MEIDAS PREVIAS (art.

163)
En general, las medidas previas posibles son las siguientes:

Medidas previas PREPARATORIAS de juicio (art163)

Medidas previas de prueba anticipada o CONSERVATORIAS de pruebas (art.125
inc1 y 126 como cautelares especiales, con el nombre de Instruccin Preventiva, para
aseguramiento de pruebas)
Medidas cautelares genricas y especiales (art.112 y ss.)

Concepto.- Aquellas medidas medidas que el litigante puede solicitar para producir antes
de promover la demanda o de dar traslado de la misma, con el objeto de que en el futuro
proceso se constituya con el mximo de seguridad y eficacia.
Clases: las diligencias previas pueden agruparse en 2 categoras:
a) Preparatorias del juicio
b) Conservatorias de prueba o prueba anticipada
Las preparatorias del juicio estn autorizadas por el Cdigo antes de promover un proceso,
o antes de notificar el traslado de la demanda, con el objeto de que la Litis se trabe con el
mximo de regularidad, seguridad, eficacia y precisin.
Persiguen esencialmente determinar:
La capacidad o la legitimacin procesal de quienes han de intervenir en el proceso
La designacin de representantes necesarios a incapaces, o
Comprobar circunstancias que son ventajosas o necesarias para fundar y dirigir
correctamente una eventual pretensin u oposicin.
Art. 163. Antes de promover un proceso ordinario, podr solicitarse:
1 Que la persona a quien se demandar, absuelva posiciones sobre algn hecho relativo a su personalidad, sin
cuyo conocimiento no pueda promoverse la accin.
Se proceder como lo disponen los arts. 185 a 190 debiendo el juzgador examinar y resolver previamente la
procedencia de cada una de las posiciones.
2 La exhibicin, por el poseedor o tenedor:
a) De la cosa mueble que se intentar reivindicar.
b) De un testamento cuando el solicitante se crea heredero, legatario o albacea o se proponga pedir su nulidad.
c) De ttulos de dominio, por el vendedor o el comprador, en caso de eviccin.
d) De libros y papeles de comercio, en los casos autorizados por el cdigo de la materia.
Si se produjera oposicin, el tribunal la sustanciar y resolver en la forma prescripta para los incidentes.
Efectuada la exhibicin, se dejar constancia detallada de las cosas exhibidas, testimonio del testamento o del
ttulo y compulsa de los libros, si estas medidas hubieran sido solicitadas y resultaren procedentes.
1

MBITO DE APLICACIN: si bien el artculo pareciera autorizar las medidas previas para

preparar slo procesos ordinarios, entendemos que pueden utilizarse para todo juicio.
LA ENUMERACIN DEL ART.163 NO ES TAXATIVA: la mayora de la doctrina se enrola en el

criterio amplio y reconoce que la enumeracin legal es enunciativa, por lo que los jueces
tienen facultad para autorizar otras diligencias no mencionadas en la norma cuando
concurran circunstancias semejantes a las contempladas en el dispositivo legal
PROCEDIMIENTO: se deben sustanciar notificando a la futura contraparte, y si se

produjera oposicin, se resuelve mediante el trmite de los incidentes de los arts.92 y 93.
Deben ser fundadas; si bien el 163 no lo dice, quien pida la diligencia preliminar debe
sealar cules son las dificultades que le han impedido obtener por vas privadas
extrajudiciales las informaciones previas que pretende indagar por va judicial, ya que si
aparece como razonablemente posible la averiguacin privada, corresponder el rechazo
de la diligencia.
Del art163 surgen dos normativas:
1 Cuando se trate de una medida previa de absolucin de posiciones sobre algn hecho
relativo a la personalidad del futuro demandado, se aplicaran las normas que regulan la
recepcin de la prueba confesional; NO debe confundirse esa absolucin limitada a
identificar a la futura contraparte, con la confesional preventiva amplia o comn del
art.126 II que se puede pedir solo en un proceso YA iniciado.
2 Las medidas previas deben cumplirse con conocimiento del futuro demandado
mediante notificacin por cdula, para garantizar su posibilidad de oposicin incidental, la
que solo podr versar sobre los elementos objetivos de la admisibilidad de la medida
previa, en cuanto a si es posible o no obtener la informacin pretendida por va privada o
extrajudicial, pero la oposicin no podr apuntar a los hechos o el derecho de la futura
Litis.
Plazo para deducir la oposicin: es de 3 das para interponer el recurso de reposicin del
art131, y mientras se resuelve la oposicin a la realizacin de la medida previa, es posible
que el juez pueda ordenar que se suspenda la medida (segn lo dispone el 93)
LAS MEDIDAS PREVIAS NO CONSTITUYEN DEMANDA; se trata de peticiones que por s

