CONTROL DE LECTURA N 01

LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN PER.

1 - Derecho de Sociedades
El Derecho de Sociedades es la rama del Derecho Pblico que se ocupa del
empresario social, es decir, la sociedad como sujeto del trfico empresarial,
que el Estado se ha encargado de darle una normativa adecuada para que
estas se desarrollen dentro del marco de legalidad y armona con la
colectividad. La sociedad normalmente recibe personalidad Jurdica por Ley y
se convierte en una persona jurdica, lo cual significa que puede ser sujeto de
derechos y obligaciones jurdicas en su propio nombre, y no en nombre de sus
socios. El Derecho de sociedades regula el funcionamiento interno y de cara a
terceros que tienen las sociedades formadas conforme a la Ley. En nuestro
pas tenemos que esta rama del Derecho, se encuentra regulada en la ley
General de Sociedades, la cual a la fecha, ha variado radicalmente la definicin
comn a todas las sociedades, ya que anteriormente las sociedades peruanas
estaban reguladas por cuerpos legales diferentes, sin embargo la nueva ley
opta por un criterio diferente, al definir el objeto de todas las sociedades como
el ejercicio comn de actividades econmicas, elimina de plano las distinciones
tradicionales sobre fines de lucro de especulacin mercantil. Por lo que ahora
bien todas las sociedades poseen un fin econmico y ello es suficiente para la
formacin de cualquier clase de sociedad.
2 - Naturaleza Jurdica de la Sociedad
La legislacin rehsa ha definir la naturaleza jurdica de a las sociedades, que
es uno de los problemas ms debatidos en este siglo, y esto se debe a que son
innegables los elementos contractuales que existen en toda sociedad, tanto
durante su vida corporativa como, principalmente, en el momento del acto
constitutivo. Sin embargo, es un tema sobre el que la doctrina, se muestra cada
da ms discrepante ya que en las grandes sociedades que cuentan con
centenares y millares de accionistas, la persona moral domina poderosamente
las voluntades individuales que se han manifestado en el acto creador. Los
socios pueden por mayora de votos modificar el pacto primitivo en todas sus
disposiciones, mientras que la modificacin de un contrato exigira el
consentimiento unnime de las partes. Los administradores y directores ya no
son considerados como mandatarios de los socios; son rganos de la
sociedad. La sociedad nace sin duda de un acto jurdico voluntario, pero es
dudoso que ese acto sea un contrato. El legislador determina de manera
obligatoria las formalidades de la constitucin; los socios aportan sus capitales
sin discutir las clusulas; la mayora hace la ley. La agrupacin se crea y
organiza segn las reglas que no dependen de la voluntad de los interesados.
Por otra parte, quien compra un valor en la bolsa para revenderlo algunas
semanas mas tarde, a veces sin siquiera saber cual e s el objeto de la sociedad
de la que es accionista, no puede ser razonablemente considerado como un
socio que contrata con sus consocios. En suma, las teoras institucionales
cuestionaron frontalmente la naturaleza contractual de la sociedad. Sin
embargo, adolecieron de imprecisin al definir el concepto de institucin. Pero
no fueron las nicas. Otras posiciones rechazan la teora contractual y
sostienen que la sociedad es en realidad un negocio social con caracteres

diferentes a los de un contrato social, ya que consideran que hay, por ltimo, un
grupo de negocios jurdicos a cuyo estudio van encaminadas las
consideraciones precedentes: los fines de quienes en ellos intervienen no son
simplemente paralelos, coordinados, sino que coinciden totalmente; estos
negocios jurdicos en los cuales, para la realizacin de un fin comn, las partes
prestan su propia actividad, son los negocios sociales. Como es obvio,
debemos distinguir radicalmente tales negocios sociales de aquel contrato
social, en los que muchos quieren encontrar el fundamento, lgico e histrico,
de la sociedad. Por su parte, otros autores sostienen la teora del acto
complejo o acto colectivo al sealar que por el contrario, el carcter del
denominado contrato plurilateral y el hecho de que mediante l, las partes
persiguen una finalidad comn. Pero, as, el denominado contrato plurilateral se
manifiesta, en realidad, como acto colectivo, que desde luego es un tipo
negocial, pero no es figura contractual. Del mismo modo es ejemplo eminente
que la sociedad, de la cual son caractersticos la ausencia del elemento
consentimiento, la identidad del contenido de las declaraciones de voluntad de
los socios y la posibilidad de la formacin (y de la gestin de ella), mediante
deliberacin tambin mayoritaria. De all, su exclusin del nmero de contratos.
Finalmente, cabe destacar que son numerosos los tratadistas, que admiten la
teora contractual en el momento del acto fundacional de la sociedad, pero que
reconocen que ella presenta, durante la vida social, caracteres esenciales
diferentes a los de un contrato. As mismo cabe sealar que, con acierto, la Ley
General de Sociedades no ha querido tomar posicin sobre un asunto tan
discutible, tratndose de un tema eminentemente terico, mientras el debate
doctrinario continua la Ley ha preferido la formula practica de guardar silencio.
3 - Tipos de sociedades
Las formas societarias son siete y con cualquiera de ellas se puede perseguir
los mismos fines. Luego, con cualquier tipo de sociedad que se escoja se
puede realizar toda clase de actividades econmicas. Todas las formas
societarias admiten, por igual la personera jurdica lleve acabo actividades
econmicas y, en consecuencia obtenga ganancias, en todas los beneficios
pueden ser repartidos entre los socios, por tanto se puede decir que de cierto
modo desaparece la distincin entre sociedades civiles y mercantiles, ya que la
diferencia entre los siete tipos societarios previstos en la ley es meramente
formal. Las denominadas sociedades civiles (Ordinaria y de Responsabilidad
Limitada), son solamente dos tipos adicionales de sociedad, con los mismos
fines que las cinco restantes. Lo mismo ocurre con la sociedad d e
responsabilidad limitada, forma que tambin se mantiene en la Ley General de
Sociedades. Como se ha dicho la nueva ley regula siete tipos o formas
societarias, abandonando la antigua distincin entre sociedades comerciales y
sociedades civiles. Si bien el trmino civil se mantiene en dos de las formas
(sociedad civil ordinaria y sociedad civil de responsabilidad limitada) y el de
comercial subsiste en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, ello
se debe nicamente al deseo de mantener el nombre tradicional de esas
sociedades y no a un propsito de otorgarles una categora civil o mercantil. La
definicin comn del Articulo 1 de la Ley no deja lugar a dudas a este respecto;
sin embargo a su vez podemos decir que existe diferencia es respecto a la
responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad, en las sociedades
de capital los socios slo responden hasta el monto del capital aportado,

