LA TORTURA

Edward Peters

INTRODUCCIN

Qu es la tortura? Desde los juristas romanos de los siglos II y III

hasta los historiadores del presente, quienes ms atencin han
dedicado a esta cuestin le han dado respuestas notablemente
similars. As, el jurista del siglo II, Ulpiano, declaraba:

Por quaestio (tortura) hemos de entender el tormento y sufrimiento

del cuerpo para obtener la verdad. Ni el interrogatorio en s mismo
ni el temor ligeramente inducido se relacionan en verdad con este
edicto. Por lo tanto, puesto que la quaestio debe ser entendida
como violencia y tormento, stas son las cosas que determinan su
significado.

En el siglo XIII, el jurisconsulto romano dedicado al

derecho, Azo, dio esta definicin:
La tortura es la indagacin de la verdad por medio del tormento.

Y en el siglo XVII el jurisconsulto dedicado al derecho civil,

Bocer, deca:
La tortura es el interrogatorio mediante el tormento del cuerpo,
respecto a un delito que se sabe que ha sido cometido, tormento
legtimamente ordenado por un juez con el fin de obtener la verdad
sobre dicho delito.

En nuestro siglo, el historiador del derecho John Langbein

ha escrito:
Cuando hablamos de tortura judicial, nos referimos al uso de la
coercin fsica por funcionarios del Estado con el fin de obtener
pruebas para los procesos judiciales En cuestiones de Estado, la
tortura tambin fue usada para obtener informacin en
circunstancias no directamente relacionadas con los procesos
judiciales.

El artculo I de la Declaracin contra la Tortura adoptada

por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de
diciembre de 1975 dice as:
Para los fines de esta Declaracin, tortura significa todo acto por el
cual se inflige intencionadamente un intenso dolor o sufrimiento,
fsico o mental, por, o a instigacin de, un funcionario pblico, a una
persona para fines tales como obtener de ella o de una tercera
persona una informacin o confesin, castigarla por un acto que ha
cometido o intimidarla, a ella o a tras personas.No incluye el dolor o
sufrimiento proveniente slo de, inherente a, o propio de, sanciones
legtimas en la medida compatible con las Reglas Mnimas Legales
para el Tratamiento de Presos.

Finalmente, hay una definicin un poco ms elaborada de

otro historiador del derecho del siglo XX, John Heath:
Entiendo por tortura la imposicin de un sufrimiento corporal o la
amenaza de infligirlo inmediatamente, cuando tal imposicin o
amenaza se dirige a obtener, o es inherente a los medios
empleados para obtener informacin o pruebas forenses, y el
motivo es de ndole militar, civil o eclesistica.

Todos los juristas y los historiadores antes citados hallan un

elemento comn en la tortura: es un tormento infligido por una
autoridad pblica con fines ostensiblemente pblicos. As, la
tortura es algo que una autoridad pblica hace o permite.

La historia de la tortura en la Europa Occidental puede ser rastreada

desde los griegos, a travs de los romanos y la Edad Media, hasta
las reformas jurdicas del siglo XVIII y la abolicin de la tortura en el
procedimiento penal legal prcticamente en toda Europa occidental
en el primer cuarto del siglo XVI. Pero, eliminada del derecho penal
ordinario, la tortura fue restablecida en muchas partes de Europa y
en sus imperios coloniales desde fines del siglo XIX, y su avance se
vio muy acelerado por el cambio de los conceptos sobre el delito
poltico durante el siglo XX. Las ms fiables pruebas recientes
indican que se ut8iliza la tortura, oficialmente o no, en un pas de
cada tres.

LA APARICIN DE LA TORTURA EN LA LEY GRIEGA.

En el comienzo de la historia de la tortura entre los antiguos

griegos, hallamos por primera vez en la historia occidental la
transicin de un sistema legal arcaico y en gran medida comunal a
otro sistema complejo en el que el problema de la prueba y la
distincin entre el hombre libre y el esclavo son particularmente
notables.

El honor del ciudadano daba gran importancia a su palabra jurada.

Puede decirse que la misma doctrina de la prueba fue definida por
la importancia del testimonio de un ciudadano. Por lo tanto, quien
no posea tal estatus de ciudadano no poda proporcionar pruebas,
segn entendan los griegos este trmino. Originalmente, pues, la
importancia del honor de un ciudadano creaba una clasificacin de
las pruebas que distingua entre un tipo natural de prueba que
poda ser obtenida fcilmente de la palabra de un ciudadano, y un
tipo forzado de prueba que deba ser arrancada por la fuerza de
toda otra persona.