solas no importan el ejercicio de la pretensin, sino que simplemente son gestiones

preparatorias del juicio.
NO ABREN LA INSTANCIA PRINCIPAL; la presentacin del escrito no comporta una

demanda de apertura de instancia, por lo que su promocin no produce ninguno de los

efectos propios de la interposicin de la demanda, como constituir en mora al deudor o
interrumpir la prescripcin. Tampoco se opera la caducidad de instancia
NO PRODUCEN ESTADO DE LITIS PENDENCIA; ya que con ellas no nace el juicio ni surge la

relacin procesal, ni abren la instancia. Comportan un verdadero d autnomo que ejercita

el que pretende demandar, es decir un d respecto al juez, y no contra el adversario.
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COMPETENCIA.- Las medidas previas son accesorias al futuro juicio principal, por razones

de conexin. En consecuencia, conf. al art.6 inc. c): es competente el juez a quien

corresponda el conocimiento del principal, por lo que el peticionante deber suministrar
los datos relativos al tipo de pretensin que ser objeto del proceso. Pero la medida previa
no fija definitivamente la competencia, ya que de su resultado puede surgir la
incompetencia del juez ante el que se la interpuso.
LEGITIMACIN PROCESAL: si bien el art parece legitimar para solicitar una medida solo a

quien vaya a ser actor en un eventual proceso, no existe razn para negarle legitimacin a
quien prevea que puede ser demandado. As lo dispone el CPCN. Impedir a quien pueda
potencialmente ser demandado podra significar una violacin de la garanta de la defensa
en juicio, al privrselo de preparar idneamente su eventual defensa.
LAS MEDIDAS PRUEBAS EN PARTICULAR:

1 Diligencia para que la persona a quien se demandar, absuelva posiciones sobre

algn hecho relativo a su personalidad, sin cuyo conocimiento no pueda promoverse la
accin

Los hechos relativos a la personalidad son los que hacen a la legitimacin pasiva y
capacidad procesal del eventual demandado, por ej.para determinar su edad, si es o no
propietario del edificio que amenaza ruina, o heredero de determinada persona.
No configura una verdadera absolucin de posiciones, ya que el destinatario de la
diligencia no reviste la calidad de parte. No obstante, los efectos de esta absolucin
equivalen a los de la absolucin de posiciones reglamentada en el periodo probatorio.
Pero si en el juicio posterior se demuestra, con prueba en contrario, que no son ciertos los
hechos surgidos de una absolucin ficta o expresa, y esa prueba en contrario conduce al
rechazo de la pretensin, ser al demandado vencedor a quien corresponder imponer el
pago de las costas ocasionadas.
2 Diligencia para exhibicin, por el poseedor o tenedor de la cosa mueble que se
intentar reivindicar

