Leer:

- El lenguaje de los
derechos de Eduardo
Garca de Enterra.
Apuntes Derechos fundamentales. - Reflexiones sobre la
revolucin francesa.-
Edmund Burke.
Si se quiere discutir sobre los Derechos Fundamentales es perentorio
- Los derechos del hombre
referirse a la DIGNIDAD HUMANA, que tiene que ver con la posicin del individuo
frente al Estado. Resulta clave entender lo que es la dignidad humana en todas sus partes
para luego referirse a los Derechos Fundamentales. Todo lo cual se subsume dentro de la
rama del D Pblico, especficamente en el D constitucional.

La dignidad humana es un concepto ambiguo y multvoco, que no ha estado siempre

presente en la historia del hombre, como gnero. No es concepto propio de la civilizacin
cristiana, fundamentalmente, ya que podemos decir que este concepto surge en pueblos de
Asia Menor. No es exclusivo este concepto del occidente, pero s muy influido por el
pensamiento cristiano en base al cual todos los humanos poseemos una dimensin divina y
por ello todos poseemos la misma dignidad, como criaturas de Dios. Esta concepcin
cristiana nace en un contexto histrico en el que Roma era potencia dominante, por lo que
el concepto de dignidad humana era muy contraria a la cosmovisin romana puesto que
estaba ligada al concepto del valor, que era, per se, fundamental. En palabras de Nietzsche,
el pensamiento cristiano era la moral de los miserables, de los esclavos, que era una
moral del resentimiento, de la compasin. Pero el cristianismo vino a dar un nuevo
entendimiento sobre la dignidad humana, que se manifiesta, por ejemplo, en la manera de
cmo se tratan los individuos, dando un giro abismal a la cosmovisin humana. El
cristianismo vena a romper cuestiones fundamentales del mundo romano, se le consideraba
algo inslito esta visin de un solo dios. La cultura romana era parte de la interaccin de los
dioses con las personas, que tambin influa en el mbito de la conciencia de las personas,
no entra solamente en lo externo. Grandes filsofos hablaron sobre este tema, uno de los
ms importantes, y le gusta al profesor, es Sneca.

Todo esto surge desde la llegada de extranjeros al imperio desde el Asia menor. Esta
cultura que llega es una cultura solidaria, donde se genera una moral moral del esclavo-.
Segn el profesor no existe la naturaleza humana, citando a Nietzsche. El cristianismo lo
que hace es establecer reglas morales (lo que Nietzsche repudia y el profesor ama). La
idea de dignidad viene de esta construccin que crea la iglesia catlica, la cual cambia la
visin del mundo, trayendo consigo una visin de modernidad donde la razn est por
delante. La idea de la dignidad a jugado un papel importante por la religin cristiana, la
cual se institucionaliza en diferentes instituciones, pero esta idea de la dignidad humana
tiene de contra punto la idea de la libertad humana. Esta idea se ve influenciada por Kant en
el principio de autonoma, cercana a la idea de la ilustracin, la poca de las luces.
Es Maritain quien propuso llegar a un consenso, a travs de la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos1, respecto a qu aspectos formarn parte integral de la normativa
de los D F. Este consenso Habra de hacerse entre el mundo occidental y no occidental.

Sin embargo, la idea de dignidad nace propiamente tal en el siglo XVI con la Escuela del
Derecho Natural y de Gentes2, en donde el primer exponente de dicha corriente es
Hobbes, al que se le adhiere Locke, pero tambin podramos mencionar a otros que no son
del siglo XVII como Espinoza, Puffendorf, Rousseau, adems de un filsofo del SXIX
llamado Immanuel Kant. Todos son parte de esta escuela del Derecho natural y de gentes,
que es la escuela que sirve de base al liberalismo.

En resumen El concepto de dignidad da origen a las DECLARACIONES DE

DERECHOS, que a su vez son fruto de la ESCUELA DE DERECHO NATURAL Y DE
GENTES. Escuela que se caracteriza por:

servir de base al liberalismo. AUTONOMA DE LA PERSONA.

influir en el marxismo.
asociarse a la idea de ilustracin y pensamiento racionalista.

Es por esto, que la dignidad personal influye en EL CRISTIANISMO y en la

DECLARACIN DE DERECHOS.

El constitucionalismo, que recoge la idea de dignidad del pensamiento liberal, corresponde

a la autodeterminacin. Con la existencia del Estado Constitucional aparecen las
declaraciones de derechos, siendo las ms importantes La declaracin del Buen Pueblo
de Virgnia (1776, escrita por George Mason) y La declaracin de los derechos del
hombre y del ciudadano. (Redactado por Thomas paine y el marqus de Lafayette)

1 La D.U.D.H. es la declaracin moderna ms relevante, ya que fue creada producto

de una crisis civilizacional, materializada en dos guerras mundiales cuyos hechos
especficos son el lanzamiento de las dos bombas atmicas en Japn, acabando con lo
que se conoca por modernidad, donde la sociedad se construye en base al raciocinio.
Hablamos, entonces, de que nace la postmodernidad. En este contexto es en que
nace la D.U.D.H., con la confluencia de filsofos preocupados por los hechos acaecidos
para la poca y, principalmente, del consenso entre distintas culturas

2 Esta escuela se desarrolla plenamente entre los siglos XVII y XVIII, que es de
importantes creaciones filosficas. Es una escuela laica y liberal que influye
fuertemente en el marxismo. Es asociada a la idea de la ilustracin y tambin al
movimiento racionalista (que estipula la idea de que el Estado y la sociedad deben
organizarse en la base de la razn).
 La idea liberal de la escuela natural y de gentes es el concepto o principio de la
autonoma de la persona, autonoma que tiene mucho que ver con:

1. El pensamiento ilustrado y que significaba que el ser humano organice su vida no

slo en el aspecto individual, sino tambin en el aspecto social, en base a ideas y
pensamientos racionales. El racionalismo lo que busca es construir el mundo sobre
nuevas bases, sobre bases racionales en las cuales construir la sociedad, por lo tanto
surge el principio de autonoma, el cual toma una especial relevancia, porque
exige que los seres humanos sean capaces de autodeterminarse; de, como dice
Autono Kant, dejar de ser nios.
ma de
En palabras de Kant: que el hombre dejara de actuar como un nio. Esto quiere
la
decir que el hombre debe dejar de pensar como sujeto a la autoridad divina, a la
volunta
d de la
religin, o a los mitos o a la poltica monrquica para vivir una vida autnoma
persona. y as comenzar a vivir como adulto. Es una reaccin a lo que fue la oscura edad
media. La Ilustracin se presenta como una corriente de pensamiento reaccionaria
frente al paternalismo del Estado. Esto acarrea consecuencias en todas las reas del
saber y en las actividades humanas, como la poltica, ya que se comienza a concebir
Principio
predomin al ser humano como un fin, ms que un medio.
ante de
Lo que significa actuar como adulto se ve materializado en el mbito personal y
La
en el mbito social. En lo referente al mbito personal, toda persona tiene libertad
dignidad
para proponerse metas y cumplirlas, lo que se conoce como plan de vida, no se le
humana
puede imponer a los individuos modelos morales, religiosos, polticos, sino que,
ms bien, significa respetar los planes de vida de cada uno de los sujetos, sus
modelos morales. Es por eso, que lo que se espera del Estado es que sea neutro
respecto de las elecciones de cada sujeto (ppio. de autonoma en lo personal
respeto a la autonoma individual). Se espera entonces que el individuo y la
sociedad se ordenen en base a la razn. Y en el mbito social, el Estado, entonces,
no podra interferir en los planes de vida de sus gobernados, eso implicara la
violacin de una libertad negativa (segn Hobbes). Esa es la mentalidad del hombre
moderno.(Libertad negativa, como se ver ms adelante).

2. Ya no se quiere vivir de los mitos o de la religin, sino que ahora hay que
establecer planes de vida.
3. El principio de la autonoma de la voluntad implica tambin el libre desarrollo de
la personalidad, y por ello tenemos que tener un Estado que nos garantice a todos
poder llevar a cabo nuestros planes de vida.

Las garantas necesarias para llevar a cabo la autonoma plena de las personas, la
construccin de los planes de vida y el libre desarrollo de su personalidad se
encuentran en el artculo 19 de la CPR, en el que se reconocen:
 Derechos de la personalidad: Un conjunto de derechos de la personalidad, entre
ellos derecho a la vida, el derecho a la integridad fsica, psquica, derecho a la vida
privada, una autonoma, una rea de defensa de lo que es la privacidad, la
proteccin a la vida incluso del que est por nacer, la proteccin de los datos
personales, el derecho a no ser objeto de torturas, etc.

Derechos de seguridad: Como la igualdad ante la ley, no solo la igualdad, sino

tambin la libertad de movimiento al interior del territorio de la Repblica, (la idea
de Hobbes, de que la libertad ausencia de impedimentos para moverse, en el siglo
XVII), libertad de conciencia, de culto, etc.

Derechos de desarrollo en el medio social, o derechos sociales: derecho a

educacin, Art 19 n10, lo que se hace es reconocer el principio de autonoma,
pues el objeto de la educacin es que las personas puedan tener autonoma en su
actuar.

Con esto nos damos cuenta de que el artculo 19 est inspirado en el principio de la
autonoma personal, pues va reflejando la garanta para que los sujetos puedan construir
su autonoma para el libre desarrollo de su personalidad, y casi enteramente por el
liberalismo, aunque no se puede hablar de liberalismo puro cuando hablamos de este
principio. Todas las garantas del Artculo 19, no son sino un abanico que se abre a partir
del principio de autonoma, el liberalismo fue progresista. El liberalismo se asoci con la
democracia, posteriormente En la idea del liberalismo igualitario, encontramos,
precisamente la idea de los derechos, y la idea de la expansin de los derechos para el libre
desarrollo de las personas.

Decimos en resumen que la idea liberal de la escuela del derecho natural y de gentes
desemboca en la idea del principio de autonoma, tiene que ver con la esencia del
pensamiento ilustrado, pues lo que persegua el pensamiento ilustrado era que el estado y la
sociedad organiza su vida en sociedad sobre la base de pensamientos racionales, la
ilustracin quiere decir que la sociedad no est sujeto a la autoridad divina, pues se
pretende que las personas vivan alejados de los mitos de la religin, hay tambin una
reaccin a lo que haba sido la edad media, a la omnipresencia de la edad media adems. El
principio de la voluntad tambin tiene que ver con lo pblico, puesto que yo debo
desarrollar mi personalidad (como lo llaman los alemanes, el libre desarrollo de la
personalidad), y debemos tener un estado que nos garantice a todos nuestros distintos
planes de vida. Kant lo llamaba como una suerte de deber de todo ser humano de tener
planes de vida.
La declaracin del buen pueblo de Virginia. George Mason.

Esta declaracin influir en la propuesta que posteriormente har Lafayette para aprobar la
declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano. Tambin servir para las
declaraciones realizadas por otros estados. Adems de tener influencia de textos ingleses, se
encuentra muy claras las concepciones iusnaturalistas de dos autores pertenecientes a la
escuela laica del derecho natural y de gentes. Estos autores son Pufendorf y Locke.

Es el derecho de la mayora. La manera ms fcil de ponerle fin a un mal gobierno es con

un gobierno democrtico en un sistema parlamentarista, es ms difcil hacerlo en un sistema
presidencialista sin la intervencin armada. La forma de evitar un conflicto de tales
indulgencias es a travs de un sistema democrtico parlamentario.

Al principio, la constitucin de Estados unidos no contena derechos, sin embargo y de

manera posterior se incorporan los derechos fundamentales a travs de las enmiendas.
Antes las declaraciones se mantenan fuera de la constitucin porque Hamilton estimaba
que los derechos se protegeran mejor fuera de la constitucin, porque esta podra
limitarlos. Fue Patrick Hendri quien impuls la incorporacin de estos derechos
fundamentales a la constitucin. Cuando se introducen las primeras enmiendas a la
constitucin norteamericana, lo que se hizo fue incorporar los derechos contenidos en la
declaracin del buen pueblo de Virginia en la constitucin de los Estados Unidos, a
travs de la 1 enmienda hasta la 9.

En esta declaracin encontramos un liberalismo que se expresa a travs de las declaraciones

de derecho que no forman parte de la constitucin, pero que es un liberalismo que no tiene
nada que ver con lo que actualmente se conoce como el neoliberalismo. El liberalismo es
una doctrina que aborrece la idea del privilegio, contraria por su naturaleza a la idea del
privilegio; es ms bien una alianza entre neoconservadores y neoliberales. Una corriente de
pensamiento que impacta en el desarrollo del constitucionalismo y que cuya lectura
obviamente es una doctrina anti privilegio, como podemos ver en el artculo 4 de esta
declaracin:

Art. 4. Que ningn hombre, o grupo de hombres, tiene derecho a percibir de la

comunidad, monumentos o privilegios exclusivos o espaciales, si no solo en consideracin
a servicios pblicos prestados, lo cuales no pudiendo transmitirse, hacen que tampoco sean
hereditario los cargos de magistrado, legislador o juez.

