TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

El viejo cdigo de 1931 estableca la libertad de despido. En 1968, se dict una ley
sobre Estabilidad en el Empleo que introdujo por primera ve en nuestra
legislacin la e!igencia de una causal de t"rmino de contrato. Esto signi#ica que,
que el contrato no puede terminar por cualquier circunstancia, sino que slo por
las causales que autoria la ley.
En el actual cdigo estas causales est$n contempladas en los artt. 1%9 y 16&. 'in
embargo, subsiste el libre despido trat$ndose de determinados trabajadores
e!presados en el art. 161.
El Desahucio
El desa(ucio es el derec(o que tiene el empleador a despedir al trabajador sin
necesidad de e!presar causa.
)o anterior, constituye una e!cepcin. Esto est$ establecido en el art. 161 inciso *.
+rt. 161 inciso *,- En el caso de los trabajadores que tengan poder para
representar al empleador, tales como gerentes, subgerentes, agentes o
apoderados, siempre que, en todos estos casos, est"n dotados, a lo menos, de
#acultades generales de administracin, y en el caso de los trabajadores de casa
particular, el contrato de trabajo podr$, adem$s, terminar por desa(ucio escrito del
empleador, el que deber$ darse con treinta das de anticipacin, a lo menos, con
copia a la .nspeccin del /rabajo respectiva. 'in embargo, no se requerir$ esta
anticipacin cuando el empleador pagare al trabajador, al momento de la
terminacin, una indemniacin en dinero e#ectivo equivalente a la 0ltima
remuneracin mensual devengada. 1egir$ tambi"n esta norma trat$ndose de
cargos o empleos de la e!clusiva con#iana del empleador, cuyo car$cter de tales
emane de la naturalea de los mismos.
)o primero es que estos trabajadores pueden ser despedidos sin aplicar las
normas anteriores, y estas son las que establecen las causales de terminacin.
2or tanto, esta norma es una e!cepcin a aquellas.
34ui"nes son estos trabajadores5
6 +quellos que tienen el poder de representar al empleador7
6 )os de e!clusiva con#iana del empleador7 y
6 )os /rabajadores de casa particular.
32or qu" estos trabajadores5
)os que tiene el poder de representar al empleador, por tanto no es necesario que
este (aya incumplido su contrato de trabajo. 2uede ocurrir que se reali un
negocio por este y aqu"l signi#ic perdidas millonarias a la empresa, y en ran de
eso se le desa(ucia. En la pr$ctica se utilia una #rmula m$s elegante, se dice
que al gerente se le desvincul de la empresa.
En el caso de los trabajadores de e!trema con#iana, es evidente que la p"rdida
de con#iana del empleador en el trabajador, no puede sino que signi#icar su
desvinculacin de la empresa.
)os trabajadores de casa particular, claramente la lnea de raonamiento sigue
siendo la misma que la anterior, se requiere con#iana en el trabajador por parte
del empleador. 2or ello, no es necesario que el trabajador de casa particular
incurra en una in#raccin grave del contrato de trabajo, basta con que el
empleador pierda con#iana en "l, y es posible desa(uciarlo.
34u" obligacin impone al empleador para desa(uciar a un trabajador de los
antes enumerados5
El empleador debe dar un aviso previo de 3& das en #orma escrita con copia al
trabajador y a la respectiva .nspeccin del /rabajo o puede no dar el aviso, pero
en este caso, debe pagar una indemniacin en dinero e#ectivo equivalente a la
0ltima remuneracin mensual devengada. Entonces, le paga el mes que le debe,
m$s el mes sustitutivo del aviso previo.
3Estos trabajadores se encuentran en una situacin desmejorada en relacin a los
otros5
)a verdad es que estos trabajadores se encuentran en una situacin m$s
inestable que los otros trabajadores, dada la amplitud que tiene el empleador para
ponerle t"rmino al contrato.
+rt. 163- si el contrato (ubiere estado vigente un a8o o m$s y el empleador le
pusiere t"rmino en con#ormidad al art. 161, deber$ pagar al trabajador al momento
de la terminacin, la indemniacin por a8os de servicio que las partes (ayan
convenido individual o colectivamente, siempre que esta #uere de un monto
superior a la establecida en el inciso siguiente.
+ #alta de estipulacin, entendi"ndose adem$s por tal la que no cumpla con el
requisito se8alado en el inciso precedente, el empleador deber$ pagar al
trabajador una indemniacin equivalente a treinta das de la 0ltima remuneracin
mensual devengada por cada a8o de servicio y #raccin superior a seis meses,
prestados continuamente a dic(o empleador. Esta indemniacin tendr$ un lmite
m$!imo de trescientos treinta das de remuneracin.
)a indemniacin a que se re#iere este artculo ser$ compatible con la sustitutiva
del aviso previo que corresponda al trabajador, seg0n lo establecido en el inciso
segundo del artculo 161 y el inciso cuarto del artculo 16* de este cdigo.
Entonces, tienen derec(o a la indemniacin por a8os de servicio, de la manera
que (ayan convenido. 'i las partes no pactan nada o lo pactado es in#erior a lo
establecido en el inciso 1 , del art. 163, el empleador deber$ pagar al trabajador la
indemniacin equivalente a 3& das de la 0ltima remuneracin mensual
devengada por cada a8o de servicio y #raccin superior a 6 meses prestados
continuamente a ese empleador, con un lmite m$!imo de 33& das, que
corresponde a 11 meses.
