Subcontratación Laboral

Versin Marzo 2013
www.infojus.gov.ar
Dossier: Subcontratacin laboral
Seleccin de Jurisprudencia y Doctrina
Versin Marzo 2013
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
Versin Marzo 2013
Indice
JURISPRUDENCIA ....................................................................................................................... 3
I | Actividad normal y especca propia del establecimiento ................................................................ 3
II | Servicio telefnico ................................................................................................................................ 19
III | Tareas de limpieza ............................................................................................................................... 27
IV | Obreros de la construccin ................................................................................................................ 36
V | Supermercados ...................................................................................................................................... 43
VI | Distribuidores ......................................................................................................................................49
VII | Actividad gastronmica .................................................................................................................... 52
VIII | Servicios de vigilancia ......................................................................................................................60
IX | Transporte ............................................................................................................................................69
X | Responsabilidad solidaria .................................................................................................................... 76
XI | Fraude laboral .................................................................................................................................... 174
XII | Empresas de servicios eventuales ...................................................................................................177
XIII | Certicado de trabajo .................................................................................................................... 178
XIV | Accidentes de trabajo ......................................................................................................................185
XV | Interpretacin de la ley ................................................................................................................... 189
XVI | Casos concretos .............................................................................................................................. 194
DOCTRINA ................................................................................................................................ 211
Tercerizacin, descentralizacin productiva y Derecho del Trabajo ................................................ 211
Apuntes para una reforma del art. 30 LCT ........................................................................................... 219
Transformaciones productivas e identicacin del empleador. El empleador plural o mltiple ..... 225
Tercerizacin .............................................................................................................................................240
La asociacin de empleadores en la apropiacin del trabajo ............................................................ 252
La tercerizacin laboral y el art. 30 LCT ...............................................................................................266
Consideraciones sobre la extensin de responsabilidad por tercerizacin a partir de los fallos del
Mximo Tribunal Nacional .................................................................................................................... 275
Contrataciones y subcontrataciones ..................................................................................................... 282
Derecho del trabajo y procesos de tercerizacin .................................................................................286
Cuando la subcontratacin es pura y simple intermediacin ...........................................................289
La tercerizacin y las tcnicas de proteccin. Cuestiones procesales en los reclamos por solidaridad ..294
Breve anlisis del trabajo tercerizado y la responsabilidad solidaria en relacin con el sistema de la
seguridad social ........................................................................................................................................ 303
La interposicin en el mercado laboral de las cooperativas de trabajo ............................................ 312
La metamorfosis de la responsabilidad. A propsito del plenario Ramrez (Comentarios a los ar-
tculo 30, Ley de Contrato de Trabajo y artculo 705, Cdigo Civil) ................................................ 324
Proyecto de ley sobre Subcontratacin y Delegacin ......................................................................... 349
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JURISPRUDENCIA
I | Actividad normal y especca propia del establecimiento
Sumario: E0019275
SUMARIO
CLUBES DE FUTBOL-RESTAURANTES-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECIFICA PROPIA DEL ESTABLECI-
MIENTO
Las tareas realizadas por el trabajador en el restaurante del club, integran la actividad normal del estable-
cimiento deportivo, pues conforma el servicio ofrecido o esperado segn las expectativas del mercado, y
resulta necesaria para el cumplimiento adecuado de las funciones para las que est destinada la entidad
social.
Fuente: OFICIAL
DATOS DEL FALLO
CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO. CAPITAL FEDERAL, CAPITAL FEDERAL.
Sala 04 (HCTOR C. GUISADO, SILVIA E. PINTO VARELA)
CARDOZO, HECTOR ORLANDO c/ CLUB ATLETICO RIVER PLATE ASOC. CIVIL Y OTROS s/ DESPIDO
SENTENCIA del 19 de Noviembre de 2012
Sumario: I0078503
SUMARIO
ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECIFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-ACTIVIDAD PERMITIDA
La actividad de los minimercados o maxikioscos ubicados en las estaciones de servicio se encuentra
integrada con el resto de sus operaciones y resulta coadyuvante con el objeto del giro normal y habitual
de tales negocios.
Fuente : OFICIAL
DATOS DEL FALLO
CAMARA DE APEL. EN LO CIVIL, COMERCIAL Y LABORAL (GUALEGUAYCHU). GUALEGUAYCHU, EN-
TRE RIOS. [Sumarios relacionados][Ver fallo completo]
(Delrieux- Britos)
Castaeda Judith c/ Lubricom S.A.C.A.I.F.I. s/ laboral
SENTENCIA del 22 de Octubre de 2012
Identicacin SAIJ: E0017604
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CITACIN DE TERCEROS-ACTIVIDAD
NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-EXTENSIN DE LA RESPONSABILIDAD
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Ha quedado demostrado que el actor ha prestado servicios en relacin de dependencia para la deman-
dada, y cabe concluir que lo ha hecho en las funciones y eventos que la demandada llev a cabo en las
instalaciones del tercero citado. En ese marco, los contratos de locacin de servicios, demuestran que
adems el tercero citado particip activamente en la conguracin del fraude a las normas laborales
vigentes, ello por cuanto no contrat al actor como empleado pblico, y permiti que se desempeara
para la demandada a travs de un contrato no registrado. En consecuencia, corresponde hacer extensiva
la condena al tercero citado, con fundamento en el art. 30 LCT, en tanto no cabe duda que las tareas
prestadas por el actor para la demandada estuvieron relacionadas con una actividad que es normal, es-
pecca y propia del tercero y cuya explotacin fue subcontratada a la demandada en autos.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO, CAPITAL FEDERAL
Sala 07 (BEATRIZ I. FONTANA, NESTOR MIGUEL RODRIGUEZ BRUNENGO)
GOMEZ, JOSE ORLANDO c/ FUNDACION TEATRO COLON DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES s/
DESPIDO
SENTENCIA del 25 DE ABRIL DE 2012
Nro.Fallo: 12040021
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ACTIVI-
DAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO
El concepto de actividad normal y especca, que prev el art. 30 LCT, juzga el proceso productivo o
prestador de servicios en forma integral. As, se entiende que el objeto empresarial se logra merced a
actos especcos y otros de apoyo, sin los cuales los primeros no seran fructferos ni tiles. El objetivo
empresarial se nutre de actos propios y especcos (esenciales), pero tambin de otros secundarios que
les dan soporte y sin los cuales aquel no puede brindarse, dndose en llamar a esta vinculacin tan es-
trecha inescindibilidad de las actividades.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Maza-Pirolo)
Novillo, Andrs Eusebio c/ Servicios Compass de Argentina S.A. yotro s/ diferencias de salarios
SENTENCIA, 98945 del 23 DE FEBRERO DE 2011
Nro.Fallo: 11040011
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-EMPRESAS PETROLERAS-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL
ESTABLECIMIENTO
Los trabajos de remodelacin, construccin y mantenimiento de a red de caeras dentro de una planta
gasfera y petrolera, hacen a la actividad normal y especca de la empresa petrolera propietaria de dicha
planta y son esenciales al n de lucro por esta perseguido, ya que no puede concebirse una empresa
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petrolera que no cuente con una planta y una red de caeras para la extraccin y comercializacin de
sus productos.
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Porta. Guibourg.)
Varela Rodolfo Ernesto c/ Agudia SRL y otro s/ Ley 22.250.
SENTENCIA, 88143 del 29 DE SETIEMBRE DE 2006
Nro.Fallo: 06040507
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EMPRESA DISTRIBUIDORA DE GAS -TA-
REA DE INSPECCIN DE MEDIDORES-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECI-
MIENTO
La inspeccin de medidores de gas constituye una + actividad normal, especca y propia de la empresa
distribuidora de gas. No + puede soslayarse que aquella actividad resulta + inescinciblemente ligada
a la prestacin del servicio pblico de gas, que la+ empresa cobra de acuerdo a lo registrado en los
medidores.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado. Moroni.)
Farah, Miguel Angel c/ Gas Natural Ban S.A. y otro s/ despido.
SENTENCIA, 18896/20 del 28 DE ABRIL DE 2006
Nro.Fallo: 06040206
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-ESTABLECIMIENTOS EDUCATIVOS-TRABAJADORES GASTRONMICOS-
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL
ESTABLECIMIENTO
El establecimiento educativo de enseanza privada, no es un establecimiento del ramo gastonmico (su
ojeto no es la explotacin de dicho rubro) sino que brinda servicios educativos, lo que evidencia que mal
puede ser su propietaria condenada en los trminos del art. 30 LCT por los servicios de comedor pres-
tados para las personas que concurran a dicha institucin. La circunstancia de que la demandada ceda
un espacio en concesin a empresarios del ramo gastronmico no lo convierte, a su vez, en empresario
de un ramo ajeno al propio.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Lescano. Morando.)
Lanzani, Elba Beatriz c/ Guastadisegno, Martin Ariel y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040216
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SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TAREAS DE MANTENIMIENTO-PERSONAL AERONAUTICO-SUBCONTRA-
TACIN (LABORAL)-YACIMIENTOS PETROLIFEROS FISCALES-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA
PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO
El servicio prestado por el contratista (mantenimiento de la aeroplanta de YPF en Ezeiza, que consista
en la realizacin de trabajos de mantenimiento diario, preventivo y correctivo, de las instalaciones jas
y abastecedoras) corresponde a la actividad normal y especca propia de YPF. As, resulta procedente
condenar a una compaa petrolera ante el reclamo efectuado por un dependiente de la subcontratista
encargada del mantenimiento de los tanques y depsitos de propiedad de la primera, sobre la base
de la inescindibilidad entre la actividad explotada por esa compaa (produccin y comercializacin de
derivados del petrleo), y la imperiosa necesidad de contar en todo momento con un adecuado mante-
nimiento y reparacin de los tanques o contenedores de tales elementos qumicos, actividad esta ltima
esencial e integrada al normal desarrollo de su giro comercial, de manera que sin su efectiva realizacin
no sera posible el desenvolvimiento de la primera.(En igual sentido: Sala IX, 30/04/98, SD 3628, Monte-
negro, Gustavo Alejandro c/ Cotenor S.A. s/ despido).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado. Guthmann.)
Bogado Vega, Yony Csar c/ Gutierrez, Oscar Daniel y otros s/ despido.
SENTENCIA, 25622/04 del 29 DE MAYO DE 2006
Nro.Fallo: 06040282
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA
PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-ESTADIOS-VENTA AMBULANTE-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Si el Club Atltico River Plate terceriz mediante contratos de concesin la explotacin del servicio de
venta ambulante, y en puestos jos la de venta de determinados productos alimenticios y bebidas, re-
sulta pertinente la doctrina de la CSJN sentada en la causa Rodriguez, Juan c/Ca. Embotelladora Ar-
gentina S.A. y otro del 15.04.93, por implicar la explotacin de un servicio correspondiente a un ramo
que no hace a la actividad normal y especca del establecimiento perteneciente al concedente, lo cual
excluye la invocacin til del art. 30 LCT a los efectos de imponerle una responsabilidad solidaria por las
obligaciones del concesionario.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Lescano. Morando.)
Diaz, Daro Ruben c/ Plataforma Cero S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040316
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SUMARIO
PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-SOLIDARIDAD: IMPROCEDENCIA-SUPERMERCADO
Tratndose de un trabajador dependiente de una empresa dedicada a proveer verduras a varios super-
mercados, la responsabilidad solidaria que se pretende extender a la codemandada (supermercado)
excede ampliamante el sentido del art. 30 de la LCT. As, si el dependiente realizaba labores tendientes
al lavado y envasado de ciertas verduras que eran distribuidas a distintos supermercados, mal puede
reputarse que tales servicios hagan a la actividad normal y especca de un supermercado, la cual est
dada por la venta de mercaderas comestibles, mas no por el lavado y envasado de los productos por
ella vendidos. Es que admitir lo contrario llevara al absurdo de condenar en forma solidaria a cualquier
comercio, como consecuencia de las labores realizadas por dependientes de empresas elaboradoras
de mercaderas que ellos comercializan, tal como sera el supuesto de un empleado de una fbrica de
enlatados o de congelados en las cuales, tambin intervienen sus dependientes, lavando los productos
y envasndolos.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Scotti. Corach.)
Peralta, Amado Agustn c/ Rivara Germn y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040326
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SOLIDARIDAD-ACTIVIDAD NORMAL Y
ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-SUPERMERCADO
En el caso de un empleado de una empresa dedicada a la prestacin de servicios informticos, que
trabajaba como data entry para Disco S.A. (esto es, ingresar datos en el sistema informtico de esta
empresa vinculados con el sistema de puntaje acumulado por compra segn el sistema de tarjetas Disco
Plus), cabe hacer lugar a la responsabilidad solidaria de Disco S.A. en los trminos del art. 30 LCT, por
cuanto esta empresa cedi parte de su establecimiento a la empleadora del demandante para la realiza-
cin de tareas informticas, las cuales le son imprescindibles y estn integradas de modo permanente a
su actividad propia y especca como es la venta de mercaderas en los supermercados que explota. Una
empresa de tamaa envergadura no podra funcionar ecientemente sin un sistema informtico, mxime
cuando ofrece a su clientela la llamada tarjeta Disco Plus.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Porta. Eiras.)
Fraschini, Patricio Oscar c/ Disco S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040329
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SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PRO-
PIA DEL ESTABLECIMIENTO-TAREAS DE LIMPIEZA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
La controversia principal trada a conocimiento de esta alzada es que la actividad especca de la
Fundacin Universidad Catlica Argentina Santa Mara de los Buenos Aires se reere a la enseanza,
de la cual cabe considerar a los nes que interesan conceptualmente excluda la atinente al man-
tenimiento y limpieza de sus instalaciones, que se demostr fue contratada y realizada por la empresa
en la cual prest tareas dependientes la actora. Tal conclusin est guiada por la apreciacin cuidadosa
que requiere, en cada caso, la aplicacin del supuesto de responsabilidad de que se trata, en procura
del correcto alcance de sus trminos; ello implica que, sin desnaturalizar el sentido protector con el cual
jurdicamente ha sido concebido dicho supuesto, se avente toda interpretacin desmesurada que lleve a
perder el signicado de las palabras utilizadas por el legisladro. Desde tal perspectiva, considero que la
codemandada Fundacin universidad Catlica Argentina no debe responder como se pide, por lo que
corresponde conrmar en este aspecto la sentencia apelada. (del voto del Dr. Mario Fera al que adhiri
el Dr. Stortini).
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fernandez Madrid. Fera. Stortini)
Alegre, Alejandra Beatriz c/ Organizacin de MantenimientoIntegral y Limpieza S.A. y otro s/ Despido.
SENTENCIA, 5178/04 del 12 DE JULIO DE 2006
Nro.Fallo: 06040335
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TAREAS DE LIMPIEZA-ACTIVIDAD NOR-
MAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
La actividad relativa a la limpieza (el trabajador dependiente de Buenos Aires Wash S.R.L., limpiaba los
vidrios de los locales Mc Donalds y de los park, esto es, estacionamientos o lugares donde se compra
desde el automvil) no coincide con la normal y especca de Mc Donalds (nombre de fantasa de la
codemandada Arcos Dorados S.A.). Esta ltima es una empresa que tiene como actividad principal el
expendio de comidas rpidas y, por ello, no se verica en el caso el supuesto contemplado en el art. 30
LCT. A n de admitir la solidaridad que establece dicha norma, debe analizarse si existe correspondencia
entre la actividad desplegada por la empleadora y la actividad concreta que despliega la principal, y es
evidente que una empresa que brinda servicios de limpieza a terceros no desarrolla la actividad espec-
ca propia del establecimiento de otra que se dedica al expendio de comidas rpidas. (Del voto del Dr.