mientras que en las sociedades de personas normalmente los socios

responden ilimitadamente con todos los bienes presentes y futuros (socios de
una sociedad colectiva y socios gestores de una sociedad comanditaria) y,
excepcionalmente, de forma limitada (socios de una sociedad de
responsabilidad limitada y socios comanditarios de una sociedad comanditaria).
Espaol
4 - mbito de aplicacin de la ley
Para definir el mbito de aplicacin debemos partir de lo seala do por la Ley
General de Sociedades en la primera frase de su artculo 2, el cual contiene un
mandato aun ms categrico que el del artculo 1 de la ley anterior: toda
sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en la Ley General de
Sociedades. En otras palabras, para poder constituir una sociedad se debe
elegir obligatoriamente una de las siete formas societarias establecidas en la
legislacin: la annima, en cualquiera de sus modalidades, la sociedad
colectiva, una de las dos comanditarias, la comercial de responsabilidad
limitada o cualquiera de las dos sociedades civiles. En caso contrario, no hay
una sociedad. La doctrina y las distintas legislaciones han desechado estos
argumentos, de muy discutibles fundamentos. La actividad econmica requiere,
es cierto, de mucha libertad, pero no es nada menos necesaria su seguridad.
Los tipos societarios han sido perfeccionados durante siglos y son conocidos
por los personajes e instituciones que intervienen en la actividad econmica. El
que cada grupo pudiese formar sociedad mezclando las formas, creando
nuevas, regulando de manera distinta las instituciones conocidas, a todo ello a
la vez, nos aproximara al caos y a la inseguridad de lidiar diariamente con
sociedades de formas desconocidas. Ello ocurri en el pasado, al respecto nos
dice Joaqun Garrigues: la practica haba demostrado que existan muchas
sociedades por acciones, las cuales giraban a nombre de personas individuales
y muchas otras, o la mayora de ellas, que funcionaban con denominaciones
caprichosas o de fantasa, las cuales no guardaban relacin alguna con la
ndole de la empresa que la sociedad ejerca. La seguridad de los negocios
exige formas societarias conocidas, uniformes y dctiles. En otras palabras, la
vida ha demostrado que es indispensable una disciplina legislativa con
respecto a los tipos de sociedad. Por ello, la doctrina y el derecho comparado
se inclinan categricamente por la tipicidad. Tampoco significa ello que los tipos
societarios son inmutables y en peligro permanente de obsolescencia. Todo lo
contrario. Cada forma de sociedad permite a los socios una multiplicidad de
variantes en el pacto social y en el estatuto. Asimismo el referido articulo 2 de
la Nueva Ley General de Sociedad establece la comunidad de bienes se rige
por lo dispuesto en el cdigo civil, excluyendo as del mbito societario toda
forma de copropiedad, condominio, indivisin o comunidad de bienes. Esta
posicin ha sido unnimemente aceptada por la doctrina y en la legislacin
comparada. Es evidente que hay diferencias sustanciales entre sociedad y
comunidad de bienes, siendo casi impensable sostener que se apliquen a la
primera las reglas de la segunda o viceversa. Sin embargo a pesar de esa
conviccin casi general, el debate doctrinario es interesante y continuo. La
sociedad es un estado voluntario mientras la copropiedad es un estado
impuesto, es decir que la sociedad tiene un origen contractual y la copropiedad
un origen extracontractual.
5 - Modalidades de constituir una sociedad

El artculo 3 de la legislacin vigente regula las formas de constituir una

sociedad, existiendo as la constitucin privada o simultnea, por parte de los
propios socios fundadores, y la constitucin por suscripcin pblica o por oferta
a terceros, conforme lo denomina ahora la nueva ley. La primera es la que
pueden utilizar todas las sociedades reguladas por la Ley General de
Sociedades. La segunda es una modalidad que esta reservada,
exclusivamente, para la sociedad annima. La constitucin simultnea es el
mtodo tradicional de constituir una sociedad, los socios se renen, aportan
bienes para pagar el capital, establecen las normas del pacto social y del
estatuto y suscriben la minuta y la escritura publica de constituciones la
sociedad. En dicha constitucin los fundadores son socios, pero todos los
socios que ingresan con posterioridad no son fundadores. A estos ltimos la ley
encarga tareas especficas y regula para ellos un conjunto de derechos y
obligaciones diferentes al de los dems socios. La identificacin de estos
socios fundadores es la forma mas adecuada para que los terceros conozcan
cuales son las personas concretas que responden por la concreta formacin de
la sociedad. En cuanto a la constitucin por oferta a terceros, el elemento
sustancial que diferencia a esta forma de fundacin, exclusiva para la sociedad
annima es la existencia de un proceso previo, regulado por ley, que tiene por
objeto reunir los socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva
sociedad. Solo despus de culminado el proceso se podr otorgar la minuta y
la escritura de constitucin. Otra diferencia importante es el rol de los
fundadores, sustancialmente distinto al que les corresponde en la constitucin
simultnea. En esta ultima, adems de fundadores son socios y no es
indispensable que lo sean, al no ser obligatorio que suscriban acciones.
6 - Actos anteriores a la inscripcin
El pre sociedad esta solo en vas de regularizar su fundacin legal y de
conseguir convertirse es una persona jurdica. Su patrimonio an no le
pertenece y sus actividades estn mezcladas con la de los fundadores, que
asumen el manejo de la futura sociedad. El problema original, acerca del
momento en que la sociedad existe como tal, ha sido solucionado, la
inscripcin en el registro culmina el proceso de constitucin de una sociedad y
da nacimiento a la persona jurdica. Mientras ello no ocurra no hay sociedad
legal, pero la situacin jurdica de la pre sociedad es lo que la doctrina ha
denominado como sociedad irregular y sancionado a los administradores,
representantes y, en general, a todos quienes actan en nombre, con
irresponsabilidad ilimitada y solidaria por todos los actos y contratos realizados
a nombre de la sociedad irregular. Lo mismo ocurre si no llega a otorgarse la
escritura de constitucin social o si no se logra la inscripcin en el registro.
Para la convalidacin se establecen dos requisitos: el primero, que la sociedad
culmine el proceso de constitucin y se inscriba en el registro; que los actos
sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes a la
inscripcin, si los dos requisitos no se cumplen, las personas que celebraron
los actos y contratos son ilimitada y solidariamente responsables frente a
terceros. La ratificacin de estos actos por lo tanto y segn se desprende de la
ley debe ser de manera expresa, es un mandato imperativo: la sancin se
aplica si se omite o retarda el cumplimiento de los dos requisitos; si embargo la
costumbre ha establecido que la que la sociedad siguiera actuando de hecho y
cumpliera con los actos y contratos celebrados antes de la inscripcin en el
registro.

7 - Denominacin o razn social

El pre sociedad esta solo en vas de regularizar su fundacin legal y de
conseguir convertirse es una persona jurdica. Su patrimonio an no le
pertenece y sus actividades estn mezcladas con la de los fundadores, que
asumen el manejo de la futura sociedad. El problema original, acerca del
momento en que la sociedad existe como tal, ha sido solucionado, la
inscripcin en el registro culmina el proceso de constitucin de una sociedad y
da nacimiento a la persona jurdica. Mientras ello no ocurra no hay sociedad
legal, pero la situacin jurdica de la pre sociedad es lo que la doctrina ha
denominado como sociedad irregular y sancionado a los administradores,
representantes y, en general, a todos quienes actan en nombre, con
irresponsabilidad ilimitada y solidaria por todos los actos y contratos realizados
a nombre de la sociedad irregular. Lo mismo ocurre si no llega a otorgarse la
escritura de constitucin social o si no se logra la inscripcin en el registro.
Para la convalidacin se establecen dos requisitos: el primero, que la sociedad
culmine el proceso de constitucin y se inscriba en el registro; que los actos
sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes a la
inscripcin, si los dos requisitos no se cumplen, las personas que celebraron
los actos y contratos son ilimitada y solidariamente responsables frente a
terceros. La ratificacin de estos actos por lo tanto y segn se desprende de la
ley debe ser de manera expresa, es un mandato imperativo: la sancin se
aplica si se omite o retarda el cumplimiento de los dos requisitos; si embargo la
costumbre ha establecido que la que la sociedad siguiera actuando de hecho y
cumpliera con los actos y contratos celebrados antes de la inscripcin en el
registro.
La doctrina y la costumbre coinciden en diferenciar los conceptos de
denominacin social y de razn social. La primera es propia de las
sociedades de responsabilidad limitada y la segunda de las de responsabilidad
ilimitada. Adems que cualquier persona que permite que su nombre figure en
la razn social, aunque no sea socio de responsabilidad ilimitada, asume
automticamente esa clase de responsabilidad. La razn social se establece
con la inclusin de los nombres de uno o ms de los socios que asumen
responsabilidad limitada hasta solamente la perdida total del capital social.
Nada impide que en la denominacin se incluya o ms nombres de los socios.
Ello no tiene efecto alguno en la responsabilidad limitada que les corresponde.
En suma, las sociedades de este gnero pueden optar cualquier denominacin
que les plazca, con alusin o no a sus socios o a sus actividades. Finalmente,
el primer prrafo del articulo las faculta de adems de usar el su denominacin
utilizar un nombre abreviado.
8 - Objeto social
La determinacin precisa del objeto social es uno de los requerimientos ms
importantes para una sociedad. El fin social es la razn misma por la que la
sociedad se constituye. Es debido a ese objeto social que los socios deciden
participar en la sociedad, aportar capitales y asumir el riesgo del negocio. Si a
cualquier persona le ofrecen una inversin de riesgo, la primera pregunta ser
para conocer cul es el negocio que se pretende realizar. De acuerdo a ello,
tomar su decisin de concurrir o no a la formacin de la sociedad. Muchas
otras decisiones dependen tambin del objeto social, el monto del capital