El trmino que utiliza Aristteles para la tortura, y el trmino griego

general, es basanos, filolgicamente relacionado con la idea de
poner algo metlico en una piedra de toque para verificar su
contenido. Basanos es un tipo de investigacin cuyos resultados
pueden servir como pruebas en un subprocedimiento dentro de un
procedimiento legal ms amplio que es esencialmente hostil, pero
los ciudadanos litigantes no pueden ser sometidos al
subprocedimiento del basanos. Una conocida coleccin de discursos
del orador del siglo V, Antifonte, ejemplifica concisamente la idea
general:

(Mi acusador) puede tomar tantos testigos como quiera,

examinarlos, examinar a testigos que sean hombres libres, como
corresponde al examen de hombres libres, y a quienes, por
autorrespeto y justicia, estn naturalmente dispuestos a decir la
verdad sobre los hechos. En el caso de los esclavos, puede
interrogarlos si sus declaraciones le parecen fieles a la verdad. Si no
es as, estoy dispuesto a entregarla todos mis esclavos para que los
somete a tortura. Si requiere el testimonio de esclavos que no me
pertenezcan, prometo, despus de haber obtenido el permiso de su
propietario, entregrselos tambin para que los somete a tortura de
la manera que le plazca.-

El derecho de un ciudadano en un pleito penal (o civil) a pedir la

tortura de esclavos parece haber sido aceptado en general, sea en
un intercambio informal de investigaciones, sea en un juicio
propiamente dicho. Los oradores griegos del siglo V se refieren al
interrogatorio mediante tortura de los esclavos como si fuera algo
comn. He aqu un pasaje del orador Iseo:

Tanto personal como oficialmente consideris la tortura como l

aprueba ms segura. Siempre que aparecen como testigos hombres
libres y esclavos y se hace necesario descubrir los hechos del caso,
no empleis el testimonio de los hombres libres, sino que mediante
la tortura de los esclavos tratis de discernir la verdad de las
circunstancias. Y esto es natural, hombres del jurado, pues sabis
que algunos e los testigos se han presentado para dar un falso
testimonio, pero nunca se ha probado que ninguno de los esclavos
haga declaraciones falsas como resultado de la tortura.

Tal afirmacin implica una concepcin ateniense de la fiabilidad de

la tortura que contrasta agudamente con otros aspectos de la
cultura ateniense. En resumen, los siglos V y IV ofrecen algunos
indicios ambiguos de que la tortura judicial de esclavos era
aceptable en teora, pero muy pocos prueban que fuesen torturados
muchos esclavos o que los atenienses valorasen mucho tal
testimonio. Y hay muchos ms indicios de que en los casos polticos
la tortura puede haber sido ms frecuente que en los litigios civiles
o penales comunes.

LA TORTURA EN LA LEY ROMANA.

Puesto que la ley romana, modelada por ciertas influencias griegas,

constituy el mayor cuerpo de jurisprudencia docta conocida por la
tradicin occidental, su doctrina de la tortura tuvo fuerte influencia
sobre los dos resurgimientos de la tortura que experiment el
mundo occidental: el del siglo XIII y el del siglo XX.

En la ms antigua ley romana, como en la ley griega, slo los

esclavos podan ser torturados, y slo cuando haban sido acusados
de un crimen. Posteriormente, tambin pudieron ser torturados
como testigos, pero con severas restricciones. Los hombres libres,
originalmente exentos de la tortura, cayeron bajo su sombra en
casos de traicin durante el Imperio, y luego en una gama cada vez
ms amplia de casos establecidos por orden imperial. La divisin de
la sociedad romana en las clases de los honestiores y los humiliores
despus del siglo II d. de C., hizo a la segunda de estas clases
vulnerable a los medios de interrogacin y castigo antao
apropiados slo para los esclavos. Y hasta los honestiores pudieron
ser torturados en casos de traicin y otros crmenes especficos,
como acusados y testigos.

Como en Grecia, los propietarios romanos de esclavos tenan el

derecho absoluto de castigar y torturar a sus esclavos, cuando
sospechaban que eran culpables de delitos contra ellos dentro de
sus propiedades. Este derecho no fue abolido en la ley romana
hasta el 240 d. de C., por un el emperador Gordiano.

Gran parte del procedimiento legal de la Repblica Romana slo

puede ser comprendido partiendo del punto de vista de la justicia
privada. A partir de la enemistad inveterada, incluso sangrienta, y la
venganza privada, el paso siguiente llev fcilmente al arbitraje
voluntario por una tercera parte, de este arbitraje voluntario o
comunal al arbitraje impuesto rutinariamente por el Estado , en el
que el Estado diriga totalmente las acciones judiciales. Es as como
las partes de un pleito perdan el control sobre su curso y el
ciudadano privado que actuaba como rbitro era reemplazado por
un funcionario pblico delegado por el emperador o por un alto
funcionario de la administracin imperial. En el curso de esta
transicin, el poder del Estado aumento respecto a su papel original
de la venganza y organizacin del arbitraje.