Pirolo, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Pirolo. Gonzlez. Vazquez Vialard.)
GIMENEZ GALEANO JOSE ALFREDO c/ BUENOS AIRES WASH S.R.L.Y OTROS s/ DESPIDO .
SENTENCIA, 10056/20 del 12 DE JUNIO DE 2006
Nro.Fallo: 06040361
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SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TAREAS DE LIMPIEZA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL
ESTABLECIMIENTO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA
Toda vez que en la fabricacin de alimentos, la limpieza se advierte como un factor esencial en tanto
se trata de un producto destinado al consumo humano, la limpieza hace a la actividad normal, propia y
especca de Mc Donalds, puesto que aqulla integra el bien o servicio que este establecimiento ofrece.
(Del voto de la Dra. Gonzlez, en mayora).
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Pirolo. Gonzlez. Vazquez Vialard.)
GIMENEZ GALEANO JOSE ALFREDO c/ BUENOS AIRES WASH S.R.L.Y OTROS s/ DESPIDO .
Nro.Fallo: 06040361
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EMPRE-
SA TELEFONICA-AGENTE OFICIAL-TELEFONA MOVIL-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA
DEL ESTABLECIMIENTO
Resulta solidariamente responsable, en los trminos del art. 30 LCT, Telecom Personal S.A. por la explo-
tacin del servicio de telefona mvil celular que llevara a cabo la agencia comercial codemandada. Ello
as, pues dichas agencias en la prctica no se han limitado a la venta de aparatos y accesorios, sino que
han comercializado tambin lneas telefnicas segn el esquema de ventas diseado por la principal (Te-
lecom Personal S.A.).En este sentido no se desconoce que las empresas pueden segmentar su actividad
(tercerizar determinadas facetas que integran la unidad tcnica de ejecucin), pero el art. 30 LCT en tales
casos establece que, ante la delegacin de trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y
especca propia del establecimiento, la principal responde por las deudas laborales que contraen sus
contratistas. (Del voto de la Dra. Gonzlez que cambia su criterio sobre el tema).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzlez. Vzquez Vialard.)
Rodriguez, Alicia Mercedes c/ Tecno Consult S.A. y otros s/ despido.
SENTENCIA, 94023 del 22 DE DICIEMBRE DE 2006
Nro.Fallo: 06040371
SUMARIO
PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-ESTABLECIMIENTOS DE ENSEANZA-TAREAS DE LIMPIEZA-RES-
PONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
La controversia principal trada a conocimiento de esta alzada es que la actividad especca de la
Fundacin Universidad Catlica Argentina Santa Mara de los Buenos Aires se reere a la enseanza,
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de la cual cabe considerar a los nes que interesan conceptualmente excluda la atinente al man-
tenimiento y limpieza de sus instalaciones, que se demostr fue contratada y realizada por la empresa
en la cual prest tareas dependientes la actora. Tal conclusi est guiada por la apreciacin cuidadosa
que requiere, en cada caso, la aplicacin del supuesto de responsabilidad de que se trata, en procura
del correcto alcance de sus trminos; ello implica que, sin desnaturalizar el sentido protector con el cual
jurdicamente ha sido concebido dicho supuesto, se avente toda interpretacin desmesurada que lleve a
perder el signicado de las palabras utilizadas por el legislador. Desde tal perspectiva, considero que la
codemandada Fundacin universidad Catlica Argentina no debe responder como se pide, por lo que
corresponde conrmar en este aspecto la sentencia apelada. (del voto del Dr. Mario Fera al que adhiri
el Dr. Stortini).
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fernandez Madrid. Fera. Stortini.)
Alegre, Alejandra Beatriz c/ Organizacin de MantenimientoIntegral y Limpieza S.A. y otro s/ Despido.
SENTENCIA, 58981 del 12 DE JULIO DE 2006
Nro.Fallo: 06040372
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-DOCTRINA DE LA CORTE-TERCERIZACION DE SERVICIOS-VENTA AMBU-
LANTE-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-SUBCONTRATACIN
(LABORAL)
Resulta de aplicacin la doctrina emanada del fallo de la C.S.J.N. en autos: Rodrguez, Juan c/Cia.
Embotelladora ArgentinaS.A. y otro del 15/4/93 ante el caso de un club de ftbol que ha tercerizado
mediante contratos de concesin la explotacin del servicio de venta ambulante y venta de determina-
dos productos alimenticios y bebidas en puestos jos dentro del club, puesto que la explotacin de un
servicio correspondiente a un ramo que no hace a la actividad normal y especca del establecimiento
perteneciente al concedente, excluye la invocacin til del art. 30 LCT a los efectos de imponerles una
responsabilidad solidaria por las obligaciones del ltimo en el caso, del concesionario (in re Paolini,
Vanina Florencia v. Havanna S.A. y otros s/ despido, sent. 32.106, 24/09/04 .
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Morando. Catardo.)
Montenegro, Julio Oscar c/ Plataforma Cero S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040420
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ACTIVI-
Para que nazca la responsabilidad solidaria de una empresa por las obligaciones laborales de otra, es
menester que aquella contrate o subcontrate con sta servicios correspondientes a la actividad normal
y especica propia del establecimiento (conf. arg. art. 30 LCT); es decir que entre ambas se constituya
una unidad tcnica de ejecucin. En este sentido, no es lgico pensar que el propietario de un inmueble
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(shopping), de objeto social muy distinto a las explotaciones que all giran (vgr. cines, bares, restaurantes,
venta de entradas de espectculos, comercios de ropa y electrodomsticos, sesiones de cama solar,
gimnasio, perfumeria, etc.) tuviera que responder por todas y cada una de las obligaciones insatisfechas
de sus locatarios, denotando que por el carcter propio de la locacin es obvio y evidente que no
se ha incurrido en una cesin del establecimiento o explotacin propios al permitir prestar por un
tercero, dentro de sus dependencias, cualquiera de las actividades referidas (En el caso, Inversora Bolvar
S.A. antes Alto Palermo S.A. rm con Lengas S.A. emprendimiento gastronmico cuyo nombre de
fantasia era Valentino- un contrato de locacin, y fue eximido de la responsabilidad del art. 30 LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Rodriguez Brunengo. Ruiz Diaz.)
RODRIGUEZ, NORMAN CRISTIAN c/ LENGAS S.R.L. y otro s/ Despido.
SENTENCIA, 39454 del 9 DE AGOSTO DE 2006
Nro.Fallo: 06040468
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TAREAS DE LIMPIEZA-ESTUDIO JURDICO-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPEC-
FICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO: IMPROCEDENCIA
Las tareas de limpieza no hacen a la actividad normal y especca propia de un estudio jurdico (estableci-
miento). Un estudio jurdico no es una empresa de limpieza que en el marco del art. 30 LCT pueda ceder,
contratar ni subcontratar servicios de limpieza.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Morando. Lescano.)
ENRIQUEZ Rosa Noem y otros c/ AMERICA SERVICIOS S.R.L. y Otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 06040457
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA-SUBCONTRATACIN
(LABORAL)-EMPRESA TELEFONICA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECI-
MIENTO
No cabe aplicar la responsabilidad solidaria establecida en el art. 30 LCT a la empresa licenciataria del
servicio de radiocomunicacin celular mvil, como consecuencia de las tareas desplegadas por el actor
en una empresa dedicada a la provisin e instalacin de estructuras metlicas de sostn de antenas,
necesarias para la captacin y emisin de ondas, que utiliza para la prestacin de su servicio. A los nes
del art. 30 LCT, slo interesan los supuestos en los que una empresa de telefona celular, contrata o sub-
contrata con un tercero la prestacin misma de los servicios de telefona celular. Son ajenos a su mbito
los mltiple contratos de otro tipo que celebre con empresas de ramos diferentes como en el caso,
una de construccin e instalacin de estructuras metlicas de sostn, includa en la CCT 260/75, que
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Versin Marzo 2013
rige en la industria metalrgica, todos los cuales, normalmente sern necesarios para la ejecucin del
proceso productivo -en sentido amplio propio del tipo de establecimiento que explota, o coadyuvarn
a su mejor realizacin.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
BARBITTA, ALFREDO ESTEBAN c/ GAMMA S.R.L. ESTRUCTURAS Y SERVICIOS PARA TELECOMUNI-
CACIONES Y s/ DE
Nro.Fallo: 06040458
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EMPRESAS DE SERVICIOS EVENTUALES-
RELACIN DE DEPENDENCIA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO
El art. 29, 3er. prrafo de la LCT establece que los trabajadores contratados por empresas de servicios
eventuales...sern considerados en relacin de dependencia, con carcter permanente continuo o dis-
continuo, con dichas empresas. As, el legislador ha partido de la base de considerar que, si bien los
trabajos que realiza el dependiente son extraordinarios para la empresa usuaria, no lo seran para la de
servicios eventuales, ya que la provisin de empleados para este tipo de trabajos hace a su giro normal
y habitual.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ramirez, Osvaldo Guillermo c/ Employs S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040521
SUMARIO
DAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-GASTRONMICOS
La empresa codemandada, dedicada a la fabricacin de productos alimenticios, resulta solidariamente
responsable en los trminos del art. 30 LCT, respecto de la empresa que explotaba el servicio de come-
dor en su establecimiento, ya que al encontrarse la primera ubicada fuera del rea urbana, dichas tareas
deben considerarse integrantes de la actividad normal de sta y que coadyuvan a su objetivo nal.
REFERENCIAS
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (C./Sc.)
Aguilar, Gustavo Antonio c/ Natural Foods Industrial ExportadoraSA y otro s/ despido
SENTENCIA, 15321 del 26 DE JUNIO DE 2007
Nro.Fallo: 07040099
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBREROS DE LA CONSTRUCCION-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RES-
PONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ES-
TABLECIMIENTO
El art. 17 de la ley 25013 modic el art. 30 de la LCT. Tal directriz no resulta sin ms aplicable al caso de
Telefnica Mviles Argentina S.A. pues slo corresponde su proyeccin si las tareas que especcamente
desarroll el actor pueden calicarse como integrantes de la actividad normal, especca y propia de la
empresa telefnica. El Alto Tribunal ha sostenido con relacin al presupuesto de solidaridad previsto en
el art. 30 de la LCT que .la norma comprende la hiptesis en que un empresario encomienda a un ter-
cero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento. Son
supuestos que completan o complementan la actividad del propio establecimiento, esto es, la unidad
tcnica de ejecucin destinada al logro de los nes empresarios a travs de una o ms explotaciones (art.
6 de la LCT). (cfr. CSJN in re Rodriguez Ramn c. Ca. Embotelladora Argentina S.A. y otro). Teniendo
en cuenta que la actividad de Telefnica Mviles Argentina S.A. consiste en la prestacin del servicio de
telefona mvil, no puede considerarse que la actividad desplegada por el actor que fuera descripta en
el escrito de inicio que coincide con el objeto social de Hexacom S.A. y consiste en .realizar por cuenta
propia, de tercero y/o asociada a terceros, las siguientes actividades: a) ingeniera, construccin, mon-
taje, mantenimiento y puesta marcha de obras para comunicaciones y plantas complementarias., fuera
normal y especca en los trminos de lo normado en el aludido art. 30 de Telfonica Mviles Argentina
S.A. (Sumario confeccionado por el SAIJ).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 6, LEY 20.744 -
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, LEY 25013 Art. 17
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Miguel ngel Maza, Graciela A. Gonzlez)
MORLA MAXIMILIANO MATIAS c/ HEXACOM S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
SENTENCIA, 95592 del 10 DE MARZO DE 2008
Nro.Fallo: 08040001
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-REPARTO A DOMICILIO-SUPERMERCA-
DO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECI-
MIENTO
El reparto a domicilio de los productos comercializados por el supermercado constituye un servicio ines-
cindible de la comercializacin en s misma, teniendo en cuenta las preferencias y costumbres de los
consumidores que eligen si lo consideran de mayor comodidad que las mercaderas que adquieran
14
Versin Marzo 2013
les sean entregadas en sus domicilios en lugar de llevarlas consigo al momento de efectuar las compras.
Por ello, el supermercado resulta solidariamente responsable frente al trabajador, en los trminos del art.
30 LCT, junto con la empresa contratada a efectos de llevar a cabo las entregas a domicilio.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala I (Vilela. Pirroni.)
Ponce Fernando Ariel c/ Recorridos SRL y otro s/ despido.
SENTENCIA, 84370 del 24 DE MAYO DE 2007
Nro.Fallo: 07040163
SUMARIO
PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-REPOSICION DE PRODUCTOS-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
La litigante argumenta que las partes estuvieron ligadas por un contrato de naturaleza comercial por me-
dio del cual contrat los servicios de Bayton para la prestacin de servicios de promocin, confeccin de
transfers y relevamiento de datos de productos de Gillette en sus clientes indirectos, tareas todas que
de conformidad con el objeto societario no se correspondan con trabajos o servicios correspondientes
a la actividad normal y especca propia de dicha empresa. Sin embargo, se aprecia que de los elementos
de juicio aportados a la causa hubo una subcontratacin con la demandada Bayton Servicios Empresarios
S.A. por la cual esta ltima prest servicios de merchandising a Gillette y que dichas tareas consistan en la
reposicin de productos en supermercados, hipermercados, clientes mayoristas, farmacias y perfumeras
incluyendo adems el mantenimiento adecuado de las gndolas donde se comercialicen los productos,
as como la toma y remisin de informacin del punto de venta. Con base en tales circunstancias cabe
convenir que resulta vlida la consideracin acerca de que la actividad objeto de la contratacin se en-
marca dentro de la calicacin de normal y especca propia del establecimiento de Gillette Argentina
S.A. en la medida en que se tenga presente que las tareas de promocin y reposicin de productos per-
feccion un cierto tramo de la unidad tcnica de ejecucin que conforma la actividad de la contratante
(Gillette Argentina S.A.) en tanto que dicha actividad contribuy a la obtencin de la nalidad perseguida
que no es otra que la comercializacin y distribucin de sus productos (arts. 6 y 30 LCT), segn as resulta
del informe suministrado por el perito contador. (Sumario confeccionado por el SAIJ).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 6 al 30
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Stortini, Corach)
MORENO FEDERICO c/ BAYTON SERVICIOS EMPRESARIOS S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
SENTENCIA, 16058 del 23 DE ABRIL DE 2008
Nro.Fallo: 08040136
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CONTRATO DE FRANQUICIA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA
DEL ESTABLECIMIENTO: IMPROCEDENCIA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
15
Versin Marzo 2013
La relacin que una a las codemandadas, era un denominado contrato de franquicia comercial y li-
cencia de marca, en el cual el franquiciante otorga al franquiciado y este acepta, la franquicia para la
comercializacin de productos, fabricados por el primero bajo el nombre de una marca; ello se da por un
perodo determinado, en el cual se autorizar al franquiciado a la utilizacin de la marca y exclusividad en
un territorio determinado. Asimismo, y tal como est detallado en el contrato, en esta prctica comercial
los concedentes de la franquicia se vinculan sin asumir riesgo crediticio alguno, ya que es el franquiciado
quien tiene absoluta y exclusiva responsabilidad por las relaciones de trabajo generadas como conse-
cuencia de la explotacin del local. No puede inferirse de tal situacin, que la actividad normal y espe-
cca del franquiciante est constituda por las tareas que el trabajador desarrollaba o que haya actuado
en calidad de coempleador. (Sumario confeccionado por el SAIJ).