Artculo 5, Que los poderes legislativo y ejecutivo del Estado deben separarse y
distinguirse del judicial; los miembros de los dos primeros deben mantenerse al margen de
la opresin, mediante la participacin en las preocupaciones del pueblo; y en determinados
 periodos, deben volver a su situacin privada, regresando al cuerpo de que originalmente
Principio
salieron, y las vacantes se cubrirn por elecciones frecuentes, justas y regulares, en las que
de
todos, o una parte de los miembros, estn de nuevo elegidos o no elegidos, segn las leyes
separacin
lo determinen.
de poderes.
Lo anterior, tambin lo encontramos en el artculo 16 de la declaracin de derechos del
hombre y del ciudadano

Artculo 16: Toda sociedad en la cual no est establecida la garanta de los derechos, ni
determinada la separacin de los poderes, carece de Constitucin (el cual la podemos
comprender como una definicin misma del constitucionalismo. Estas son las bases,
Montesquieu, principio de separacin de poderes)

Se ejerci un Artculo 6. Que las elecciones de los representantes del pueblo deben ser libres y que
principio de todos los hombres, que den suficientes pruebas y permanente inters por la comunidad y de
proteccin a la vinculacin con ella, posean el derecho de sufragio y no deban ser sometidos a contribucin
propiedad derivado de su propiedad por razones de utilidad pblica sin su consentimiento, o el de sus
pblica representantes as elegidos y estn obligados por ley alguna a la que del mismo modo
hallan consentido para el bien pblico. (Se ejerci un principio de proteccin a la
propiedad pblica, todo esto posible a travs del principio de mayora.)

Art.7. Todo poder de suspensin o ejecucin de leyes por cualquier autoridad que carezca
Suspensin
de consentimiento de los representantes del pueblo, es injurioso a sus derechos, y no debe
de las
Garantas. ser ejercido (suspensin de las garantas, de los derechos, esto era el temor a una dictadura
constitucional, a los estados de excepcin constitucional)

Art. 8. En todo proceso criminal, cualquier hombre tiene derecho a exigir la causa y
naturaleza de su acusacin, a ser enfrentado con sus acusadores y testigos, a reclamar
Presuncin pruebas en su favor, y a un juicio rpido a travs de un jurado imparcial de 12 hombres de
de su vecindad, sin cuyo unnime consentimiento no puede ser juzgado culpable; ni puede ser
inocencia obligado a mostrar pruebas contra s mismo; ningn hombre sea privado de su libertad si no
es en virtud del derecho de la ley de la tierra o del juicio de sus iguales. (En este
encontramos el principio de presuncin de inocencia, proveniente de la carta magna, donde
se denota una clara presencia de la doctrina de Locke)
Principio Art.10. La detencin de una persona o personas (libertad personal) sin identificarlas por su
de la nombre o que sus delitos no se especifiquen claramente y que no se demuestren con
proteccin pruebas son crueles y opresores y no deben ser concebidos. (Principio de proteccin de la
de la propiedad privada. Este principio lo encontramos en el artculo 19, numeral 5 de la
propiedad constitucin chilena)
privada.
Art.11. En las controversias que se refieren a la propiedad y en los litigios entre hombres, es
preferible a cualquier otro el antiguo juicio mediante jurado, que debe considerarse sagrado

Art.12. La libertad de imprenta es uno de los grandes baluartes de la libertad y no puede

Libertad de
ser restringida jams, a no ser por gobiernos despticos.
imprenta.
Art.13. Una milicia bien reglamentada (estas declaraciones no eran muy amigas del brazo
armado del monarca, eran ms bien partidarios de milicias civiles) integrada por personas
adiestradas a las armas constituyen la defensa natural y segura del Estado libre que debera
limitarse a tiempos de paz como peligrosos para la libertad y que en todo caso las fuerzas
armadas estn estrictamente subordinadas al poder civil y a su mando (en otras palabras las
milicias surgen en tiempos de guerra)

Art.14. El pueblo tiene derecho a un gobierno uniforme y que en consecuencia no debe

erigirse o conforme dentro de los lmites del gobierno de Virginia, ningn gobierno
separado a l.

Art.15. Ningn pueblo puede tener una forma de gobierno libre ni los beneficios de la
libertad, sin la firme adhesin a la justicia, la moderacin, la templanza, la frugalidad y la
virtud, y sin retorno constantes a los principios fundamentales.

Art.16. La religin, es decir el deber que tenemos hacia nuestro Creador, y la manera de
cumplirlos, debe orientarse exclusivamente por la razn y la conviccin no por la fuerza o
la violencia; y, por tanto, todos los hombres tienen el mismo derecho al ejercicio libre de la
religin de acuerdo a los dictados de su conciencia; es deber mutuo de todos practicar hacia
los dems la paciencia, amor y caridad cristianas. (Las constituciones chilenas han estimado
en sus principios que la religin oficial es la iglesia catlica apostlica romana, con la
exclusin de otro culto, nuestro constitucionalismo fue un constitucionalismo
fundamentalista)

*Ninguna de las dos declaraciones formaban parte de la constitucin, sin embargo se

entenda que iban dirigidas al constituyente y al legislador.
 Entonces Qu nos dice esta declaracin?
1) Que todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e independientes, y tienen
ciertos derechos inherentes, de los cuales, cuando entran en un estado de sociedad no
pueden ser privados o desposeer a su posteridad por ningn pacto (o sea, si nosotros
pactamos esto no vamos a quitar esto a nuestra posteridad dando golpes de estado por
ejemplo), a saber: el gozo de la vida y la libertad, junto a los medios de adquirir y poseer
propiedades, y la bsqueda y obtencin de la felicidad y la seguridad. Esto tiene mucho que
ver con el contrato social, el pactismo, puesto que esta escuela del derecho natural y de
gentes es una escuela que est integrada por filsofos que crean que exista un estado de
naturaleza antes que el individuo entrar a la sociedad poltica y se creara el Estado. Y esto
se manifiesta aqu cuando se dice que los individuos tienen derechos innatos de los que
cuales entran en el estado de sociedad (a travs del pacto). Y esto segn Locke se manifiesta
a travs de la regla de la mayora. CONTRATO SOCIAL.

OJO En la declaracin del buen pueblo de Virginia se hablan de DERECHOS

INNATOS, en la declaracin de los derechos del hombre se habla de DERECHOS
NATURALES, de la escuela de derecho natural. (Derechos innatos anteriores a la sociedad
poltica). En cambio, los Derechos sociales surgen con posterioridad a la concepcin del
Estado, es decir no son anteriores a la sociedad poltica.

2) Que todo poder reside en el pueblo (Aqu encontramos otra cuestin fundamental, un
cambio en la mirada sobre la legitimacin del poder. La legitimacin del poder ya no es la
legitimacin divina, directa o indirecta, la legitimacin del poder es la que surge del
principio de soberana popular en la mirada de Locke), y, en consecuencia, deriva de l (no
dice de la divinidad); que los magistrados son sus administradores v sirvientes, y en todo
momento responsables ante el pueblo.

3) Que el gobierno es, o debiera ser, instituido para el bien comn, la proteccin y
seguridad del pueblo, nacin o comunidad; de todos los modos y formas de gobierno, el
mejor es el capaz de producir el mximo grado de felicidad y seguridad, y es el ms
eficazmente protegido contra el peligro de la mala administracin; y que cuando cualquier
gobierno sea considerado inadecuado, o contrario a estos propsitos, una mayora de la
comunidad tiene el derecho indudable, inalienable e irrevocable de reformarlo, alterarlo o
abolirlo, de la manera que ms satisfaga el bien comn. (Aqu nuevamente se habla del
derecho de la mayora (Locke) democrtica. Entonces, es el gobierno democrtico el que
puede poner trmino a un mal gobierno).

4) Que ningn hombre, o grupo de hombres, tienen derecho a emolumentos exclusivos o

privilegiados de la comunidad (Esto demuestra a un liberalismo que no tiene nada que ver
con lo que actualmente se conoce como el neoliberalismo. El liberalismo es cuan doctrina
que es contraria a la idea del privilegio. El neoliberalismo viene a ser ms bien una doctrina
que viene a ser una especie de alianza entre neoconservadores y neoliberales. Por lo tanto,
el liberalismo es una corriente de pensamiento que impacta en el desarrollo del
constitucionalismo y es una doctrina anti privilegio), sino en consideracin a servicios
 pblicos, los cuales, al no ser hereditarios, se contraponen a que los cargos de magistrado,
legislador o juez, lo sean. (Antes eran hereditarios, ahora no se transmiten).

5) Que los poderes legislativo y ejecutivo del estado deben ser separados y distintos del
judicial (principio de separacin de poderes. Esto nos lleva al artculo 16 de la declaracin
de los derechos del hombre y del ciudadano, que dice que toda sociedad que no reconozca
los derechos fundamentales y que no reconozca la separacin de poderes carece de
constitucin, Este artculo es como una definicin de la constitucin misma) ; que a los
miembros de los dos primeros les sea evitado el ejercicio de la opresin a base de hacerles
sentir las cargas del pueblo v de hacerles participar en ellas; para ello debieran, en perodos
fijados, ser reducidos a un estado civil, devueltos a ese cuerpo del que originalmente fueron
sacados; y que las vacantes se cubran por medio de elecciones frecuentes, fijas y peridicas,
en las cuales, todos, o cualquier parte de los antiguos miembros de dichos poderes , sean de
vuelta elegibles, o inelegibles, segn dicten las leyes.

6) Que las elecciones de los miembros que servirn como representantes del pueblo en
asamblea (democracia representativa. Ojo, aqu la invocacin de la primera declaracin de
derechos anterior a la francesa es AL PUEBLO), deben ser libres; que todos los hombres
que tengan suficiente evidencia de un permanente inters comn y vinculacin con la
comunidad, tengan derecho al sufragio (esto no considerara a los esclavos), y no se les
puede imponer cargas fiscales a sus propiedades ni desposeerles de esas propiedades, para
destinarlas a uso pblico, sin su propio consentimiento, o el de sus representantes as
elegidos, ni estar obligados por ninguna ley que ellos, de la misma manera, no hayan
aprobado en aras del bien comn ( O sea, todo esto, si me van a afectar mi propiedad, todo
esto por el principio de la regla de la mayora).

7) Que todo poder de suspender leyes, o la ejecutoria de las leyes, por cualquier autoridad, sin
consentimiento de los representantes del pueblo, es perjudicial para sus derechos, y no se
debe ejercer. (O sea, suspensin de las garantas, suspensin de los derechos, esto es
perjudicial para los derechos del pueblo, ya que trae un temor a lo que se llama la dictadura
constitucional).

8) Que en todo juicio capital o criminal, un hombre tiene derecho a exigir la causa y
naturaleza de la acusacin, a ser confrontado con los acusadores y testigos, a solicitar
pruebas a su favor, y a un juicio rpido por un jurado imparcial de su vecindad, sin cuyo
consentimiento unnime ( consentimiento unnime, principio extrado de Locke), no
puede ser declarado culpable; ni tampoco se le puede obligar a presentar pruebas contra s
mismo; que ningn hombre sea privado de su libertad, salvo por la ley de la tierra o el
juicio de sus pares. (Esto viene desde la carta magna, en la carta magna hay una disposicin
casi igual).

9) Que no se requieran fianzas excesivas, ni se impongan, ni se dicten castigos crueles o

anormales.

10) Que las rdenes judiciales, por medio de las cuales un funcionario o agente puede allanar
un sitio sospechoso (esto es lo que llamamos el derecho de la privacidad. Art 19 n 15 de
 la CPR) sin prueba de hecho cometido, o arrestar a cualquier persona o personas no
mencionadas, o cuyo delito no est especialmente descrito o probado, son opresivas y
crueles, y no deben ser extendidas.

11) Que en controversias sobre la propiedad, y en conflictos entre hombre y hombre, es

preferible el antiguo juicio con jurado a cualquier otro, y debe considerarse sagrado.

12) Que la libertad de prensa es uno de grandes baluartes de la libertad, y que jams puede
restringirla (O sea, sin censura previa) un gobierno desptico.

13) Que una milicia bien regulada, compuesta del cuerpo del pueblo entrenado para las armas,
es la defensa apropiada (Estas declaraciones no eran muy amigas del ejrcito, porque los
ejrcitos eran los brazos armados del monarca en Europa natural, entonces era ms bien
partidario de milicias civiles), y segura de un estado libre; que en tiempos de paz, los
ejrcitos permanentes deben evitarse por peligrosos para la libertad; y que en todos los
casos, los militares deben subordinarse estrictamente al poder civil, y ser gobernados por el
mismo.