La esfera de la ley por la que los esclavos podan ser torturados se

extendi a algunos mbitos civiles en el siglo II. Al comienzo del
Imperio Augusto haba prevenido contra el uso de la tortura: No
creo que deba aplicarse la tortura en todos los casos y a toda
persona; pero cuando crmenes capitales y atroces no pueden ser
descubiertos y probados excepto mediante la tortura de esclavos,
sostengo que es muy eficaz para descubrir la verdad y debe ser
empleada.

Como las ocasiones para torturas esclavos aumentaron, tambin

empezaron a extenderse en la case ms baja de los ciudadanos. As,
la deshonra pblica y el bajo rango se convirtieron en dos de las
circunstancias por las que los hombres libres podan ser sometidos a
tortura.

En los siglos I y II, el rango superior de la sociedad romana se

haba expandido para incluir a ms personas que los senadores
solamente, sobre todo en el rango ecuestre, o de los caballeros.
Este rango superior adquiri los antiguos privilegios de los patricios
y los senadores. Los que no estaban en el rango superior (es decir,
el de los llamados en el siglo II los honestiores) se convirtieron en
los humiliores, y as como la distincin ente honestiores y humiliores
se hizo ms tajante, particularmente en trminos de la idea de
dignidad personal y privilegio legal, as tambin la distincin entre
los humiliores y los esclavos se hizo borrosa, y los humiliores,
carentes de la dignidad del rango superior, adquirieron parte de la
indignidad del rango ms bajo. La doctrina en desarrollo de la
dignitas y la infamia constituy un medio de imponer a ciudadanos
hasta entonces libres incapacidades que antao slo sufran los
esclavos.

Evidentemente, entre los siglos II y IV, el privilegio de no ser

sometido a tortura se haba desgastado, no slo desde el fondo de
la sociedad hacia arriba, sino tambin, empezando con la traicin y
amplindose lentamente hasta abarcar otros delitos, inclusive los
establecidos por el capricho del emperador, se desgast desde la
cima hacia abajo.

Tampoco fue la traicin, ni siquiera con una definicin muy amplia

de traicin, la nica razn de que los emperadores legitimasen el
uso de la tortura contra los hombres libres.

La aparicin de una clase de magistrados burocrticos, que ya no

eran los sabios juristas de los siglos II y III, probablemente hizo la
aplicacin de la tortura ms rutinaria y menos meditada. La serie de
edictos imperiales citados antes, que trataron de recordar a los
funcionarios las restricciones a la tortura, probablemente reflejaron
un verdadero problema y verdaderas preocupaciones imperiales y
de los honestiores.

El carcter de la tortura romana.

El medio corriente de tortura (ms tarde, al parecer, adoptado como

medio de pena capital agravada) era el potro, una armazn de
madera puesta sobre caballetes en que la vctima era colocada con
las manos y los pies sujetos de tal modo que las articulaciones
podan ser distendidas mediante la operacin de un complejo
sistema de pesos y cuerdas. La tortura con metales calientes al rojo,
la flagelacin, el encierro opresivo del cuerpo en un espacio
estrecho, la mala casa, constituan formas adicionales de tortura.

Los mtodos griegos de pena capital incluan la decapitacin, el

veneno, la crucifixin, los golpes con palos hasta morir, el
estrangulamiento, la lapidacin, ser arrojado por un precipicio y ser
enterrado vivo. Los romanos prohibieron el envenenamiento y el
estrangulamiento, y reservaron la crucifixin para los esclavos y los
criminales particularmente despreciables.

El derecho romano y las sociedades germnicas.

Las sociedades germnicas de la primera Europa medieval, en su

mayor parte, no desarrollaron y adaptaron rpidamente sus
prcticas y valores a los del derecho romano. En la mayora de los
casos, el derecho romano no se difundi y estudi en Europa hasta
fines del siglo XI. Y hasta el XII no influy gran parte de l sobre las
instituciones legales de Europa.

Pero en lo que respecta a quienes no eran hombres libres o los que

eran hombres libres deshonrados, la ley germnica permita la
tortura y los castigos de un gnero que rebajaba el honor personal.
Los esclavos acusados de crmenes, las esposas de un hombre de
rango asesinado y los hombres libres pblicamente declarados
traidores, desertores o cobardes podan todos ser tratados de ese
modo.