9aso especial se establece para el trabajador de casa particular, que ser$
analiado en otro ttulo de este documento.
Causales de Trmino de contrato
)as causales est$n enumeradas en los artculos 1%9 y 16&.
39u$l es la di#erencia entre ambas5
El artculo 16& establece in#racciones graves al contrato de trabajo, mientras que
el artculo 1%9 establece causales naturales o normales, o sea, situaciones o
circunstancias que veri#icadas conducen al t"rmino del contrato.
Causales Naturales o Normales de Trmino del Contrato de Trabao !art" #$%&
Estas causales, son aquellas que conducen en #orma normal o natural al t"rmino
del contrato de trabajo, sin que sea responsabilidad de alguna de las partes.
+rt. 1%9- El contrato de trabajo termina en los siguientes casos-
1.6 :utuo acuerdo de las partes.
'i las partes est$n contestes en poner #in a la relacin laboral, esta se termina.
*.6 1enuncia del /rabajador.
El trabajador al renunciar debe presentar su ;carta de renuncia<, o sea, por escrito
y dando aviso al empleador 3& das antes de que se (aga e#ectiva.
)gica la anticipacin, puesto que el empleador no (a querido el t"rmino de la
relacin laboral y por tanto, necesitar$ de un tiempo para encontrar a un sustituto.
'in embargo, el aviso previo no es un solemnidad de la renuncia, lo que se busca
con ello, es evitar un eventual perjuicio al empleador con la renuncia.
+rt. 1==- El #iniquito, la renuncia y el mutuo acuerdo deber$n constar por escrito. El
instrumento respectivo que no #uere #irmado por el interesado y por el presidente
del sindicato o el delegado del personal o sindical respectivos, o que no #uere
rati#icado por el trabajador ante el inspector del trabajo, no podr$ ser invocado por
el empleador. El #iniquito deber$ ser otorgado por el empleador y puesto su pago a
disposicin dentro de die das ($biles, contados desde la separacin del
trabajador. )as partes podr$n pactar el pago en cuotas de con#ormidad a los
artculos 63 bis y 169.
)a ley establece que para que sea oponible la renuncia esta debe ser rati#icada
ante el .nspector del /rabajo. /ambi"n, pueden actuar como ministros de #e, los
notarios, el o#icial del registro civil, el secretario municipal en caso que no (ay
inspectores del trabajo y la comuna no sea asiento de notaria, deben ser #irmada
por el presidente del sindicato.
32or qu" se e!ige la rati#icacin5
+ntiguamente e!ista la pr$ctica siguiente- El empleador le (aca #irmar el contrato
de trabajo al trabajador y la renuncia. Entonces, cuando el empleador quera
despedir al trabajador, simplemente (acia valer la renuncia #irmada al comieno de
la relacin laboral. Entonces, con este requisito de la rati#icacin, se termina con
ella y a(ora, solo es oponible si esta rati#icada ante el competente ministro de #e.
3.6 :uerte del /rabajador
32ero y si muere el empleador5 >ada dice el cdigo al respecto y por tanto
debemos colegir que no es una causal de t"rmino del contrato.
'in perjuicio de ello, el art. 1?8 establece una norma especial con respecto a las
trabajadoras de casa particular.
+rt. 1?8- +l #allecimiento del je#e de (ogar, el contrato subsistir$ con los parientes
que (ayan vivido en la casa de aqu"l y contin0en viviendo en ella despu"s de su
muerte, los que ser$n solidariamente responsables del cumplimiento de las
obligaciones emanadas del contrato.
+(ora, si el empleador es persona natural, debemos entender que subsiste el
contrato de trabajo con los que suceden a la persona. Ello seg0n las reglas
generales de sucesin por causa de muertes, establecidas en el )ibro /ercero del
9digo 9ivil.
?.6 vencimiento del plao convenido en el contrato. )a duracin no podr$ e!ceder
de un a8o.
9omo sabemos, el contrato puede ser-
6 + plao #ijo
6 .nde#inido
6 2or piea, obra o #aena determinada.
)o que importa determinar es cuando se entiende que el contrato deja de ser a
plao y pasa a ser inde#inido, ya que en este caso esta causal no es aplicable.
E!isten 3 situaciones en que el contrato a plao #ijo se vuelve inde#inido-
1, /rabajador sigue trabajando una ve e!pirado el plao con conocimiento del
empleador
*, 1enovacin. E!iste pacto en cuya virtud antes del vencimiento se acuerda una
recontratacin. 2ues bien, con la *, renovacin se trans#orma de pleno derec(o en
contrato inde#inido.
3, /rabajos discontinuos. El trabajador que (ubiere prestado servicios
discontinuos en virtud de m$s de dos contratos a plao, durante doce meses o
m$s en un perodo de quince meses, contados desde la primera contratacin, se
presumir$ legalmente que (a sido contratado por una duracin inde#inida.
%.6 9onclusin del trabajo o servicio que da origen al contrato.
En el caso de un contrato por medida, obra o #aena determinada. Esto se da
principalmente en el ramo de la construccin.
6.6 9aso #ortuito o #uera mayor
+rt. ?%- @uera mayor o caso #ortuito es el imprevisto a que no es posible resistir
como un terremoto, un nau#ragio, el apresamiento de enemigos, actos de
autoridad ejercidos por un #uncionario p0blico, etc.