14) Que el pueblo tiene derecho a un gobierno uniforme; y, en consecuencia, no se debe

nombrar o establecer ningn gobierno separado o independiente del gobierno de Virginia,
dentro de sus lmites.

15) Que ningn gobierno libre, o las bendiciones de la libertad, pueden ser conservados por
ningn pueblo, sino con una firme adhesin a la justicia, moderacin, templanza, frugalidad
y virtud, y con una frecuente vuelta a los principios fundamentales.

16) Que la religin, o las obligaciones que tenemos con nuestro Creador, y la manera de
cumplirlas, slo pueden estar dirigidas por la razn y la conviccin, no por la fuerza o la
violencia; y, por tanto, todos los hombres tienen idntico derecho al libre ejercicio de la
religin (libertad de conciencia, libertad de cultos), segn los dictados de la conciencia; y
que es deber mutuo de todos el practicar la indulgencia, el amor y la caridad cristianas.
Aparece la declaracin de los derechos como declaraciones que se encuentran fuera de las
constituciones. Hoy decimos que los derechos fundamentales son exigibles de manera
directa para los jueces, los jueces pueden aplicar de manera directa la constitucin. Y en su
sentencia pueden referirse a un artculo de la CPR de manera directa. En un comienzo no
fue a si ya que la declaracin de los derechos era ms bien una directriz hacia el legislador,
pero no hacia los jueces.

*La declaracin de los derechos ejerca influencia sobre el legislador, pero no sobre los
jueces. Esta mirada de que los derechos son derechos directamente aplicables es una
mirada que dice relacin que dice relacin con la corriente del neo constitucionalismo. El
juez Francs tena que aplicar la ley y el legislador era el mximo defensor de la libertad
(por lo tanto nadie sospechaba de l). Sin embargo la sospecha surge en Alemania porducto
del ascenso al poder de Hitler y el triunfo de los nazis. Esto hace que aparezcan los
TRIBUNALES CONSTITUCIONALES (el legislador es empezado a ser visto como un
 sospechoso que puede ser un infractor de los derechos o de la propia constitucin), que
aparecen como una garanta a las eventuales infracciones del legislador.

Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano. Thomas paine y el marqus de
Lafayette.

La CPR tiene influencia de Cdiz, y esta al mismo tiempo de la revolucin francesa y de la

declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano. Esta declaracin est redactada
con una precisin mucho mayor que la DBPV, y ha tenido una influencia mucho mayor
tambin.

Artculo 1.- Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos (Artculo 1 de la CPR
chilena). Las distinciones sociales slo pueden fundarse en la utilidad comn.

Artculo 2.- La finalidad de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e
imprescriptibles del hombre (La constitucin chilena dice que es el bien comn). Tales derechos son
la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin. (El profesor destaca la
seguridad, ya que no hay rgimen ms a fin a la seguridad que un rgimen democrtico
constitucional. La idea de que un dictador pueda proteger la seguridad de las personas, es un asunto
de imbciles o una fantasa. Un rgimen dictatorial nunca entregar seguridad, ya que por el
contrario pasa a llevar todos estos derechos que son precisamente los que otorgan seguridad).

*A propsito de la seguridad: Aquella seguridad entendida en trminos democrticos es aquel

sistema que se asegura desarrollar mi libre desarrollo de la personalidad (que me permita desarrollar
el plan de vida que yo deseo establecer). La democracia poco tiene que ver con el consenso, puesto
que es la decisin por mayora y por ello tiene que ver con el disenso (diesenso que se resuelve
mediante la decisin mayoritaria. Decimos entonces que a democracia constitucional supone el
pluralismo, planes de vida distintos y las distintas concepciones de las personas.

Entonces la idea liberal Los individuos de mala gana se suman a la sociedad poltica porque
tienen necesidades y no quieren estar bajo relaciones de autoridad o de mando de obediencia.
Entonces, bajo la frmula de Locke, pasar de un Estado de naturaleza a un Estado de sociedad
poltica es para que ese Estado slo se dedique a asegurar que aquellos derechos que yo tena antes
sern preservados y que no sern afectados (derecho como la propiedad, la seguridad, la resistencia
a la opresin, etc.)

En la primera generacin de derechos, en la primera etapa del constitucionalismo, los derechos que
se protegen son aquellos derechos que se llaman libertades negativas.

Libertades negativas

Hobbes entenda que la libertad es la ausencia de impedimentos para moverse, y de ah es que se

extrae esta idea de la libertad negativa. Y entonces, las libertades negativas son aquellas libertades
que implican un entorpecimiento en la esfera de la libertad poltica. AUSENCIA DE
IMPEDIMIENTOS, la libertad de coaccin y esencia del liberalismo. Es as como concluimos que
las libertades negativas representan para el Estado una abstencin, es decir, las libertades negativas
son para el Estado mandatos de abstencin. Como podemos notar, esto se relaciona directamente
con los derechos fundamentales y su contenido. En esencia esto es la base de lo consideramos
derechos fundamentales (Esto es muy contrario al Republicanismo, en el cual existen modelos
morales y de virtud que todo ciudadano debera adoptar, como el valor del patriotismo y el
autogobierno, como ppio. poltico).

Ejemplo de libertades negativas: Libertad de expresin, entendida como una libertad sin lmites.
(Se puede admitir ciertos lmites por ejemplo el pluralismo o la prensa escrita, de tal manera que
exista pluralismo de prensa y que no exista un diario que monopolice la informacin) Sin
embargo, en una concepcin liberal inicial, esta libertad de expresin no admite lmites. Tampoco
admite los lmites en favor del pluralismo ni nada por el estilo. En resumen, es libertad sin lmites.
Otra libertad negativa es la libertad de pensar (que no sea impedida esta libertad), la Libertad a la
privacidad.

Los derechos sociales no son libertades negativas, puesto que establecen obligaciones para el
Estado (el Estado debe intervenir para garantizarlos), se exige que el Estado acte (que el Estado
promueva la salud, la educacin, la seguridad social, puesto que es su obligacin y es un Derecho
Fundamental. Los Derechos sociales son LIBERTADES POSITIVAS.

ENTONCES la cuestin de los derechos no solo se traduce en las libertades negativas (Derechos
liberales), sino que tambin en libertades positivas (Derechos sociales). Las libertades negativas
son gratis para el Estado porque tienen que ver con una no injerencia por parte del mismo, aunque
no es tan cierto, puesto que el Estado debe poner un orden policial, judicial que resguarde esas
libertades negativas, como el derecho de propiedad. Las libertades positivas, como por ejemplo el
derecho a la educacin, libertad de trabajo, vivienda digna, etc. Necesitan recursos del Estado, por
lo tanto, los derechos sociales son derechos prestacionales, porque necesitan prestaciones por parte
del Estado para su conformacin.

Artculo 3.- El principio de toda soberana reside esencialmente en la Nacin. Ningn cuerpo,
ningn individuo, pueden ejercer una autoridad que no emane expresamente de ella. (ESTO ES
SOBERANA NACIONAL EN TODA SU EXPRESIN) Este postulado es exactamente igual
que el artculo 5 de la CPR, al igual como lo dice la constitucin francesa.

OJO En la declaracin del buen pueblo de Virginia dice Pueblo, mientras que en la
declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano dice en la nacin. El principio que
triunfa en Francia es el principio de soberana nacional, y esta fue una revolucin burguesa. Adems
esta declaracin define lo que es la libertad, mientras la otra no.

Artculo 4.- La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no perjudique a otro (Aqu no est
presente la concepcin de libertad negativa de Hobbes. Para Montesquieu la libertad es actuar
dentro del marco de la ley): por eso, el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene
otros lmites que los que garantizan a los dems miembros de la sociedad el goce de estos mismos
derechos (O sea, yo tengo libertad en la medida que los dems tambin se les garantice el goce de
los mismos derechos). Tales lmites slo pueden ser determinados por la ley. (Quien determina el
lmite de los derechos es el legislador).

Artculo 5.- La ley slo tiene derecho a prohibir los actos perjudiciales para la sociedad. Nada que
no est prohibido por la ley puede ser impedido, y nadie puede ser constreido a hacer algo que sta
no ordene. (TODO LO QUE NO SEA PROHIBIDO POR LA LEY, NO PUEDE SER IMPEDIDO,
Y NADIE PUEDE SER OBLIGADO A HACER LO QUEESTA NO DEBE).

Artculo 6.- La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos tienen derecho a
contribuir a su elaboracin, personalmente o por medio de sus representantes (Aqu encontramos el
principio de soberana nacional y de la representacin). Debe ser la misma para todos, ya sea que
proteja o que sancione. Como todos los ciudadanos son iguales ante ella, todos son igualmente
admisibles en toda dignidad, cargo o empleo pblicos, segn sus capacidades y sin otra distincin
que la de sus virtudes y sus talentos.

Artculo 7.- Ningn hombre puede ser acusado, arrestado o detenido, como no sea en los casos
determinados por la ley y con arreglo a las formas que sta ha prescrito (art 19 nmero 7 en nuestra
CPR). Quienes soliciten, cursen, ejecuten o hagan ejecutar rdenes arbitrarias debern ser
castigados; pero todo ciudadano convocado o aprehendido en virtud de la ley debe obedecer de
inmediato; es culpable si opone resistencia.

Artculo 8.- La ley slo debe establecer penas estricta y evidentemente necesarias, y nadie puede
ser castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada con anterioridad al delito, y
aplicado legalmente.

EN RESUMEN es esta concepcin autonomista de la dignidad humana, tanto es su significacin

individual como en la social, la que se plasma en las declaraciones de derechos, como en la
D.B.P.V. y en la D.d H. C. Ambas declaraciones, en especial la D.dH. C., manifiestan una
ordenacin totalmente racional de la sociedad poltica, o sea, el Estado.

Qu influencia tiene esto en los Derechos Fundamentales?

La idea de los derechos est relacionada, en su origen, con el concepto de dignidad. Dicho
concepto, incluso, es abordado en la apertura de la gran mayora de las constituciones del mundo.
Por ejemplo, la Constitucin vigente en su artculo 1 inciso 1 establece que Todas las personas
nacen libres e iguales en dignidad y derechos. El concepto de dignidad puede tener muchas
vertientes, e importa, sobre todo por su influencia en el Derecho, la concepcin Kantiana, porque si
la dignidad humana supone autonoma, los derechos en sociedades liberales no pueden ser
limitados al bien comn, ya que el liberalismo no es afn con el concepto de bien comn (los
liberales niegan cualquier lmites a los derechos) por tanto los individuos poseen muchas visiones
sobre la buena vida, queriendo el Liberalismo acoger la totalidad de dichas concepciones. Por lo
que, podramos concluir en cuanto a derechos y bien comn, los derechos son el lmite a la
realizacin del bien comn. Y en prctica, tanto jurisprudencia como doctrina concuerdan que el
nico capaz de limitar los derechos es el legislador o, incluso, el constituyente (cuando se
configuran los derechos, es ah cuando el constituyente puede establecer lmites al ejercicio de los
derechos). Pero para el Liberalismo, los derechos no deberan ser limitados (poniendo de ejemplo a
Dworkin con su libro los derechos en serio), ya que el Liberalismo en su esencia trata sobre
derechos.

Cules son los derechos que los liberales proclaman?

Los liberales plantean que hay derechos que emanan del estado de naturaleza del ser humano,
hay derechos anteriores a la constitucin de la sociedad poltica (Estado). Si bien a los liberales
no les gusta el Estado, le dan a l la autoridad solo para que nicamente se dedique a garantizar
las libertades bsicas (propiedad, libertad, seguridad, resistencia a la opresin). En este caso, el
Estado no puede interferir en la vida de las personas, de esto se trata el concepto de libertades
negativas (derechos de NO intervencin). Siempre cuando hablamos de liberalismo, nos
referimos al liberalismo clsico, al que dio origen a la Revolucin Francesa. EL BIEN COMN
NO ES UN LMITE A LOS DERECHOS.

En el republicanismo, sin embargo, no est tan presente la idea de la defensa de derechos, de

hecho, lo que importa es generar poder poltico, y cuando se da debe ir en beneficio del pueblo
(Sieys, el tercer Estado lo es todo). En el republicanismo (James Harrington, idelogo del
republicanismo clsico y autor de La repblica de Oceana, siglo XVII) la idea de derechos no est
tan presente como en el liberalismo, y a su vez, no se repudia tanto al Estado como en el
liberalismo, las ideas principales tienen que ver con el patriotismo, la virtud, etc. En esta ideologa,
el bien comn s que es un lmite a los derechos. EL BIEN COMN S ES UN LMITE A
LOS DERECHOS.