Los germanos parecen haberse considerado los equivalentes de los

honestiores y, aparte de ocasionales acciones no sancionadas por
sus reyes, parecen haber mantenido a los hombres libres
firmemente exentos de la tortura durante la mayor parte de su
historia jurdica primitiva.

Entre los visigodos el testimonio de esclavos se hallaba

considerablemente restringido, y la tortura parece haber sido
practicada comnmente. Slo hombres libres pueden acusar a
hombres libres, y ningn hombre libre puede acusar a alguien de un
rango superior al suyo. La tortura debe tener lugar en presencia del
juez o sus representantes designados, y no se permita la muerte ni
dejar lisiado un miembro. El homicidio, el adulterio, las ofensas
contra el rey y el pueblo como un todo, la falsificacin y la
hechicera son los crmenes por los cuales, suponiendo satisfechos
los requisitos de rango del acusador y el acusado, poda usarse la
tortura, hasta con un noble.

LA REVOLUCIN JURDICA DEL SIGLO XII

En el siglo XII se produjo una revolucin en el derecho y la cultura

jurdica y model la jurisprudencia penal -y muchas otras- en
Europa hasta fines del siglo XVIII. Una de las consecuencias ms
importantes de esta revolucin fue que el procedimiento inquisitorial
desplaz al viejo procedimiento acusatorio. En vez del juramento
confirmado y verificado del hombre libre, la confesin fue elevada a
la cima de la jerarqua de pruebas, tan elevada, en verdad, que los
juristas llamaban a la confesin la reina de las pruebas. A
diferencia del derecho griego y el romano, el lugar de la confesin
en el procedimiento legal, y no el estatus del acusado o la
naturaleza del crimen, explica la reaparicin de la tortura en el
derecho medieval y de comienzos de la era moderna.

El derecho penal de Europa antes del siglo XII era

predominantemente privado. Los funcionarios pblicos no buscaban
e investigaban crmenes. Los perjuicios eran llevados a la atencin
de los oficiales de justicia por quienes los haban sufrido, y era
responsabilidad del acusador vigilar para que el funcionario legal
actuase. El acusado, enfrentado con la acusacin, generalmente
slo necesitaba jurar que la acusacin era falsa. Poda ocurrir que el
tribunal luego decidiese que el juramento del acusado por s solo no
era suficiente para llegar a una decisin y se requera el juramento
de otros, los compurgadores, adems del juramento del acusado.
Estos compurgadores no eran testigos de hechos, sino slo de su
disposicin a apoyar al acusado testificando su aprobacin de su
juramento. Si el nmero de compurgadores era suficiente, el juicio
se detena all con un rechazo de la acusacin. El juramento era la
prueba ms fuerte que la parte acusada poda brindar, y para la
mayora de las acusaciones era un fundamento ms que adecuado
para cesar el litigio.

En algunos casos, particularmente aquellos contra hombres cuya

reputacin era mala, ciertas acusaciones, principalmente las de
crmenes capitales, podan implicar el sometimiento del acusado a
una ordala, proceso en el cual se invocaba el juicio de Dios para
resolver un caso al que las limitaciones del procedimiento jurdico
hacan insoluble. Finalmente, en algunos casos, las dos partes o
partes designadas por ellos podan entablar un combate judicial,
que tambin se consideraba una forma de ordala, sobre la base de
que Dios slo permitira la victoria de la parte que tena la razn. El
juramento, la ordala y el combate judicial constituan los modos de
prueba irracionales, primitivos y brbaros antes de mediados del
siglo XII. Por arcaicas e insatisfactorias que ms tarde pareciesen,
respondan adecuadamente a las premisas fundamentales de la
calidad de hombres libres y las limitaciones procesales que impona
a los tribunales: el supuesto de que la intervencin divina en el
mundo material era contnua, de tal modo que se negaba a permitir
que las injusticias quedasen sin castigo, hasta el punto de ser
invocable automticamente contra presuntos malhechores. La gente
aceptaba las sentencias de la ordala, el juramento y el combate
judicial porque crea que eran sentencias de Dios tanto como
prcticas antiguas y aceptadas.