Debiendo extenderse a las llamadas inmuebles por accesin moral del art.2316 CC, ya
que la ndole transportable y ocultable de stas es susceptible de frustrar la eficacia de
una eventual pretensin procesal.
Procedimiento: una vez admitida la medida, la exhibicin de la cosa podr hacerse en la
sede del tribunal, o en el lugar en el que se encuentre, segn su naturaleza, tamao y
posibilidad de ser transportada. Efectuada la exhibicin, se dejar constancia detallada de
las cosas exhibidas, y debe admitirse que en el acta que deber labrarse, corresponde
dejar constancia de las caractersticas y estado de la cosa, y el peticionante podr solicitar
la medida precautoria que creyere conveniente sobre la cosa mueble exhibida,
cumpliendo con las exigencias de los arts.112 y ss.
3 Diligencia para exhibicin de testamento cuando el solicitante se crea heredero o se
proponga pedir su nulidad

No es suficiente con que se crea heredero, legatario o albacea, sino que tiene la carga de
enunciar los fundamentos de su creencia, proporcionando los motivos que prima facie
acrediten la razonabilidad y necesidad de la diligencia.
Admitida la medida, el juez intimar al tenedor del testamento para que en el plazo que se
le fije, lo acompae al expediente en el que se tramita la medida, bajo apercibimiento de
secuestro en caso de no cumplir la intimacin sin justa causa.
En Mendoza con la ley 6095 del ao 1993, se cre el Registro de Actos de ltima voluntad,
a cargo del Colegio Notarial, el que debe tomar razn de la existencia de los testamentos
olgrafos, de los otorgados por acto pblico, de las protocolizaciones de testamentos, de
las revocaciones de testamentos y sus modificaciones y de las sentencias que afecten la
validez de los testamentos. Esto facilitar la investigacin de la posible existencia de un
testamento, que puede estar depositado en una escribana y registrado en el mencionado
Registro, en cuyo caso la exhibicin ser solicitada al Notario respectivo.
4 Diligencia para exhibicin de ttulos de dominio, por el vendedor o el comprador, en
caso de eviccin

Si bien la norma parece contemplar solo la compraventa ya que menciona al

vendedor/comprador, es aplicable a todos los casos en los cuales, segn la ley, resulta
configurada la responsabilidad por eviccin, es decir:

en la compraventa,
en la dacin en pago,
en la permuta,
en el aporte de dominio de sociedades,
en el condominio,
donacin en los casos del 2146 CC y
en la cesin de derechos

Hay un deber reciproco de exhibicin de ttulos tanto para el adquirente como para el
enajenante; puede ocurrir que el adquirente se vea sorprendido por reclamos de 3 que
configuren turbacin en el ejercicio del dprop o posesin de la cosa adquirida, en cuyo
caso, podr utilizar esta medida preliminar. En caso de haber sido demandado tambin
podr ejercer el derecho a exigir la exhibicin de ttulos, adems de la citacin a eviccin.
Tambin el enajenante podr solicitar esta diligencia preliminar cuando tenga el temor
fundado de ser responsabilizado por eviccin por haber sido desposedo de la cosa
5 Diligencia destinada a lograr la exhibicin de libros y papeles de comercio
Esta medida no est limitada a los socios de una sociedad o a los comuneros de un
condominio como ocurre en el CPCN, sino que otorga facultad de pedirla a cualquier 3,
siempre que ostente un inters legtimo para solicitarla.
Los casos en que el Cd.Com autoriza a solicitar la exhibicin estn en los arts.57 y ss.de
dicho cdigo.

La regla que rige en materia comercial respecto de la exhibicin de los libros, es la del
secreto en la actividad del comercio, con fundamento en prcticas mercantiles y bancarias
de varios siglos.

(*)JURISPRUDENCIA.- Requisitos de admisibilidad:

Por escrito (art 40 y 50)

Individualizar al peticionante
Justificar la personera que se invoque
Denunciar domicilio real
Constituir domicilio legal o procesal
Indicar el nombre de la eventual parte contraria y su domicilio si fuera
conocido
Debe existir y alegarse un inters legtimo jurdicamente tutelado
La peticin debe ser fundada
Por qu motivo los datos que se pretenden investigar no han podido
obtenerse por vas privadas
Expresar las acciones y pretensiones que se deducirn