En el siglo XX, cuando en EEUU (un pas tradicionalmente Republicano) se observa que los jueces
comienzan a fallar en favor de la no discriminacin y del reconocimiento de derechos para todo ser
humano sin distincin, se dice que los viejos republicanos se comienzan a convertir al liberalismo,
siendo esta una de las discusiones doctrinales actuales entre estas ideologas.

*A propsito, se refiere el profesor que algunos dicen que el verdadero sucesor del liberalismo no es
el neoliberalismo (porque es una alianza con el conservadurismo en trmino de la defensa a los
derechos), sino el comunismo o socialismo. Dice el profe que hoy en da se lleva al liberalismo al
extremo (no siendo ese sus inicios, sus inicios fueron la idea del anti privilegio) queriendo ponerle
una daga a la democracia, al Estado constitucional puesto que este Estado signific una manera
distinta de visualizar y entender la legitimacin del poder, signific la Lucha contra el privilegio,
lo que implic una actitud de que los derechos son definidos por el legislador, pues es l el defensor
de la libertad. Sin embargo, esa idea de los derechos se ha extendido a que los jueces deben cumplir
ese rol, ya no el legislador, sino que los jueces tienen la ltima palabra en cuestiones que son
bsicas. (Por ejemplo los tribunales constitucionales) Estado constitucional extiende la idea de
que el legislador defiende los derechos a los jueces.

*El artculo 19 n 10 consagra el principio de la autonoma de la voluntad, es puro kantismo.

Art. 19 N 10 La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas
etapas de su vida

Cul es el aporte del Estado constitucional?

En la perspectiva de las fuentes:

Constitucin
Ley
Reglamentos
Costumbre

La Constitucin se aplica directamente a los poderes instituidos, al legislador, al rey, al monarca que
tiene que respetarla. Sin embargo en el siglo XIX el juez no poda aplicar directamente la
Constitucin. La Constitucin francesa no contena norma de derechos, estas estaban fuera de la
Constitucin, en las declaraciones de derechos tal como en Estados Unidos. Aqu es donde existe
una evolucin distinta debido al juez Marshall y la sentencia de Marbury vs Madison donde se
impone el principio de supremaca constitucional y hay una tradicin distinta.

(EL profesor se pone a hablar del libro de EL gobierno de los jueces de Jaques Lambert, en donde
se critica el gobierno de EEUU, a propsito hice un resumen). LEER

Declaracin Universal de los Derechos Humanos.

Se viene a instituir como una suerte de consenso mundial. (De la construccin de esta particip un
chileno llamado Hernn Santa Cruz. Sumado a este particip Ren Cassin, Jacques Maritain, entre
otros).

Alguna doctrina:

Ronald Dworkin En uno de sus libros, despus de los atentados a las torres gemelas se
preguntaba si era posible la democracia.

*El profe dice que no fue Hiroshima la figura del fin de la modernidad, la idea de que por la razn
se poda construir un mundo mejor bajo las ideas liberales o bajo un pensamiento marxista. Con
Hiroshima entonces se vino todo al suelo y se pens que la razn produce monstruos entonces se
estaba en la postmodernidad. (El profe piensa que la modernidad an est inconclusa).

Kant escribi un libro llamado la paz perpetua. Kant en este libro intenta decir que hay que
avanzar hacia una organizacin mundial ms all del Estado. Y seala cuales son las bases,
cules son los elementos que deben concluir a la construccin de esa aldea global o sociedad
mundial La verdad es que no hemos sido capaces de construir esa sociedad mundial. Y en el
orden mundial lo que impera es la crudeza, la frialdad de la poltica dura. La relaciones entre los
Estados son muy crueles dado los intereses que tienen los distintos Estados. La sociedad de las
naciones fue un fracaso despus de que esta se constituye. Pases como Estados Unidos nunca se
integraron a la sociedad de las naciones, lo que hizo Estados Unidos fue utilizar a pases
latinoamericanos que si integraban las Naciones Unidas para que esos pases tuvieran la voz o
fueran representantes de USA en la Sociedad de las Naciones Unidas.

Alejandro lvarez Internacionalista Chileno, crea que tena que existir un derecho
internacional americano. Pero con la segunda guerra mundial termina la poca de la sociedad de
las naciones y ya se consolida un criterio distinto respecto de la manera como la guerra juega un
lugar en el mbito de las relaciones internacionales. Hay variaciones en esto, y esas variaciones
sobre la manera cmo puede la guerra jugar un papel importante son relatadas por ejemplo en el
nomos de la tierra.

El problema de las guerras es un tema clsico del derecho pblico, el cual ha tratado de avanzar
en la regulacin de este tema, aunque en la convencin de Ginebra se quiso regular (el profesor
hace especial referencia al cuarto convenio de ginebra, 1948 acerca de los derechos de los civiles
involucrados en conflictos armados) esto impulsado por la brutalidad de las guerras mundiales,
especialmente al trato de prisioneros, civiles, al uso de armas qumicas, etc.

Entonces, en 1945 se fund la ONU, en donde se dicta la declaracin universal de los derechos
humanos, aunque el profesor estima (contando la ancdota del presidente Ral castro en Cuba, que
en ningn pas del mundo se respetan los 61 derechos, sumando todos los derechos dan la suma de
61 segn Castro) que las materias fundamentales en el derecho chileno, estn relacionadas a la
declaraciones universales, la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, la
declaracin del buen pueblo de Virginia, entre otras.

Presidente Roosevelt siempre tuvo importancia por el New Deal en la declaracin de los
derechos, y es que gran parte de los derechos sociales involucrado en la carta de derechos humanos,
tienen especial influencia por Roosevelt y los juristas ms cercanos a l. Y es que gran parte de los
derechos sociales del new deal surgieron a partir de la constante presin del ex presidente
norteamericano, por salvaguardar los derechos de los trabajadores. (CREO QUE FUE EL
PRESIENTE DEL COMIT DE LOS DERECHOS HUMANOS)

El profesor habla de la influencia de Roosevelt en los derechos sociales, a travs de su esposa.

Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, proteccin contra el
desempleo.

La carta de las naciones unidas, establece en su artculo 55 que la organizacin de las naciones
unidas promover el respeto universal de los derechos humanos y a las libertades fundamentales de
todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma, religin y las afectividades de tales
derechos y libertades.

Artculo 56 Todos los miembros se comprometen a tomar medidas conjuntas o separadas, en

cooperacin con la organizacin para la realizacin de los propsitos consignados, para llevar a
cabo estos propsitos, el ECOSOC (consejo econmico y social de las naciones unidas) eligi una
comisin de los derechos humanos cuya primera tarea fue redactar un cdigo de los derechos
humanos. La comisin celebr su primera cesin en enero de 1947 y en el mismo ao decidi que
el cdigo tendra tres partes: una declaracin, una comprensin que contuviera obligaciones
legales y unas medidas complementarias que regularan un sistema internacional de control.
Para el trabajo de la elaboracin se constituy un comit de 8 miembros representante de Australia,
chile (Hernn Santa Cruz), china, Francia (Jacques Maritain, Ren Cassin), Lbano, reino
unido, estados unidos, la unin sovitica. La presidencia del comit la tendra Eleonor Roosevelt
() La declaracin universal no crea obligaciones de los Estados, esta elaboracin debe llegar a
ser la carta magna de toda la humanidad, la influencia en otros textos positivos ha sido enorme, han
influido en ms de 50 constituciones. Esta declaracin recoge dos tipos de derechos humanos, los
derechos individuales y los derechos econmicos, sociales y culturales.

Qu nos dice la declaracin universal?

Prembulo:

Considerar que la libertad, la justicia y la paz del mundo tienen por base el reconocimiento de la
dignidad, y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana,
considerando que el desconocimiento y el menosprecio de los derechos humanos han originado
actos de barbaries ultrajantes, para la conciencia de la humanidad y que se ha proclamado la
aspiracin ms elevada del hombre el advenimiento del mundo en que los seres humanos liberados
del temor y la miseria disfruten de la libertad de palabra y de la libertad de creencia, considerando
esencial que los derechos humanos sean protegidos por un rgimen de derecho a fin de que el
hombre no se vea emprendido en su pleno recurso de la rebelin en contra de la tirana y de la
opresin (Derecho de resistencia). Considerando tambin esencial promover el desarrollo de
relaciones amistosas entre las naciones, considerando que los pueblos de naciones unidas hayan
afirmado en la carta su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres; y se han declarado resueltos a
promover el progreso social y a llevar el nivel de vida adecuado considerando tambin que los
Estados miembros se han comprometido a asegurar en cooperacin el respeto universal efectivo de
los derechos del hombre () se debe promover mediante la enseanza el respeto y asegurar su
reconocimiento por aplicacin universal, tanto por los Estados miembros y las tierras
comprometidas a su jurisdiccin.

La idea de recursos efectivos tambin est presente en la convencin americana, pero naci en la
declaracin de derechos humanos.

CUADRO COMPARATIVO DE LOS ARTICULOS DE LADECLARACION UNIVERSAL Y

LA CPR EN PAG 36 DEL DOCUMENTO CLASE FUNDAMENTALES.

*La CPR no reconoce el principio de presuncin de inocencia. (dice el profe que ser bueno que
cambiaran esto).

*La declaracin sostiene que toda persona tiene derecho a nacionalidad, pero la CPR en su artculo
10 (son chilenos) no lo reconoce como un derecho como tal.
El Estado Liberal implica una forma de legitimacin del estado bajo la soberana popular/nacional,
y sobre la base de la garanta de los derechos (particularmente libertades negativas; de expresin, de
pensamiento, etc). Posteriormente aparece la importancia del resguarde de los Derechos
Sociales Econmicos y Culturales. Los liberales van a poner acento en la autonoma individual, en
cambio los republicanos en la ideas del auto gobierno. Existen entre estas 2 observaciones vnculos,
pero esto tiene que ver con los derechos est relacionado con concepto de la dignidad, cuyo
origen est en la norma de los artculos 1 de nuestra constitucin, como esta en la norma de
apertura de muchas constituciones.

Artculo 1.- Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.

El concepto de dignidad posee muchas versiones, desde las cristinas hasta las laicas y un sin fin de
autores que le han dado. En vista de lo dicho por Kant en base al principio de la autonoma, en el
derecho supone en el plano personal, la obligacin del individuo es desarrollar un plan de vida, los
derechos en sociedad liberales (doctrina de los derechos), el liberalismo supone que los derechos no
pueden ser limitados por el bien comn, ms vienen supone que el bien comn (no es una idea muy
afn al liberalismo) es una idea que jams debe ser un lmite a los derechos, los derechos mismos
son el lmite.

Los tribunales reconocen que el nico que limita los derechos es el legislador, el constituyente lo
puede hacer estableciendo ciertos lmites en la CPR y sealando cmo lo delimita. Ejemplo: el
derecho a reunin que se limita en nuestra constitucin, sealando que es pacfica y sin
permiso previo, pero que sucede si es violenta y no se utilizan armas, desde ah el legislador
toma parte para legislar sobre este derecho delimitado. En Chile existe una particularidad, ya
que el ejecutivo a travs de su ministro de interior puede poner lmites a este derecho, cosa muy rara
en aspecto de legislacin; esto contraviene con la base que el nico que limita los derechos es el
legislador. ENTONCES EN CHILE EL EJECUTIVO A TRAVS DE SU MINISTRO DE
INTERIOR PUEDE LIMITAR DERECHOS?

*En Francia sigue vigente la constitucin del 1848 que proclamaba derechos sociales y la
declaracin de derechos del hombre y del ciudadano gracias al prembulo de la constitucin
vigente, as se puede hacer un control constitucional a travs del consejo constitucional (equivalente
a un Tribunal Constitucional).

(El profesor antes del siguiente tema se pone a recordar la idea de libertades negativas y positivas y
del rol del Estado)

Segn el profe Aristteles inspira de alguna forma ideas del cristianismo con su libro la tica a
Nicomano que habla sobre las virtudes y conceptos como la justicia, el defecto, el exceso y el
cmo comportarse.

Ernst-Wolfgang Bckenfrde: Los derechos fundamentales operan en el Estado de distinta

manera dependiendo de la interpretacin, o sea del prisma.

Bckenforde ordena las teoras de los DD.HH. Distingue:

1. Teora liberal: Del Estado de Derecho Burgus de los DDFF
Derechos de libertad del individuo frente al Estado (no frente a particulares, aunque hoy los
particulares pueden afectar nuestros derechos, pero originalmente la amenaza era el
Estado), Las libertades garantizadas por los derechos fundamentales son libertades
sin ms, es decir, no son libertades para obtener determinados objetivos, simplemente
se respetan. La libertad es por principio ilimitada, mientras que la competencia del
Estado para intervenir una libertad, es por principio limitada.

Ejemplo: Libertad de prensa. El Estado debe respetar el ms amplio ejercicio de la

libertad de prensa. Por lo tanto, no cabe al Estado establecer ciertos lmites que
permitan, por ejemplo, el pluralismo. Para los liberales esto es inconcebible, pues las
libertades son libertades sin ms.