Para reemplazar el viejo sistema, deban producirse una serie de

cambios distintos: era necesario eliminar y reemplazar todo un
sistema de antiguos y respetados mtodos de procedimiento y los
supuestos culturales que reflejaban; la idea de justicia inmanente, o
juicio de Dios, deba hacer lugar a una idea de competencia y
autoridad jurdica efectiva; y tanto el clero como los legos deban
aprobar estos cambios. En el curso del siglo XII, excepto en una
categora de casos muy pequea y especializada, estos tres cambios
se produjeron, de hecho. El viejo sistema de pruebas dio paso a dos
procedimientos distintos pero igualmente revolucionarios, los del
proceso inquisitorial y el jurado; se difundi la aceptacin del ideal
de una justicia al alcance de la determinacin humana,
particularmente con la creacin de una profesin jurdica y la
difusin de los nuevos procedimientos uniformes; los eclesisticos y
los laicos doctos declararon hallar repelente la idea de justicia
inmanente.

Para todas las incertidumbres que rodeaban a la reunin y la

evaluacin de pruebas, el testimonio de los testigos y el carcter
imprevisible de jueces y jurados, la confesin brindaba un remedio,
y fue requerida en algunos casos, principalmente los de delitos
capitales. Fue de la importancia de la confesin de la que dependi,
si no el resurgimiento, sin duda la difusin y la integracin de la
tortura en los sistemas legales del siglo XIII.

El retorno de la tortura.

Paradjicamente, aunque las variadas formas de la indagacin

daban origen a tipos enteramente nuevos de acusados, casos y
testigos, y mucha mayor informacin que la que se hubiese hallado
en un juicio de rutina, tambin aumentaban el temor a los errores.
La confesin, antao slo uno ms de varios medios para corroborar
una acusacin en los viejos procedimientos, ahora adquiri mayor
importancia que nunca como medio de superar la incertidumbre.
Uno poda ser atrapado con las manos en la masa por los
funcionarios y testigos adecuados slo en el momento del crimen.
Pero poda confesar en cualquier momento.

Se poda condenar al acusado por el testimonio de dos testigos

oculares o por su confesin. Si no se produca la confesin y si no
haba ningn testigo ocular o slo haba uno, se poda invocar como
prueba parcial una serie de indicia, hechos circunstanciales. Pero sin
una prueba plena, no poda llegarse a ninguna condena, y ninguna
suma de pruebas parciales poda constituir una prueba plena. Para
superar la falta de un segundo testigo ocular y la presencia de
muchos pero nunca suficientes indicia, los tribunales deban recurrir
al nico elemento que haca posible la condena plena y el castigo: la
confesin. Y para obtener la confesin, se apel nuevamente a la
tortura, pero sobre fundamentos muy diferentes de los del antiguo
derecho romano.

Las ms antiguas menciones de la tortura en fuentes de fines del

siglo XI y principios del _XII son explcitas: se la reservaba para
criminales conocidos y los mas viles de los hombres. Los hombres
que viven honestamente, que no pueden ser corrompidos por el
favor o el dinero, pueden ser aceptados como testigos sobre la base
de su juramento solamente. Los ms viles de los hombres, los
fciles de corromper, no pueden ser aceptados (como testigos) por
su juramento solamente, sino que deben ser sometidos a torturas,
esto es, al juicio del fuego o el agua hirviendo. Un esclavo no
debe ser aceptado como testigo, sino que debe ser sometido a
prisin o a tormentos, para que la verdad salga a la luz, al igual que
los ladrones, salteadores y otros de la peor clase de malhechores.

Comparado con las viejas formas de procedimiento, el nuevo

proceso inquisitorial pareca mucho menos repugnante a los
contemporneos de lo que puede parecernos a nosotros.
Ciertamente, era ms profesional. Desde la segunda mitad del siglo
XIII hasta fines del siglo XVIII, la tortura form parte del
procedimiento penal ordinario de la Iglesia latina y de la mayor
parte de los estados de Europa.

Un juez poda descubrir que se haba perpetrado un crimen slo de

una de tres maneras: podan informarle de l sus propios oficiales,
quienes haban jurado perseguir los crmenes y estaban protegidos
por el juramento de su cargo de posteriores acusaciones de
calumnia; poda or de l por la fama, la notoriedad, los juramentos
de ciudadanos respetables que lo haban visto u odo hablar de l; o
poda saberlo probadamente como individuo. En el ltimo caso,
aunque haba alguna controversia sobre este punto, se consideraba
generalmente que el juez era un ciudadano sabedor de fama, y por
lo tanto se le inclua en la segunda categora.