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (LUIS A. CATARDO, GABRIELA A. VAZQUEZ)
DE CANDIDO, PABLO MAXIMILIANO c/ PALERVA S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
SENTENCIA, 35592 del 27 DE OCTUBRE DE 2008
Nro.Fallo: 08040204
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CONTRATO DE FRANQUICIA-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA
DEL ESTABLECIMIENTO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA
La gura contractual de la franquicia que con denodado esfuerzo la recurrente intenta oponer, enalte-
cindolo como un elemento defensivo determinante, ya que -a su modo de ver- permitira apartarse del
principio general en materia de solidaridad, debo advertir que tal argumento per se no es un eximente
de responsabilidad absoluto, dado que debe ser ponderado sobre el anlisis de las pruebas y casustica
de cada planteo; al respecto, este Tribunal ha expresado, mediante votacin que he tenido la oportuni-
dad de encabezar, que: ...no se trata de un empresario que suministra a otro un producto determinado,
desligndose expresamente de su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin... (como sostuvo
nuestra Corte Suprema en el mentado fallo Rodrguez... Fallos 316: 713) sino que la venta por terceros
de los productos que ella elabora (y de los que se reserva tambin la posibilidad de comercializar y
distribuir) hace a su actividad propia y especca y al cumplimiento de ese objeto social para el cual fue
creada (la franquiciante).... est entonces a la vista que sta no se limita pura y exclusivamente a la fabri-
cacin de productos alimenticios sino que se concreta y nutre esencialmente con la comercializacin de
los mismos, sin los cuales hasta parece obvio no tendra ningn sentido producirlos (cfme. arg. art.
30 de la LCT). (Sumario confeccionado por el SAIJ).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (NSTOR MIGUEL RODRGUEZ BRUNENGO, ESTELA MILAGROS FERREIRS)
LAZARTE, PAOLA KARINA Y OTROS c/ SEFAMA S.A Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040206
Identicacin SAIJ: 10004754
SUMARIO
INDUSTRIA PETROLFERA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-APLICA-
CIN DE LA LEY LABORAL-ACTIVIDAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO
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Versin Marzo 2013
Resulta aplicable la solidaridad del art. 30 de la LCT. cuando se trate de la contratacin o subcontratacin
de trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento,
como en el caso de autos en que la tarea que realizara el actor anclajes de vientos y/o contravientos
en equipos de terminacin y pooling se corresponden con trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especca propia de la empresa codemandada dedicada a la perforacin, repa-
racin, terminacin y pulling de pozos petrolferos ya que, de la adecuada realizacin de las obras de
anclaje depende la estabilidad de la torre; de all que es esencial la debida supervisin de las mismas que
indudablemente hacen a la actividad normal y especca de la empresa co-demandada.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA, SANTA CRUZ
(Clara Salazar - Ricardo Alberto Napolitani - Daniel Mauricio Mariani - Enrique Osvaldo Peretti - Juan Jos
Maiale)
ROMERO SAMUEL SANTIAGO c/ GONZALEZ MIRIAM Y OTRO s/ INDEMNIZACIN POR DESPIDO Y
COBRO DE PESOS
CASACIN, 455 del 5 DE AGOSTO DE 2008
Nro.Fallo: 08230012
SUMARIO
PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO
En antijurdica, por abusiva, aquella tercerizacin que contrara los nes que la ley tuvo en mira al reco-
nocer el derecho o bien aqulla por cuyo conducto se excede los lmites impuestos por la buena fe, la
moral o las buenas costumbres. La ilicitud se concreta cuando una empresa contrata a otra para que le
provea servicios propios de su actividad normal y especca, a ser cumplidos en el establecimiento de
aqulla, pero no con la aspiracin lcita de que l especialidad de la tercera contratada aporte excelencia
o mejores resultados en la gestin debido a su experiencia en el rubro (seguridad, limpieza, etc), sino con
cel mero afn de evadir el pago del superior salario de convenio que debera abonar si la tarea fuera rea-
lizada a travs del empleo de aquellos trabajadores que, segn las categoras especcas existentes en el
convenio colectivo de su actividad propia, tienen asignadas esas funciones en su organizacin ordinaria.
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo-Morando-Vzquez)
Altamirano, Norma c/ City Hotel S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 10040089
SUMARIO
PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
17
Versin Marzo 2013
En el caso, Bridgestone Firestone Argentina S.A.I.C., cuya actividad principal consiste en la fabricacin y
venta de neumticos, contrat con otra empresa tareas de mantenimiento de determinadas mquinas e
instalaciones de equipos para la fabricacin de los productos. La actividad contratada integr la normal
y especca de la demandada. Si esta empresa, por motivos de conveniencia propia, mayor eciencia,
etc., fragment su actividad, justo es que responda de igual modo que si hubiera utilizado su propia
estructura productiva y personal para llenar funciones inescindibles del ncleo de su actividad. Cabe
recordar que el art. 30 LCT establece la solidaridad del contratista principal cuando el subcontratista
de trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento
omita, respecto de su personal, el cumplimiento de las normas relativas al trabajo y a los organismos
de la seguridad social.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Marino-Pinto Varela)
Schoenfeld Alberto Andrs c/ Bridgestone Firestone ArgentinaSAIC y otro s/ despido
Nro.Fallo: 11040083
SUMARIO
DAD NORMAL Y ESPECFICA PROPIA DEL ESTABLECIMIENTO-OBRAS SOCIALES
An cuando la principal actividad normal y especca de una obra social, en el marco de la ley 23.660
no resulta la prestacin mdico asistencial a sus aliados, lo que cobra especial relieve es si cedi o no,
parte del establecimiento o explotacin habilitado a su nombre. Para ello corresponde acudir a la
denicin de establecimiento del art. 6 de la LCT consistente en la unidad tcnica o de ejecucin
destinada al logro de los nes de la empresa, a travs de una o ms explotaciones. An cuando la obra
social no se encuentra obligada a la prestacin mdico asistencial directa de sus aliados, lo jurdica-
mente relevante es que si, como en el caso, decidi tener a su cargo la explotacin de un centro mdico
que funcionaba en su establecimiento y decidi no explotarlo en forma directa, sino que consider ms
conveniente ceder la administracin o gerenciamiento a un tercero, debe responder solidariamente en
los trminos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 23.660
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Pirolo-Gonzlez)
FERRO SUSANA BEATRIZ c/ IARAI S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040094
SUMARIO
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Versin Marzo 2013
Resulta capciosa la frmula empleada por la reforma al art. 30 LCT al referirse a la actividad normal y
especca, tendiente a romper la nalidad de dicha ley en s misma, que busca establecer un esque-
ma de proteccin al trabajador, que no le impida al empleador tercerizar a su gusto, mas sin colocar al
dependiente en situacin de riesgo. La reforma, en cambio, en un avance claramente inconstitucional,
que al violar la lgica de la LCT hace lo propio con el art. 14 bis mismo de la Constitucin Nacional, ha
procurado por el contrario que el empleador se desentienda de aquellos aspectos de su actividad que
puedan ser atendidos terceras empresas, pero sin preocuparse por la suerte del trabajador. De ah, el ex-
cluyente calicativo de especca que permite, sin mayor ejercicio de reexin, dejar fuera del arco de
responsabilidad del principal todo aquello que no se compadezca con el corazn de su actividad, lo que
deriva al absurdo de que, contrariamente a lo que es la prctica comercial, slo un aspecto de la misma
resulta propia, lo que diera por resultado un fallo como Rodrguez c/Ca. Embotelladora.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Constitucin Nacional Art. 14, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO
390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Caal-Rodriguez Brunengo)
MONTENEGRO JULIO OSCAR c/ PLATARFORMA CERO S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040097
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ACTIVI-
Para denir el mbito de aplicacin del art. 30 LCT debe considerarse que una actividad resulta inescindi-
ble de la principal si integra la denicin del producto (bien o servicio) ofrecido o esperado por los desti-
natarios, segn las expectativas del mercado o que se trata de aspectos o facetas de la misma actividad
que se desarrolla en el establecimiento principal. Desde tal directriz, para analizar la atribucin de res-
ponsabilidad prevista en dicho artculo, debe tenerse en cuenta no solo el modo en que se estructura la
actividad de la prestataria, sino la ndolo de la actividad por que se reconoce a la usuaria en el mercado.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzlez-Pirolo)
DIAZ, DARIO RUBEN c/ PLATAFORMA CERO S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
SENTENCIA, 98770 del 30 DE NOVIEMBRE DE 2010
Nro.Fallo: 10040536
SUMARIO
Para que resulte de aplicacin el supuesto atributo de responsabilidad previsto en el art. 30 LCT, es ne-
cesario determinar que detro de la actividad subcontratada, el trabajador (no ya la actividad) cumple su
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Versin Marzo 2013
tarea en benecio directo del principal. Esta condicin aparece en el cuarto prrafo del artculo 30 LCT,
donde la solidaridad generada por las condiciones anteriores queda limitada al grupo de beneciarios
conformado por el personal que ocupen en la prestacin de dichos trabajos o servicios. Ergo, aun cuan-
do la subcontratista lleve a cabo una tarea normal y especca propia respecto del contratista principal,
la solidaridad no podra ser invocada por un trabajador cuyos servicios no hubieren sido aprovechados
exclusivamente por el principal.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 10040536
II | Servicio telefnico
Sumario: E0019455
SUMARIO
EMPRESA TELEFNICA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ACTIVI-
La empresa de telefona codemandada es solidariamente responsable, toda vez que no se concibe la
actividad que desarrollaba la misma sin las tareas de venta de productos "puerta a puerta" desarrolladas
por el actor que, si bien pueden calicarse de accesorias, son permanentes e indivisibles de la principal.
El objeto social de la dicha empresa no se concreta solamente en la prestacin del servicio sino que se
nutre esencialmente de la comercializacin de los mismos sin los cuales no tiene sentido la prestacin
del servicio.
Fuente: SAIJ
DATOS DEL FALLO
CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO. CAPITAL FEDERAL, CAPITAL FEDERAL
Sala 01 (Gabriela A. Vzquez, Gloria M. Pasten de Ishihara, Julio Vilela)
SAAVEDRA, DIEGO HERNAN c/ CASEROS COMUNICACIONES S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
SENTENCIA del 14 de Diciembre de 2012
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-TELEFO-
NA CELULAR
Es indudable que esta actividad persigue la obtencin de lucro, que es el n ltimo de la empresa co-
mercial, y tal objetivo no podra alcanzarse sin operaciones comerciales que impliquen ingresos para la
empresa. En consecuencia, lo sostenido por la quejosa en el sentido de que su objeto social est cons-
tituido exclusivamente por la prestacin del servicio de telecomunicaciones no resulta ecaz para evitar
la solidaridad establecida por el art. 30 LCT, ya que es evidente que tal actividad es parte de un proceso
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Versin Marzo 2013
ms amplio que necesariamente debe incluir, como actividad normal y especca del establecimiento,
la comercializacin de los servicios (en el caso venta de equipos de telefona celular con lneas para
cargar con tarjeta o con abonos).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Oscar Zas, Enrique Nstor Arias Gibert)
GOMEZ, GUILLERMO RAUL c/ CUATRO NORTES SRL Y OTRO s/ DESPIDO
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-CALL
CENTER
Resultan solidariamente responsables, en los trminos del art. 30 LCT la empresa para la que prestaba
servicios el actor y que brindaba asistencia tcnica telefnica a una cartera de clientes que eran usuarios
adquirentes de los productos informticos fabricados por la otra empresa codemandada. La inescindibi-
lidad de las actividades de ambas rmas accionadas deriva del concepto de unidad tcnica de ejecucin
destinada al logro de la empresa principal.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (V-Pi)
Guido Hernando c/ Sitel Argentina S.A.. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040109
SUMARIO
EMPRESA TELEFONICA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Toda vez que la empresa AT & T Argentina S.A. contrat a la co demandada Northel SRl para la comer-
cializacin de uno de sus productos, consistente en presuscripciones de lneas telefnicas de larga dis-
tancia, puede inferirse que cedi parcialmente una de las facetas de la actividad especca y propia de
su establecimiento, circunstancia que habilita la aplicacin del dispositivo del art. 30 LCT, pues en el caso
ha sido sustituida por la empresa contratista que fuera la empleadora directa de la accionante.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Balestrini.Pasini.)
Carrion Millan, Shirley c/ Northel S.A. y otros s/ despido.
SENTENCIA, 9808/02 del 16 DE MARZO DE 2004
Nro.Fallo: 04040062
21
Versin Marzo 2013
SUMARIO
NA CELULAR
La empresa cuyo objeto principal es ser operadora de un sistema de radiocomunicaciones mviles ce-
lular, en determinado corredor geogrco, llevado a cabo a travs de la contratacin de servicios de
telefona celular con personas fsicas o jurdicas y, accesoriamente, la venta o alquiler de los aparatos
necesarios a ese n, lleva a concluir que dichos trabajos o servicios, en la terminologa del art. 30 LCT son
los mismos que se contratan o subcontratan con los agentes. No se trata de actividad accesoria a la que
se cumple en el establecimiento del empresario principal, sino de la normal y propia de ste. (La Sala
revis el criterio expuesto en el precedente Jattar, en lo relativo a las modalidades de la vinculacin de
empresas como la demandada, con sus agentes).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Morando. Billoch.)
Morin Lamoth Marcelo c/ Cia. de Radiocom.Mviles s/ Despido
Nro.Fallo: 04040187
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TELEFONA CELULAR-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILI-
DAD SOLIDARIA
La actividad de los agentes de empresas de telefona celular que realizan los trabajos y servicios que
a su vez cumple tambin otra sociedad concursada, en el caso contratista de la primera, resultan
alcanzados por las previsiones del art. 30 LCT, ya que se trata de trabajos y servicios propios del esta-
blecimiento, o establecimientos del contratista principal, que, concurrentemente, los efectan fuera de
dichos establecimientos. La captacin de usuarios de los servicios en cuestin, la suscripcin con ellos de
contratos de prestacin de los mismos y la venta, o comodato, de equipos telefnicos y sus accesorios,
constituyen actividades tpicas de los concesionarios, sin que la institucin de cmo agentes, o agen-
tes autorizados, implique la tercerizacin total de dicha actividad. Contratan, en denitiva con dichos
terceros, la prestacin de servicios propios de su establecimiento y de ello resulta la aplicacin del art.