En resumen: En la teora liberal los derechos tienen el carcter de defensa del

individuo respecto al Estado para asegurar mbitos de libertad

2. Teora Axiolgica (valores) de los DDFF

donde unos valores se pueden imponer sobre otros, estos valores corresponden a la
conciencia jurdica de una poca y un tiempo histrico determinado. Esto es peligroso.
(Ejemplo: Rgimen Nazi).

3. Teora institucional de los DDFF

Los derechos fundamentales tienen el carcter de principios objetivos de ordenacin para

los mbitos vitales. No son defensa contra el Estado, se aprecia una idea ordenadora,
declara la libertad como un instituto. La ley (Estado) no es una amenaza para los derechos,
sino al contrario, se ve como favorecedora y realizadora de los derechos. Ejemplo: Libertad
de prensa. AC LOS DERECHOS SE VEN COMO MBITOS VITALES, institutos
que se despliegan. Ac hay una posibilidad mucho ms grande de regular los derechos,
porque la ley no se ve como una amenaza al derecho, sino que la ley se ve como
favorecedora (a diferencia de la teora liberal) y realizadora del derecho (idea del profesor).
Ejemplo: En la teora liberal se considera que la libertad de prensa no debe ser intervenida
por la ley, no debe ser sujeta a limitaciones (libertad negativa). Slo les importa que el
Estado no limite. En cambio en la teora institucional, existen leyes generales que pueden
limitar la libertad prensa, tenor de la ley fundamental art 5. Ac se entiende que la
intervencin legislativa le da fluidez a la libertad y ayudando para que estos mbitos vitales
se realicen y lo que es propio de la libertad de prensa, se realice. Por lo tanto lo que importa
aqu es cumplir con el sentido objetivo institucional de la garanta de la libertad.

La libertad de los derechos fundamentales, ya no necesariamente una libertad sin ms,

como la teora liberal de los derechos, sino es una libertad orientada a la realizacin de
determinados intereses, es decir, concretamente a la realizacin del sentido objetivo
institucional de la garanta de la libertad de prensa.

4. Teora democrtico funcional de los DDFF

. Los derechos fundamentales, en esta teora, alcanza su sentido y significacin principal,
como factores constitutivos de un libre proceso de produccin democrtica (es que
 transcurre desde abajo hacia arriba) y de un proceso democrtico de formacin de la
voluntad poltica. Importa proteger preferentemente esas libertades, porque importa generar
y proteger el proceso democrtico de formacin de la voluntad. Los derechos
fundamentales no se le reconocen al ciudadano para que disponga libremente de ellos
(como libertades sin ms) sino en su calidad de miembro de la comunidad.
CONCEPCIN DE LOS DDFF DESDE SU FUNCIN PBLICA Y POLITICA, YA NO
COMO LIBERTADES SIN MS. Y por eso se encuentra en esta teora, en primer lugar
derechos tales como la libertad de opinin, libertad de prensa, libertad de reunin,
libertad de asociacin, estas libertades son muy importantes para la teora, son preferentes.

.La idea que los derechos fundamentales deben asegurar primariamente una esfera al
individuo, libre de estado, es irrealizable; se considera como abstencin de un pensamiento
apoltico, ms bien burgus. El objeto y la funcin pblica o democrtica constitutiva, es
lo que legitima y lo que determina su contenido. En su ncleo, los derechos
fundamentales, son competencias y funciones para la libre participacin del singular titular
de derechos fundamentales en los asuntos pblicos y en el proceso poltico.
5. Teora de los DDFF del Estado Social

Derechos Fundamentales.

Concepto de Antonio Prez Luo. Conjunto de facultades e instituciones que concretan

exigencias de la igualdad, libertad y seguridad humana dentro de un contexto histrico determinado
y que deben ser asegurados en el ordenamiento jurdico de manera nacional, internacional y
supranacional. ESTA DEFINICIN RECONOCE LA HISTORICIDAD DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES.

Naturaleza de los Derechos Fundamentales o Humanos

Los Derechos fundamentales poseen una doble naturaleza: Subjetivos y objetivos. Desde el punto
de vista subjetivo (pueden considerarse como derechos reaccionarios frente al Estado), los derechos
son irrenunciables, de carcter permanente e imprescriptible. Desde el punto de vista objetivo
se desprende que el Estado tambin est obligado por los derechos fundamentales y por ello posee
el deber de asegurarlos, respetarlos, promoverlos y garantizarlos.

Se considera la doble naturaleza de los derechos fundamentales en la medida que tenemos derechos
que son propios de los sujetos, son derechos del ser, son parte es este. Y, tambin se encuentran
amparados o reconocidos dentro de un ordenamiento objetivo. En este sentido existen tambin
obligaciones para el Estado

*Es importante entender que los derechos fundamentales no solo son facultades e instituciones del
individuo frente al Estado.

Teora de los derechos pblicos subjetivos de Jellinek.

Desde el punto de vista de los derechos subjetivos pueden ser tantos como la imaginacin permita.
Son derechos subjetivos pblicos. Esta idea es antigua pero la de los subjetivos pblicos es una
nocin que fue elaborada por juristas alemanes particularmente por George Jellinek llamada
la teora de los derechos subjetivos pblicos. En la teora jurdica del S.XIX se entenda que el
estado entrega una especie de poder para que los sujetos usarn la libertad contractual para que ellos
puedan libremente tener relaciones entre s, para que se atribuyen entre s derechos y deberes. Antes
de Jellinek exista la teora del derecho reflejo que era la forma de protegerse y ejercer el derecho
subjetivo pblico contra el Estado.

Los DDFF no son puramente hoy da derechos subjetivos frente al Estado sino que adems son
obligaciones del Estado. El Estado tiene el deber de respetar, promover asegurar y garantizar los
DDFF.

Diferencia entre Derechos Humanos y Derechos Fundamentales.

El derecho hace la distincin no slo para fines pedaggicos, sino porque existen diferentes formas
de realizacin de los derechos humanos que surgen inicialmente en el marco de la teora del Estado.

La nocin de derechos humanos ha servido para hacer referencia a esta facultad de instituciones que
reflejan las necesidades de exigir su reconocimiento a nivel internacional. En el mbito interno se
habla de derechos fundamentales.

Los DDFF son parte de LA COMPETENCIA PARA LOS RGANOS DEL ESTADO, entiende
que quiere decir que los DDFF son competencia del Estado, aun cuando las leyes que regulen
dichos rganos lo mencionan, pero no cabe duda que las normas de DDFF son NORMAS DE
COMPETENCIA. En materia de polticas pblica los DDFF actan de forma omnipresente. El
estado debe asegurar por ejemplo el derecho a movilizarse.

Los derechos fundamentales son competencias de los rganos pblicos, aun cuando esas
competencias no estn en las leyes orgnicas de Transporte. Los derechos fundamentales se
transforman en competencias y en cuanto a competencias son fundamentales para guiar las
polticas pblicas.

En el libro de Nogueira, este dice que no deben haber una separacin entre Derechos Humanos y
Derechos Fundamentales.

Ver en YouTube Conversacin entre Joan Garcs y Pablo Iglesias.

Esta diferenciacin entre DDHH y Derechos constitucionales adems se suele hablar de los
derechos implcitos.

Derechos humanos

Son facultades e instituciones concretan las exigencias de libertad e igualdad, que deben ser
aceptadas jurdicamente tanto por el medio interno como por el medio internacional. Definicin
que Nogueira toma de Antnio Prez Luo.
*Aunque no se encuentre explcitamente en la definicin de Antonio Prez Luo, se entiende que la
seguridad igualmente forma parte de estas exigencias que se concretan. La seguridad est
relacionada con la igualdad.

Entonces, cuando la definicin nos dice que son facultades e instituciones, nos est diciendo que
son derechos subjetivos. Pero, Qu se dijo en cases respecto a los derechos subjetivos?
Facultades e instituciones que hacen exigir, que materializan la exigencia de las libertades
(Esto dicho de una manera muy general). Y, Dnde las hacen exigibles? En el orden internacional
o en el orden interno. (depende de si son Derechos fundamentales o humanos)

Caracterstica de los derechos Humanos

Son derechos universales y absolutos. Algunos autores sealan que los derechos humanos no
son derechos absolutos, pero ac se entiende absoluto en el sentido de que, s estn reconocido en
la declaracin universal y son derechos universales, cuyos destinatario es el ser humano genrico,
universal, no puede aplicarse uno, dejando sin efecto al otro, anulando a otro, se entiendo que todos
tienen el mismo peso, el mismo valor y debe ser cumplido

La declaracin universal de derechos humanos, contiene no solamente derechos civiles y sino que
tambin derechos sociales, sabemos cmo influy Roosevelt y la seora de l, que estaba en la
comisin redactora. Algunos intentaron evitar que se reconocieran derechos sociales en la
constitucin. Los derechos civiles y sociales se entienden que son universales y absolutos.

Tambien se dice que son irrenunciables, que son permanentes, imprescriptibles (que no puede
prescribir con el transcurso del tiempo) En la tradicin iusnaturalista clsica los derechos se
caracterizaban como derechos inviolables, imprescriptibles e inalienables (que no pueden ser
enajenados) Tambin se sostiene que los derechos son irreversibles (una vez que el estado lo ha
reconocido en un tratado internacional, al ser inherente a la persona, no puede el estado
desconocerlos, el estado est obligado a respetarlos de manera permanente) Se ha sostenido tambin
que los derechos tiene un carcter progresivo, all se aplica lo que los alemanes llaman principio
de la integralidad maximizadora de los derechos fundamentales los derechos son progresivos
aplicando ese principio. Los derechos tienen una tendencia al perfeccionamiento en la medida
que son concreciones histricas, permiten aplicar las exigencias, pero en cada momento histrico, se
van concretando histricamente.

OJO: Recordar que la declaracin universal de derechos humanos posee derechos

individuales, como sociales. Las declaraciones de Virginia y la francesa, slo tena derechos
individuales.

Difetencia entre tratado y declaracin.

La declaracin Es un tratado? No necesariamente, es un acuerdo. Entonces, Qu es lo que

jurdicamente hara distinto a una Declaracin de un Tratado? El Tratado vendra a ser ms
formal, ya que cuando uno se hace parte de un tratado estoy aceptando que voy a seguir las
normas de ese tratado. Por tanto, Qu hace el Estado cuando suscribe un tratado? El Estado se
obliga a cumplirlo. En cambio, la Declaracin no implica una obligacin. Entonces, esta es una
diferencia fundamental entre una declaracin y un tratado. Pero, esto no significa que la declaracin
no tenga importancia, porque desde luego la Declaracin Universal de Derechos Humanos se
utiliza. Dnde se utiliza?, Quin lo utiliza? Los jueces de tribunales internacionales. Y, Cul
sera el instrumento, por donde hablan los jueces? La sentencia.

*Para efectos de interpretacin no se puede excluir el efecto de la declaracin.

[Nota: Robert Alexy es iusnaturalista y piensa en los derechos como morales puestos que esrn
ligados a la dignidad de la persona, no como Garca Amado]

Diferencia entre derecho subjetivo y derecho pblico subjetivo. (JELLNEK)

Jellinek, el los desarrolla estos en su libro la teora de los derechos subjetivos pblicos. Jellinek
entiende que los sujetos son portadores de Derecho, este postulado surge con Hobbes. Las
concepciones polticas del derecho pblico circulaban en la idea de que era el Estado el que tena
derechos, y lo individuos deberes.

En el siglo XIX, los derechos subjetivos se entenda que surgan de la posibilidad que el Estado le
da al individuo la posibilidad de relacionarse con otros de la libertad contractual, (surge de
una suerte de empoderamiento) en el mbito de las relaciones entre el ciudadano. En el mbito de
las relaciones entre las personas tenemos una infinidad de derechos subjetivos. Y como existe la
libertad extracontractual, los derechos subjetivos se generan de las propias relaciones jurdicas, de
tal manera que hay una facultad para exigir de otro coercitivamente el cumplimiento de una
obligacin. Los derechos subjetivos, funcionan entre los particulares pueden ser de tipo personal,
son las facultades para reclamar.

Los derechos subjetivos pblicos son facultades que se ejercen frente al estado, en relacin de
las personas frente al Estado. El obligado siempre es el Estado.

Derechos implcitos.

Hay derechos que no estn nominados, no aparecen en el catlogo constitucional no aparecen en las
convenciones internacionales y sin embargo, son derechos fundamentales. No estn enunciados en
la CPR pero an asi son DDFF y deben ser respetados, pues as lo establece el artculo 29 de la
CADH. (en otros pases se les denomina derechos no escritos como en suiza, o derechos
nuevos en italia), como por ejemplo el Derecho de acceso a la informacin, es reconocido por el
Tribunal Constitucional, aun cuando no est en el artculo 19 n 12. Forma parte como un derecho
implcito.