Habiendo sido informado de que se haba cometido un delito, el

juez deba establecer que as era. Su justificacin para hacerlo era el
informe de oficiales de justicia o la fama comn. El delito deba ser
castigable. El juez poda entonces llamar a testigos, or testimonios
y ver si haba aparecido a primera vista alguien que probablemente
fuese culpable. Esta parte era llamada a menudo la inquisitio
generalis, o indagacin general, segua a las denuncias iniciales y
se la podra comparar con una investigacin moderna. Una vez que
el acusado era identificado, comenzaba la inquisitio specialis: la
indagacin especial o particular, que determinara la culpa o
inocencia del acusado: el juicio propiamente dicho. Deba
presentarse al acusado un mandato en el que se consignaban los
puntos esenciales de la acusacin. El mandato pona al acusado
ante el tribunal y, en una semejanza residual con el viejo
procedimiento acusatorio, se deca que la fama o el juez mismo
estaban en el lugar del acusador. Pero en el siglo XIV apareci la
figura del acusador pblico que asuma este papel y tambin el
manejo del caso contra el acusado. (Puesto que poda apelarse a la
tortura slo en casos cuyo castigo implicaba la muerte o mutilacin,
supondremos que el delito castigable era suficientemente grave.)

Una vez iniciada la inquisitio specialis, se requera al juez que usase

todos los medios posibles para descubrir la verdad antes de la
aplicacin de la tortura. Esta doctrina, la de que la tortura slo
poda ser usada cuando la verdad no poda ser aclarada por otras
pruebas, y la doctrina de la jerarqua de las pruebas legales, desde
los dos testigos oculares y la confesin hasta las semipruebas y
los indicia, enmarcaban toda decisin de aplicar la tortura y, desde
el siglo XIV en adelante, literalmente quitaba la decisin de las
manos del juez. Una vez que la tortura era planteada como un
posible curso de accin, tena que haber un conjunto de datos
grande pero incompleto contra el acusado, parte de l
circunstancial, quiz, pero todos presuntivos. Esos datos tenan que
ser probados, a su vez: la fama deba provenir de gente respetable;
los testigos presenciales deban coincidir en cada detalle de su
testimonio; los datos deban ser evaluados de acuerdo con un bien
conocido conjunto de criterios.

La tortura en s estaba rodeada de protocolos: no poda ser

desmedida ni causar muerte ni daos permanentes; deba ser del
tipo ordinario, y se desaprobaban las nuevas torturas; deba estar
presenta un mdico, y un notario deba hacer un informe oficial del
procedimiento.
Aun en tales condiciones las confesiones hechas bajo tortura no
eran vlidas en s mismas. Tenan que ser repetidas lejos del lugar
de la tortura. Si el acusado se retractaba, poda repetirse la tortura,
porque la confesin original constitua otro indicium contra l. La
combinacin de los datos presuntivos y la confesin confirmada
permita al juez anunciar el veredicto y el castigo que se aplicara. Si
el juez haba violado las instrucciones sobre la tortura, ms tarde
poda ser demandado mediante el proceso sindicatus (una revisin
formal de las acciones e un juez), al terminar su mandato judicial.

El juez ingls no hallaba un culpable o un inocente, pero s el

jurado. Con la amplitud de las reglas inglesas en lo concerniente a
las pruebas, la ausencia de un acusador el Estado, el papel diferente
del juez y la responsabilidad de los jurados grande y pequeo, la
importancia de la confesin en la ley inglesa era mucho menor que
en la ley continental, y en general el problema de la tortura perdi
relevancia. La tortura no hall un lugar en la ley de Inglaterra
despus de 1166. Las reformas de Enrique II dieron un
procedimiento al derecho de Inglaterra que eliminaba el uso de la
tortura en los mismos siglos en que las reformas legales
continentales se acercaban cada vez ms a ella.

Una de las paradojas de la historia social del derecho penal de

principios de la Era Moderna es que, si bien se perdieron algunas de
las anteriores distinciones y privilegios sociales, este proceso
nivelador tambin someti a un nmero mayor de personas a
procedimientos que, originalmente, slo eran aplicados a las clases
ms bajas y de peor reputacin de la sociedad. A fines del siglo XV,
todo hombre poda ser torturado, cuando se pusieron, firme y
profesionalmente, los cimientos del derecho penal de comienzos de
la Era Moderna.

ABOLICIN, DERECHO Y SENSIBILIDAD MORAL.

En el siglo XVII la tortura era atacada en todas partes, y a fines del

siglo XVIII este ataque haba triunfado casi en todos lados. En una
revisin tras otra, desde 1750 en adelante, las estipulaciones sobre
la tortura en los cdigos penales de Europa fueron progresivamente
anuladas, hasta que en 1800 eran apenas visibles. Junto con la
revisin legislativa, surgi y circul ampliamente una gran literatura
que condenaba la tortura sobre fundamentos legales y morales.