inicial, el nivel de endeudamiento de la sociedad, el nombramiento de los

primeros administradores, fuera de otras importantes disyuntivas, tienen
vinculacin directa con el objeto social e influyen en la decisin de los socios;
en otras palabras la sociedad debe salir al mercado para realizar una actividad
determinada y de esa actividad dependen los factores anteriormente referidos.
Es incluso tambin consustancial a la modificacin del objeto social que le dar
al socio el derecho de separacin si determina que la modificacin del objeto
social es de carcter estructural y cambia el sentido y giro del negocio. Es
preciso hablar aqu de los actos ultra vires, no solo son aquello que exceden el
objeto social, sino adems aquellos actos que adolecen de nulidad absoluta, en
otras palabras, los considera nulos para todos sus efectos legales, los actos d e
una sociedad que exceden el objeto social o no sea cercanamente derivados
del mismo, como resultado la sociedad no responde por ninguno de los efectos
del acto nulo y los accionistas no tendran facultad para convalidar o ratificar a
posteriori dichas operaciones ni sus consecuencias; sin embargo esta teora no
es aplicable a las sociedades peruanas, donde los efectos de una operacin
ajena al objeto social no son los mismos que hace suyos la jurisprudencia
inglesa. En primer lugar, porque en nuestro sistema legal ha sido siempre la
junta de socios la encargada de interpretar si los administradores s e
excedieron o no en su representacin y en segundo lugar por la interpretacin
d e si un acto o no e s un exceso del objeto no debe ser sujeto a un anlisis
rgido.
9 - Duracin de la sociedad
10 Noviembre 2009
La organizacin de una sociedad presupone una cierta estabilidad, una
subsistencia en el tiempo. La sociedad requiere por ello que se establezca una
duracin determinada de tiempo. La ley no fija mnimo ni mximo, sino que se
determine ella. De esa forma se crea algo perdurable, algo que tendr
continuidad y su predeterminacin confiere seguridad a los contratantes y a los
terceros que contraten con la sociedad. Por esta razn, por lo general, las
sociedades signan como fecha de comienzo de las operaciones sociales la
fecha del otorgamiento de la estructura respectiva. El Reglamento del registro
de Sociedades establece la obligacin de indicar si el plazo es determinado o
indeterminado y la fecha de inicio de sus actividades. Cuando el plazo de
duracin de la sociedad o sucursal sea determinado, se indicar la fecha de
vencimiento, si este hubiese sido sealado. Vencido el plazo determinado de
duracin de la sociedad o de la sucursal, el Registrador no inscribir ningn
acto, salvo aquellos referidos a la disolucin, liquidacin, extincin o
cancelacin o los necesarios para dichos actos.
10 - Domicilio
El domicilio de la Sociedad, conforme lo seala la Ley General de Sociedades
en el primer prrafo de su artculo 20, es el lugar, sealado en el Estatuto,
donde se desarrolla alguna de sus actividades principales o donde se instala su
administracin. La designacin del domicilio social trae como consecuencia,
entre otras, la de decidir respecto a la competencia jurisdiccional a la que
estar sometida la sociedad; dnde puede exigrsele el cumplimiento de las
obligaciones que hubiere contrado, cul es el espacio geogrfico donde
normalmente deben tener lugar las reuniones de los rganos de expresin de

voluntad social, de gestin, etc. En el asiento de inscripcin del pacto social,

del establecimiento de sucursal, o de sus modificaciones, deber consignarse
como domicilio una ciudad ubicada en territorio peruano, precisndose la
provincia y departamento a que dicha ciudad corresponde
11 - Los aportes
Son aportes todas las prestaciones prometidas por el socio en vista de la futura
consecucin del fin social previsto en el momento del contrato. En la prctica,
son objetos patrimoniales que salen del patrimonio del socio y pasan a integrar
el fondo social. La esencia de la aportacin consiste en ser medio para
conseguir el fin comn para el ejercicio en comn de las actividades
econmicas. De aqu se deduce que ha de referirse la aportacin a un
resultado futuro (no son aportaciones las prestaciones realizadas por los socios
para compensar prdidas. Estos pueden ser entregados en bienes dinerarios o
no dinerarios y a ttulo de dominio o distinto al de dominio
12 - Patrimonio social
El Artculo 5 de la Ley General de Sociedades nos indica que la Escritura de
constitucin deber incluir el pacto social, que incluye el estatuto. El hecho de
que ambas cosas pacto social y estatuto- surjan al mismo tiempo y bajo la
misma forma solemne, no debe inducirnos a confundirlas. El pacto social es el
documento que da forma a la sociedad cualesquiera fuera su clase, y los
estatutos son las normas que en lo sucesivo regularn la vida institucional de la
sociedad. Es por esta razn que es fcil distinguir el pacto de los estatutos.
13 - Alternativas en la vida de las sociedades
Transformacin: La sociedad altera su tipologa adoptando otra prevista en la
ley de sociedades. Por ejemplo pasa de ser una Sociedad Annima a una
sociedad de Capital e Industria Fusin: Se juntan 2 o ms sociedades para
constituir 1. Hay que aclarar que en la fusin, las sociedades involucradas no
se liquidan previamente ni durante el proceso. Existen procesos especiales que
involucran la participacin de una tercera sociedad (fusin impropia) que
absorbe una entidad en beneficio de otra que, por lo general, es su matriz.
Escisin: Sucede cuando una sociedad destina parte de su capital para la
creacin de otra/s sociedad/es o para el aumento del patrimonio de una ya
existente. Disolucin: Una sociedad puede dejar de existir cuando los socios
as lo dispongan, cuando la sociedad se quede con 1 solo integrante y no
consiga reemplazantes o cuando expire el contrato que le dio origen entre otros
casos. Liquidacin: Se lleva a cabo cuando una sociedad cobra todos sus
crditos, cancela todas sus obligaciones y conforma su Patrimonio Neto para
luego realizar la divisin del capital entre los socios participantes de la misma.
14 - Legislacin comparada
Espaa En Espaa, el Derecho de sociedades no se regula en un solo cuerpo
legal, sino que su regulacin se encuentra dispersa en diferentes cuerpos
legales, principalmente en el Cdigo civil de 1889, el Cdigo de Comercio de
1885, la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (Ley 2/1995, de 23
de marzo), y el Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el
que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas. Adems
existe legislacin especial que regula formas societarias menos comunes y, a
nivel comunitario, tambin se proyecta introducir nuevas formas societarias. De

hecho, el 8 de octubre de 2001 se aprob el Estatuto de la Sociedad Europea,

introducido mediante el Reglamento (CE) N. 2157/2001, en vigor desde el 8
de octubre de 2004. Colombia Las principales normas que regulan el
funcionamiento de las sociedades en Colombia se encuentran en el Cdigo de
Comercio y en la Ley 222 de 1995. Sin embargo, a partir de los tipos
societarios definidos en estas normas se han construido diferentes entes para
diferentes propsitos (pez las Sociedades Agropecuarias de Transformacin,
que son un punto medio entre una sociedad annima y una sociedad limitada
pero que no puede distribuir utilidades, entre otras). En 2006 se legisl en
relacin con la posibilidad de crear cualquier tipo de sociedad existente con la
participacin de un slo socio, cosa que se limitaba a la empresa unipersonal
(especie de sociedad limitada unipersonal). Sin embargo, la interpretacin que
dieron a la disposicin las Cmaras de Comercio y la Superintendencia de
Sociedades limit la posibilidad de desarrollar la figura y limit el alcance de la
ley nicamente a aspectos procedimentales.