Para entender esto de los derechos implcitos, algunos autores invocan el artculo 29 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos:

Artculo 29. Normas de Interpretacin Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser
interpretada en el sentido de:

c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la
forma democrtica representativa de gobierno Esto, segn Suarez, nos demuestra que existe
una vinculacin entre Derechos y democracia, al decir forma democrtica representativa de
gobierno. DE ESTE ARTCULO SE EXTRAEN LOS DERECHOS IMPLCITOS.
Tambin:

d) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y

Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza Lo que los
intrpretes o autores, a veces olvidan que el artculo 29 se refiere a la interpretacin de los derechos
humanos, esto quiere decir que no se pueden meter en el mismo balde todos los derechos, o si no
se transforma todo en una chacota.

Sin embargo, se dice que No se puede meter todo en un balde, es decir no se puede metner a
todos los derechos como derechos fundamentales porque si no se desmereceran los derechos

La labor de los jueces es fundamentalmente interpretativa, y la interpretacin no supone una especie

de auto creacin (esto al respecto de que no todo derechos es fundamental) Lo que el artculo 29
dice es que esas normas no pueden excluir otros derechos que deriven de la forma democrtica
representativa, es una norma que sirve para interpretar los derechos que existen en ella (no
para crearlos) . Es peligroso interpretar por el Estado constitucional democrtico (discurso de lo
importante que es respetar el Estado Constitucional de Derecho por su evolucin y lgrimas y sudor
y que no podemos llenar el balde)

Hay muchos juristas que piensan que no se deben ampliar tanto estos catlogos de derechos
fundamentales, la declaracin universal se acord entre personas de culturas muy distintas y eso hay
que cuidarlo. Los derechos humanos que emanan de ella son derechos universales aplicables en
cualquier lugar del mundo, obligatorios. Si queremos que eso sea serio no podemos ampliar de
manera irracional el catlogo. Es un criterio que se debe mantener porque la dignidad de la persona
no se hace exigible solamente a travs de los derechos fundamentales, tambin se hace a travs de la
ley. Cuando se convierte todo en derechos fundamentales lo que se hace es entregar un poder
gigantesco a los jueces, se le sustrae un poder que en un Estado democrtico debe pertenecer al
pueblo, entregndolo a los jueces ocurre que estos tribunales se inmiscuyen ms all de lo razonable
en las decisiones que ha tomado el Congreso. Los derechos operan en el contexto de un Estado
Constitucional y democrtico.

El problema de meter todo en un balde es que el Estado constitucional democrtico supone

formas, garantas, principios que deben ser respetados; si un juez empieza a cuestionar algn
derecho, acudiendo por ejemplo, a la teora de los derechos implcitos (teora de Nogueira) e intenta
cambiar con alguna doctrina (legislacin intersticial) la voluntad del legislador e intenta interpretar
dichos derechos, no al modo que se dice emana de la naturaleza humana, sino que al modo que
alguien dice, se estarn pasando a llevar al estado constitucional de derecho y la soberana popular,
y se estar entregando el derecho a algunas lites que interpretarn el derecho a conveniencia.

Hay autores como Robert Alexy, que postula que siempre en materia de derechos fundamentales
existe una sola respuesta correcta. Mientras que Waldron, Garca Amado y Atria postulan que en
derechos fundamentales hay disputas, no respuestas nicas. Por ejemplo: Discusin sobre el aborto,
libertad de conciencia, propiedad, etc.

*Legislacin intersticial: interpretar extensivamente para Guastini

Fuente jurdica para decir que hay derechos implcitos.

El artculo 5 inciso segundo.

El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados
por Chile y que se encuentren vigentes.

Por esta va podemos decir que hay derechos implcitos. Chile est obligado por la CADH,
aunque est ratificada con reservas. Y adems el art 29, nos sirven para fundamentar derechos
implcitos. Pero la CADH solo dice que la interpretacin de los derechos no puede ser interpretada
con exclusin.

Para decir que el Estado tiene un deber con los derechos fundamentales hay que ir al art.6 de la
Constitucin que establece el deber de obediencia de todos los titulares de derecho y a los rganos
del Estado a la CPR.

Obligacin del Estado a los Derechos Fundamentales.

Son obligaciones del Estado el asegurar (Es decir, dice que los derechos son preexistentes, asegura
los derechos anteriores y superiores al Estado, se aplica a la doctrina liberal) , promover, respetar y
garantizar, porque los derechos fundamentales son competencias de los organismos pblicos. Por
ejemplo: En el caso de un ser un servicio pblico, por ejemplo, de transporte, lleva consigo un
derecho fundamental (Libertad personal; de libre trnsito) el cual debe asegurar, promover, respetar
y garantizar en sus polticas pblicas, porque los derechos fundamentales son competencias de los
organismos pblicos, aun cuando esa competencia no est en la Ley Orgnica de Transporte,
sta est en la Constitucin y los rganos pblicos se deben a ella.

Esta obligacin se encuentra en los artculos 1, 5, 19 de la Constitucin.

Diferencia entre una regla y un principio.

Los principios en general suponen, lo que Alexy llama mandatos de optimizacin, Y las reglas
vienen a ser soluciones definitivas. ES DECIR, Cuando una norma ordena de manera definitiva
es una regla. Y una norma que ordena de una manera que no es definitiva, sino que se puede ir
optimizando en el tiempo, es un principio. Por lo tanto, la regla tiene un presupuesto de hechos ms
una consecuencia jurdica, mientras que los principios en general tienen una estructura, en donde
hay un presupuesto de hechos pero no existe una consecuencia jurdica. Por ejemplo, la
constitucin asegura a todas las personas el derecho a la vida, no seala la consecuencia jurdica
frente a la infraccin. (Con los DDFF hablamos siempre de principios). Esto ha tenido una
evolucin en el tiempo Dado como seala Antonio Prez Luo, los derechos son de carcter
histrico. Esto ocurre con cualquier derecho fundamental. Los conflictos entre reglas se resuelven
a travs de la jerarquizacin de las normas, mientras que los conflictos entre principios, Alexy
seala que la lgica para resolver los conflictos es la ponderacin. Seala que hay unos criterios
de ponderacin (pgina 63 del libro de Robert Alexy) *Esto en el Libro de Nogui es llamado
Balance Test
Entonces, Cmo se solucionan los conflictos entres DDFF? Se ponderan, se valoran,
porque todos deben aplicarse.

*Garca Amado critica mucho la ponderacin de valores porque dice que viene de un rgimen nazi.
Dice que la ponderacin es utilizada a conveniencia.

Se aplican varios principios para lo anterior:

Principio de Adecuacin
Principio de Necesidad
Principio de Proporcionalidad (En sentido estricto)

*Aplicando los criterios, en general los conflictos de Derecho no son conflictos de principios,
generalmente son conflictos de regla. Por lo tanto siempre hay una solucin, no obstante que son
debatibles, pero se puede solucionar el conflicto. Garca Amado. Alexy dice que incluso una
regla puede transformarse en principio, entonces el juez podra transformar una regla en princpio y
as derrotar otra regla. Alexy dice que la regla tiene dos prinpcios:

Uno, en el principio de referencia del legislador,

y dos, El principio que gua a la propia regla.

Quin es titular de derechos?

El Art. 19 contempla, en comparacin al cap. II de la CPR derechos de muy diversa naturaleza

(Puesto que la primera parte de la CPR habla de los derechos civiles, que hace una distincin entre
chilenos y extranjeros, muy distinto al art. 19 puesto que ac no existe distincin, se tiene los
derechos fundamentales por el hecho de ser un ser humano).

Las personas jurdicas tambin son titulares de derechos fundamentales, pero existen derechos
difcilmente atribuibles a personas jurdicas, como el derecho a la vida, los derechos polticos,
libertad personal, libertad de conciencia, entre otros. Esto es debido a que lo lgico y natural es
que los derechos fundamentales sean atribuibles slo a las personas naturales. Las
asociaciones de individuos tambin poseen titularidad de derechos fundamentales, segn as lo ha
reconocido la doctrina y la jurisprudencia. En resumen, los grupos de personas son titulares de
derechos en la medida que sean integradas por personas naturales. Sin embargo, esta titularidad
tiene lmites, ya que pueden ser titulares de derechos como libertad de asociacin, libertad de
reunin, opinin. El art. 19 n 15, al establecer que las asociaciones, para ser reconocidas como
personas jurdicas, deben constituirse en conformidad a la ley, da pie para concluir que los derechos
no slo son atribuibles a las personas naturales, a pesar de que no est mencionado expresamente.

Hay personas que piensan que las personas jurdicas de derecho pblico tambin son titulares de
derecho ESTO ES UN CONTRASENTIDO. Es inconcebible pensar que el Estado podra ser
titulares de derechos siendo que la esencia de los derechos fundamentales es ser una reaccin frente
al Estado, concebido como el ms grande violador de derechos. Esto supondra ir en contra de la
tradicin.
Situacin de las personas respecto de los derechos.

Se pueden encontrar las personas respecto de los derechos:

1) En condicin de Titulares de derecho.

2) En el ejercicio de un derecho.
3) Actuando en defensa de un derecho.
4) Tambin pueden eventualmente lesionar un derecho Sobre este punto, la
doctrina continental europea no ha resuelto demasiado enteramente la forma de
resolverlo, se ha utilizado la doctrina del Drittwirkung, significa efecto frente a
terceros.

Tambin se llama efecto multidireccional de los derechos fundamentales, entonces los derechos
pueden ser protegidos frente al Estado, pero tambin ante los particulares, esto es el efecto
horizontal de los derechos fundamentales, operan no solo verticalmente frente al Estado, sino que
tambin de forma horizontal frente a los individuos.

Quines son los sujetos obligados por los derechos fundamentales?

El Estado. Si yo me dirijo al Estado, me tendr que dirigir al presidente del Consejo de

Defensa del Estado. El Estado est obligado por el artculo 6 de la Constitucin y el
artculo 5 inciso segundo de la constitucin, en el cual est el deber de respetar y promover
los derechos fundamentales.
Los jueces. Ya que forman parte del poder Estado. En ellos est la responsabilidad de que
los derechos constitucionales no sean un simple enunciado.
La administracin del gobierno. Tambin tiene obligacin de respetar los derechos
fundamentales. A veces, se otorga a ciertos rganos de la administracin la facultad de
resolver ciertas cosas con discrecionalidad (principio deliberativo). Esto no significa que,
cuando la administracin decida discrecionalmente, se afecten derechos fundamentales,
como la igualdad ante la ley. S lo ser si dicha decisin es arbitraria y contraria a la
constitucin.
En general, todos los rganos del estado se ven obligados por los derechos
fundamentales.
Toda persona, institucin o grupo estn obligados por los Derechos Fundamentales.

Clasificacin de los Derechos Fundamentales.

No existe un nico criterio de clasificacin de los derechos fundamentales, cada ordenamiento

jurdico establece la clasificacin que le parezca ms adecuado. En la doctrina los derechos han sido
clasificados de muy diversas maneras, pero hay elementos comunes en dichas clasificaciones.

Utilizando el criterio de distribucin sobre los derechos pblicos subjetivos de Jellinek, Pablo Prez
Tremps distingue los derechos entre:
 Derechos personales son los que permiten al individuo configurarse como tal. Estos
derechos personales corresponden, como dira Jellinek, a la etapa en que el individuo
abandona su condicin de sbdito para convertirse en ciudadano. (Es decir, sale de lo que
Jellinek llama el Estado de sujecin, para contar con un mbito de libertad que es inmune
al poder. ) Pasamos a un estatus de sujecin a uno de libertad. Es decir, cuando se
constituye el Estado de Constitucional democrtico, porque ahora el individuo es un
ciudadano que participa en la creacin de la voluntad del Estado, ahora l vota. Son
derechos personales: la libertad personal, el derecho a la vida, el derecho a la vida privada,
entre otros.

Derechos civiles son aquellos que permiten a los individuos exigir del Estado el
respeto de sus derechos, como ciudadanos. Ya no solamente es mi configuracin como
persona para que se respete mi libertad personal, respete mi libertad, sino que adems aqu
hay que respetar a los ciudadanos para que participen, para tener derechos a tomar
decisiones. Y, este es el estatus que Jellinek llama estatus civiles.

Derechos polticos son aquello derechos de participacin en general, y el derecho de

sufragio en particular. Este derecho de participacin y derecho de sufragio es lo que
Jellinek llama el status activae civitatis (status de ciudadana activa). Este habla de que el
individuo se convierte en partcipe de la actuacin del Estado.