Despus de fines del siglo XVIII, la tortura adquiri un tinte

universalmente peyorativo y lleg a ser considerada como la
anttesis de los derechos humanos, el supremo enemigo de la
jurisprudencia humanitaria y el liberalismo, y la mayor amenaza al
derecho y la razn que el siglo XIX poda imaginar. La abolicin de
la tortura en el siglo XVIII seguramente estaba relacionada con el
pensamiento de la Ilustracin, al menos con aquellos aspectos de l
que subrayaba la manifestacin en la jurisprudencia penal de un
creciente sentido moral de la dignidad y el valor humanos.
En una edad en que el cambio constitucional y poltico ocupa el
centro de la mayora de los relatos histricos, seguido pronto por el
cambio econmico y social, es sorprendente ver cuntas imgines
del derecho penal parecen dominar los sucesos. La destruccin de la
Bastilla, la guillotina, la consideracin de la tortura como algo
inhumano e irracional, y del mismo derecho penal como un medio
de represin social, todo esto figura entre las imgenes ms
memorables, no slo de la Revolucin Francesa en particular, sino
tambin de la era revolucionaria en general. Nuevos cdigos
penales sucedieron a la oleada de reformas que abolieron la tortura
a fines del siglo XVIII.. No slo la prisin se cont ahora entre las
principales sanciones penales, sino que la misma reforma de las
prisiones se convirti en una tema en el que pudieron expresarse
los valores de la ilustracin.

LA POLICA Y EL ESTADO (RESURGIMIENTO DE LA

TORTURA).

Con la reforma del procedimiento penal a fines del siglo XVIII y la

aparicin de cdigos jurdicos reformados a principios del siglo XIX,
tambin apareci un rasgo del moderno derecho penal: la polica. La
reforma de la polica y las prisiones no slo marcharona la par a
principios del siglo XIX, sino que ambas fueron objeto de
considerables intercambios internacionales de prcticas y opiniones.

El historiador Samuel Walker ha resumido concisamente gran parte

de este desarrollo:

Tres nuevas instituciones se desarrollan entre 1820 y 1870; la

polica, la prisin y las primeras instituciones juveniles. Cada una de
ellas estaba destinada a regular, controlar y modelar la conducta
humana. En lo concerniente a la polica, Alan Silver seala que
representaba un suceso social y poltico sin precedentes: la
penetracin y la continua presencia de la autoridad poltica central
en la vida cotidiana. La vida estaba sometida a constante
vigilancia; la conducta inaceptable era castigada. De la misma
manera, la prisin someta la vida de cada prisionero a constante
observacin y control. El historiador francs Michel Foucalt, en su
historia de la prisin (Disciplina y Castigo), arguye que la fbrica, la
escuela, la polica y la prisin tenan un propsito comn: controlar
la conducta, o disciplina y castigar.

No hay una sola historia que hable de la relacin entre las fuerzas
policiales y la tortura en el siglo XIX, pero hay sustanciales
testimonios de que la experiencia de la polica en Estados Unidos y
otras partes contribuy, aunque slo fuese indirectamente, al
resurgimiento de la tortura. El problema se hizo ms complejo
cuando las fuerzas policiales fueron utilizadas para hacer frente a
delitos penales y polticos, cuando la polica fue estrecha o
vagamente supervisada por otras ramas del gobierno, cuando las
fuerzas policiales fueron controladas por los gobiernos, y no por
judicaturas independientes.
El desarrollo de una burocracia administrativa en la mayora de los
Estados de Europa y Amrica del Norte a fines del siglo XIX, unida a
fuerzas policiales que estaban bajo control poltico independiente o
a fuerzas policiales encargas especficamente de tareas polticas,
ofreci amplio espacio para el resurgimiento de la tortura, aun en
estados con una judicatura fuerte e independiente y la prohibicin
por ley de la tortura. El Estado haba creado otros funcionarios,
adems de los jueces, a quienes poda confiarse la tortura, y la
prohibicin por ley significaba poco si slo rega para los jueces y
funcionarios de tribunales y no para funcionarios del Estado que
estaban fuera de su control.

El crecimiento de la polica de seguridad del Estado, la polica

poltica propiamente dicha, es quiz la ltima causa de la
reaparicin de la tortura en el siglo XX. Pero cronolgica e
institucionalmente fue precedida por el segundo de los rganos
extrajudiciales del Estado moderno: el militar.

La guerra, los prisioneros y la inteligencia militar.

