta con las mismas facultades, pero con la
diferencia de que este no cuenta con legitimación procesal.
En el ámbito de los municipios, también existen ciertas defensorias ciudadanas como ser por Ej. la
de La Plata, en la cual la persona que acude a ésta puede hacerse patrocinar por un abogado de
esta defensoria ciudadana, siempre que sea un caso de importancia en el cual pueda el defensor
iniciar gestiones administrativas para luego iniciar acción judicial. Deben ser razones d urgencia y
que el perjudicado no tenga medios económicos para contratar un abogado particular.
Cualquier persona, física o jurídica, puede efectuar enuncia ante el defensor del pueblo, quien
determinara si la misma es procedente o no. Esta denuncia tiene un plazo de un año para ser
realizada desde el día del acto, hecho u omisión. El defensor en forma escrita pedirá un informe a la
autoridad administrativa denunciada, para luego sugerir, recomendar u observar a dicha autoridad.
Luego, pedirá otro informe para saber que solución adopto la autoridad frente a las
recomendaciones u observaciones realizadas. Si no hace caso a las recomendaciones, podrá ser
denuncia da a la Auditoria general de la Nación o al poder legislativo.
El defensor del pueblo no actúa a nivel nacional cuando el particular hubiere planteado una acción
judicial o que el expediente en cede administrativa se encuentre en estado de resolución.

Tribunal de Cuentas d la Pcia. de Bs. As. realiza el control externo de la ascienda publica de la
pcia. lo encontramos receptado en el Art. 159 de la Constitución pcial. y se encuentra regulado por
el decreto ley 10.869.
Es un órgano de control administrativo con funciones jurisdiccionales, es decir, que resuelve
contiendas conforme a derecho. Sus resoluciones son impugnables judicialmente a través del
Contencioso Administrativo.
Con respecto a la revisión judicial de los pronunciamientos del Tribunal de Cuentas, se habían
suscitado dos posturas:

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* Una tesis restrictiva: la cual sostenía que no podían ser objeto de revisión judicial. Se lo
consideraba como un tribunal independiente.
* Una tesis amplia: la cual entendía que sí podían ser revisados judicialmente, ya que el Tribunal de
Cuentas es un organismo administrativo que en el mejor de los casos ejerce función jurisdiccional y
los actos que emite son actos equiparables a decretos del poder ejecutivo pcial. y no son fallos y
sentencias.

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