30 LCT. (en igual sentido: SD 28012 Glasman, Luis c/G.R.B. SRL. y otro s/despido, SD 31436 del 29/8/03
Dorado Cardozo, Mauro Nebel c/Soni Tel SRL. y otro s/despido, entre otras, ambas de la misma Sala).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Billoch. Morando.)
Schubert Miriam Alejandra c/ Tecno Consult S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 04040131
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
SERVICIO DE TELEFONA MOVIL-EQUIPO DE TELEFONA MOVIL -RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-
SUBCONTRATACIN (LABORAL): PROCEDENCIA
Quien comercializa aparatos de telefona celular contribuye a lograr el n de la empresa que presta tales
servicios, porque sin la comercializacin de los aparatos la prestacin del servicio sera intil. Por ello la
empresa Miniphone S.A. resulta solidariamente responsable, en los trminos del art. 30 LCT, con el agen-
te que comercializaba los aparatos celulares por aquella provistos.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (RUIZ DIAZ-B.)
ROSER CATRIEL, HORACIO c/ RV COMUNICACIONES SRL Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 00040074
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TELEFONA CELULAR -SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES-RES-
Si la empresa co-demandada (Compaa de Radiocomunicaciones mviles S.A.) no tena como actividad
normal, especca propia la venta o alquiler de aparatos celulares, sino que su giro empresarial lo cons-
titua la prestacin de servicios de telefona celular, contratando agentes para la comercializacin de los
mismos (conforme surge de su estado social), tales circunstancias permiten inferir que no resulta aplica-
ble la solidaridad emergente del art. 30 de la LCT, con relacin a la agencia demandada.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (GONZALEZ-BERMUDEZ)
FOSATI, AMALIA c/ CELRED ARL Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040021
SUMARIO
NA CELULAR
La actividad de Telefnica Mviles Argentina S.A. no puede ser concebida sin la venta de los equipos
cuya comercializacin lleva adelante Smartphone. Por lo tanto, la misma hace a la normal y especica
actividad de la empresa, mxime cuando va acompaada de la activacin de la lnea, puesto que sin ellos
sera materialmente imposible operar en el sistema. Si en lugar de asumir la misma empresa la comercia-
23
Versin Marzo 2013
lizacin opta por tercerizarla (fuera de su mbito), debe responder solidariamente por las obligaciones
de su agente, ya que esa carga nace cualquiera sea el acto que d origen a la relacin comercial.
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (VICTOR A. PESINO, LUIS A. CATARDO)
LUNA, MATIAS MAXIMILIANO c/ SMARTPHONE S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
SENTENCIA del 9 DE NOVIEMBRE DE 2011
Nro.Fallo: 11040252
Nro.Fallo: 12040028
SUMARIO
NA CELULAR
Corresponde condenar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT a la empresa encargada de vender
lneas telefnicas mviles y a la que venda los equipos de comunicacin necesarios. Esto es as en tanto
los equipos provistos por la segunda constituyen parte de la actividad normal y especca de la primera.
El argumento de la principal en el sentido de que su objeto social est constituido exclusivamente por
la operacin de un sistema de comunicaciones no resulta ecaz para evitar dicha solidaridad porque es
evidente que la venta de equipos es parte de un proceso ms amplio que la incluye.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (GUIBOURG EIRAS)
BARRIENTOS, MARA c/ CELLULAR TALK SRL Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040187
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TELE-
COMUNICACIONES-TELEFONA CELULAR
El art. 30 LCT establece la obligacin de cedentes y contratantes principales (en relacin a tareas atinentes
a la actividad normal y especca propia), en cuanto a exigir a los contratistas el adecuado cumplimiento
de las normas del Derecho del Trabajo; y la extensin de la responsabilidad solidaria del principal frente
a los incumplimientos de los cesionarios, contratistas o subcontratistas, respecto del personal que ocu-
paren en la prestacin de dichos trabajos o servicios. (En el caso, las categoras laborales denunciadas
por las actoras, que abarcaban tareas generales de ocina, no se identicaban con la actividad propia y
especca de la codemandada, cual era la comercializacin de telefona celular).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Garca Margalejo. Rodrguez.)
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Versin Marzo 2013
Galazzetti Mirtha c/ Comcel S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 04040096
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES-RESPONSABILIDAD SOLI-
DARIA-TELECOMUNICACIONES-TELEFONA CELULAR
La expresin utilizada por el legislador en el art. 30 LCT no hace referencia a que un empresario deba
responder por los contratos de trabajo que celebren las otras empresas con quienes establece contratos
comerciales, pero s est indicando en una interpretacin teleolgica que quedan aprenhendidas por la
regla, tareas que a primera vista parecen accesorias, pero en realidad son engranajes imprescindibles
para la obtencin del objetivo empresario. En el caso, la actividad de comercializar los aparatos de tele-
fona celular, aunque pueda calicarse como accesoria, es de advertir que se presta normalmente, est
integrada y es coadyuvante y necesaria para cumplir los nes de la empresa (prestacin de un servicio
pblico de comunicaciones), tarea sin la cual CRM no podra llegar a los clientes que utilizan sus servicios.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreirs. Rodriguez Brunengo.)
Ardanaz, Mara y otro c/ CCI S.R.L. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 04040327
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-TELE-
COMUNICACIONES-TELEFONA CELULAR
Siendo que Compaa de Radiocomunicaciones Mviles (CRM) le otorg a COMSEL S.A. el derecho de
promocionar y vender por cuenta y orden de CRM el Servicio de Radiocomunicacin Mvil Celular que
esta ltima brinda, con telfonos mviles provistos por CRM, hubo una delegacin de facultades para
que COMSEL S.A. realizara tareas que son propias de CRM, que esta tena a su cargo y que integra el iter
que es necesario completar para lograr el objetivo que se propuso, esto es, poner a disposicin de los
usuarios la transmisin de fonemas a travs de las bandas de 800 a 900 MHZ, contactando a los clientes
para que adhieran al servicio que ella brinda. De modo tal que CRM deleg un tramo de su actividad
normal y especca: explotar econmicamente el uso de las frecuencias de la banda que el Estado Na-
cional le autoriz a realizar, esto es vender a terceros el derecho de comunicarse mediante el uso de las
frecuencias de 800 a 900 MHZ.
De all, que CRM resulte solidariamente responsable, en los trminos del art. 30 LCT, por el incum-
plimiento de normas relativas al trabajo y a los organismos de seguridad social por parte de incum-
plimiento de normas relativas al trabajo y a los organismos de seguridad social por parte de COMSEL
S.A. (del voto del Dr. Vazquez Vialard, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
25
Versin Marzo 2013
Sala 04 (Moroni. Vazquez Vialard. Guthmann.)
Antonietti, Marcos Hugo c/ Comcel S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 05040161
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: ALCAN-
CES-TELECOMUNICACIONES-TELEFONA CELULAR
La actividad de promocin y venta del Servicio de Radiocomunicacin Mvil Celular para el uso de fre-
cuencias de la banda de 800 a 900 MHZ, llevada a cabo por COMCEL S.A., no corresponde a la actividad
normal y especca del giro empresario de CRM (Compaia de Radiocomunicaciones Mviles), dado que
se trata de dos sociedades autnomas e independientes que poseen su propia organizacin de ventas
y no estn sujetas a control ni a vigilancia en el cumplimiento de sus funciones, estando COMCEL S.A.
vinculada a CRM mediante un contrato de agencia de ventas. No rige, pues, la solidaridad establecida
por el art. 30 LCT respecto de la codemandada CRM.(del voto del Dr. Moroni, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Moroni. Vazquez Vialard. Guthmann.)
Antonietti, Marcos Hugo c/ Comcel S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 05040161
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SERVI-
CIO DE COMUNICACIONES MOVILES
La comercializacin o venta de celulares hace a la actividad normal y especca de Compaa de Radio-
comunicciones Mviles S.A., ya que no se concibe la explotacin de un servicio de radiocomunicacio-
nes mviles que no pueda ser utilizado por los usuarios sino es a travs de aparatos de telefona celular,
de all que dicha compaa resulta solidariamente responsable, en los trminos del art. 30 LCT con el
agente comercializador de los aparatos celulares.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Corach. Scotti.)
Cosano, Claudia Elisabet c/ Compaa de Radiocomunicaciones Moviles S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040184
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EMPRESA TELEFONICA-TELEMARKE-
TER-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
No existe solidaridad en los trminos del art. 30 LCT entre Telefnica de Argentina S.A. y una empresa
que presta servicios de tele marketing. La actividad normal propia y especca de ambas demandadas
es bien distinta. Telefnica de Argentina S.A. es prestataria del servicio pblico de telecomunicaciones
mientras que la empresa Atento de Argentina S.A. presta servicios de tele marketing incluyendo televen-
ta, lneas de atencin, telecobranzas y otros servicios de marketing y mercadotecnia, servicios empresa-
riales relacionados con base de datos y no posee licencia para brindar servicios de telecomunicaciones.
Si bien ambas empresas demandadas forman parte del grupo de empresas de Telefnica de Argentina,
Atento ofrece servicios de atencin a clientes a travs de plataformas multicanal o contact centres: tel-
fono, fax e Internet mientras que Telefnica de Argentina S.A. opera servicios de telefona ja (nacional
e internacional), telefona pblica e Internet con las marcas Advance (dial up) y Speedy (banda ancha).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Roberto Eiras, Elsa Porta)
TORTOSA, ADRIANA BEATRIZ c/ ATENTO ARGENTINA S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040194
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-TRABA-
JADORES TELEFNICOS
La actora fue contratada como operadora telefnica por una empresa que funcionaba como call cen-
ter para coordinar los turnos y traslados de los pacientes que una ART asista en su carcter de prestataria
de los servicios previstos en la Ley de Riesgos de Trabajo. No es posible escindir la actividad de ambas
empresas, ya que la Resolucin N 310 del 10/09/02 de la Superintendencia de Riesgos de Trabajo dis-
puso como carcter obligatorio que las aseguradoras de riesgos de trabajo deban dar una credencial
a cada aliado con los datos que identiquen a los trabajadores cubiertos, consignando como datos
mnimos el nombre de la ART, su direccin y un telfono de acceso gratuito a n de que puedan realizar
las denuncias de siniestros o solicitar asistencia. Asimismo, dicha norma dispuso como obligacin que
las aseguradoras de riesgos de trabajo cuenten con un Centro Coordinador de Atencin Permanente
(CeCAP) para aliados. La funcin de este centro era la ejecutada por la actora asistencia telefnica de
pacientes en situaciones de gravedad, asignacin de prestadores adecuados. Por todo ello la ART que
contrat a una tercera empresa que emple a la actora para efectuar tareas de su incumbencia, resulta
solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT con dicha empresa.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Vazquez. Catardo.)
Rodrguez Lorena Gabriela c/ SIAMEC SRL y otro s/ despido.
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Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 08040108
III | Tareas de limpieza
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SUPERMERCADO-TAREAS DE LIMPIEZA-RESPONSABILIDAD SOLI-
DARIA
Las tareas de limpieza complementan y son inescindibles de la actividad tpica que corresponde al objeto
principal de un supermercado, pues se trata de un servicio imprescindible para el normal desempeo de
la comercializacin, debido a que la conabilidad de los productos que un supermercado comercializa,
debe provenir ineludiblemente de un lugar adecuadamente limpio e higinico. De all que sea aplicable
la solidaridad prevista en el art. 30 LCT a la sociedad que explota el supercado Jumbo. (Del voto de
la Dra. Ferreirs, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado. Ferreiros. Zas.)
Tabare Cayetana Delicia y otros c/ Urbaser Argentina S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040362
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TAREAS DE LIMPIEZA-SUBCONTRATACIN (LABORAL) -RESPONSABILI-
DAD SOLIDARIA: ALCANCES
La limpieza ordinaria de las instalaciones de un club participa necesariamente de las funciones de la
entidad, ya que sin limpieza no puede concebirse siquiera que el objeto social de la institucin pueda
cumplirse ecientemente. Es conveniente destacar que no solo se trata de un servicio imprescindible
que se cumple de manera permanente, sino que tambin se efecta por personal que trabaja dentro
de los mbitos fsicos del establecimiento. Por otra parte, la nalidad de la ley es evitar que por va de
delegacin, el empleador reduzca su dbito frente al trabajador, sin perjuicio de reclamar al contratista a
n de que resarza el perjuicio sufrido.
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (EIRAS-PORTA)
COSTILLA, GRACIELA c/ CENDRA, ARMANDO Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040022
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SUPERMERCADO-TAREAS DE LIMPIEZA
Cabe aplicar la solidaridad prevista en el art. 30 LCT al supermercado donde se prestaban tareas de lim-
pieza, pues no es concebible que el patio de comidas del mercado desarrolle su actividad en un espacio
sin orden e higiene, las que resultan indispensables para el cumplimiento de las funciones para las cuales
fue creado. Si bien las tareas de limpieza son actividades secundarias o accesorias, son prestadas normal-
mente, estn integradas al establecimiento y son coadyuvantes y necesarias para que un supermercado,
de constante atencin al pblico, cumpla con sus nes.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Rodriguez Brunengo. Ferreiros.)
Casco, Elizabeth c/ Crisomar S.R.L. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040298
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-TAREAS
DE LIMPIEZA
No corresponde aplicar la solidaridad consagrada en el art. 30 de la LCT para la actividad secundaria,
aunque haga a la actividad permanente y habitual del establecimiento en la inteligencia de que la contra-
tacin y subcontratacin lo sea con empresas reales y no se trate de un vulgar fraude a la ley. La actividad
normal y especca es la habitual y permanente del establecimiento, o sea la relacionada con la unidad
tcnica de ejecucin destinada a lograr los nes de la empresa. En consecuencia, al descartarse la activi-
dad accidental, accesoria o concurrente, las tareas de limpieza no resultan susceptibles de comprometer
la responsabilidad solidaria. (En igual sentido: sent. 75394 del 8/2/00 Alegre, Marta c/ Empresa La Royal
S.A. de Servicios y otro s/ despido, del registro de la misma Sala). Boletn Nro. 251. Toq. 1179.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Pirroni. Puppo.)
Quintero, Gustavo M. c/ Clean Colt S.A. y otro s/ despido.
SENTENCIA, 22234/20 del 29 DE AGOSTO DE 2005
Nro.Fallo: 05040323
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ESTADO NACIONAL-RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA-TAREAS DE LIMPIEZA
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Versin Marzo 2013
No hay razn para que la recurrente, Ministerio de Educacin, Ciencia y Tecnologa, dependientes del
Estado Nacional, sea exonerada de su responsabilidad respecto de las obligaciones laborales y previsio-
nales inherentes al contrato de trabajo del actor por el hecho de que ste prestaba tareas para una em-
presa de limpieza contratada por aqul organismo. Esto es as pues an cuando el objeto del ente estatal
no fuese prestar tales servicios, lo cierto y concreto es que no puede admitirse que desarrolle su actividad
en un espacio sin higiene, la cual resulta indispensable para el cumplimiento de sus funciones. El hecho
de que para cubrir tales servicios, el organismo estatal se haya valido de la contratacin de una empresa
privada, no lo exime de asumir las responsabilidades que le incumben en el marco del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ruiz Diaz, Carlos c/ Compaa de Mantenimiento Integral yServicios S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040183
SUMARIO
DE LIMPIEZA-LABORATORIOS
Dado que las tareas de limpieza no son las normales y especcas de un laboratorio, y por no guardar la
actividad de la empresa de limpieza relacin con la actividad productiva del laboratoria, no resulta ste
solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Merlo, Ernesto c/ Los Soles Internacional S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040197
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TAREAS DE LIMPIEZA
Si bien las tareas de limpieza son actividades secundarias o accesorias, se prestan normalmente, estn
integradas al establecimiento y son coadyuvantes y necesarias para que la empresa cumpla con sus nes.