Pese a las pasiones despertadas por las guerras de religin de los

siglos XVI y XVII, y por las guerras dinsticas de principios del siglo
XVIII, las viejas ideas sobre las reglas de la guerra, al menos las
que se aplicaban al personal de mando, an eran reconocidas en el
siglo XIX y ocasionalmente observadas. Cuando lleg una era de
guerras limitadas en el segundo cuarto del siglo XVIII. Coincidi con
algunos de los otros cambios polticos y morales considerados antes.
Como el funcionamiento de la ley, la prctica de la guerra tambin
cay bajo el examen de la Ilustracin, y una vez ms se discutieron,
elaboraron y tambin ocasionalmente se observaron reglas que
regan para combatientes y no combatientes por igual. Pero
despus de 1792, se infundieron en la guerra nuevas pasiones, y
stas transformaron, entre otras cosas, el trato de los prisioneros y
la utilizacin de la inteligencia militar.

Primero, la uniformidad de la severa disciplina militar cre un tipo

de vida en el servicio militar que embruteci tanto como regul y
homogeneiz la conducta de los soldados. El llamado de los
revolucionarios franceses a los ciudadanos-soldados inici el proceso
de identificacin de la causa del Estado con la causa del soldado.
Los ejrcitos de Napolen se convirtieron en los precursores de los
ejrcitos de ciudadanos en gran escala. Como la traicin, la guerra
ya no fue solamente un asunto de los reyes y sus ministros, sino de
pueblos enteros, de su moralidad y de sus sentimientos tambin.

Estos nuevos ejrcitos de ciudadanos, mayores, complejamente

organizados y tecnolgicamente superiores requeran sus propias
reglas y sus propios jefes. Estos jefes ejercan la autoridad legal
interna con tanta seguridad como usaban el conocimiento
tecnolgico que les permita armar y equipar mejor sus fuerzas. El
tipo de informacin que ahora podan brindar los prisioneros o los
espas capturados poda probarse que era tambin decisiva y se la
necesitaba rpidamente. El interrogatorio de prisioneros de guerra,
efectuado en medio del calor de la batalla y guiado slo por las
mnimas reglas aplicables contra un enemigo no protegido por una
ley comn, caracteriza la conduccin de la guerra en el mundo
moderno. Aun la existencia de una serie de convenciones
internacionales y una sustancial literatura y acuerdos diplomticos
sobre los derechos de los prisioneros, no parece haber impedido a
un cuerpo militar autnomo crear sus propias reglas para el trato de
prisioneros potencialmente informadores.

En lo que respecta a los espas capturados, por supuesto, haba an

menos proteccin y menos consideracin de derechos.

Tambin antes de la Primera Guerra Mundial, particularmente a

fines del siglo XIX, apareci el terrorismo civil, sobre el que se
inform abundantemente en la prensa y que ms tarde fue descrito
grficamente en novelas, memorias y pelculas. No slo el espa sino
tambin el terrorista se convirti en un hroe de la ficcin, y de la
realidad. Los excesos cometidos por la polica y las fuerzas militares
fuera de la autoridad de la jurisprudencia civil a menudo encontr
eco en la poblacin civil, informada ms ampliamente, si no ms
exactamente, de los peligros para su Estado y de las necesidades y
oportunidades de tomar medidas extraordinarias para defenderlo y
destruir a sus enemigos.

Un modo de evaluar el propsito real de la tortura es examinar las

zonas en las que es usada ms frecuentemente. A partir de esto, es
claro que le principal objetivo de los torturadores es difundir un
clima de terror. Obtener informacin slo es de secundaria
importancia la tortura se est haciendo cada vez ms cientfica.
Junto a la brutalidad fsica y las mutilaciones, el uso de un equipo
mecnico sofisticado se est volviendo cada vez ms comn. Una
causa particular de preocupacin es el aumento de mtodos de
tortura psicolgicos y farmacolgicos. Mientras que antes los
mdicos presentes en un interrogatorio generalmente estaban all
para impedir la muerte de la vctima, hoy la ciencia mdica
desempea un papel activo en el mejoramiento de las tcnicas de
tortura.

La tecnologa de la tortura a fines del siglo XX es en parte el

resultado de una nueva manera de entender el ser humano y de su
tecnologa que la acompaa. Ya no se trata principalmente de
obtener la informacin de la vctima, sino de vencer a la vctima
sma, de reducirla a la impotencia mediante la tortura. Aumentado
los tipos y la frecuencia de la tortura, adquiriendo y explotando un
conocimiento ms exacto de la psicologa y explotando un
conocimiento ms exacto de la psicologa y la neurologa, a fines del
siglo XX la tortura se ha hecho capaz de infligir una inmensa
variedad de grados relativamente escalonados de dolor a
cualquiera, durante cualquier cantidad de tiempo, con un xito
invariable.