En este caso el contrato termina, tal como sucede en el derec(o civil. 'in perjuicio,
de los e#ectos propios que tiene esto en materia contractual.
@inalmente, cabe preguntarse- 3E!iste o no derec(o a indemniacin por las
causales del artculo 1%95
El artculo se8ala que el contrato de trabajo termina en los siguientes casos, sin
agregar nada m$s. 2or ello, debemos entender que no e!iste derec(o a
indemniacin, a pesar de que el cdigo no lo se8ale e!presamente. 'in perjuicio
de lo anterior, las partes pueden pactar una indemniacin para estos casos.
+(ora, si la pr$ctica (a sido que #rente a cualquier termino de contrato se page
indemniacin, entonces estamos en presencia de una cl$usula t$cita, que como
(emos se8alado, tiene el mismo valor que una cl$usula escrita.
In'racci(n al contrato de Trabao !art" #)*&
El artculo 16& en general, establece que #rente a un incumplimiento contractual se
sanciona al trabajador con el despido. Ello se desprende del encabeamiento del
artculo.
)o que resulta interesante es preguntarse- 3Estas causales les son aplicables al
empleador5 Ello en ran de que son in#racciones, lo que puede ocurrir de ambas
partes.
)a respuesta la encontramos en el art. 1=1.
+rt. 1=1- 'i quien incurriere en las causales de los n0meros 1,% = del artculo
16& #uere el empleador, el trabajador podr$ poner t"rmino al contrato y recurrir al
Augado respectivo, dentro del plao de sesenta das ($biles, contado desde la
terminacin, para que "ste ordene el pago de las indemniaciones establecidas en
el inciso cuarto del artculo 16*, y en los incisos primeros o segundo del artculo
163, seg0n corresponda, aumentada en un cincuenta por ciento por ciento en el
caso de la causal del n0mero =7 en el caso de las causales de los n0mero 1 y %, la
indemniacin podr$ ser aumentada en un oc(enta por ciento.
+rt. 16&- El contrato de trabajo termina sin derec(o a indemniacin alguna
cuando el empleador le ponga t"rmino invocando una o m$s de las siguientes
causales.
+ntes de e!aminar los n0meros, 34u" pasa si las partes pactaron una
indemniacin para estos casos, es v$lida y debe ser pagada5
Es v$lido ya que es un pacto contractual y por la irrenunciabilidad de los derec(os
establecido en el art. %. El cdigo establece un mnimo, pero las partes si quieren,
pueden pactar m$s all$ de lo que la ley establece, y es por esta ran que el pacto
vale y debe pagarse la indemniacin si se (a pactado en estos casos.
1.6 +lguna de las conductas indebidas de car$cter grave, debidamente
comprobadas, que a continuacin se se8alan-
aB @alta de probidad del trabajador en el desempe8o de sus #unciones7
)a probidad es sinnimo de (onestidad, de (onrade. 2or tanto, se le e!ige al
trabajador, como tambi"n al empleador Cart. 1=1B actuar con probidad. Es decir,
actuar rectamente en el desempe8o de las labores.
bB 9onductas de acoso se!ual7
+rt. * .nciso *,- CDB el acoso se!ual, entendi"ndose por tal el que una persona
realice en #orma indebida, por cualquier medio, requerimientos de car$cter se!ual,
no consentidos por qui"n los recibe y que amenacen o perjudiquen su situacin
laboral o sus oportunidades en el empleo.
Entonces, aqu"l que realice estas conductas contra otro trabajador puede ser
despedido por el empleador. Esto es lo que se llama el acoso se!ual (oriontal,
entre trabajadores.
'in embargo es discutible que este se8alado como causal de t"rmino del contrato
de trabajo, ello porque lo normal es que sea el empleador quien realice estas
conductas indebidas en contra del trabajador. Ee (ec(o, nace esta situacin
porque las trabajadoras eran acosadas por sus empleadores con requerimientos
de car$cter se!ual, v.g. caso de la secretaria. 2or tanto, esta causal esta prevista
solo para la situacin del acoso (oriontal.
'in perjuicio de esto, el trabajador o trabajadora acosadoFa por su empleador,
puede poner t"rmino a la relacin laboral en los t"rminos del art. 1=1 que se
remite al art. 16&. C+uto despidoB.
+dem$s, en el art. 1%? >,1* se establece que #rente a una denuncia se
observar$n las siguientes normas-
6 +rt. *11 G+ - En caso de acoso se!ual, la persona a#ectada deber$ (acer llegar
su reclamo por escrito a la direccin de la empresa, establecimiento o servicio o a
la respectiva .nspeccin del /rabajo.
6 +rt. *116 H- 1ecibida la denuncia, el empleador deber$ adoptar las medidas de
resguardo necesarias respecto de los involucrados, tales como la separacin de
los espacios #sicos o la redistribucin del tiempo de la jornada, considerando la
gravedad de los (ec(os imputados y las posibilidades derivadas de las
condiciones de trabajo.
En caso que la denuncia sea realiada ante la .nspeccin del /rabajo, "sta
sugerir$ a la brevedad la adopcin de aquellas medidas al empleador.
+rt. *116 9- El empleador dispondr$ la realiacin de una investigacin interna de
los (ec(os o, en el plao de cinco das, remitir$ los antecedentes a la .nspeccin
del /rabajo respectiva.
En cualquier caso la investigacin deber$ concluirse en el plao de treinta das.