El hecho de que en el caso para cubrir tales servicios se haya valido de la provisin del servicio de
otra empresa, no la exime de asumir la responsabilidad que le incumbe en el marco de la LCT. Para ms,
cabe expresar que las tareas de limpieza resultan propias e imprescindibles para cualquier estableci-
miento de constante atencin al pblico (Sala VII, Peralta, Marisa c/ Wallabies S.R..L. y otro s/ despido
SD 36.780, 18.6.03). Por ello, es justo que ambas codemandadas respondan solidariamente, tanto por la
condema relativa al despido incausado como tambin por los haberes salariales e incrementos indem-
nizatorios y sanciones que se disponen en la sentencia de grado, por aplicacin de art. 30 de la Ley de
Contrato de Trabajo.
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REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ruiz Diaz, Carlos c/ Compaa de Mantenimiento Integral yServicios S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040183
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): REGIMEN JURDICO-TAREAS DE LIMPIE-
ZA-LABORATORIOS
El caso de un laboratorio codemandado que contrat con una empresa (tambin codemandada) un
servicio (el de limpieza), y no la simple provisin de trabajadores, debe concluirse que la situacin escapa
al mbito del art. 29 LCT y slo cabe plantearse si resulta encuadrable en las previsiones del art. 30 LCT
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
Merlo, Ernesto c/ Los Soles Internacional S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040197
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-EXPLOTACIN DE UN GARAJE-PERMISO DE USO-TAREAS DE LIMPIEZA-
SUBCONTRATACIN (LABORAL): IMPROCEDENCIA
Toda vez que la empresa de limpieza de automviles (Pronto Wash S.A.) obtuvo un permiso de uso y la
prestacin de servicios por parte dela empresa qur explota una playa de estacionamiento (Plaza Inten-
dente Alvear S.A.), para explotar por su cuenta y rieso el negocio del lavado de automviles que consti-
tuye su objeto y la actividad social, y no habiendo la empresa titular de la concesin del predio asumido
tales servicios, no puede hablarse de la contratacin o subcontratacin de servicios que hagan al giro
empresario de esta ltima. No cabe presumir que el lavado de automviles haga a la actividad especca
y propia de un garage. Se trata de un servicio claramente accesorio o complementario que puede o no
brindarse en el mbito de un estacionamiento, el que como tal, puede vlidamente operar en el mercado
sin asumir tales tareas, puesto que no integran el contrato de depsito o garage, como podran ser, en su
caso, el servicio de los auxiliares para el traslado de los vehculos o el del personal afectado a la custodia
de los mimsmos. En consecuencia la empresa que explota el servicio de playa de estacionamiento no
es responsable frente al trabajador de la empresa de limpieza de autos, en los trminos del art. 30 LCT
(Del voto de la Dra. Gonzlez, en mayora).
REFERENCIAS
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Pirolo. Gonzalez. Eiras.)
DIAZ ROBERTO MARTIN c/ PRONTO WASH S.A. Y OTRO s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 06040445
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-AEROLNEAS ARGENTINAS-TAREAS DE
LIMPIEZA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA
Si bien la actividad principal de la empresa Aerolneas Argentinas S.A. es la prestacin de transportes
areos de pasajeros y carga., cabe destacar que dicho servicio requiere necesariamente de las tareas
de limpieza, que integran en forma permanente .la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de
los nes de la empresa. (art. 6 LCT), puesto que no es concebible que el servicio de transporte areo
de pasajeros pueda ser prestado con prescindencia de las tareas de limpieza que, en el caso, hacen a
la actividad normal del establecimiento y que, de no ser prestadas por personal propio deben ser
prestadas por terceras empresas contratadas a tal n, supuesto en el que la responsabilidad solidaria
se impone por aplicacin de la norma que regula tal supuesto (art. 30 LCT). (Del voto del Dr. Fernndez
Madrid, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (JUAN CARLOS FERNANDEZ MADRID, BEATRIZ I. FONTANA, MARIO S. FERA)
ROTUNDO, MARIA c/ SANECAR S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040169
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-AEROLNEAS ARGENTINAS-TAREAS DE
LIMPIEZA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
Al no surgir de la prueba producida que la actora prestara tareas de limpieza en los lugares donde Aerol-
neas Argentinas S.A. desarrolla sus nes comerciales ni tampoco en los lugares donde se brinde atencin
al pblico, sino en los hangares y en las ocinas donde se arreglaban equipos de aviones, en el caso,
no se encuentran reunidos los requisitos para considerar que la actividad de limpieza pueda predicarse
incluida en la actividad normal y especca propia del establecimiento de la codemandada Aerolneas
Argentinas S.A.. Si bien las tareas de limpieza resultan necesarias en una amplia gama de actividades,
ello no puede llevar a concluir lisa y llanamente que las mismas sean parte de las que pueden conside-
rarse en cada caso como normales y especcas propias de los establecimientos en los que se las preste,
debiendo ser analizada cada situacin en particular. (Del voto de la Dra. Fontana, en mayora).
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (JUAN CARLOS FERNANDEZ MADRID, BEATRIZ I. FONTANA, MARIO S. FERA)
ROTUNDO, MARIA c/ SANECAR S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
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Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 08040169
SUMARIO
DARIA: IMPROCEDENCIA
No cabe responsabilizar solidariamente a COTO en los trminos del art. 30 LCT ante el caso de no ha-
berse probado que los demandantes reciban instrucciones del personal de dicho supermercado para la
realizacin de las tareas de limpieza de vidrios, y por haberse probado por otro lado que realizaban esta
tarea en otros establecimientos pertenecientes a empresas distintas de la referida; todo lo cual lleva a
concluir que dicha tarea no hace a la normal, especca y propia de su giro empresario (comercializacin
de bienes).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Pirolo. Maza.)
Daz Juan Pablo c/ Varela Julin Fernando, Taverna MaraVernica S.H. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040359
SUMARIO
DARIA
No corresponde extender la solidaridad que establece el art. 30 LCT a la actividad secundaria, aunque
haga a la actividad permanente y habitual del establecimiento, pues la norma es clara en cuanto exige
para su aplicacin que se trate de la actividad normal y especca de ste, o sea, la relacionada con la
unidad tcnica de ejecucin destinada a lograr los nes de la empresa. En esta inteligencia, la limpieza
diaria del supermercado no hace a la actividad normal y especca propia del establecimiento, cual es
la venta de diversos productos, ya que es evidente que todas las plantas fabriles, ocinas, comercios y
establecimientos en general la realizan. De all que en el caso de la limpieza del supermercado no pue-
da aplicarse la normativa del artculo referido, esto es, extender la responsabilidad a la sociedad que
explota el supermercado Jumbo, pues de considerrselo as se debera extender la responsabilidad a
prcticamente todos los casos, dado que la limpieza es necesaria en todos los mbitos, y en tanto no es
concebible ninguna actividad (comercial, industrial, de servicios o de cualquier otra indole) que pueda
prescindir de ella. (Del voto del Dr. Guisado, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado. Ferreiros. Zas.)
Tabare Cayetana Delicia y otros c/ Urbaser Argentina S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040362
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ENTIDADES BANCARIAS-TAREAS DE
LIMPIEZA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
El doctor Guibourg dijo: Si bien en lneas generales comparto el voto de mi distinguida colega preopi-
nante, debo sealar que disiento en cuanto a la solucin que propone para resolver el reclamo contra la
codemandada Banco Santander Ro S.A. en los trminos del art. 30 de la LCT.
Al votar en la causa Da Costa, Laura Emilia c/ Vanguardia S.A. y otro s/ despido (expte. N 21537/02,
SD N 90675 del 11.3.09, del registro de esta Sala), sostuve que es preciso sealar que es de pblico
conocimiento que la actividad normal y especca de la codemandada es la actividad nanciera inserta
dentro del trco comercial. Para que nazca la solidaridad prevista por el art. 30 de la LCT es menester
que una empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal.
En tal sentido, los trabajos de limpieza efectuados por la actora en las ocinas del Banco Santander Ro
S.A. son accesorios y conceptualmente escindibles de la actividad nanciera especca desarrollada por
un banco y no comprometen la responsabilidad solidaria de la entidad, ya que no pueden identicarse
como actividad normal y especca (en sentido anlogo, SD 73510 del 10.3.97, dictada en autos Au-
capia, Ceferina y otros c/ Organizacin Alfa SRL y otro s/ despido y SD N 87126 del 22.9.05, Apaza,
Estela Virginia c/ Line Service S.A. y otro s/ despido). Si bien es altamente conveniente que un banco,
como cualquier otro establecimiento, est razonablemente limpio, hay que reconocer que un banco
en relacin con el pblico vende seguridad pero no limpieza, as como una fbrica de productos
alimenticios vende limpieza, pero no seguridad.
Por otro lado, y si bien la solucin que propone la Dra. Porta para resolver la situacin atinente a la
entrega de los certicados establecidos en el art. 80 de la LCT reeja la opinin mayoritaria de la actual
composicin de la Sala (v. SD N 90352 del 13.11.08, causa N 11.354/2006 Zaccari, Gabriela Alicia c/
Swiss Medical S.A. s/ despido), considero conveniente dejar a salvo mi opinin en contrario, de acuerdo
a lo expresado en esa oportunidad.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (porta. guibourg. mazza 44.)
LALLANA JULIO CESAR c/ EULEN ARGENTINA S.A Y OTRO s/ DESPIDO .
Nro.Fallo: 10040002
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ENTIDADES BANCARIAS-TAREAS DE
LIMPIEZA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Es mi criterio como sostuve en reiteradas oportunidades que es de pblico y notorio que la actividad
normal y especca de una entidad bancaria est constituida por su giro nanciero y de crdito, pero,
no puede soslayarse que para el cumplimiento de sus nes empresariales debe realizar toda una serie
de actividades complementarias de aquella tenida por principal, entre las cuales sin duda debe contarse
la limpieza e higiene de los establecimientos donde desarrolla aquellas funciones propias; estas tareas
si bien pueden calicarse como secundarias, estn integradas permanentemente al establecimiento y
coadyuvan a su objetivo nal (en sentido anlogo, sentencia N 4.122 del 31.10.90 en autos Brito, Ilda
Felisa c/ Edelim S.C.A. y sentencia N 5.041 del 9.2.93, en autos Ruffo, Jorge Oscar c/ Oli S.R.L. ambas
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Versin Marzo 2013
del registro del Juzgado N 42 del Fuero, entre otras; sentencia N 71.313 del 30.4.96, en autos Cceres,
Antonio c/ Manuel Alvarez y Ca. SRL y otro s/ accidente-ley 9688, sentencia N 73.510 del 20.3.97, en
autos Aucapia, Ceferina y otros c/ Organizacin Alfa S.R.L. y otro s/ despido, ambas del registro de
esta Sala).
Al respecto Vzquez Vialard seal que por actividad normal no slo deben entenderse aquellas labo-
res que ataen directamente al cumplimiento del n empresario perseguido, sino tambin aquellas otras
que resultan coadyuvantes y necesarias (an cuando secundarias), de manera que, no obstante ser
auxiliares o de apoyo, son imprescindibles para que se puedan cumplir las primeras, ya que normal-
mente integran, como auxiliares, la actividad (conf. Antonio Vzquez Vialard, Tratado de Derecho del
Trabajo, Tomo II, pg. 358 y concordantes). Fernndez Madrid participa del criterio amplio en razn de
que la nalidad del art. 30 LCT no es slo la de crear obligaciones solidarias en el supuesto de fragmen-
tacin irregular del proceso productivo, sino la de reforzar los derechos de todos aquellos que formen
la empresa en su integralidad (conf. Juan Carlos Fernndez Madrid, Tratado Prctico de Derecho del
Trabajo, primera Edicin, Buenos Aires, 1989, Editorial La Ley, Tomo Y, pg. 931). Moreno, por su parte,
expresa que cuando los trabajos o servicios son secundarios o accesorios debe distinguirse entre los que
se prestan normalmente y los accidentales, excepcionales o eventuales; indicando que con respecto a
estos ltimos no se aplica la solidaridad, mientras que a los primeros les es aplicable cuando hubieren
estado integrados permanentemente al establecimiento, fueran coadyuvantes y necesarios para que se
pudieran cumplir los principales, y el trabajador los hubiera realizado en forma permanente (conf. Jorge
Ral Moreno, Algunos Aspectos de la Solidaridad en el Derecho del Trabajo, L.T.XXXIV, pgs. 83/84).
En mi opinin, tal conclusin no resulta afectada por la doctrina que sentara la Corte Suprema de Justi-
cia de la Nacin al resolver los autos Rodrguez, Juan R. c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y
otro del 14.4.93, pub. en T. y S.S., Ao 1993, pgs. 417/ 426 y Luna, Antonio c/ Agencia Martima Rigel
S.A., del 2.7.93, pub. en T. y S.S., Ao 1993, pgs. 592/598. Antonio Vzquez Vialard al comentar el pri-
mero de los pronunciamientos expres que ...En doctrina existen dos tendencias interpretativas. Una
de ellas, realiza una aplicacin gramatical del texto, por lo que slo extiende la responsabilidad al comi-
tente, cuando la tarea transferida hace al objeto de la explotacin econmica. Segn la otra, de la que
participamos, el art. 30 LCT opera an respecto de las labores coadyuvantes para el cumplimiento de la
tarea nal (tal el caso de los servicios de vigilancia en la actividad bancaria, de limpieza, etc.). Estimamos
que ste es el criterio adoptado implcitamente por la C.S.J.N. al armar (considerando 11 del fallo que
analizamos) que para que nazca aquella solidaridad es menester que una empresa contrate o subcon-
trate servicios que complementen o completen la actividad normal.... (La Corte Suprema precisa el
sentido del art. 30 de la LCT, en T. y S.S., Ao 1993, pgs. 417/425). En dicho fallo el Alto Tribunal al
analizar la referida disposicin legal sostuvo que la norma comprende las hiptesis en que un empresario
encomienda a un tercero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su
establecimiento. Son supuestos en los que se contratan prestaciones que completan o complementan
la actividad del propio establecimiento, esto es, la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro
de los nes de la empresa, a travs de una o ms explotaciones (art. 6 de la LCT)... (considerando 10),
aspecto tambin reiterado en el referido considerando 11 al exponer que para que nazca la solidaridad
es menester que una empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su acti-
vidad normal. Debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista de acuerdo
a la implcita remisin que hace la norma en cuestin al art. 6 del mismo ordenamiento laboral... (pub.
citada, pgs. 417/426, ver en sentido anlogo, sentencia dictada en noviembre de 1995 en el expediente
N 31.150/93 Camargo, Carlos Alberto c/ Linser S.A. y otro, del registro del Juzgado N 42 y sentencia
Aucapia antes citada, del registro de esta Sala).