CONTROL DE LECTURA N 02
LA SOCIEDAD UNIPERSONAL EN EL
DERECHO SOCIETARIO PERUANO
Ha pensado en la posibilidad de existencia de una sociedad integrada
nicamente por una sola persona? ciertamente pienso que no, debido a que el
trmino sociedad se relaciona directamente con el de agrupacin de personas.
De acuerdo a lo preceptuado por el Diccionario de la Real Academia Espaola 1,
la palabra sociedad significa, entre otros conceptos: a) reunin mayor o menor
de personas, familias, pueblos o naciones, b) Agrupacin natural o pactada de
personas, que constituyen unidad distinta de cada uno de sus individuos, con el
fin de cumplir, mediante la mutua cooperacin, todos o alguno de los fines de la
vida. Lo cual lleva a determinar que desde el punto de vista lingstico no existe
la posibilidad de concebir una sociedad integrada por una sola persona.
Desde el punto de vista societario peruano, de acuerdo a la Ley General de
Sociedades, artculo 4), la sociedad se constituye cuando menos por dos
socios. no es exigible la pluralidad de socios cuando el nico socio es el
estado o en otros casos sealados expresamente por ley, lo cual hace posible
hablar del ejercicio en comn de actividades econmicas - relacionado al afecto
societatis. De lo cual se extrae que la Ley Societaria Peruana asocia
necesariamente el trmino sociedad con la agrupacin plural de personas sean
jurdicas o naturales, reconociendo slo como una posibilidad accidental,
temporal o muy excepcional (en este ltimo caso cuando lo seale la ley), la
1 http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=cultura

posibilidad de una sociedad con un socio nico; ello debido tal vez, a que se ha
obviado analizar la norma societario como un instrumento estructural u
organizacional para los negocios indistintamente del nmero de personas que
integran una sociedad.
La Sociedad Unipersonal Definicin
A decir del Espaol Juan Luis Iglesias: se denomina unipersonal a la sociedad
que tiene un slo socio, ya que desde su propio origen la titularidad de todo su
capital corresponde a una sola persona (sea un fundador nico o un tercero
adquiriente), o bien por que ha tenido varios socios (desde su constitucin o
con posterioridad a ella) y una sola persona llega a adquirir la totalidad de su
participacin en el capital social2 dicho reconocimiento (el de sociedad
unipersonal), a decir del autor, se suscit porque frente al dato emprico de su
existencia en la prctica, se alzaba el obstculo que representaban de un lado,
la exigencia legal que concurrieran al menos dos personas para constituir una
sociedad y, de otro lado, la ausencia de un tratamiento normativo para la
situacin que se produca cuando, una vez constituida con pluralidad de socios,
todo el capital de la sociedad era adquirido por una sola persona que, de este
modo, se converta en socio nico.
Asimismo, conforme al artculo 125) de la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada de Espaa, se considera sociedad unipersonal a la
constituida por un socio nico, sea natural o jurdica, y tambin la constituida
por dos o ms socios cuando todas las participaciones hayan pasado a ser
propiedad de un socio nico.
Lo antes sealado no hace ms que evidenciar que ante un fenmeno social
de repercusin jurdica el derecho no puede mostrar una conducta hipcrita,
pues la realidad exige su reconocimiento, hecho que ser analizado en el
mbito societario peruano lneas posteriores.3
Clases de Sociedades Unipersonales
Sociedad Unipersonal Originaria: constitucin fundacional de una
sociedad unipersonal.

2 La Sociedad de Responsabilidad Limitada Juan Luis Iglesias, en Lecciones de Derecho

Mercantil Thomson Civitas, Tercera Edicin Espaa 2005.

3 En el Per respecto a los sociedades unipersonales, ha sido materia de poco

desarrollo temtico, presumo que ello se debe a que dicha figura no es
contemplada en la normatividad societaria de nuestro pas, sin embargo,
autores como Daniel Echaiz Moreno Informe Prctico Gaceta Jurdica, ha
sealado, fuera del texto analtico, que se trata de un nuevo modelo societario
que ha venido ganando aceptacin en diversos mercados desarrollando las
clase de sociedades unipersonales, responsabilidad y otras caractersticas del
modelo.

Sociedad Unipersonal Sobrevenida: por transformacin de una sociedad

pluripersonal a una unipersonal, es decir, cuando las participaciones
hayan pasado a ser propiedad de un socio nico. 4
Caractersticas de la Sociedad Unipersonal:
De lo antes expuesto podemos concluir como caractersticas principales de las
sociedades unipersonales lo siguiente:

No hay sustrato de agrupacin voluntaria de personas, slo queda la

organizacin corporativa y financiera de la sociedad (el cual es un
fundamento importante el porque se debe reconocer la figura de la
sociedad unipersonal).
A consecuencia del punto anterior el socio nico debe respetar el
rgimen legal corporativo y financiero.
Puede ser originaria y sobrevenida.
Puede Constituirlo personas naturales o jurdicas.

SOCIEDAD UNIPERSONAL EN EL DERECHO SOCIETARIO

La sociedad unipersonal debe ser reconocida en el sistema societario peruano,
por razones como el aprovechamiento de las ventajas de un rgimen de
organizacin corporativa y financiera que ostenta la sociedad en la
normatividad, la necesidad de desarrollar un negocio individual dentro de uno
de los regmenes adoptados por ley y no optar por la bsqueda, casi obligatoria
por no advertir otra salida, de un testaferro para lograr la pluralidad de
personas que exige la ley para formar una sociedad; y a su vez la flexibilidad
que la figura muestra para pasar de una sociedad unipersonal a una
pluripersonal y viceversa.
Instituciones de Derecho Mercantil Volumen I, Fernando Snchez Calero
29 Edicin Espaa:La sociedad unipersonal originaria implica, en primer
lugar, la superacin de la idea de existencia de un contrato plurilateral de
organizacin como base de negocio fundacional, que es comn a las dems
sociedades. Nos hallamos en este supuesto de la sociedad unipersonal, ante
un caso particular en el que aparece un negocio jurdico unilateral, reconocido
expresamente por ley, cuya esencia se encuentra en la declaracin unilateral
de la voluntad de una persona (natural o jurdica), tendente, tras el
cumplimiento de las formalidades previstas por ley, al nacimiento de una
sociedad con su personalidad jurdica.
Necesaria constancia de la sociedad unipersonal sobrevenida en el registro
mercantil es necesario que en el registro mercantil conste la declaracin de
que la sociedad sea annima o de responsabilidad limitada ha sobrevenido
unipersonal como consecuencia de haber pasado un nico socio a ser
propietario de todas las acciones o participaciones socialestal hecho se
concreta cuando un nico socio adquiere la totalidad de las acciones en el
supuesto de sociedades annimas, o el total de las participaciones en una
sociedad de responsabilidad limitada...
4

El sistema societario no puede ser ajeno a estas situaciones que muestran una
realidad que debe ser regulada, pienso que el hecho de incluir a la sociedades
unipersonales dentro de la Ley General de Sociedades no afectara su
estructura ni su ratio legal, asumiendo el fenmeno de la unipersonalidad como
un rgimen especial y excepcional, pero real; asimismo, el hecho de incluirla
dentro del sistema normativo societario no desencadenara el cambio de
denominacin de la norma a una como Ley Mercantil o Ley de Negocios, esto
no sera ni necesario ni trascendente, dado que una norma no adopta tal
cualidad (de norma) ni la pierde en base a su denominacin, lo importante es el
sustrato o contenido que regula.
El artculo 4) de la Ley General de Sociedades.
La sociedad se constituye cuando menos por dos socios,
que pueden ser personas naturales o jurdicas. Si la
sociedad pierde la pluralidad mnima de socios y ella no se
reconstruye en un plazo de seis meses, se disuelve de
pleno derecho al trmino de ese plazo.
No es exigible pluralidad de socios cuando el nico socio
es el Estado o en otros casos sealados expresamente por
Ley (el subrayado es propio)
Tal como se advierte del citado artculo, el derecho societario peruano adopta la
figura de sociedad como fenmeno agrupacional, que requiere como mnimo la
intervencin de dos personas, por lo cual como regla general no se podra
adoptar una sociedad con un socio nico, sin embargo, como un rgimen
accidental y temporal, reconoce que la sociedad puede perder la pluralidad de
socios, lo que en el derecho espaol constituira la sociedad unipersonal
sobrevenida que debe inscribirse a efectos de que la responsabilidad no sea
personal, ilimitada y solidaria 5, mas no la acepta como una sociedad
unipersonal que pueda seguir operando con el mercado indefinidamente, le da
un tiempo lmite para componer el mnimo de socios, bajo apercibimiento de
disolver la sociedad de pleno derecho.
Asimismo, lo antes sealado tambin podra ocasionar que, en la necesidad de
cumplir nuevamente con la pluralidad de socios, se busque un socio testaferro,
el cual puede actuar con posterioridad afectando los intereses de la sociedad,
dando pie a una posible desaparicin de la sociedad o existencia miserable.
Instituciones de Derecho Mercantil Fernando Snchez Calero, 29 Edicin
EspaaEl incumplimiento del deber de inscribir en le Registro Mercantil, el
socio nico de haber adquirido esta condicin puede tener graves
consecuencias para l. En efecto, el artculo 129) De la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada, establece que transcurrido seis meses desde la
adquisicin de la sociedad del carcter de unipersonal sin que esta
circunstancia se hubiera inscrito en el Registro Mercantil, el socio nico
responder personal, ilimitada y solidariamente por las deudas sociales
contradas durante el periodo de unipersonalidad. Inscrita la unipersonalidad, el
socio nico no responder de las deudas contradas con posterioridad.
5