Derechos econmicos, sociales y culturales. Son aquellos que surgen de un estatus que
Jellinek no lleg a definir, pero que se corresponde al paso del Estado Constitucional
Democrtico al Estado Constitucional Democrtico y Social de Derecho. Entonces,
Prez Tremps, dice que a esto hay de denominarlo como status positivus socialis (estatus
positivo social). Esto ocurre en la posibilidad que un individuo pueda reclamar del Estado,
que bajo este mismo sentido el Estado proteja la salud, Derecho a la educacin, el Derecho
al trabajo, Derecho a la seguridad social.

Peces-Barba dice que los Derechos pueden clasificarse desde una triple perspectiva:

Segn contenido
a) Derechos Personalsimos: son aquellos derechos que protegen el
ensimismamiento (la persona en s misma) eran, dice l, llamados de manera
poco precisa derechos individuales, toman en consideracin a la persona con
independencia de su vida social y de sus relaciones con los dems. Ejemplo: el
derecho a la vida, el derecho a la integridad fsica y psquica, el derecho a la
libertad de conciencia. Son DERECHOS DE ENSIMISMAMIENTO.
b) Derechos de sociedad, comunicacin y participacin: son aquellos que
protegen a la persona en el mbito de la sociedad, en su relacin civil, en su
relacin con otros, favoreciendo el libre trfico y su relacin con otras
intervenciones sociales, el derecho a reunirme con otros, la inviolabilidad del
hogar, y el secreto de las comunicaciones, para que no se me impida poder
comunicarse libremente. Estos derechos se refieren a la relacin con otros, no
solamente es el derecho de reunin sino que tambin decir aquello que yo creo,
 lo que yo pienso, la inviolabilidad del hogar y el secreto de las comunicaciones.
(discurso de lo maravilloso que es el Estado constitucional, leer pag 78).
c) Derechos polticos: son aquellos que favorecen la participacin de sus
titulares en la formacin de la voluntad estatal y en la configuracin de los
poderes y de los rganos pblicos. El Estado tiene voluntad y cmo se
manifiesta? Para ello los ciudadanos votan, se presentan como candidatos. La
voluntad del Estado se determina a partir de decisiones desde el punto de vista
jurdico, escucho la voluntad del estado, en la ley, en los reglamentos. Todos
tenemos derechos a participar en la voluntad, y a configurar los rdenes
pblicos. El derecho a ser admitido en condiciones de igualdad, con igualdad de
oportunidades para acceder a los cargos pblicos a todas las funciones y empleos.
d) Derechos de la seguridad jurdica: se les llama as porque se fundan, ms que
en la libertad, en el valor de la seguridad jurdica. Ejemplo: la libertad
personal, implica libertad de movimiento de un lugar a otro, moverme sin
impedimentos, tiene que ver con la seguridad jurdica, por ejemplo el derecho a
la defensa judicial, el derecho que tengo a defenderme, el derecho al debido
proceso, el derecho a la tutela judicial efectiva, la presuncin de inocencia, que se
presuma la inocencia. Por qu el Estado Constitucional favorece la seguridad
jurdica? Es evidentemente el que mejor la favorece.
e) Derechos econmicos, sociales y culturales: No se explican desde el punto de
vista liberal, porque la mirada contractualista no existan los derechos sociales,
pues son elementos nuevos bastante recientes de legitimacin del Estado. Los
derechos sociales son derechos que surgen una vez que el Estado se ha
constituido, no son derechos que pueden haber sido comprendidos en la
concepcin liberal. Prez Tremps, dice que son aquellos que protegen
determinadas dimensiones en el mbito privado con contenido econmico
cultural, o permiten crear condiciones en esas dimensiones para favorecer y hacer
posible el libre desarrollo de la personalidad.

Segn forma de ejercicio

a) Derechos autonoma: Son aquellos que suponen una proteccin del individuo
frente a acciones externas de los poderes pblicos de otros grupos y de
personas individuales que podran impedir o dificultar su libertad de eleccin.
DERECHOS DE NO INTERFERENCIA. Hobbes pensaba en la libertad como
ausencia de impedimentos. Ejemplos: la libertad de conciencia, la inviolabilidad del
hogar, el derecho de propiedad. Sobre todo en un estado constitucional democrtico
y liberal.
b) Derechos de participacin: Suponen una accin positiva, son tales los derechos
polticos.
c) Derechos de prestacin: Son aquellos que suponiendo una accin positiva de
los poderes pblicos tienen a satisfacer las necesidades bsicas de los
individuos. Ejemplo: derecho al trabajo, a la salud, a la educacin, el derecho a la
defensa jurdica, el derecho a la tutela judicial efectiva. El estado tiene la
obligacin de satisfacer ello, estableciendo tribunales.
 Segn la relacin jurdica:
a) Derechos subjetivos: Estamos frente a derechos subjetivos cuando hay un
obligado concreto frente al deber. Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento,
el obligado concreto es el arrendador, entregar la cosa arrendada. Tipos de relacin.
b) Derechos de libertad: cuando se relacionan con un no derecho de la otra parte
de la relacin. Pues ah tengo un derecho de no interferencia, yo tengo un derecho
pero la otra parte tiene un no derecho. Simplemente no tiene un derecho de
interferir.
c) Derechos de potestad: Cuando la otra parte de la relacin puede verse
afectada por el ejercicio de un derecho, porque yo estoy ejerciendo una
potestad, un poder, por ejemplo los derechos de participacin, en general, estos
derechos afectan a los poderes pblicos.
d) Derechos de inmunidad: Cuando la otra parte no tiene una potestad, es
incompetente o no est habilitada para exigir una accin o una omisin.
Ejemplo: La libertad de conciencia.

Evans de la cuadra:

Evans de la cuadra no define que son estos derechos, el solamente los clasifica. Si hay alguna
lgica, es la lgica liberal, la del principio de autonoma, o lo que los alemanes llaman libre
desarrollo de la personalidad, lo que a los positivistas les carga que se invoque, el principio de
autonoma que se relaciona con la dignidad de la persona humana.

Derechos de la personalidad: derecho a la vida, el derecho a fundar una familia, el

derecho a disponer del propio cuerpo, el derecho a la inviolabilidad del hogar, derecho a la
vida privada, derecho de integridad fsica y psicolgica.
Derechos del pensamiento Libre: la libertad de conciencia, la libertad de creencia, la
libertad de culto, la libertad de enseanza, la libertad de opinin, la libertad de ctedra.
Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley, igualdad en el ejercicio de los
derechos, igualdad ante la justicia, libertad personal y derecho a la seguridad individual,
igualdad en la admisin a todos los empleos de las funciones pblicas y tambin la igualdad
en las cargas pblicas, igual acceso en las funciones.
Derecho del desarrollo en el medio social: entre ellos el derecho a un medio ambiente no
contaminado, el derecho a la salud, el derecho a la educacin, el derecho de reunin, de
asociacin, la libertad de trabajo, la seguridad social y el derecho a la sindicacin. (el
profesor se refiere a esto como los desc)
Derecho de patrimonio: derecho a la libre actividad econmica y el derecho a la libre
adquisicin se bienes, el derecho a no ser discriminado por las autoridades econmicas, el
derecho de propiedad y el derecho sobre las creaciones intelectuales.

Paradigma del derecho pblico.

Antes del siglo XVII el paradigma con respecto a los derechos pblicos eran que los derechos eran
solamente del soberano y los sbditos tenan solamente deberes, los cuales eran llevar una vida
virtuosa y realizar su destino de vida. A los liberales no les agradaba la idea de llevar una vida
virtuosa ya que el Estado deba garantizar las libertades de los individuos. Como lo dira Kant
realizar el libre desarrollo de la personalidad. Se esperaba de los sujetos el deber de realizar una
vida virtuosa; y el derecho pblico transitaba sobre esas premisas, del deber de los vasallos y no en
la premisa de los derechos de los sbditos.

Entonces con Hobbes aparece la idea de que los individuos son portadores de derechos, esto cambia
la mirada del Derecho pblico de aqu en adelante (siglo XVII); pero como Hobbes es podramos
situarlo- padre del positivismo, entenda que la multitud pactaba, pero aun no era pueblo. Pero qu
es lo que quera Hobbes? que el estado preservara la paz social, pero sobre todo, le interesaba la
preservacin de la propia vida, ya que los hombres se mueven ms bien por pasiones y no conforme
con la razn, estimaba que la pasin ms fuerte era la preservacin de la propia vida (el hombre es
capaz de realizar infames acciones para conservarla). Nace entonces el paradigma de que ahora el
individuo es portador de derechos, pero que renuncian a estos cuando se conforma el Estado y selos
entregay le entrega el poder a la autoridad para que este luego paulatinamente el Estado comience a
entregarle derechos. En definitiva, el hombre crea el Estado para la propia subsistencia, para
generar seguridad. (ojo, Locke entiende que la razn fundamental que mueve a los hombres, es
bsicamente la proteccin de su propiedad, plantea que la finalidad de la creacin del Estado
no es la preservacin de la propia vida y la pasin por auto conservarse, sino que es la
propiedad.) Desde el momento en que a Hobbes se le ocurri entender que los derechos no
son del soberano, sino que son de los sbditos, se abre la puerta a los derechos humanos y
cambia el paradigma en el estudio del derecho pblico

Antes de existir el pacto no exista el pueblo con esa denominacin, se hablaba de multitud. Dicha
multitud, al realizar el pacto, renuncia a los derechos de los cuales son portadores y se los entrega al
Estado, y luego si los tienen, es porque el Estado soberano se los entrega.

*Cundo se tiene derecho subjetivo? Cuando existe un obligado frente al deber.

*El profe menciona muhco a Loughlin porque es muy seguidor de l. l responde a quienes
dicen que no existe la soberana. Loughlin va a decir qu en la prctica ese soberano al qu
podemos perfectamente reconocer por el tipo de acto qu celebra como el declarar la guerra,
declarar la paz, perdonar a los criminales (indulto) son cosas que hace un soberano y no hacemos
nosotros. Ese soberano que acta en representacin siempre, ese soberano en el fondo dice Loughlin
dice relacin con lo que se llama la soberana del derecho, pero no la soberana del derecho, El
(Loughlin) utiliza la palabra Low, Pero no la soberana del derecho en el sentido de que algunos
representan y dicen que la soberana no est muerta. (*Suarez nos invita cordialmente a leer el libro
del seor Martin Loughlin*) (Suarez lee textual una parte del libro) La soberana es una expresin
de una relacin poltica y desde una perspectiva jurdica la soberana constituye la escancia del
estado moderno. Habla de ms y lo compara con Hobbes, pag 87.

Soberana.

Hay gente en la actualidad que sostiene con mucha confusin (segn el profe, que slo pasa en
chile) que la soberana es un concepto que est extinguido. Esto es un error garrafal, porque sin el
concepto de soberana es muy difcil entender el derecho pblico, porque es un concepto basal y
fundamental del derecho pblico. Una adecuada comprensin de la soberana, permite entender
tambin, la autonoma de lo poltico. Esto lo sostiene Martin Loughlin (es profe es seguidor
acrrimo de Martin Loughlin) que es uno de los escritores ms importantes de derecho pblico que
existe hoy en da.

Dice Laughlin que los derechos no se oponen a la soberana porque son una creacin de esta
misma. Son los contractualistas los que crearon el concepto de soberana y lo crearon junto con la
nocin de derechos. Loughlin va a decir qu en la prctica ese soberano al qu podemos
perfectamente reconocer por el tipo de acto qu celebra como el declarar la guerra, declarar la paz,
perdonar a los criminales (indulto) son cosas que hace un soberano y no hacemos nosotros. Ese
soberano que acta en representacin siempre, ese soberano en el fondo dice Loughlin dice relacin
con lo que se llama la soberana del derecho, pero no la soberana del derecho, El (Loughlin) utiliza
la palabra Low, Pero no la soberana del derecho en el sentido de que algunos representan y dicen
que la soberana no est muerta. (*Suarez nos invita cordialmente a leer el libro del seor Martin
Loughlin*) (Suarez lee textual una parte del libro) La soberana es una expresin de una relacin
poltica y desde una perspectiva jurdica la soberana constituye la escancia del estado moderno.

El Estado, argumenta Hobbes, es la persona que es creada como un resultado de la autorizacin a

travs del acuerdo del pueblo (multitud). El soberano es el representante de la persona del estado y
la soberana es el nombre dado para expresar la cualidad de la relacin poltica que es formada entre
el estado y el pueblo o el soberano y los sbditos. Este aspecto relacional de la soberana es
iluminada por Benedetto Croce, un jurista italiano y filosofo que dice La relacin entre
gobernantes y gobernados la soberana no pertenece sino a la relacin misma o sea la soberana
tiene que ver con la relacin y no pertenece a ninguno de ellos.