'i se optare por una investigacin interna, "sta deber$ constar por escrito, ser
llevada en estricta reserva, garantiando que ambas partes sean odas y puedan
#undamentar sus dic(os, y las conclusiones deber$n enviarse a la .nspeccin del
/rabajo respectiva.
+rt. *116 E- )as conclusiones de la investigacin realiada por la .nspeccin del
/rabajo o las observaciones de "sta a aquella practicada en #orma interna, ser$n
puestas en conocimiento del empleador, el denunciante y el denunciado.
+rt. *11 G E- En con#ormidad al m"rito del in#orme, el empleador deber$, dentro de
los siguientes quince das, contados desde la recepcin del mismo, disponer las
medidas o sanciones correspondientes.
/odo esto valga tambi"n para el +coso laboral.
cB Ias de (ec(o ejercidas por el trabajador en contra del empleador o de
cualquier trabajador que se desempe8e en la misma empresa7
34u" debemos entender por vas de (ec(o5
Esto es, #uera #sica, agresin en contra del empleador o contra otro trabajador.
34u" pasa si el trabajador agrede a un trabajador de otra empresa es posible
despedirlo por esta causa5 )a verdad es que no. 2or esta causal no, pero s por
otra.
Esta tambi"n es aplicable al empleador que agrede a otro trabajador de la misma
empresa. C+rt. 1=1B.
dB .njurias pro#eridas por el trabajador al empleador7
.njuria es toda e!presin pro#erida o accin ejecutada en des(onra, descr"dito o
menosprecio de otra persona Cart. ?16 9.2.B
eB 9onducta inmoral del trabajador que a#ecte a la empresa donde se desempe8a7
El concepto de ;inmoral< es demasiado subjetivo y variable, depende de los
tiempos y por ello aqu debemos tener un criterio m$s bien general, y que adem$s,
esa inmoralidad a#ecte la empresa. 'i no la a#ecta no es posible invocar la causal.
#B 9onductas de acoso laboral.
+rt. * .nciso *,- CDB +coso laboral, entendi"ndose por tal toda conducta que
constituya agresin u (ostigamiento reiterados, ejercidas por el empleador o por
uno o m$s trabajadores, por cualquier medio, y que tenga como resultado para el
o los a#ectados su menoscabo, maltrato o (umillacin, o bien que amenace o
perjudique su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo.
Esta causal tambi"n est$ incorporada en el estatuto administrativo. Es una de las
tantas importaciones jurdicas c(ilenas.
*.6 >egociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que
(ubieren sido pro(ibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador.
3.6 >o concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justi#icada durante dos
das seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres das durante igual perodo de
tiempo7 asimismo, la #alta injusti#icada, o sin aviso previo de parte del trabajador
que tuviere a su cargo una actividad, #aena o m$quina cuyo abandono o
paraliacin signi#ique una perturbacin grave en la marc(a de la obra7
Eistinguimos * situaciones-
6 Jna especial- 'e re#iere a que su #alta cause una perturbacin grave a la
marc(a de la obra, es decir, que este a cargo de una actividad, #aena o
m$quina cuyo abandono por un da cause esa perturbacin grave.
6 Jna Keneral- esta sera, la no concurrencia del trabajador sin causa
justi#icada durante dos das seguidos, dos lunes al menos o un total de tres
das en igual perodo.
)o particular es que el legislador es muy riguroso trat$ndose de #altar los das
lunes. 32or qu"5 )a ran es el problema del alco(olismo, que se intenta evitar
mediante esta norma. Esta norma es de anta8o, viene del cdigo del 31.
+dem$s, la no concurrencia debe ser injusti#icada. Ee tal manera, que caso a caso
(abr$ que discriminar, con un buen criterio si estaba o no justi#icado el trabajador
para #altar.
En el caso especial, del trabajador indispensable, este puede avisar previamente a
su empleador que se ausentar$, por alguna causa justi#icada y ello e!cluye la
invocacin de esta causal. Ello debido a que, se e!ige que sea la no ocurrencia
injusti#icada o sin aviso previo.
?.6 +bandono del trabajo por parte del trabajador, entendi"ndose por tal-
aB )a salida intempestiva e injusti#icada del trabajador del sitio de la #aena y
durante las (oras de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente
y7
bB la negativa a trabajar sin causa justi#icada en las #aenas convenidas en el
contrato.
En esta norma, estamos #rente al siguiente caso- El trabajador #ue a trabajar, pero
o se #ue de #orma intempestiva, es decir, sorpresivamente, o bien, se niega a
trabajar sin motivo. Entonces, sabemos que el trabajador puede con permiso salir,
o puede no trabajar en la #aena si es que se cumplen algunos requisitos, como un
corte de lu7 sin embargo, aqu el tema es que no est$ justi#icada y por ello, se
puede terminar el contrato de trabajo.
%.6 +ctos, omisiones o imprudencias temerarias que a#ecten a la seguridad o al
#uncionamiento del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los
trabajadores, o a la salud de "stos.
L sea, un comportamiento negligente que pueda generar e#ectos graves, ya sea
en perjuicio de la empresa o de los trabajadores.
6.6 El perjuicio material causado intencionalmente en las instalaciones,
maquinarias, (erramientas, 0tiles de trabajo, productos o mercaderas.
