Articulo 38 Estatuto de La Corte Internacional de Justicia

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Artculo 38 Estatuto de la Corte Internacional de Justicia

1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le
sean sometidas, deber aplicar:
a.
b.
c.
d.

las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen


reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como derecho;
los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de
las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.

2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et


bono, si las partes as lo convinieren.
Artculo 38
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados
litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar
para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.

Charles Rousseau, en relacin al contenido del artculo antes mencionado afirma que ste solamente enumera
las normas jurdicas que la Corte debe aplicar, mas no establece un valor jerrquico; el haber colocado a las
convenios internacionales en primer lugar y a la costumbre en segundo lugar obedece a la tendencia actual
hacia el derecho escrito, aunque la costumbre sea la fuente original del Derecho Internacional. De tal manera
que el artculo no hace mas que dar una descripcin de las fuentes que pueden ser utilizadas por el juez, pero
sin obligarlo a que haga una determinada eleccin de las mismas para decidir un caso concreto.
Daniel Guerra Iiguez, sin embargo, se opone a sta posicin y propone: "estas fuentes a las que tiene que
recurrir el juez estn jerarquizadas, pues en el empeo de su misin el magistrado internacional debe agotar
cada una de ellas en su orden hasta llegar a los principios generales del derecho, las decisiones judiciales y a
las doctrinas de los publicistas".
Max Sorensen establece una relacin entre la jerarqua del Derecho Internacional y la del Derecho Interno de
los estados. Considera como la primera fuente a la costumbre, seguida por los tratados y finalmente los fallos
judiciales y los actos de las instituciones internacionales. Esta jerarqua del Derecho Internacional la relaciona
con el Derecho Interno diciendo que se puede trazar un paralelo similar entre los tratados y los estados que los
celebran y entre los pactos de las instituciones internacionales y los rganos creados por los tratados para
ejecutar dichos actos.
Reuniendo estas opiniones hemos concluido que las fuentes s gozan de una jerarqua cuyo lo orden establece
el artculo 38 de la ECIJ. Si bien estn enumeradas literalmente como normas a seguir por la Corte, todo acto
de la misma ndole debe tener un procedimiento de aspecto general y por deduccin, dado que este enumera a
las que conocemos como fuentes, sta debe ser la jerarqua general. Como en toda regla, siempre existirn las
excepciones, en las cuales no se formar esta jerarqua como modelo a seguir, sino que analizando el caso, el
magistrado decidir cual es el orden de importancia de las fuentes.

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