La primera mirada de que la soberana es una concepcin del poder oficial, representa la
concepcin legal. Y el segundo aspecto con la relacin poltica, expresa la relacin poltica.
Entonces la soberana lleva intrnsecamente la concepcin legal y poltica. Hay dos conceptos
que estn vinculados con la soberana:

Concepto de competencia: es una cuestin institucional u/o oficial. El Estado acta por
competencia (art. 7 de la CPR), es un concepto clave en el derecho. El soberano acta
siempre dentro de sus competencias. Loughlin seala que como una faceta de la soberana;
la soberana es una expresin del poder absoluto del Estado para promulgar el Derecho (la
promulgacin del Derecho es la forma de cmo se reconoce un soberano, entre otras cosas,
como tambin declarar la guerra). En un sentido jurisdiccional, la competencia refleja tanto
el aspecto interno de coherencia: que es la existencia de un sistema viable de reglas. Y la
dependencia externa: que es lo que se conoce comnmente como soberana externa. Este
aspecto, segn loft, es altamente comprendido.

Concepto de capacidad: este aspecto de la soberana implica una vinculacin, no tanto con
la autoridad, sino ms bien esta capacidad tiene relacin con el poder. La capacidad
entonces tiene que ver con el aspecto poltico de la soberana. Esta concepcin se focaliza
en la capacidad de un pueblo para afrontar las dificultades sociales y de conflictos,
estableciendo un sentido de unidad poltica. La soberana tiene que ver con la capacidad de
un pueblo para superar las diferencias sociales y de conflictos estableciendo un criterio para
la unidad poltica del Estado. La soberana poltica, la denominaba Josh Johnson (no s
 cmo se escribe), como la soberana real. Esto es, el poder a constituir, a abolir, a alterar, a
reformar las formas de gobierno.

Si entendiramos que la soberana fuera solamente autoridad (es decir, capacidad), el soberano,
entonces actuara abusivamente y no se podra modificar la constitucin, ya que el soberano es el
que ejerce la autoridad, indistinto de si se respetan o no las normas constitucionales.

Lawson seala que la concepcin de la soberana como capacidad es soberana real. Si se quisiera
cambiar la constitucin, lo que no se tomar en cuenta la competencia de los rganos
constitucionalmente formados. Estos rganos, que conforman al Estado, deben ser modelados por el
poder constituyente (soberana poltica modela a la soberana legal). La relacin nacida de la
soberana, entre gobernantes y gobernados, es abordada por los abogados ignorando a la soberana
como capacidad. Esta relacin de la soberana est vinculada con la configuracin constitucional de
los propsitos estatales. En resumen, la soberana como concepcin poltica se deduce del carcter
comunitario de poder poltico. Laughlin pertenece a la tradicin crtica del common law, por
considerarlo ilgico, ya que la decisin de los jueces se basa en opiniones y no en la razn,
entendiendo que la voluntad soberana no la expresa el juez, sino que la expresa, en un Estado
Constitucional de Derecho, el legislador, representado en el parlamento. Dicha tradicin comienza
con Jeremiah Bentham, a la que se adhiere Jeremy Waldron, y otros juristas.

Soberana incluye competencia y capacidad, pero a pesar de todo, el soberano nunca va a estar
autorizado a hacer cualquier cosa, como ejercer el poder arbitrariamente. La capacidad supone que
el pueblo pueda tener confianza en la autoridad.

______________________________________________________________

Neo constitucionalistas: Sostienen que los jueces son los que deben tomar las decisiones (como en
el common law). Entiende que los derechos fundamentales son derechos naturales y principios
morales que entran al universo del Estado porque son moralmente importantes, y que el Estado lo
nico que hace es positivizarlos para darles ms fuerza. (como fundamento utilizan el argumento de
que en el rgimen nazi el legisladro afect los derechos fundamentales). Los neo constitucionalistas
creen en general que se resuelven de una forma en que hay una nica solucin.

Aguilar
Alexy
Dworking

Configuracin de derechos fundamentales.

Se configuran a travs de la CPR y de las leyes.

Sabemos que los derechos fundamentales se configuran en la constitucin, en el captulo III artculo
19 y cada uno de sus numerales. Otro captulo es el II( en laconvencin americana, los derechos la
Nacionalidad y ciudadana es un derecho fundamental) y el captulo I. Sin embargo, en el art.5 de la
C.P.R la soberana reside en la nacin y que est limitada por los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana y seala adems por aquellos tratados de DDHH que estn vigente y
ratificados por Chile (Convencin americana de derechos humanos, pacto internacional de derechos
civiles y polticos, y al pacto de derechos econmico, sociales y culturales; mayor relevancia en
Chile)

Sobre la base de esto se ha creado una doctrina, que se ha extendido por toda Latinoamrica, esta
es: la doctrina del bloque constitucional de derechos.

El libro sostiene que la doctrina de bloque constitucional de derecho, est ligado a distintas
fuentes:

Los derechos inscritos en la constitucin: todos los derechos que aparecen en la

constitucin, todos los derechos del catlogo.
Los derechos implcitos, que no estn escritos, que se extraen del ordenamiento valrico
instituido dentro de nuestros principios
Los derechos esenciales, que habla el artculo 5 sobre la naturaleza humana, 5 inc. 2.
Los derechos contenidos en el captulo II y los del captulo III (aunque esto estn dentro de
los derechos del catlogo)

La existencia de un bloque interamericano de derechos (dice el profesor que en europa se rien de

esto porque es de ignorantes)

De dnde surge esa idea? Esta es una propuesta qu surge en Francia, Por qu se invento? porque
a veces se concluyen cosas qu no estn en el Derecho, qu estas son de las cosas qu los filsofos
de la escuela de Gnova, cmo Pastini, llaman legislacin intersticial, esas cosas qu no estn en
ninguna parte qu nadie las est legislando, qu no las ha hecho el legislador. El bloque
constitucional surge porque la constitucin francesa no contiene prcticamente derecho,
catalogo de derecho; entonces los franceses idearon esta doctrina de los autores y luego se acogi
para qu el tribunal constitucional pudiera resolver y juzgar la constitucionalidad de las leyes, ahora
el consejo constitucional de las leyes es el ms razonable, no va a tener tantas facultades como la
alemana o la espaola, el alemn tiene juristas qu saben. Luego entonces surge de esa idea del
bloque constitucional para permitir qu el consejo constitucional tenga un parmetro de derechos
qu le permita confrontar el texto de la constitucin con las leyes dictadas por el parlamento, Qu
es lo qu incluyeron ah? Hay qu incluir el prembulo de la constitucin anterior a la de 1958 (la
constitucin tambin hace referencia a la del 46 y est lleva la Declaracin de los Derechos del
hombre y del ciudadano) la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano estn vigentes
por lo tanto es aplicable por el tribunal constitucional francs y es aplicable tambin porque hay una
revisin a la constitucin del 48 y los derechos contenidas en esta qu fue una concesin qu se hizo
despus de una revolucin popular, en donde se introdujeron derechos sociales, y luego tambin lo
qu se seala en la constitucin del 46, ah se arma un catlogo en base al bloque de la
constitucionalidad, luego esto es llevado a Espaa hasta qu se dieron cuenta (lo llevo Bullor
Jurenter (no s cmo se escribe)) qu fue un error llevar la idea del bloque de la constitucionalidad
al igual qu el llevar las Leyes Orgnicas (en Chile es mucho ms grave).

Entonces Los Derechos se configuran en la constitucin, ya no slo tenemos las normas de la

constitucin sino qu adems tenemos el bloque de los derechos y IUS COSEUS, segn la
convencin de Viena con los tratados establece qu las normas del IUS COSEUS son normas
imperativas de derecho internacional, qu slo pueden ser derogadas por otra norma de la misma
especie, es decir, otra norma imperativa obligatoria de derecho internacional, hay leyes de IUS
COSEUS internacional, muchas de esas materias se han condensado en las convenciones o en los
instrumentos internacionales de derecho humanitario, y especialmente tambin en el Tratado o
convencin sobre el tribunal penal internacional y all se seala cuales son las normas de IUS
COSEUS.

Es el constituyente quien los configura, pero el legislador si puede configurarlos tambin.

Cmo sabemos qu en el derecho chileno el legislador juega un rol en la configuracin de los

derechos? porque en el derecho las cosas tenemos qu justificarlas a travs de un texto positivo, as
lo dice la constitucin en el artculo 19 nmero 26, la fuente de esto, primero se revisar el artculo
7, principio de legalidad y adems el artculo 19 numeral 26; est seala qu el estado puede
limitar derechos fundamentales, puede regular los derechos fundamentales y los puede
complementar.

Adems de los lmites internos de la Constitucin, el legislador tambin puede establecer lmites en
una sociedad democrtica. El Constituyente muchas veces se remite al legislador. Y en los tratados
se produce el mismo efecto: Ejemplo: La convencin interamericana se remite al legislador.
Entonces, los lmites internamente los establece el constituyente y a veces el legislador (casos
excepcionales-> ejemplo: Artculo 19 n 16: La negociacin colectiva con la empresa en que
laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita
negociar).

Esto se denomina regulacin de los derechos fundamentales. Existen muchas maneras de intervenir
un derecho fundamental, pero existen lmites: El lmite de los lmites es el contenido esencial del
derecho.

Contenido esencial del derecho

Al respecto existen dos teoras:

Teora absoluta: sostiene que yo puedo identificar un aspecto del contenido del derecho,
mediante la DELIMITACIN. Cuando delimito el derecho, lo que hago es decir, un
ejemplo: tengo un problema, me dicen que tal ley afecta al caso, entonces tomo la
constitucin, la ley y luego voy a ver los reglamentos, as voy delimitando el derecho. De
qu manera? a travs de distintas fuentes se regula el derecho. Sin embargo no puedo
afectar el contenido esencial del derecho, el NUCLEO DURO. Se critica esta teora por
lo difcil que es establecer cul es el ncleo duro.
Teora relativa: Se entiende que va a ser el propio legislador el que tiene que ir viendo cmo
se concilia el mbito de aplicacin de un derecho con otro, ponderando los derechos. Se
critica esta teora porque deja un marco muy amplio para que el legislador pueda regular.

Delimitacin del Derecho es establecer hasta donde llega el Derecho y saber cul es el mbito
que cubre, para eso tenemos que ver lo que dicen los Tratados Internacionales sobre ese Derecho.
Aunque hay que partir de lo que dice la Constitucin, luego la Ley. Por ejemplo, para delimitar el
derecho a la propiedad intelectual hay que ver si la convencin americana, si el pacto Internacional
de Derecho civil dice algo sobre esto o si hay algn tratado particular que habla solo sobre este
tema. Luego hay que ir a ver la ley chilena sobre propiedad intelectual, luego los reglamentos sobre
ese tema en especficos y as ir delimitando ese Derecho. La idea de contenido esencial es que hay
una parte de todo ese mundo que fija el mbito del derecho que no puede ser tocado por nadie, por
ejemplo, el derecho a reunin, cualquier regulacin que vaya en contra de la reunin pacfica y sin
permiso previo y sin armas, est afectando directamente el contenido esencial del derecho. Esta es
la teora absoluta, pero no es la nica. La teora relativa nos permite establecer la ponderacin, en el
contenido esencial del derecho. Julio Philippi Izquierdo influy en esta teora del contenido esencial
del derecho, el habra hecho referencia al Derecho Civil. El cdigo civil distingue entre las cosas
que son de la esencia, las cosas que son de la naturaleza y las cosas que son por accidente. Las cosas
que son por la esencia se entienden siempre incorporadas a los contratos y si estas cosas no estn
hace que un contrato no sea tal, o sea, que no exista. Desde aqu se extrae la idea de contenido
esencial del derecho. TAREA: REVISAR SENTENCIA ESPAOLA Y COMPARAR CON
SENTENCIA CHILENA QUE SE REFIERE AL CONTENIDO ESENCIAL DEL DERECHO
(estn en el libro de Nogueira) Regulacin del derecho, quien puede regular el derecho son los
preceptos legales 19 n26 CPR La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la
Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos
en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones,
tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio. Es decir, se puede regular el Derecho, pero sin
afectar su contenido esencial y sin establecer condiciones, tributos o requisitos que limiten su libre
ejercicio. Los llamados a regular los derechos fundamentales por esencia y naturaleza son los
preceptos legales.

El derecho pblico es una disciplina amplia. Tiene que ver con el derecho administrativo,
derechos polticos, derecho constitucional, derecho tributario, etc. Estdiate bien:

1) Configuracin. 2) Delimitacin (es definir el mbito que cubre el derecho, todo el

mbito normativo) y la limitacin. Diferenciarlos. se pueden regular los derechos
fundamentales por la va de los reglamentos? DE NINGUNA MANERA. NO NO NO NO
Y NO. Hay caso que se permiten? S, derecho a reunin, disposiciones de la polica. El
legislador puede complementar. Reservas simples y reservas clasificadas. A) RESERVAS
SIMPLES. tiene relacin cuando el constituyente dice el legislador regula. B) RESERVA
CLASIFICADA.es cuando dice el legislador establecer las modalidades. La simple es
algo que no se precisa, lo seala de modo directo.