En el presente caso tal criterio resulta plenamente aplicable, por cuanto la limpieza ordinaria de un es-
tablecimiento bancario participa necesariamente de las funciones de la entidad, ya que sin limpieza no
puede concebirse siquiera que el objeto empresarial pueda cumplirse ecientemente. Pero conviene
destacar tambin que no slo se trata de un servicio imprescindible que se cumple de manera perma-
nente, sino que ste se efecta por personal que trabaja dentro de los mbitos fsicos del estableci-
miento de la entidad demandada. En sntesis, la nalidad de la ley es evitar que por va de delegacin,
el empleador reduzca su dbito frente al trabajador, sin perjuicio de reclamar al contratista a n de que
le resarza el perjuicio sufrido (mi voto en disidencia en la SD N 90675, del 11.03.09, en autos Da Costa,
Laura Emilia C/Vanguardia S.A. y otro s/despido, del registro de esta sala).
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Versin Marzo 2013
En consecuencia propongo revocar la decisin de grado y, en consecuencia, extender la responsabilidad
solidaria en los trminos del art. 30 de la LCT a la codemandada Banco
Santander Ro S.A., sin perjuicio de las acciones que las demandadas puedan hacer valer entre s ante
el fuero correspondiente. Sin embargo la condena no comprende La obligacin de entregar los certi-
cados previstos por el art. 80 de la LCT, pues la solidaridad establecida no constituye a los empleados
de Eulen Argentina S.A. en dependientes directos de Banco Santander Ro S.A., motivo por el cual mal
podra estar obligada esta ltima a entregar las certicaciones de trabajo pretendidas. En otras palabras,
al no haber sido Banco Santander Ro S.A. empleador en sentido estricto, sino slo responsable en virtud
de un vnculo de solidaridad, no puede hacer entrega de las referidas constancias porque carece de los
elementos necesarios para su confeccin lo que tambin se proyecta sobre la condena a abonar la repa-
racin prevista por el art. 80, ltimo prrafo LCT (texto conforme art. 45 ley 45345, en sentido anlogo,
SD Nro. 72.581 del 23.10.96, en autos Massoni, Hctor Jos y otros c/ Giannivelli, Hctor Ren y otro,
del registro de esta Sala).
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO
390/76 Art. 80
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (porta. guibourg. mazza 44.)
LALLANA JULIO CESAR c/ EULEN ARGENTINA S.A Y OTRO s/ DESPIDO .
Nro.Fallo: 10040002
Identicacin SAIJ: Z0203158
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-LEY DE CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-
TAREAS DE LIMPIEZA
La empresa hidroelctrica codemandada debe responder solidariamente en los trminos del art. 30 LCT,
respecto de las indemnizaciones debidas a un trabajador subcontratado que realizaba el desmaleza-
miento y mantenimiento del talud y enrocado que componen el terrapln del Dique, pues estos no son
simplemente espacios verdes contiguos, y mantenerlos libre de alimaas, desmalezarlos y sembrarlos es
necesario para la correcta realizacin de la actividad principal de aquella.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA, SANTIAGO DEL ESTERO
(RMINI OLMEDO- JUREZ CAROL - SUREZ - LLUGDAR - ARGIBAY)
Jurez, Daniel Alberto c/ Artigas, Marcelino y/u otros s/ retencin de haberes, etc. casacin laboral.
Nro.Fallo: 11220010
36
Versin Marzo 2013
IV | Obreros de la construccin
Identicacin SAIJ: A0072560
SUMARIO
SUBCONTRATACIN LABORAL-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-TELECOMUNICACIONES-TRABAJA-
DORES DE LA CONSTRUCCION-SENTENCIA ARBITRARIA
Cabe dejar revocar por arbitrariedad la sentencia que rechaz la accin fundada en el art. 30 de la Ley
de Contrato de Trabajo contra una empresa de telecomunicaciones, fundndose en que los trabajos
prestados por la empleadora del actor para dicha empresa estaban comprendidos en el rgimen espe-
cial de la industria de la construccin (ley 22.250), pues el a quo resolvi una cuestin de ndole fctica
y probatoria sin atender a los trabajos efectivamentes desarrollados materia expresamente sometida
a la alzada por el actor al postular que la actividad principal de la empleadora se hallaba vinculada a las
telecomunicaciones y no a la construccin, ademas de fundarse en una lectura parcial del estatuto
social de la empleadora.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250
DATOS DEL FALLO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION, CAPITAL FEDERAL
(Mayoria: Highton de Nolasco, Fayt, Petracchi, Maqueda, Zaffaroni. Abstencion: Lorenzetti, Argibay)
Matwijiszyn, Martn Damin c/ Sintelar S.A. y otra s/ despido
SENTENCIA del 27 DE DICIEMBRE DE 2011
Nro.Fallo: 11000190
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES-OBREROS DE LA CONS-
TRUCCIN
Toda vez que la codemandada es una empresa dedicada a la exploracin y explotacin petrolfera, que
contrat con la demandada principal la construccin de obras civiles, la instalacin y montaje de sistemas
necesarios, por razones tcnicas y de seguridad, para la actividad petrolera, y otros accesorios, destina-
dos a alojamiento, no contrat con la empresa de la construccin trabajos o servicios correspondientes a
su actividad especca, fraccionndola o generando una unidad tcnica de ejecucin entre ambas (arts.
6 y 30 LCT).
En el caso el empresario de la construccin realiza la obra y, terminada y recibida, ninguna vinculacin
permanente establece con la explotacin de la unidad productiva. De all que no deba considerarse a la
empresa petrolera solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT. A mayor abundamiento es
doctrina plenaria la exclusin de la aplicacin del art. 32 de la ley 22.250 a los efectos de responsabilizar
a personas, fsicas o jurdicas, que no se desempean como constructores de obra (Plenario Ntion 261:
Loza, Jos R. v. Villalba, Francisco, 13.12.88). Toq. 1191.
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250 Art. 32
DATOS DEL FALLO
37
Versin Marzo 2013
Pereira, Juan Jos c/ Agudia S.R.L. y otro s/ Ley 22.250.
SENTENCIA, 2977/200 del 10 DE FEBRERO DE 2006
Nro.Fallo: 06040038
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-OBREROS DE LA CONSTRUCCIN-FA-
LLO PLENARIO
En virtud de la reforma introducida por la ley 25013 al artculo 30 de la LCT, debe considerarse derogado
el fallo plenario Nro. 265 por el cual se estableca que el artculo referido no resultaba aplicable a una re-
lacin regida por la ley 22.250. (En igual sentido: Gutirrez, Celestino c/Art Ed S.R.L. y otro s/ley 22.250,
S.D. 70605 del 5/6/02, del registro de la misma Sala). Toq. 1191.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250,
LEY 25013
DATOS DEL FALLO
Sala I (Pirroni. Puppo.)
Gonzalez, Abelardo R. c/ Agudia S.R.L. y otro s/ Ley 22.250.
Nro.Fallo: 06040056
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPRO-
CEDENCIA-EMPRESA DE TELEVISION POR CABLE-OBREROS DE LA CONSTRUCCIN-FALLO PLENA-
RIO
La empresa prestadora del servicio de cable que contrat con otra la realizacin de tareas vinculadas con
la industria de la construccin, no resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT, por
tratarse de una actividad ajena a su giro empresarial. No rige la extensin de responsabilidad solidaria
derivada del art. 32 de la ley 22.250, aplicable solamente a ese estatuto, no para empresarios de otras
actividades que celebren contratos de locacin de obra con empresas constructoras. Es doctrina plenaria
la exclusin de la aplicacin del art. 32 de la ley 22.250 a los efectos de responsabilizar a personas, fsicas
o jurdicas, que no se desempeen como constructores de obra (Plenario Ntion 261 Loza, Jos R. y otro
v. Villalba, Francisco y otro, 13.12.88).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, ley 22.250 Art. 32
DATOS DEL FALLO
Cordoba, Juan Carlos c/ Construcciones Tecnologicas S.R.L. yotros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040196
38
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TRANSFERENCIA DEL ESTABLECIMIENTO-OBREROS DE LA CONSTRUC-
CIN-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
Si del estatuto social de una sociedad codemandada surge que su objeto consiste en la explotacin de
yacimientos de hidrocarburos y de otros minerales, sin que aparezca de modo alguno acreditado que
se dedique a la industria de la construccin, tal aspecto impide la aplicacin del art. 32 de la ley 22.250.
Tampoco cabe aplicar el art. 30 LCT ya que la circunstancia de que la empresa en cuestin no se dedique
a la industria de la construccin, permite inferir que no existi transferenecia de su actividad normal y
especca propia de la empleadora del actor.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250 Art. 32
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Pacini. Zapatero de Ruckauf.)
Suarez, Daniel Alfredo c/ Total Austral S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040227
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBREROS DE LA CONSTRUCCIN-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-LEY
APLICABLE
De acuerdo con la directiva del Acuerdo Plenario N 265 el art. 30 LCT no es aplicable a las relaciones
regidas por la ley 22.250, ya que stas contienen una norma que contempla especcamente la cuestin
(arg. art. 2 LCT). El art. 30 exige que exista coincidencia entre la actividad de la contratista y la normal y
especca propia del establecimiento del contratante principal; en tanto que el art. 32 de la ley 22.250
slo prev la posibilidad de extender solidariamente la responsabilidad contemplada en la norma a los
empresarios, propietarios y profesionales cuando estos se desempeen como constructores de obra.
Por lo tanto, en el esquema previsto por el art. 32 de la ley 22.250 dentro de cuyo marco especco de
regulacin pueden considerarse aplicables las disposiciones del art. 30 LCT slo es posible extender
la responsabilidad en forma solidaria al contratante principal, en la medida que este despliegue una
actividad comprendida en el mbito de la industria de la construccin. En este sentido, EDESUR S.A. no
es una empresa dedicada a la industria de la construccin, por lo que no responsable solidariamente con
la empresa constructora para quien trabajaba el actor que realizaba tareas de zanjeo y tendido de cables
de energa en la va pblica.
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250 Art. 32
DATOS DEL FALLO
Coria Anbal c/ Construcsur SRL y otro s/ Ley 22250.
Nro.Fallo: 07040138
39
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBREROS DE LA CONSTRUCCIN-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RES-
El incumplimiento de los deberes de control establecidos por el art. 30 LCT no habilita la solidaridad de
la ley 22.250, as tampoco, por si slo, la del rgimen general de la LCT. El slo incumplimiento de las re-
glas de control introducidas por la ley 25.013 en el art. 30 LCT no activa la responsabilidad vicaria puesto
que para ello se requiere la concurrencia de alguna de las circunstancias previstas en el primer prrafo.
La intencin del legislador no fue condicionar la solidaridad a que se produzcan estos incumplimientos
ni crear una fuente adicional de responsabilidad solidaria, sino que meramente busc establecer con
claridad el rol vigilante que le cabe al empresario principal (cedente y/o contratante) que cede su es-
tablecimiento o parte de ste o bien delega actividades que forman parte de su objeto especco, as
como darle derechos para defenderse ante la posible responsabilidad vicaria o en garanta que podra
tener que asumir luego.
REFERENCIAS
LEY 25013
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Maza. Pirolo.)
Orellana Hugo Rolando c/ Barter GrouP S.A. y otro s/ ley 22250.
Nro.Fallo: 08040074
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-OBREROS DE LA CONSTRUCCIN-RES-
El prrafo incorporado por la ley 25.013 al art. 30 LCT no desplaza el rgimen de solidaridad previsto por
el art. 32 de la ley 22.250 ni opera en forma paralela a ste ni, por lo tanto, desplaza la operatividad de
la doctrina que emerge del Ac. Pl. N 265. Si se lee detenidamente el ltimo prrafo incorporado podr
advertirse que no existe tal contradiccin con los trminos de la doctrina plenaria. ...resultan aplicables
al rgimen de solidaridad especco previsto en el art. 32 de la ley 22.250, que no es lo mismo que decir
que resultan aplicables a los contratos regidos por el rgimen estatutario mencionado. En el esquema
previsto por dicho artculo dentro de cuyo marco especco de regulacin pueden considerarse apli-
cables las disposiciones del art. 30 LCT slo es posible extender la responsabilidad en forma solidaria
al contratante principal, en la medida que ste despliegue una actividad comprendida en el mbito de la
industria de la construccin. (Del voto del Dr. Pirolo en la causa Coria, Anbal c/Construcsur SRL y otro
s/ley 22.250, SD 95.044 del 14-6-07, al cual adhiere el Dr. Maza).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250 Art.
32, LEY 25013
DATOS DEL FALLO
Orellana Hugo Rolando c/ Barter GrouP S.A. y otro s/ ley 22250.
40
Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 08040074
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-OBRE-
ROS DE LA CONSTRUCCIN
Aunque la modicacin introducida por la ley 25.013 pareca contraponerse a ese criterio, si se lee dete-
nidamente el ltimo prrafo incorporado al art. 30 LCT podr advertirse que no existe tal contradiccin
con los trminos de la doctrina plenaria ya que, segn el prrafo mencionado, las disposiciones insertas
en el citado art. 30 LCT ...resultan aplicables al rgimen de solidaridad especco previsto en el art. 32
de la ley 22.250, que no es lo mismo que decir que resultan aplicables a los contratos regidos por el
rgimen estatutario.
La cuestin tiene importancia porque el art. 30 exige que exista coincidencia entre la actividad de la
contratista y la normal y especca propia del establecimiento del contratante principal, en tanto que el
art. 32 de la ley 22.250 slo prev la posibilidad de extender solidariamente la responsabilidad contem-
plada en la norma a los empresarios, propietarios y profesionales cuando stos se desempean como
constructoresw de obra, de manera que en el esquema previsto por el art. 32 de la ley 22.250 -dentro
de cuyo marco especco de regulacin pueden considerarse aplicables las disposiciones del art. 30 LCT
slo es posible extender la responsabilidad en forma solidaria al contratante principal, en la medida que
ste despliegue una actividad comprendida en el mbito de la industria de la construccin.
REFERENCIAS
32, LEY 25013
DATOS DEL FALLO
MARTINEZ, JULIO CESAR C/ EDELAP S.A. y OTRO S/ LEY 22.250.
Nro.Fallo: 09040334
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-OBRE-
ROS DE LA CONSTRUCCIN
El rgimen de responsabilidad vicaria del art. 30 no es aplicable en forma directa a obligaciones nacidas
del empleo en el marco del estatuto de la ley 22.250, requirindose como condicin previa que resulte
viable la solidaridad de acuerdo al art. 32 de este rgimen legal particular. El prrafo incorporado por la
ley 25.013 al art. 30 LCT no desplaza el rgimen de solidaridad previsto por el art. 32 de la ley 22.250 ni
opera en forma paralela a ste ni, por lo tanto, desplaza la operatividad de la doctrina que emerge del
Acuerdo Plenario N& 265. De acuerdo con esa directividad plenaria, el art. 30 de la LCT no es aplicable a
las relaciones regidas por la ley 22.250 ya que sta contiene una norma que contempla especcamente
la cuestin (arg. art. 2 LCT).