El ltimo prrafo del artculo comentado, sin embargo, acepta la posibilidad de

una sociedad unipersonal, pero no con esa denominacin, a las situaciones en
la cual el socio nico sea el estado (posibilidad subsidiaria del estado de
realizar actividad empresarial amparada en la Constitucin del Estado), ello
debido a que si el Estado - asumido como un ente - es el nico capaz de
realizar la actividad empresarial, no podra exigirse que se agrupe con otra
persona; tambin se reconoce la sociedad unipersonal, pero reiterando sin esa
denominacin, en los otros casos sealados por ley, como por ejemplo,
determinadas subsidiarias y filiales previstas en la Ley 26702, que regula el
sistema financiero nacional.
En este contexto se podra concluir que la Ley se pronuncia sobre la posible
existencia de una sociedad unipersonal sobrevenida como un rgimen muy
excepcional o accidental que debe ser superado, y permitido para
determinados casos sealados por ley; sin embargo, no hace mencin alguna
sobre la sociedad originaria. No advirtindose ninguna imposibilidad legal para
reconocer a las sociedades unipersonales dentro de nuestra legislacin
societaria, como una circunstancia atpica pero comn en la realidad, como
deca Ripert: no hay imposibilidad racionalmente ninguna imposibilidad de
hacer funcionar una sociedad incluso con un accionista. 6
En el caso de una sociedad unipersonal originaria
Previo al anlisis al caso peruano es preciso indicar que la aplicacin de
normas comunes a la sociedad unipersonal, no debe llevar a la confusin de
que el rgimen de las sociedades continan siendo uniformes; si embargo, la
sociedad unipersonal no es susceptible de adaptacin a todos los tipos
societarios, su compatibilidad depende de la estructura societaria que se
pretenda adoptar, as por ejemplo, hay estructuras que requieren
necesariamente la pluralidad de socios, como la sociedad colectiva, la propia
denominacin la predica, o la comandita, en la cual por lo menos debe existir
un socio colectivo y otro comanditario.
Asumiendo un posible reconocimiento de la sociedad unipersonal en el Per,
de acuerdo a nuestra normatividad general societaria, el socio nico deber
comprometerse a realizar el aporte para efectuar la explotacin de una
actividad, con miras a obtener un beneficio econmico, debiendo constituirse
por escritura pblica, en la que se incluye el pacto social y el estatuto, en el
cual deber constar los datos de identificacin del socio nico, su voluntad de
constituir la sociedad, el monto de capital, administradores y dems detalles
que seala la Ley Societaria, y las reglas que contienen la vida de la sociedad,
esto es el estatuto, de acuerdo a lo preceptuado en la Ley acotada, adquiriendo
personalidad jurdica desde su inscripcin.
Se advierte de la norma societaria general que no existe incompatibilidad para
adoptar una sociedad unipersonal originaria, sin embargo, se deben tomar
medidas adecuadas en su constitucin para lograr un equilibrio en la vida
societaria de la empresa, lo cual se podr normar en el estatuto, el cual deber
6 Nombrado por Enrique Elias Laroza, en su libro Derecho Societario Peruano 2001

incluir reglas como la convocatoria por administradores, las decisiones que

puedan ser susceptibles de ratificacin por la administracin, la delegacin de
gestin, asimismo, resultara recomendable establecer una administracin
pluripersonal en la cual no intervenga el nico socio, como medida de
equilibrio; asimismo, determinadas funciones pueden ser delegadas
exclusivamente a la administracin pluripersonal de tal forma que se pueda
apreciar una especie sub sociedad pluripersonal, sin que esta exista claro.
Por la naturaleza de las estructuras societarios en el sistema societario
peruano la sociedad unipersonal originaria sera compatible con la sociedad
annima y la sociedad de responsabilidad limitada, por lo que, de adoptarse
una de estas dos formas societarias, la sociedad unipersonal deber tomar en
cuenta las reglas que rigen este tipo de sociedades.
Tambin es preciso agregar que no se advierte imposibilidad legal alguna para
que una sociedad constituida como unipersonal se convierta en una
pluripersonal, lo cual conllevara a una modificacin en el pacto y estatutos
sociales, sin modificacin alguna del tipo social adoptado.
En el caso de la sociedad unipersonal sobrevenida:
A diferencia de la sociedad unipersonal originaria, en la sobrevenida, la
sociedad originalmente era pluripersonal, pero por diversas circunstancias, el
total de las participaciones o acciones, dependiendo del tipo social, recaen en
un socio nico.
Como ya se ha comentado en el artculo 4) de la Ley societaria, solo reconoce
la sociedad unipersonal sobrevenida como un rgimen accidental que debe ser
superado en el plazo de seis meses bajo apercibimiento de disolucin de pleno
derecho, siendo as, de reconocerse la figura de la sociedad unipersonal
sobrevenida e indefinida en nuestra normatividad, en primer lugar, se deber
modificar el citado artculo.
Respecto al trasfondo de esta circunstancia, la conversin de una sociedad
pluripersonal a una unipersonal, conlleva la modificacin del pacto social y del
estatuto, en el cual necesariamente se ver modificado el capital social,
asimismo, se deber modificar las reglas estatuarias que regan la sociedad
pluripersonal y que son incompatibles con la unipersonalidad sobrevenida,
como por ejemplo reglas para la convocatoria por junta general, qurum,
votacin y otras.
Igualmente, tal como se sealo en las sociedades unipersonales originarias,
por la naturaleza de las estructuras societarios en el sistema societario peruano
la sociedad unipersonal sobrevenida sera compatible con la sociedad annima
y la sociedad de responsabilidad limitada, por lo que, de adoptarse una de
estas dos formas societarias, la sociedad unipersonal deber tomar en cuenta
las reglas que rigen este tipo de sociedades.
Tambin es preciso agregar que no se advierte imposibilidad legal alguna para
que una sociedad sobrevenida en unipersonal se convierta en una
pluripersonal, sin modificacin alguna del tipo social adoptado.

CONCLUSION
La sociedad unipersonal es un fenmeno social de repercusin jurdica cuya la
realidad exige su reconocimiento.
El reconocimiento de la sociedad unipersonal permitira aprovechar las ventajas
de un rgimen de organizacin corporativa y financiera que ostenta la sociedad
en la normatividad, por parte de una persona que desea realizar por si sola
negocios.
La norma societaria no tiene que ser apreciada nicamente como una norma
que regula conductas agrupacionales de personas que desean realizar una
actividad econmica, sino tambin como una norma que establece una
estructura organizativa para realizar negocios.
Es adecuado reconocer y formalizar situaciones reales en el mercado en post a
la superacin social, que desconocerlas y apaar indirectamente
informalidades que daen al sistema jurdico social peruano.