Esta situacin es bastante in#recuente (oy. 2ero, en el pasado en la "poca de
inicio de la revolucin industrial se daba muc(o esta #igura. Ello porque cuando las
maquinas empearon a #uncionar, reemplaaron a muc(os trabajadores, entonces
estos iban a ajusticiarse con las maquinas.
=.6 .ncumplimiento grave de las obligaciones del contrato.
34u" debemos entender por grave5
Es un concepto subjetivo, por ello debemos analiar alguna jurisprudencia para
colegir algunas conclusiones.
En algunos #allos se dio que estas obligaciones deberan estar consignadas en el
contrato y por lo tanto que una determinada obligacin no estuviera determinada
en el contrato, as inmediatamente rec(aar esta causal. 9riterio absurdo, porque
esto e!isten elementos de la naturalea. 'eran tomos y tomos de contrato para
e!plicar acto por acto.
4uien debe cali#icar esta situacin es el jue, es a( donde se discute si #ue o no
grave el incumplimiento.
2ero, 32ueden las partes establecer en su contrato que incumplimiento es grave5
Esta situacin se dio muc(o durante un tiempo, mientras no e!ista regulacin. Es
el caso de los trabajadores a comisin. Ej.- se lo pona una determinada meta de
venta, si no la cumpla era incumplimiento grave de las obligaciones que impone el
contrato y era despedido.
)a jurisprudencia, a juicio de Eon 1ub"n Kajardo 9(acn, reaccion de #orma
equivocada estableciendo un criterio civilista, diciendo que si las partes los (an
pactado y no (ay requisitos de valide que se omitan, entonces vale. 2ero ello
olvidan que el contrato de trabajo obedece a un principio protector del trabajador,
de suerte que se trata de una cuestin indisponible para las partes, y era m$s
conveniente atendido el principio pro operario que #uera el Aue quien determinar$
con#orme los antecedentes, si era o no, un incumplimiento grave de las
obligaciones del contrato de trabajo. Ee esta manera, se corrigi la jurisprudencia.
Lportunidad para (acer valer la causal
1esulta importante a(ora estimar el momento en el cual el empleador puede
invocar v$lidamente la causal.
)a )ey nada dice al respecto. Es por esto que debemos recurrir a la
Aurisprudencia y a la Eoctrina.
En la pr$ctica puede ocurrir que el empleador se entere de la causal, pero como la
entidad de esta es baja o las relaciones est$n buenas, decida no invocar, pero
resulta que ma8ana se entorpecen las relaciones y el empleador la decide invocar.
2ues bien, lo que se quiere evitar es precisamente esto, que el empleador se
guarde la causal para invocarla en un tiempo posterior.
)o que se establece es que debe ser oportuna la invocacin. >o se (a establecido
un plao, pero se estima que no debe dejarse pasar un tiempo m$s all$ del
raonable, porque tampoco podemos e!igirle al empleador empresa, que
inmediatamente ocurrida la in#raccin (aga el despido. )as empresas tienen al
igual que el sector p0blico sus burocracias.
+ccin para reclamar del despido
+rt. 168- El trabajador cuyo contrato termine por aplicacin de una o m$s de las
causales establecidas en los artculo 1%9, 16& y 161, y que considere que dic(a
aplicacin es injusti#icada, indebida o improcedente, o que no se (aya invocado
ninguna causal legal, podr$ recurrir al Augado competente, dentro del plao de
sesenta das ($biles, contado desde la separacin, a #in de que "ste as lo
declare.
Eespido injusti#icado- .n#raccin al +rt. 1%9
Eespido .ndebido- .n#raccin al +rt. 16&
Eespido .mprocedente- +rt. 161
Es importante esta distincin, puesto que cuando se acude al tribunal a demandar,
normalmente (abr$ que pedir algo al tribunal, y precisamente se pide que se
declare el despido injusti#icado, indebido o improcedente seg0n la clasi#icacin
antedic(a.
'entencia @avorable- 3'e debe reincorporar el trabajador a su trabajo5
En el a8o 1969 por la ley 16.?%% se introdujo en la legislacin la e!igencia de una
causal de t"rmino del contrato previo a esta situacin, en el cdigo del 31 e!ista el
libre despido, adem$s, la ley estableca la posibilidad de reclamar del despido en
sede jurisdiccional y el e#ecto de la declaracin de un despido no justi#icado era la
reincorporacin del trabajador y la correspondiente indemniacin.
Eurante la Eictadura 9vico6 :ilitar de 19=3 a 199&, se modi#ic esta situacin. 'e
elimin la posibilidad de que el trabajador #rente a esta situacin pudiera
demandar su reintegro y solo se mantuvo la obligacin de pagar la indemniacin.
'in embargo, debemos (acer notar que trat$ndose de los trabajadores con #uero,
ellos si tienen derec(o a ser reintegrados. M adem$s, en la negociacin colectiva
e!isten casos en los cuales se le da derec(o al trabajar a ser reintegrado.
2ero, la regla general es que el trabajador cuyo despido (a sido declarado
injusti#icado, indebido o improcedente tenga derec(o a percibir una indemniacin
de perjuicios.
.ndemniacin
9onsiste en una cantidad de dinero que se paga, por concepto de a8os de servicio
y eventualmente la sustitutiva del aviso previo, el empleador cuando procede.
)os del art. 161 proceden, como ya (emos visto.
39mo se calcula la indemniacin5
'e calcula sobre la base de la remuneracin del trabajador, espec#icamente sobre
la remuneracin de los 0ltimos 3& das y esto se multiplica por los a8os de
servicios que el trabajador (aya prestado y #raccin superior a 6 meses con un
lmite de 33& das o 11 meses, que equivalen a 11 a8os de servicio.