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250 Art. 30 al 32, LEY 25013
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 09040334
SUMARIO
OBREROS DE LA CONSTRUCCIN-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
La circunstancia de que la relacin laboral est comprendida por la ley 22.250, no excluye la aplicabilidad
del art. 30 LCT. A partir de la reforma introducida por el art. 17 de la ley 25.013, la situacin de quien
contrata la realizacin de una obra ha variado sustancialmente, puesto que se pone en cabeza del comi-
tente mayores obligaciones que las impuestas por el art. 32 de la ley 22.250, que mantiene su vigencia,
de manera que a las cargas legales establecidas por la norma citada en primer trmino cabe agregar la
carga impuesta por el art. 32 citado.
REFERENCIAS
32, LEY 25.013 Art. 17
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado-Ferreirs-Zas)
Lobato, Eduardo Augusto c/ Elenet S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 10040507
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIN-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IM-
PROCEDENCIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Fuera del mbito ceido a la cesin de un establecimiento o explotacin , o la contratacin y subcontra-
tacin con un tercero de trabajos o servicios correspondientes a la actividad especca de una empresa,
que genere una unidad tcnica de ejecucin entre ambas; no rigen las cargas que el art. 30 LCT impone
al cedente o empresario principal, ni la responsabilidad solidaria que de la omisin de esa carga deriva.
Esto es as, antes y despus de la modicacin que a la norma en examen introdujo la ley 24.013. La
extensin de las cargas en cuestin al mbito del art. 32 del estatuto de la construccin rige para esta
actividad. NO, para empresarios de otras que celebren contratos de locacin de obra con empresas
constructoras, slo para stas, respecto de sus contratistas o subcontratistas.
REFERENCIAS
Ley 24.013 Art. 32
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Billoch. Morando.)
42
Versin Marzo 2013
Medina, Pastor c/ Itecna S.A. y otro s/ ley 22.250.
Nro.Fallo: 04040127
SUMARIO
INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIN-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABO-
RAL)- REGISTRO NACIONAL DE LA INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIN
La reforma del art. 30 de la LCT (segn Ley 25.013) en cuanto dispone las disposiciones insertas en este
artculo resultan aplicables al rgimen de solidaridad especco previsto en el art. 32 de la Ley 22.250,
tiende a evitar que el principal, constatando la mera inscripcin del subcontratista en el Registro Nacio-
nal de la Construccin, deje librado a su suerte a los trabajadores contratados por sta. De tal forma, la
reforma introducida en el art. 30 de la LCT vara la normativa legal vigente a la fecha en que se dict el
Fallo Plenario Nest 265, que no resulta compatible con el plexo legal vigente en la actualidad.
REFERENCIAS
32, LEY 25.013
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Pasini. Balestrini.)
Silguero Claudio Alejandro y otros c/ Center ConstruccionesS.R.L. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 04040132
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-INDUS-
TRIA DE LA CONSTRUCCIN
Corresponde observar que el ltimo prrafo del art. 30 de la LCT segn el texto de la ley 25.013 dispone
expresamente que resulta aplicable el rgimen de solidaridad especco previsto en el art. 32 de la ley
22.250, que extiende la responsabilidad para prevenir el abuso o el fraude por la interposicin de perso-
nas insolventes (contratistas), evitando que el empresario principal eluda las obligaciones derivadas de
la relacin laboral. El segundo prrafo del artculo en cuestin incorporado por la ley 25.013, establece
recaudos - como deberes de control que, en el caso, la empresa telefnica omiti requerir a su contratis-
ta, por lo que no puede eludir su responsabilidad solidaria.
REFERENCIAS
32, LEY 25.013
DATOS DEL FALLO
Galvn Cristian Rubn c/ Retesar S.A. y otro s/ Ley 22.250.
Nro.Fallo: 07040030
43
Versin Marzo 2013
SUMARIO
INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIN-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-LEY APLICABLE
La subcontratacin de servicios que hacen a la actividad especca de la principal (construccin) deter-
mina la solidaridad en los trminos del art. 30 LCT aplicable a la industria de la construccin a partir de la
recordada ley 25.250. Es cierto que el codemandado no debera responder en los trminos del art. 32 de
la regla estatal 22.250, pero la modicacin de la norma lo coloca en la situacin de responsable solidario
del contratista.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Arias Gibert-Garca Margalejo)
NUEZ JAVIER c/ CALCATERRA S.A. Y OTRO s/ LEY22.250
Nro.Fallo: 11040135
V | Supermercados
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SUPERMERCADO-REPOSITOR
Las tareas de reposicin son propias y especcas de un supermercado como consecuencia directa de la
modalidad de venta mediante autoservicio, y por ende benecian al titular o explotador de dichos esta-
blecimientos. De all que el supermercado (Hipermercados Carrefour) sea solidariamente responsable en
los trminos del art. 30 LCT, con el proveedor de los productos y empleador del actor (Unilever).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Monteleone, diego Damin c/ Unilever de Argentina S.A. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 11040095
SUMARIO
EMPRESAS DE SERVICIOS EVENTUALES-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLI-
DARIA-REPOSICIN DE PRODUCTOS-SUPERMERCADO
Independientemente que la actividad de reposicin y control de stock en gndola que desempeaba
la actora contratada por una empresa de servicios eventuales constituya una actividad propia de la
boca de expendio del producto y no de la empresa que lo comercializa, no debe dejarse de lado que la
44
Versin Marzo 2013
promocin de los productos fabricados por la codemandada, en tanto constituye una metodologa de
optimizacin de salida de dichos productos, hace que ambas empresas deban responder solidariamente
ante las obligaciones laborales en los trminos del art. 29 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (RODRIGUEZ GONZALEZ)
FERNANDEZ, MARA c/ KRAFT SUCHARD ARGENTINA S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040114
SUMARIO
CEDENCIA-SUPERMERCADO
Si bien la codemandada Disco S.A. tiene un rea de arquitectura, lo cierto es que las tareas de direccin
y proyecto de obras no forma parte de la actividad normal y especca propia del supermercado, que es
la venta de alimentos y otros productos. No se ha vericado pues la cesin de establecimiento o explo-
tacin a la que hace referencia el art. 30 LCT, ya que la actora (arquitecta) se desempeaba en el estudio
de arquitectura codemandado, y tampoco se verica la contratacin o subcontratacin de trabajos co-
rrespondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento de Disco S.A.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Guibourg. Porta.)
West, Mara Luisa c/ Ecole SRL y otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040308
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUPER-
MERCADO-ENTREGA A DOMICILIO
La actividad de transporte y entrega a domicilio de compras efectuadas por clientes que concurren a un
supermercado de la cadena de COTO S.A., no puede ser escindida de aquellas actividades consideradas
propias de la rma mencionada (comercializacin y venta de productos al consumidor), por lo que debe
encuadrarse dentro de las previsiones del art. 30 de la LCT. (En igual sentido Viola, Enrique Eduardo c/
Auxilio Tigre S.R.L. y otro s/despido, SD 37955 del 13/10/04).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreirs. Ruz Daz.)
45
Versin Marzo 2013
Reinharht, Francisco Oscar c/ COTO C.I.C. S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 05040038
SUMARIO
La actividad de transporte y entrega a domicilio de compras efectuadas por clientes que concurren a un
supermercado de la cadena de COTO S.A., no puede ser escindida de aquellas actividades consideradas
propias de la rma mencionada (comercializacin y venta de productos al consumidor), por lo que debe
encuadrarse dentro de las previsiones del art. 30 de la LCT. (En igual sentido Viola, Enrique Eduardo c/
Auxilio Tigre S.R.L. y otro s/despido, SD 37955 del 13/10/04).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Reinharht, Francisco Oscar c/ COTO C.I.C. S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 05040183
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUPERMERCADO-TRANSPORTE DE CARGA-SUBCONTRATACIN
(LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
La tarea de distribucin de mercadera no puede considerarse, en los trminos del art. 30 LCT, como
parte de la actividad propia y especca de Disco S.A., empresa dedicada a la explotacin de super-
mercados, ni de Fargo S.A. dedicada a la elaboracin de productos de panicacin, por lo cual no cabe
declararlas solidariamente responsables. Toq. 1236.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fera. Fontana.)
Torres Juan Jos c/ Logsitica y Distribucin S.A. y otros s/ despido.
SENTENCIA, 6308/04 del 6 DE SETIEMBRE DE 2007
Nro.Fallo: 07040365
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUPERMERCADO-ENTREGA A DOMICILIO-SUBCONTRATACIN (LABO-
RAL)- RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
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Versin Marzo 2013
A los nes de la solidaridad prevista en el art. 30 de la LCT, la distribucin de mercaderas a domicilio
debe considerarse accesoria a la actividad de su venta, y si bien es cierto que sta se mantendra sin la
existencia de la primera -an cuando el supermercado desarrolle tal actividad de modo permanente- no
puede vlidamente conclurse que dicha permanencia e integracin a la actividad principal, que coadyu-
va al logro del objetivo nal, no deja de ser un servicio ms que la empresa presta a sus clientes que en
su mayora no usan dicha ventaja, obviamente escindible de la actividad propia del establecimiento.
De all que el supermercado coaccionado no resulta solidario en los trminos del artculo referido.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo. Lescano.)
Castillo Silvio Gastn c/ Transportes D.D. SRL y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040207
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-TRANS-
PORTE DE MERCADERIAS-SUPERMERCADO
La tarea de distribucin de mercadera no puede considerarse, en los trminos del art. 30 LCT, como
parte de la actividad propia y especca de Disco S.A., empresa dedicada a la explotacin de super-
mercados, ni de Fargo S.A. dedicada a la elaboracin de productos de panicacin, por lo cual no cabe
declararlas solidariamente responsables.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Torres Juan Jos c/ Logsitica y Distribucin S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040277
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-PLAYAS DE ESTACIONAMIENTO-SUPERMERCADO-TAREAS DE VIGILAN-
CIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
De acuerdo con lo sostenido por la Sala I de la C.N.Civil en los autos Gonzlez, Mara C c/Supermercado
Norte S.A. del 04/11/2004 DJ 2005.1, 596, el supermercado ofrece un sector de estacionamiento a sus
clientes con la nalidad de que efecten compras en l; realiza una oferta a personas indeterminadas
que se complementa por la aceptacin de una persona determinada, quedando congurado un contrato
que impone la custodia derivada de la actividad comercial principal realizada en el establecimiento, de
lo cual se desprende un deber de seguridad objetivo porque no presta dicho servicio en forma desinte-
resada sino que se sirve de l como medio para atraer clientes. As, las tareas de seguridad realizadas
por el accionante hacen a la actividad normal y especca del supermercado. La vigilancia del sector de
estacionamiento es necesaria pues se est ante un depsito de carcter civil, realizado gratuitamente
47
Versin Marzo 2013
mientras se efectan compras en el local. Por lo tanto, en el caso, COTO CIC S.A., es solidariamente
responsable frente al actor con la empresa de seguridad en los trminos del art. 30 LCT. (Del voto de la
Dra. Vzquez, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Vazquez. Morando. Catardo.)
Arias Angel Oscar c/ Segurcita SRL y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040053
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TAREAS DE VIGILANCIA-PLAYAS DE ESTACIONAMIENTO-SUPERMERCA-
DO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
No cabe extender a COTO CIC S.A. la responsabilidad solidaria en los trminos del art. 30 LCT junto
con la empresa de seguridad contratada para actuar en el mbito de la playa de estacionamiento. La
extensin de la responsabilidad a dicho supermercado sera la caracterizacin de ste como empresa
de seguridad privada, que es el objeto de la explotacin de la empresa de seguridad demandada. La
circunstancia de que COTO CIC S.A. haya decidido, discrecionalmente, contratar los servicios de una
empresa de seguridad privada, decisin plenamente lcita, ya que no es una empresa de seguridad,
obsta a la tesis de que habra contratado con los empleados de sta, trabajos o servicios correspondien-
tes a la actividad normal y especca propia del establecimiento. (Del voto del Dr. Morando, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 08040053
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SERVICIOS DE VIGILANCIA-RESPONSA-
BILIDAD SOLIDARIA-ESTACIONAMIENTO-SUPERMERCADO
No cabe extender a COTO CIC S.A. la responsabilidad solidaria en los trminos del art. 30 LCT junto con
la empresa de seguridad contratada para actuar en el mbito de la playa de estacionamiento. La exten-
sin de la responsabilidad a dicho supermercado sera la caracterizacin de ste como empresa de se-
guridad privada, que es el objeto de la explotacin de la empresa de seguridad demandada. La circuns-
tancia de que COTO CIC S.A. haya decidido, discrecionalmente, contratar los servicios de una empresa
de seguridad privada, decisin plenamente lcita, ya que no es una empresa de seguridad, obsta a
la tesis de que habra contratado con los empleados de sta, trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especfica propia del establecimiento. (Del voto del Dr. Morando, en minora).
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 08040104
SUMARIO
Toda vez que el reparto a domicilio de los productos que comercializa un supermercado congura un
aspecto inescindible de su actividad propia normal y especca, corresponde condenar al supermercado
solidariamente en los trminos del art. 30 LCT junto con la empresa de transporte empleadora del actor.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado. Zas. Ferreirs.)
VENER ELBIO LUCAS C/DEGAC S.A. Y OTRO S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040295
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-EMPRE-
SA DE LIMPIEZA-SUPERMERCADO
La limpieza diaria del supermercado no hace a la actividad normal y especca propia del establecimien-
to, cual es la venta de diversos productos, ya que es evidente que todas las plantas fabriles, ocinas,
comercios y establecimientos en general la realizan. De all que no quepa extender la responsabilidad
solidaria prevista en el art. 30 LCT a la sociedad que explota un supermercado, pues de considerrselo
as debera extenderse en prcticamente todos los casos, dado que la limpieza es necesaria en cualquier
mbito, y en tanto no es concebible ninguna actividad (comercial, industrial, de servicios o de cualquier
otra ndole) que pueda prescindir de ella.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Vilela-Gonzlez)
ROMERO GERMAN DARIO AMERICO c/ CLITEC S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 10040031
49
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN LABORAL-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUPER-
MERCADO-PUBLICIDAD
Toda vez que INC S.A. (adquiere de CARREFOUR ARGENTINA S.A.) se dedica a la explotacin de su-
permercados, es decir a la compra y venta de mercaderas, no resultan imprescindibles -por los menos,
para que sus clientes puedan decidir la adquisicin de los productos ofrecidos- los servicios que presta la
codemandad Sistema de Imgenes y Videos S.A. (dedicada a la instalacin de computadoras y pantallas
para que sus contratantes puedan difundir informacin de sus productos), ms all de la preferencia de
una u otra marca que subyace como mensaje subliminal en toda propaganda. Dichos servicios no com-
pletan ni complementan la actividad del supermercado codemandado, conforme la implcita remisin
que hace el art. LCT al art. 6 del mismo ordenamiento legal. De all que INC S.A. no sea solidariamente
responsable en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Balestrini-Fera)
VECCHIARELLI CLAUDIA MARIELA c/ SISTEMAS DE IMAGENES Y VIDEOSS.A. Y OTROSS/ s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 10040454
VI | Distribuidores
Identicacin SAIJ: S0005305
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-DISTRIBUIDORES-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
La solidaridad entre la empresa principal y la contratista entra a jugar cuando la segunda realiza la ac-
tividad normal y especca de la primera. Lo decisivo es que la actividad asumida como propia por la
principal pase en su realizacin a manos de terceros, sea contratista o subcontratista.