CONTROL DE LECTURA N 03
EL CONTRATO DE DOMINACION GRUPAL (moderna figura contractual
corporativa) DANIEL ECHAIZ MORENO * - Per
SUMARIO: 1. Introduccin.- 2. Ubicacin conceptual del contrato.- 3.
Denominacin del contrato.- 4. Definicin del contrato.- 5. Naturaleza jurdica
del contrato.- 6. Partes del contrato.- 7. Derechos y obligaciones de las partes.8. Caractersticas estructurales del contrato.- 9. Contenido del contrato.- 10.
Beneficios del contrato.- 11. Diferencias con otros contratos
concentracionistas.- 12. Tipicidad legislativa del contrato.- 13. El contrato en el
Derecho extranjero.- 14. El contrato en el Derecho peruano.INTRODUCCIN
No cabe duda que el fenmeno de la globalizacin ha trastocado el tradicional
comportamiento empresarial, hacindose extensivo al campo jurdico mediante
la redefinicin del Derecho1. El efecto natural de esta situacin es que la labor
del abogado se torna cada vez ms compleja, siendo su principal soporte la
asesora empresarial. Esto exige sincrona entre la formacin del jurista y las
tendencias econmicas que afectan a las corporaciones; entre ellas destaca
con luz propia la concentracin empresarial y, dentro de sta, el grupo de
empresas.
El auge de las comunicaciones, el desarrollo tecnolgico y la evolucin de los
medios de transporte conlleva a la masificacin de la oferta, la conquista de
nuevos mercados y el aumento desmesurado de la demanda. El empresariado
debe acoplarse a tal escenario y, para tal cometido, se requiere aunar capitales

y trabajo ("la unin hace la fuerza"). Esto es la concentracin empresarial: una

figura de raz econmica y con consecuencias jurdicas mediante la cual dos o
ms empresas integran sus recursos (econmicos, humanos, etc.) a efectos de
conseguir un beneficio comn2.
Ahora bien, pueda ser que para alcanzar dicho crecimiento corporativo no
importe sacrificar la autonoma jurdica de las empresas participantes o que,
por el contrario, quiera lograrse el crecimiento pero conservando la autonoma,
dando origen a las fusiones y a las uniones de empresas, respectivamente. En
este ltimo caso, es posible establecer relaciones de coordinacin (como el
crtel, el pool aeronutico, la asociacin en participacin y el consorcio) o
relaciones de subordinacin (lo que se conoce como grupo de empresas).
En el grupo de empresas se aprecia la existencia de una pluralidad de
empresas jurdicamente autnomas y en el cual se establecen relaciones de
dominacin-dependencia que buscan la direccin unificada ejercida por el
sujeto dominante en aras de satisfacer el inters grupal; con claridad, entonces,
se vislumbra la subordinacin: la cabeza del grupo (que puede ser una persona
natural, un conjunto de stas o una persona jurdica) imparte la poltica
empresarial del grupo como si se tratase de una entidad unitaria.
2. UBICACIN CONCEPTUAL DEL CONTRATO
Respecto a los mecanismos a travs de los cuales se manifiesta la dominacin,
autorizada doctrina nacional refiere, por un lado, la dominacin de hecho y de
derecho3 y, por otro lado, el control interno y externo4. Haciendo una mixtura
de dichas postulaciones y otras ms, nosotros distinguimos entre la dominacin
interna (de derecho y de hecho), la dominacin externa (de derecho y de
hecho) y la dominacin directa e indirecta5.
La dominacin externa de derecho surge de la celebracin de un contrato cuya
finalidad principal, intrnseca o ex profesa es la dominacin. Al respecto, el
jurista argentino Julio Otaegui ha manifestado: "Hay grupo contractual de
derecho cuando entre las sociedades integrantes se ha celebrado un contrato
cuya causa-fin ... es la constitucin del grupo"6.
En efecto, el vnculo contractual genera la relacin de dominacin-dependencia
y conlleva al establecimiento, mediante clusulas, de un comportamiento
subordinado que la empresa dominada deber observar y acatar respecto al
sujeto dominante. As es la opinin de Sergio Le Pera, profesor comercialista
en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de
Buenos Aires, cuando seala que "por el `contrato de dominacin' la empresa
dominante tiene el derecho de impartir directivas al directorio de la sociedad en
lo que a la conduccin de la misma se refiere"7.
Sobre el particular, es contundente el siguiente texto en tono reflexivo: "La
integracin de la actividad econmica, en cuanto manifestacin de crecimiento,
muchas veces se instrumentaliza a travs de convenios de complementacin
que (tras un marco de aparente igualdad jurdica) instrumentan una relacin
hegemnica de una de las partes que se plasma por lo convenido en las
distintas clusulas pactadas"8.
3. DENOMINACION DEL CONTRATO
La figura contractual materia de estudio, al ser moderna y poco explorada, no

ha recibido diversos nomen juris, sino bsicamente dos, siendo en ambos

casos de origen legislativo; nos referimos a las expresiones "contrato de
dominacin" y "contrato de afiliacin", consignadas en la Ley de Sociedades
Annimas de Alemania (1965) y en la Ley de Sociedades Comerciales de
Francia (1966), respectivamente.
Sin embargo, creemos que ninguna de ellas ilustra la esencia de la institucin,
esto es el establecimiento de la relacin de dominacin dentro de un grupo de
empresas; por ello, ya desde nuestra tesis universitaria, venimos proponiendo
el nombre "contrato de dominacin grupal"9.
4. DEFINICION DEL CONTRATO
Los autores generalmente han evitado definir al contrato de dominacin grupal,
prefiriendo delinear sus caractersticas. Por nuestra parte, esbozaremos un
concepto que clarifique la figura, sin perjuicio que ms adelante expliquemos
sus rasgos esenciales.
En este orden de ideas, diremos que es aquel acuerdo de voluntades que rige
el funcionamiento de un grupo de empresas y mediante el cual el sujeto
dominante asume la facultad de impartir la direccin unificada del grupo,
mientras que las empresas dominadas se obligan a acatar sus decisiones, aun
cuando sean contrarias a su inters empresarial.
5. NATURALEZA JURIDICA DEL CONTRATO
En materia de uniones de empresas, se distingue entre aqullas en las que se
establecen relaciones de coordinacin y aqullas otras en las que se
establecen relaciones de subordinacin, segn exista una estructura interna de
carcter horizontal o vertical, respectivamente.
Es importante traer a colacin el comentario de los autores argentinos Enrique
Zaldvar, Rafael Manovil y Guillermo Ragazzi en el sentido que las relaciones
de coordinacin se patentizan a travs de vnculos de colaboracin,
cooperacin y coordinacin10. Sobre el particular creemos que la
colaborationis y la cooperationis son caractersticas de las uniones de
empresas (como categora genrica) y, por ende, de los contratos de
coordinacin y de subordinacin, no siendo privativas de los primeros.
La naturaleza jurdica de la figura estudiada genera un vnculo contractual que
estatuye una jerarquizacin dentro de las uniones de empresas con relaciones
de subordinacin, es decir (y en trminos ms explcitos), dentro de los grupos
de empresas.
6. PARTES DEL CONTRATO
El contrato de dominacin grupal ser celebrado entre dos partes: de un lado,
el sujeto dominante y, de otro lado, las empresas dominadas. El sujeto
dominante ser, como ya lo expresamos anteriormente, la persona natural
(Joaqun Ormeo, en el Grupo Ormeo), el conjunto de personas naturales
(Jos Graa Miroquezada y Carlos Montero Graa, en el Grupo Graa y
Montero) o la persona jurdica (Backus Corporacin, en el Grupo Backus) que
imparte la direccin unificada. Por su parte, las empresas dominadas sern
todas aqullas sobre las cuales el sujeto dominante ejerce alguna clase de

dominacin (accionaria, participacional, administrativa, relativa o netamente

contractual).
Alrededor del referido contrato estarn los diferentes grupos de inters
(inversionistas minoritarios, trabajadores, acreedores, consumidores, usuarios y
administracin tributaria) 11, puesto que si bien stos no son parte en la
contratacin, tienen inters en ella, a tal punto que en el instrumento
contractual podrn pactarse mecanismos de proteccin para dichos grupos de
inters, adicionales a los regulados en la ley de la materia.
Al respecto, debemos indicar (sin perjuicio de una mayor explicacin ms
adelante) que nosotros postulamos la dacin de una Ley sobre Grupos de
Empresas donde se regule de manera integral al fenmeno concentracionista,
estipulndose los mecanismos de proteccin especficos para cada grupo de
inters (como el ejercicio del derecho de separacin y la percepcin de un
dividendo garantizado para el caso de los inversionistas minoritarios), pero
nada obsta para que contractualmente se pacten mejores u otros beneficios
(como un mayor dividendo garantizado o el canje accionario o participacional).
Por otro lado, es importante dejar en claro que las partes del contrato debern
estar plenamente identificadas, es decir, habr que saber con certeza quin es
el sujeto dominante y quines son las empresas dominadas. Sucede que en los
llamados "grupos de empresas circulares", una empresa domina a una
segunda, esta hace lo propio con una tercera y as, sucesivamente, hasta que
la ltima domina a la primera, de manera tal que todas son (a la vez)
dominantes y dominadas. Tales circunstancias conllevan a que se desconozca
quin ejerce la direccin unificada, quin imparte las directrices, quin
interpreta el inters grupal y, lo que es ms grave, el capital social se vuelve
algo ficticio.
En consecuencia, estimamos adecuado proscribir esta frmula grupal12, tan
igual como lo hace la Ley de Sociedades por Acciones de Brasil (artculo 244),
la Ley de Sociedades Comerciales de Francia (artculos 358 a 359-1), la Ley de
Sociedades Annimas de Chile (artculo 121), la Ley de Sociedades Annimas
de Espaa (artculo 74 inciso 1) y la Ley de Sociedades Comerciales de
Argentina (artculo 32), entre otras normas jurdicas.
7. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Debe tenerse en consideracin que en todo grupo de empresas existe una
motivacin por encima incluso de sus propios miembros considerados
aisladamente, la misma que busca el "bienestar empresarial" del grupo
concebido como entidad autnoma. Dicha motivacin se denomina "inters
grupal" y tiene gran incidencia en los derechos y obligaciones de las partes
contratantes, puesto que prevalece sobre cualquier otro inters (bien sea ste
individual, empresarial o particular).
A continuacin nos referiremos a los ms importantes derechos y obligaciones
tanto del sujeto dominante como de las empresas dominadas, segn el texto de
nuestra propuesta legislativa13.
Los principales derechos del sujeto dominante son:
a) Impartir la direccin unificada del grupo de empresas.
b) Descifrar el inters grupal.
c) Contar con tecncratas del grupo.
d) Registrar la denominacin del grupo de empresas como marca colectiva.