32or qu" se limita5
En la antigua legislacin del trabajo se consagraba, la indemniacin sin tope o
ilimitada, lo que resultaba de calcular cada a8o de servicio por un mes de
remuneracin
En primera instancia, la derec(a quera que la indemniacin #uera limitada a %
a8os. )a negociacin llev a limitarla a los once a8os actuales.
39mo se determina la 0ltima remuneracin de los 3& das5
Nay que distinguir el tipo de remuneracin Cart. ?*B.
6 /rat$ndose del pago por lo das #eriados o vacaciones se trata de
remuneracin #ija y este estipendio constituye base de c$lculo para la
indemniacin.
6 /rat$ndose de remuneraciones variables, se toma el promedio de los 3
0ltimos meses.
6 /rat$ndose de un r"gimen mi!to, por la parte #ija se toma la base de c$lculo
y por la parte variable el promedio de los 3 0ltimos meses.
+rt. 1=*- 2ara los e#ectos del pago de las indemniaciones a que se re#ieren los
artculos 168, 169, 1=& y 1=1, la 0ltima remuneracin mensual comprender$ toda
cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios
al momento de terminar el contrato, incluidas las imposiciones y cotiaciones de
previsin o seguridad social de cargo del trabajador y las regalas o especies
avaluables en dinero, con e!clusin de la asignacin #amiliar legal, pagos por
sobretiempo y bene#icios o asignaciones que se otorguen en #orma espor$dica o
por una sola ve al a8o, tales como grati#icaciones y aguinaldos de navidad.
.nciso 3,- 9on todo, para los e#ectos de las indemniaciones establecidas en este
ttulo, no se considerar$ una remuneracin mensual superior a 9& Jnidades de
@omento del 0ltimo da del mes anterior al pago, limit$ndose a dic(o monto la
base de c$lculo
Krati#icaciones
El legislador e!cluye la grati#icacin de la base de c$lculo, por la considera que se
paga anualmente por una sola ve. 32ero qu" pasa si las partes pactaron otra
cosa5 Ello es posible al tenor del art. %& es decir, no pagar de acuerdo a las
utilidades si no que pagar el *%O de las remuneraciones anuales con el tope de
?.=% ingresos mnimos.
Entonces, 3'e debe e!cluir la grati#icacin que se paga mensualmente de la base
de c$lculo5
Ee acuerdo con la ley, y (aciendo una interpretacin gramatical, es evidente que
no, ello porque se8ala e!presamente la ley que se e!cluyen de la base de c$lculo
las grati#icaciones que se pagan anualmente.
2odramos pensar, que las grati#icaciones #orman parte de la remuneracin. 'in
embargo, (ay jurisprudencia encontrada, pero la mayoritaria e!cluye la
grati#icacin del concepto de remuneracin para los e#ectos de la indemniacin.
+signaciones de moviliacin, etc.
Es #recuente que se pacte una asignacin de moviliacin y colacin. El artculo
?* las e!cluye del concepto de remuneracin. 2ero el art. 1=* nos entrega otro
concepto de remuneracin al se8alar que la 0ltima remuneracin mensual
comprender$ toda cantidad que estuviere percibida por el trabajador y por lo tanto,
cabra estas asignaciones y (abra que introducirlas a la base de c$lculo.
Esto (a sido sostenido reiteradamente, no obstante unos 0ltimos #allos de la 9orte
suprema que las e!cluye.
)as 9ortes de +pelaciones (an entendido que #orman parte de la remuneracin y
adem$s se considera aquellos para los e#ectos del c$lculo de las imposiciones y
cotiaciones previsionales.
)mite monetario a la base de c$lculo
En esta materia, el inciso tercero del art. 1=* limita la base de c$lculo a un m$!imo
de 9& J@ del 0ltimo da del mes anterior al pago.
Nasta aqu, podemos decir que es la indemniacin que Eon 1ub"n Kajardo
9(acn llama- ;indemniacin en su Estado >atural<, ya que esta es la que (ay
que pagar en caso de desa(ucio y de despido por necesidades de la empresa.
9asos en que se debe indemniacin y los aumentos
@rente a una sentencia #avorable procede la indemniacin por regla general.
Ieremos los casos.
1, 'ituaciones de despido por necesidades de la empresa
En este caso siempre corresponde '.E:21E el pago de la indemniacin,
reclame o no el trabajador. 2or tanto, junto con el #iniquito debe pagarse la
indemniacin por a8os de servicios.
2uede que se le (aya desvinculado al trabajador si e!istir necesidades de la
empresa y solo quera despedirlo porque queran des(acerse de "l. Entonces,
aqu procede el incremento del art. 168 letra aB, es decir, se aumenta en 3&O si
(ubiere dado t"rmino por aplicacin improcedente del art. 161.
*, despido por desa(ucio
En esta situacin puede que se le atribuya la calidad por ejemplo de trabajos de
con#iana a uno que no lo es. El trabajador tiene derec(o a demandar la
indemniacin aumentada en un 3&O. Ello con#orme a la letra aB de art. 168.
3, 9ausales de art. 1%9 CnaturalesB
'i (a sido injusti#icado el despido, se puede demandar la indemniacin
aumentada en un %&O. 9on#orme a la letra bB del art. 168
?, 9ausales del art. 16& Cin#racciones al contrato de trabajoB
'i (a sido indebido el despido, se puede demandar la indemniacin aumentada
en un 8&O. 9on#orme a la letra cB del art. 168.
%, 'i el empleador (ubiese invocado la causales se8aladas en los n0meros 1, % y
6 del artculo 16& y el despido adem$s #uere declarado carente de motivo plausible
por el tribunal, la indemniacin establecida en los incisos primeros y segundos
del art. 163, seg0n correspondiere , se incrementar$ en un 1&&O.
6, /rabajadores de 9asa 2articular
+rt. 163 letra aB- /endr$n derec(o, a cualquiera que sea la causa que origine la
terminacin del contrato, a una indemniacin a todo evento que se #inanciar$ con
un aporte del empleador, equivalente al ?,11 O de la remuneracin mensual
imponible, la que se regir$, en cuanto corresponda, por las disposiciones del
artculo 16% y 166 de este cdigo y7
bB )a obligacin de e#ectuar el aporte tendr$ una duracin de once a8os en
relacin con cada trabajador, plao que se contar$ desde el 1, de enero de 1991,
o desde la #ec(a de inicio de la relacin laboral, si "sta #uere posterior. El monto de
la indemniacin quedar$ determinado por los aportes correspondientes al perodo
respectivo, m$s la rentabilidad que se (aya obtenido de ellos.
E!curso- /odos los dem$s trabajadores.
9on#orme al art. 16? las partes podr$n, a contar del s"ptimo a8o de la relacin
laboral, sustituir la indemniacin que all se establece por una indemniacin a
todo evento, esto es, pagadera con motivo de la terminacin del contrato de
trabajo, cualquiera que sea la causa que la origine, e!clusivamente en lo que se
re#iera al lapso posterior a los primeros seis a8os de servicios y (asta el t"rmino
del und"cimo a8o de la relacin laboral.
El pacto deber$ constar por escrito y el aporte no puede ser in#erior al equivalente
a ?,11O de las remuneraciones mensuales de naturalea imponible que devengue
el trabajador a partir de la #ec(a del acuerdo. Este porcentaje se aplicar$ (asta
una remuneracin m$!ima de noventa unidades de #omento.
El artculo 16% establece-
+rt. 16%- En los casos en que se pacte la indemniacin sustitutiva prevista en el
artculo anterior, el empleador deber$ depositar mensualmente, en la
administradora de #ondos de pensiones a que se encuentre a#iliado el trabajador,
el porcentaje de las remuneraciones mensuales de naturalea imponible de "ste
que se (ubiere #ijado en el pacto correspondiente, el que ser$ de cargo del
empleador.
Eic(os aportes se depositar$n en una cuenta de a(orro especial que abrir$ la
administradora de #ondos de pensiones a cada trabajador, la que se regir$ por lo
dispuesto en el p$rra#o *, del /tulo ... del Eecreto )ey >, 3.%&&, de 198&, con las
siguientes e!cepciones-
aB )os #ondos de la cuenta especial slo podr$n ser girados una ve que el
trabajador acredite que (a dejado de prestar servicios en la empresa de
que se trate, cualquiera que sea la causa de tal terminacin y slo ser$n
embargables en los casos previstos en el inciso segundo del artculo %=,
una ve terminado el contrato.
bB En caso de muerte de trabajador, los #ondos de la cuenta especial se
pagar$n a las personas y en la #orma indicada en los incisos segundo y
tercero del artculo 6&. El saldo, si lo (ubiere, incrementar$ la masa de
bienes de la (erencia.
cB )os aportes que deba e#ectuar el empleador tendr$n el car$cter de
cotiaciones previsionales para los e#ectos de su cobro. +l respecto, se
aplicar$n las normas contenidas en el artculo 19 del Eecreto )ey >,3.%&&,
de 198&.
dB )os re#eridos aportes, siempre que no e!cedan de un 8, 33 O de la
remuneracin mensual de naturalea imponible del trabajador y la
rentabilidad que se obtenga de ellos, no constituir$n renta para ning0n
e#ecto tributario. El retiro de esos aportes no estar$ a#ecto a impuesto.
eB En caso de incapacidad temporal del trabajador, el empleador deber$
e#ectuar los aportes sobre el monto de los subsidios que perciba aqu"l y7
#B )as administradoras de #ondos de pensiones podr$n cobrar una comisin
porcentual, de car$cter uni#orme, sobre los depsitos que se e#ect0en en
estas cuentas.
1ecapitulando, los trabajadores desa(uciados tienen derec(o a la indemniacin
por a8os de servicios siempre, cumpliendo que el requisito del art. 163 inciso 1,.
)uego, e!iste un r"gimen especial para los trabajadores de casa particular quienes
tienen indemniacin a todo evento, con#orme a lo se8alado en el art. 163 letras a
y b. )os dem$s, del art. 1%9 y 16& deber$n reclamar que su despido #ue injusto o
indebido y con#orme a lo que determine el tribunal se seguir$n las reglas
respectivas.
2rocedimiento ante la direccin del trabajo
9on#orme al artculo 168 en su inciso #inal dice-
;El plao contemplado en el inciso primero se suspender$ cuando, dentro de este,
el trabajador interponga un reclamo por cualquiera de las causales indicadas, ante
la .nspeccin del /rabajo respectiva. Eic(o plao seguir$ corriendo una ve
concluido este tr$mite ante la inspeccin. >o obstante lo anterior, en ning0n caso
podr$ recurrirse al tribunal transcurrido noventa das ($biles desde la separacin
del trabajador<.