e) Disponer la transferencia del personal entre las diversas empresas del

grupo.
f) Constituir una empresa holding como "cabeza de grupo".
Asimismo, las principales obligaciones del sujeto dominante son:
a) Ejercer la direccin unificada en armona con el principio del inters grupal.
b) Celebrar un contrato de dominacin grupal en los trminos estipulados por la
ley de la materia.
c) Inscribir el referido contrato y todo acto jurdico que lo modifique, regule o
extinga en la ficha registral perteneciente a cada una de las empresas
integrantes del grupo.
d) Remitir copia legalizada del contrato de dominacin grupal, as como de todo
acto jurdico que lo modifique, regule o extinga al rgano de supervisin de los
grupos de empresas.
e) Presentar estados financieros consolidados ante el rgano de supervisin.
f) Brindar copia del contrato de dominacin grupal y de todo acto jurdico que lo
modifique, regule o extinga, as como de los estados financieros consolidados a
los interesados.
g) Cumplir con los mecanismos de proteccin especficos para cada grupo de
inters.
h) Cumplir con las dems clusulas pactadas en el contrato de dominacin
grupal.
Por otro lado, los principales derechos de las empresas dominadas son:
a) Gozar de autonoma jurdica.
b) Exigir que la direccin unificada se rija exclusivamente por el principio del
inters grupal.
c) Exigir que el contrato de dominacin grupal y todo acto jurdico que lo
modifique, regule o extinga sea inscrito en la correspondiente ficha registral.
d) Utilizar la denominacin del grupo de empresas como marca colectiva.
e) Exigir el actuar solidario de las empresas integrantes del grupo cuando ello
corresponda segn los mecanismos de proteccin especficos.
Finalmente, las principales obligaciones de las empresas dominadas son:
a) Someterse a la direccin unificada del sujeto dominante.
b) Celebrar un contrato de dominacin grupal en los trminos estipulados por la
ley de la materia.
c) Brindar copia del referido contrato y de todo acto jurdico que lo modifique,
regule o extinga, as como de los estados financieros consolidados a los
interesados.
d) Cumplir con los mecanismos de proteccin especficos para cada grupo de
inters que sean de su competencia.
e) Asumir la responsabilidad solidaria que corresponda de acuerdo a los
mecanismos de proteccin especficos de los grupos de inters.
f) Cumplir con las dems clusulas pactadas en el contrato de dominacin
grupal.
8. CARACTERISTICAS ESTRUCTURALES DEL CONTRATO
Los autores que se han ocupado del contrato de dominacin grupal le
adjudican diversas caractersticas estructurales que no siempre son uniformes
y que muchas veces resultan errneas. Seguidamente, detallaremos las que
consideramos como las ms adecuadas:

a) Es un contrato nominado porque tiene un nomen juris que es "contrato de

dominacin grupal" y, en otros lugares, "contrato de afiliacin" (Francia) o
"contrato de dominacin" (Alemania).
b) Es un contrato atpico puesto que actualmente no est regulado
legislativamente en el Per, aun cuando pareciese que existe la intencin de
hacerlo14.
c) Es un contrato de organizacin, ya que supone "una relacin negocial sujeta
a un desenvolvimiento continuado"15 que no slo afecta a los empresarios que
lo celebran, sino tambin "las competencias y funciones de los rganos
sociales de las empresas que se convierten en dependientes"16. Sin embargo,
Ernesto Eduardo Martorell, profesor en la Escuela de Abogaca de Buenos
Aires, manifiesta (en opinin de la cual discrepamos) que se trata de un
contrato de cambio17; ello no es cierto porque en stos el propsito principal es
crear prestaciones equivalentes.
d) Es un contrato de duracin, en tanto la anterior caracterstica hace que sus
efectos se extiendan en el tiempo.
e) Es un contrato principal porque no depende de otro y, en consecuencia,
tiene existencia independiente.
f) Es un contrato solemne puesto que, de acuerdo a nuestra ya referida
propuesta legislativa, deber constar en escritura pblica bajo sancin de
nulidad, lo que significa adoptar la formalidad ad solemnitatem.
g) Es un contrato bilateral, ya que es celebrado entre dos partes: de un lado, el
sujeto dominante y, de otro lado, las empresas dominadas, cada una de las
cuales detenta obligaciones que debe cumplir.
h) Es un contrato que genera dependencia econmica, en tanto el ejercicio de
la direccin unificada en aras de satisfacer el inters grupal conlleva a una
estrecha vinculacin entre las empresas integrantes del grupo en cuestiones
bsicamente patrimoniales.
i) Es un contrato que genera independencia jurdica porque las empresas
miembro del grupo, aun cuando pierden su libertad econmica, continan
siendo autnomas desde la perspectiva legal, de manera que ellas conservan
su denominacin, objeto, titular o titulares, plantel de trabajadores, derechos y
obligaciones contradas, etc.
j) Es un contrato de unin subordinada puesto que con l se estructura un
grupo de empresas, expresin concentracionista de las uniones de empresas
donde se establecen relaciones de subordinacin.
Debemos precisar que el especialista argentino Ernesto Eduardo Martorell
enumera dos caractersticas que no compartimos18: es un contrato que se
perfecciona entre empresas (lo cual, como hemos visto, no es cierto ya que el
sujeto dominante no siempre es una persona jurdica) y es un contrato de
adhesin (lo que no es una "regla de oro" en tanto cabe la negociacin,
especialmente de las clusulas que otorgan otros mecanismos de proteccin a
los grupos de inters).
9. CONTENIDO DEL CONTRATO
En el contrato de dominacin grupal deber expresarse lo siguiente: la
denominacin del grupo, el nombre o la denominacin del sujeto dominante
(dependiendo de si es persona natural o una empresa), la denominacin de las
empresas dominadas, el objeto de cada una de las empresas integrantes, el

domicilio del grupo, el plazo de duracin del grupo, los titulares de las
empresas integrantes (indicando su participacin en el capital), los
administradores de las empresas integrantes, el rgimen de los rganos del
grupo, los requisitos para la modificacin y resolucin del contrato, as como los
dems pactos lcitos que se estimen convenientes para la organizacin del
grupo de empresas y las medidas dirigidas concretamente a cada grupo de
inters.
Sobre el particular, cabe efectuar varios comentarios. Para comenzar habr
que recordar que los administradores de las empresas del grupo podrn ser
personas naturales o jurdicas, segn las estipulaciones legales de la
organizacin empresarial; as tenemos que el gerente de una sociedad
annima puede ser una persona jurdica, lo cual configura una modalidad del
moderno "Management".
Asimismo, se ha aludido al rgimen de los rganos del grupo, lo que requiere
diferenciar entre el rgano de representacin y el rgano de gestin.
El rgano de representacin en un grupo empresarial debiera ser el Presidente
de ste, recayendo tal cargo en la persona que ejerce el dominio participacional
(caso de los grupos eminentemente personales) o en la persona elegida entre
quienes ejercen el dominio (supuesto de los llamados grupos familiares o
cuando la cabeza del grupo es una empresa con varios titulares); en suma, el
Presidente del Grupo debe representar al sujeto dominante.
Por su parte, el rgano de gestin ser individual o colegiado. Esto ltimo es
dable, por ejemplo, en tres supuestos:
a) Cuando la calidad de sujeto dominante recaiga en un conjunto de personas
naturales (tal es el caso de una familia).
b) Cuando la calidad de sujeto dominante recaiga en una empresa holding (la
cual contara con directores y gerentes que, por extensin, seran
administradores del grupo).
c) Cuando, inspirado en el Comit Central del Grupo (de Alemania), se regule
la existencia de un Comit Laboral del Grupo para que cautele los derechos de
los trabajadores pertenecientes a las empresas integrantes19. No se olvide que
la plana laboral es un sector "delicado" porque se haya en directa
subordinacin y, adems, es probable que los trabajadores soliciten la
constitucin de tal Comit si es que participan en la negociacin del contrato de
dominacin grupal.
En tercer lugar, respecto a los requisitos para la modificacin y resolucin del
contrato, podra pactarse por ejemplo que las nuevas empresas que se
integren al grupo tengan igual objeto que las otras o que el sujeto dominante
posea cuando menos el 70% de participacin en ellas (para el caso de la
modificacin) o que dicho sujeto dominante no satisfaga el inters grupal y se
le requiera va notarial con un pre-aviso de 15 das tiles (para el supuesto de
la resolucin).
Finalmente, en cuanto a otros pactos lcitos que las partes estimen
convenientes podran ser las reglas aplicables a la "ayuda econmica" entre las
empresas del grupo.
10. BENEFICIOS DEL CONTRATO
Los beneficios que se obtienen al celebrarse un contrato de dominacin grupal
son, bsicamente, tres:

a) Sometimiento a un marco jurdico conocido porque se actuar dentro de los

parmetros establecidos por la ley de la materia, sabiendo de antemano cules
son los derechos y las obligaciones que ataen a cada parte.
b) Transparencia en la organizacin empresarial, en tanto se tendr pleno
conocimiento de quin es el sujeto dominante, las empresas dominadas y los
administradores, as como cul es el objeto de cada empresa integrante, los
mecanismos de asistencia mutua, el rgimen de los rganos del grupo, etc.
c) Mayor presencia en el mercado puesto que los diversos sujetos con los que
se relacione saben que cuentan con el respaldo no de una empresa, sino de un
grupo de empresas, lo que se traduce en smbolo de confianza.
11. DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS CONCENTRACIONISTAS
Explicar a cabalidad este acpite rebasara largamente los lmites naturales de
nuestro ensayo; por ello, slo brindaremos una breve explicacin al respecto.
Constituyen contratos concentracionistas (es decir, acuerdos de voluntades que
producen concentracin empresarial), entre otros, el contrato de crtel, el
contrato de pool aeronutico, el contrato de consorcio, el contrato de
asociacin en participacin, el contrato de Joint venture y el contrato de
dominacin grupal. Hasta aqu todos comulgan en un punto: producen
mecanismos de concentracin empresaria.
Sin embargo, cuando analizamos la relacin inter-partes co contratantes,
apreciamos la radical diferencia entre los cinco primeros contratos y el ltimo;
mientras ellos establecen relaciones de coordinacin (tratamiento horizontal),
ste consagra una relacin de subordinacin (tratamiento vertical).
12. TIPICIDAD LEGISLATIVA DEL CONTRATO
Muchas veces suele expresarse que la consagracin legislativa de una figura
contractual no es una solucin mgica que va a propiciar su mayor utilizacin o
su evolucin conceptual, ms an (y como sucede hoy en da) cuando estas
circunstancias dependen casi exclusivamente del mercado, es decir, del
atractivo que el contrato irradie en los agentes econmicos. Estas afirmaciones
suelen darse respecto a los llamados "contratos modernos" (como el
franchising o el swap), los que en su mayor parte se mantienen no-legislados
en el Per, as como en otros pases. Nosotros comprendemos la esencia de
las palabras antedichas, pero no las consideramos aplicables al contrato de
dominacin grupal.
Es menester apreciar que, en circunstancias naturales, este contrato sera
negociado por los titulares de las empresas potencialmente agrupadas quienes,
apelando a la toma de decisiones mediante votacin mayoritaria, estipularan
las clusulas que ms convengan a sus intereses (quizs personales antes que
grupal), olvidndose que hay una gama de otros intereses; asimismo, podra
darse el supuesto que las clusulas del contrato violen dispositivos de carcter
imperativo (verbigracia: establecer que cada sociedad del grupo tendr seis
directores, cuando los correspondientes estatutos fijen el nmero de cuatro
directores)20.
En este escenario, urge la actuacin del Derecho; sin embargo, queremos dejar
en claro que no estamos ante "aquel Derecho autocalificado como el nico
capaz de proteger a la parte dbil" (posicin, con razn, tan criticada), sino ante

"aquel Derecho que, consciente de su funcin reguladora de la vida social,

busca cautelar `todos' los intereses, en aras de la sana convivencia". Por
consiguiente, el contrato de dominacin grupal deber ser el mecanismo
regular para la constitucin y el funcionamiento de los grupos de empresas.
13. EL CONTRATO EN EL DERECHO EXTRANJERO
La Ley de Sociedades Annimas de Alemania (1965) regula al contrato de
dominacin dentro de los contratos de empresa, en materia de empresas
vinculadas. Segn dicho texto legal, por aquel contrato la empresa dominante
tiene el derecho de impartir instrucciones al directorio de la sociedad dominada
en lo que a la conduccin de la misma se refiere, cabiendo la posibilidad de
dictar directivas desventajosas para la sociedad pero que satisfagan el inters
grupal.
Por su parte, la Ley de Sociedades Comerciales de Francia (1966) consagra el
denominado contrato de afiliacin, de escaso desarrollo legislativo. Asimismo,
la Ley para regular las Agrupaciones Financieras de Mxico (1990) prev que
la empresa controladora y cada una de las entidades financieras integrantes de
un grupo suscriban un convenio de responsabilidades como mecanismo de
proteccin de los bienes del pblico.
Hace poco tiempo, en Espaa se dict la Ley sobre Derechos de Informacin y
Consulta de los Trabajadores en las Empresas y Grupos de Empresas de
Dimensin Comunitaria (1997) donde se regula el acuerdo que debern
suscribir la Direccin Central y la Comisin Negociadora y, aunque su
naturaleza no coincide con la del contrato de dominacin grupal, busca
satisfacer el derecho a la informacin de la plana laboral mediante el
establecimiento de pautas que ataen a la organizacin del grupo de
empresas.
14. EL CONTRATO EN EL DERECHO PERUANO
El Derecho peruano no ha regulado al contrato de dominacin grupal; sin
embargo, aun cuando ste actualmente no goza de tipicidad legislativa, cabe
su celebracin. Tal situacin obedece a que, por un lado, se permite la
atipicidad contractual, puesto que los dispositivos sobre contratacin tienen
naturaleza supletoria (artculo 1356 del Cdigo Civil) y, por otro lado, la libertad
contractual posibilita que las partes determinen libremente el contenido del
contrato (artculo 1354 del mismo texto legal).
Esta situacin de atipicidad se debe en gran medida al hecho que los grupos
de empresas no han sido materia de una regulacin jurdica integral21; sin
embargo, algunas iniciativas acadmicas pueden hallarse.
Hace ms de una dcada, Susana Mercado Neumann propuso que las
empresas podran constituir grupo mediante la celebracin de un contrato por
el cual se sometan al ejercicio de la direccin unificada a cargo de un sujeto u
rgano controlante; esto configurara el denominado "control de derecho de los
grupos de empresas"22. Tiempo despus, Oswaldo Hundskopf Exebio ha
manifestado que la regulacin legal de la modalidad contractual permitir que
los grupos de empresas no sean vistos como sociedades de hecho, ocultas y
no exteriorizadas, sino como entes jurdicos reconocidos23. Por nuestra parte,
recientemente hemos planteado que el contrato de dominacin grupal deber

ser el mecanismo regular para la constitucin y el funcionamiento de los grupos

de empresas, como lo apreciaremos seguidamente.