+qu sucede que se suspende el plao para interponer la demanda, cuando se (a
(ec(o dentro del plao para interponer demanda un reclamo ante la .nspeccin del
/rabajo.
En estos casos la inspeccin #ija un da y cita a la partes con el objetivo de llegar a
un acuerdo entre estas. Esta citacin se (ace bajo apercibimiento de multa.
2or tanto, el empleador est$ obligado a ir, sino va, comete in#raccin y la
inspeccin aplica una sancin que es la multa.
En este caso, la inspeccin del trabajo act0a como mediador, ya que no tiene
#acultades resolutivas.
/enemos entonces, tres posibilidades como resultado de esta gestin-
1, 4ue se llegue a acuerdo y a( se paguen las cantidades que se pactaron dentro
de este acuerdo7
*, 4ue se llegue a acuerdo pero, lo que el empleador tiene que pagar se realia
por parcialidades CcuotasB.
3, >o (ay acuerdo y entonces el trabajador puede presentar su demanda ante
tribunal competente.
9abe destacar que de la gestin que se realice si (a (abido acuerdo, se levanta
un acta y aquella constituye ttulo ejecutivo, o sea el derec(o consta y no se
discute su e!istencia. 9on "l se puede iniciar un juicio ejecutivo. Ello consta en el
art. ?6? >,?.
@.>.4J./L
)a pr$ctica incorporo algo que (oy est$ regulado- 'uscripcin de un #iniquito al
t"rmino del contrato.
Es un documento en el que se deja constancia el t"rmino del contrato, la causal
invocada y asimismo se liquidan todas las obligaciones pendientes.
>ormalmente, el empleador paga las remuneraciones e indemniaciones que
corresponden.
El #iniquito deber$ ser otorgado por el empleador y puesto su pago a disposicin
del trabajador dentro de los die das ($biles, contados desde la separacin del
trabajador. )as partes podr$n pactar el pago en cuotas de con#ormidad con los
artculos 63 bis y 169.
Re+uisitos ,ara +ue sea o,onible ,or el em,leador- )os mismo que se e!igen
en el mutuo acuerdo y la renuncia Cart. 1==B.
6 Es solemne, es una 9L>IE>9.P>. )e pone t"rmino a los derec(os. no basta el
#iniquito verbal. El #iniquito debe ser escrito.
6 Es 'olemne, #irmado por ambas partes y por el presidente o delegado del
personal o sindical respectivos. C:inistro de @eB.
6L sea, la intervencin de un ministro de #e.
6 +dem$s, los se8alados en el inc.*,
>ormalmente, interviene un inspector del trabajo o un >otario.
Eetalle importante- 2uede ser #irmado por las partes y por un ministro de #e
presidente del sindicato o delegado. L bien, 1+/[email protected]+EL ante inspector del
trabajo y notario, etc.6
Aurisprudencia- >o basta que el ministro de #e certi#ique que las personas ante el
#irmaron. Ello porque la ley e!ige rati#icar y aquello signi#ica una e!presin de
voluntad realiada e!plcitamente.
Esta rati#icacin, es e!igible respecto del /rabajador y no de ambas partes.6
32or qu" es tan e!igente la ley respecto a este documento5
6 Evitar perjuicios al trabajador. Es imposible tener el documento, pre6 constituido.6
El ministro de @e que interviene no solamente debe preocuparse de que el
trabajador est$ rati#icando ante el. 39mo se asegura de que quien lo est$
requiriendo es la persona que viene a rati#icar ante "l5
'lo la c"dula de identidad. + veces incluso, los ministros de #e (acen estampar su
(uella digital.
E!iste otra obligacin, que dice relacin con las cotiaciones previsionales-
)ey Hustos6 'eguel.6
El ministro de #e debe acreditar que el empleador se encuentra al da en el pago
de las cotiaciones previsionales, ya que de no pagarse las cotiaciones, no
produce e#ectos. C+rt. 16*B
.nc. 3,
9onstatar documentalmente que el empleador se encuentra al da en el pago.6
34u" Ialor tiene el #iniquito5
.nc. #inal.6
6 /endr$n m"rito ejecutivo- /tulo Ejecutivo.6
'e puede iniciar un juicio ejecutivo, consta la obligacin indubitadamente. )uego,
9umplimiento en naturalea.6
En el #iniquito se se8ala se (a puesto termino al contrato, necesidad de la
empresa, el empleador (ace pago al trabajador de Q plata por indemniacin de
a8os de servicios. )as partes declaran que nada se adeudan y renuncian a
cualquier accin que pudiera originar en el presente contrato.6
3Entonces esto tiene sentido o no que tenga Rm"rito ejecutivoR5
>o tiene sentido, pero si lo tendra si quedan obligaciones pendientes.
1eserva de Eerec(os- en que el trabajador #irma el #iniquito pero, (ace e!presa
reserva de algunos derec(os que entienden no est$n debidamente solucionados.
Ej- El trabajador cree que tiene derec(o a (oras e!traordinarias y este no paga. El
trabajador puede #irmar y reservar su derec(o a e!igir el cobro por (oras
e!traordinarias.
Eebe ser (ec(a antes de la #irma, as lo (a con#irmado la jurisprudencia y la
doctrina.