El servicio de transporte que efectuaba la empresa Gonza a las bocas de expendio que tenga SHELL GAS
S.A., no congura actividad normal y especca de esta que se dedica a explotar pozos gasferos para su
comercializacin.
DATOS DEL FALLO
CMARA DE APELACIONES DEL TRABAJO, SALTA
(CABRERA-FIGUEROA CASTELLANOS)
VILTE JOSE OMAR Y OTROS c/ SANCHEZ JUANA ANTONIA Y OTROS s/ ORDINARIO
SENTENCIA del 11 DE AGOSTO DE 2004
Nro.Fallo: 04170067
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-DISTRIBUIDORES-CINEMATOGRAFIA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-
SUBCONTRATACIN (LABORAL)
50
Versin Marzo 2013
Si las empresas distribuidoras cinematogrcas realizan la labor de control de gente asistente a diversos
cines y la cantidad de entradas vendidas valindose de personas contratadas por terceras empresas,
como tal actividad hace al giro empresario propio de una distribuidora cinematogrca, no puede ex-
cluirse de la responsabilidad solidaria por las obligaciones laborales, dentro del marco del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (CAPON FILAS DE LA FUENTE FERNANDEZ MADRID)
MONTECINO, SUSANA c/ UNITED INTERNATIONAL PICTURES SRL Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040112
SUMARIO
SA DISTRIBUIDORA-VALES DE COMIDA
Corresponde atribuir responsabilidad solidaria, en los trminos del art. 30 LCT, a la empresa dedicada
a la administracin de los vales de comida y asistencia, por las obligaciones laborales de la sociedad
contratada para la prestacin del servicio de obligaciones laborales de la sociedad contratada para la
prestacin del servicio de transporte y distribucin de estos vales. El transporte y distribucin es propio
de una empresa comercial dedicada a la administracin de los vales, ya que no puede admitirse que di-
cha actividad pueda ser desarrollada sin el transporte y la distribucin -por medio de empleados propios
o travs de terceras empresas- de dichos vales o tickets. La distribucin de los vales es habitual en el giro
comercial de estas empresas y es indispensable para el cumplimiento de la actividad normal y especca
de su objeto, como coadyuvante y complementaria, de la actividad que desarrolla. (Del voto de la Dra.
Vzquez, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Morando. Vazquez. Catardo.)
BASALDELLA ANA MARIA C/ B.A. CADETES S.R.L. Y OTROS S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040245
SUMARIO
SA DISTRIBUIDORA-VALES DE COMIDA
Una empresa administradora de vales de comidas y asistencia no puede ser solidariamente responsable
en los trminos del art. 30 LCT junto con otra que se dedica a la distribucin fsica de los vales, a travs
de cadetes que se trasladan en motocicleta, bicicleta o a pie, esto es una empresa de transporte. Ello as,
toda vez que la heterogeneidad de los procesos cumplidos por cada una de las empresas atenta contra
el concepto de establecimiento bsico en la inteligencia del artculo referido.
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Versin Marzo 2013
Slo una empresa de transportes puede contratar o subcontratar trabajos o servicios propios a otra em-
presa de transportes; slo una administradora de vales de comida puede ser contratista o subcontratista
de otra administradora de vales, a los efectos de la aplicacin del art. 30 LCT. (Del voto del Dr. Morando,
en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
BASALDELLA ANA MARIA C/ B.A. CADETES S.R.L. Y OTROS S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040245
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-DISTRI-
BUIDOR DE REVISTAS-INDUSTRIA EDITORIAL
La distribucin de revistas llevada a cabo por la contratista de una empresa editorial integra la actividad
propia y especca de esta ltima.
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Stortini. Balestrini.)
HEGUIS MAXIMILIANO ALEJANDRO C/ c/ ANSELMO L. MORVILLO S.A. Y OTRO s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040247
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-DISTRIBUIDORES-RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
La constancia del carcter de distribuidor ocial de Arcor S.A. en la papelera de la empresa co de-
mandada, constituye un indicio a favor de la denuncia contenida en la demanda del carcter de la l-
tima, como distribuidora ocial de los productos que elaboraba la primera. Y sin perjuicio del derecho
de Arcor S.A. de delegar la comercializacin mediante contratos de distribucin, ello no la exime de su
obligacin de control tal como lo dispone el art. 30 LCT, por lo que se torna procedente la solidaridad
impuesta en dicha norma.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (F-FM-Rod.Bru.)
Sotelo Erica c/ Arcor S.A. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040094
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Versin Marzo 2013
VII | Actividad gastronmica
SUMARIO
SAS PETROLERAS-ACTIVIDAD GASTRONMICA
Aunque el servicio gastronmico no forma parte de la actividad principal de la empresa petrolera, ste
de todos modos resulta inescindible para el cumplimiento del objeto empresarial, a poco que se consi-
dere que sin dicha prestacin resultara imposible llevar a cabo la actividad petrolera en los sitios aleja-
dos de los centros poblacionales, pues por obvias razones de ndole siolgico, es imprescindible que a
los trabajadores que all se desempean se les provea de alimentos, ante la imposibilidad de obtenerlos
en las inmediaciones del establecimiento. De all que la empresa petrolera sea solidariamente respon-
sable, frente al trabajador, en los trminos del art. 30 LCT junto con la empresa que presta servicios
gastronmicos.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Novillo, Andrs Eusebio c/ Servicios Compass de Argentina S.A. yotro s/ diferencias de salarios
Nro.Fallo: 11040011
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESTAURANTES
El establecimiento al que alude el art. 30 LCT no es cualquier establecimiento, sino el denido por el art.
6 del mismo cuerpo legal, es decir la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los nes de la
empresa. Por ello, la concesin de un buffet de la empresa editora de diarios y revistas no constituye una
cesin del establecimiento (que sera el presupuesto de solidaridad prevista en el aludido art. 30), dado
que esa pretendida unidad tcnica no est destinada a lograr los nes de la empresa.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (SCOTTI SIMON)
ARBOLERA, ANGEL c/ DIARIO CLARN ARTE GRFICO EDITORIAL ARGENTINO S.A. Y OTRO s/ DES-
PIDO
Nro.Fallo: 02040185
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ACTIVIDAD GASTRONMICA-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA
Prima facie, el servicio de hotelera y gastronoma contratado por una empresa cuya actividad normal
y especca propia resulta ser la explotacin petrolera, aparece como accesorio. Pero el anlisis de las
particulares circunstancias en cada caso pueden revelar lo contrario. El funcionamiento permanente de
la explotacin de una empresa petrolera en zonas alejadas de centros urbanos, en razn de las carac-
tersticas de la actividad, hace que proporcione a sus empleados hospedaje y servicios de gastronoma,
todo ello reitero, en funcin de las condiciones de trabajo imperantes. Entonces no slo contribuye con
este servicio al logro de los nes de la empresa principal, sino que atendiendo a las circunstancias que
rodean la explotacin, resulta inescindible de aquellos logros. Y para ello, decide contratar a otra em-
presa (que en el caso aparece como la principal), especializada en servicios de hotelera y gastronoma
(catering, hotelera y servicios auxiliares), prestacin que se torna fundamental para el cumplimiento del
objeto de la empresa petrolera a la que brinda dicho servicio. (En el caso, se procedi a condenar a Total
Austral S.A. en forma solidaria al pago de la condena de autos, con fundamento en el art.30 de la Ley de
Contrato de Trabajo).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Vilela. Pirroni.)
Elizaul Alcides Adrian y otros c/ Sodexho Argentina S.A. y otro s/ Diferencia de salarios
Nro.Fallo: 04040078
SUMARIO
SUBCONTRATACIN LABORAL-RESTAURANTES-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
No corresponde liberar de responsabilidad al club social demandado con fundamento en que la explota-
cin de la cantina del mismo, en la que prestaba servicios el actor, se realizaba a travs de concesionarios
y que sta no hace al n primordial o actividad especca y normal del club. Ello por cuanto esta probada
la relacin laboral con la concesionaria del servicio de bar y contera, y ste hace a la satisfaccin de los
nes sociales por estar al servicio de socios y no socios, como una actividad social y de esparcimiento del
club de gran importancia, conjuntamente con otros nes consignados en el estatuto.
DATOS DEL FALLO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA, SANTIAGO DEL ESTERO, SANTIAGO DEL
ESTERO
(RIMINI OLMEDO-SUAREZ-JUAREZ CAROL)
CARDENAS LUIS CARLOS c/ CONFITERIA JOCKEY CLUB Y/U OTROS s/ INDEMNIZACIN POR ANTI-
GEDAD-CASACIN
Nro.Fallo: 05220153
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
SUBCONTRATACIN LABORAL-RESTAURANTES-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
En la economa abierta, debe interpretarse como actividad el segmento econmico en que operan los
diversos establecimientos y explotaciones de una empresa: de ah que el vocablo propia vincule esta-
blecimiento/explotacin con segmento o actividad econmica. Ubicado el segmento en que se desen-
vuelve el establecimiento, se podrn denir las tareas (trabajos o servicios correspondientes, en trmi-
nos del rgimen de contrato de trabajo, art. 30). En el establecimiento existen diversas tareas, especiales
unas, conducentes otras. Estas ltimas de ninguna manera son prescindibles ya que, si no se realizan, al
corto tiempo sera imposible concretar las primeras, lo que muestra que su existencia condiciona la de
la empresa..
DATOS DEL FALLO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA, SANTIAGO DEL ESTERO, SANTIAGO DEL
ESTERO
(RIMINI OLMEDO-SUAREZ-JUAREZ CAROL)
CARDENAS LUIS CARLOS c/ CONFITERIA JOCKEY CLUB Y/U OTROS s/ INDEMNIZACIN POR ANTI-
GEDAD-CASACIN
Nro.Fallo: 05220153
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-ACCIDENTES DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSA-
BILIDAD SOLIDARIA-EXPENDIO DE COMIDAS Y BEBIDAS-CASINOS
Casino de Buenos Aires S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT junto
con la codemandada Sobreaguas S.A. empleadora del actorv puesto que el servicio de expendio
de comidas y bebidas con servicio de mesa y/o mostrador, prestado por esta ltima, resulta favorable
para el desenvolvimiento de un casino y para la consecucin de logros econmicos, al posicionarlo mejor
frente a la competencia y dejar al casino un lucro econmico materializado en la ganancia que percibe
por el servicio de bar.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Eiras. Guibourg.)
Piazza Juan Jos c/ Sobreaguas S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040268
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-GAS-
TRONMICOS
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Versin Marzo 2013
Cabe considerar solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT a la fundacin Universidad
Catlica Argentina por el servicio de bar prestado a los estudiantes en dependencias de su propiedad.
En este sentido si una empresa, por ejemplo, una sociedad civil, propietaria de un establecimiento gas-
tronmico, lo cede a un concesionario, no puede alegar frente al reclamo del trabajador que la actividad
gastronmica no forme parte de su actividad principal y especca con referencia a su objeto social.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
FALCON MARIA ALEJANDRA c/ FUND. UNIVERSIDADCATOLICA ARGENTINASANTA MARIA DE LOS
BUENOS
Nro.Fallo: 11040096
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES;IMPROCEDENCIA-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA-SERVICIO DE COMEDOR-GASTRONMICOS
La interpretacin tendiente a confundir la actividad normal y especca del servicio de gastronoma con
la correspondiente a la de una explotacin diferente, aun cuando pudiese admitirse que el servicio de
comedor coadyuva al mejor desenvolvimiento del establecimiento, resulta forzada y no encuentra fun-
damento legal dentro del art. 30 LCT. (En igual sentido: Palacio, Alberto Martiniano c/ Suchdorf (SD
73.855 del 30/4/1997 del registro de la misma sala).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Brandan Patricia c/ Schiano y Cia. S.A. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040205
SUMARIO
JADORES GASTRONMICOS
Las tareas realizadas por la actora como camarera del buffet que funcionaba en las instalaciones del Club
Universitario Buenos Aires resultan conceptualmente inescindibles de las correspondientes a la actividad
normal y especca del club, por lo que corresponde extender la condena en los trminos del art. 30 LCT.
Toq. 1236.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
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Versin Marzo 2013
Viveros Villalba Rita c/ Club Universitario de Buenos AiresAsoc. Civil y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040364
SUMARIO
TRONMICOS
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (C./Sc.)
Nro.Fallo: 07040099
SUMARIO
TRONMICOS-ESTACION DE SERVICIO
An cuando pueda pensarse que las actividades desarrolladas en el minimercado de una estacin de
servicio Shell, en el cual prest servicios el actor, pudieran calicarse como secundarias o accesorias, es
de advertir que se prestan normalmente, estn integradas y son coadyuvantes y necesarias para cumplir
los nes de la empresa. Tanto el expwndio de combustible de la marca Shell (aqu no hay ms que el cum-
plimiento del objeto comn) como la comercializacin de otros productos de diferentes tipos y marcas
(en los drugstore de estaciones de servicio, actualmente, se expenden los productos ms variados y
stos no se agotan en la venta de productos de gasolina, lubricante y derivados sino que es omnicom-
prensivo de explotaciones mltiples, todas bajo la imagen asociativa de la empresa rectora), aunque ello
mediante un rgimen de explotacin comercial regido, determinado e impuesto por la empresa Shell
hacen en denitiva al cumplimiento de su actividad propia y especca. Por ello, Shell compaa de
Petrleo S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (C./Sc.)
Nro.Fallo: 07040099
57
Versin Marzo 2013
SUMARIO
TRONMICOS-CLUBES DEPORTIVOS
normal y especca del club, por lo que corresponde extender la condena en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07040276
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TRABAJADORES GASTRONMICOS-ENTREGA A DOMICILIO-SUBCON-
TRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
No corresponde escindir las tareas que ejecuta el actor (entrega de comidas a domicilio) de la actividad
de Arcos Dorados S.A., quien al vender comidas rpidas realiza un tpico contrato de compra-venta, para
el cual se vale de otras empresas, en la especie, Atento Argentina S.A. e Inversiones y Transportes S.A.
Ello as pues una de las obligaciones del vendedor, derivadas del contrato de compraventa, consiste en
la entrega de la cosa prometida en venta con el objeto de transferir su propiedad a travs de la tradicin,
en el caso de la comida rpida. As, Arcos Dorados S.A. contrat con Atento Argentina S.A., quien a su
vez autoriz a subcontratar con terceros, aqu Inversiones y Transportes S.A., servicios correspondientes
a la actividad normal y especca propia del establecimiento, por lo que dichas empresas son responsa-
bles de las obligaciones contradas con tal motivo con el actor y la seguridad social durante el plazo de
duracin de tales contratos o al tiempo de su extincin, cualquiera que sea el acto o estipulacin que al
efecto hayan concertado (cfr. art. 30 LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Zambrano David Omar c/ Arcos Dorados S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040048
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-GASTRONMICOS-EMPRESA PRIVADA-
COMEDOR
La empresa Whirpool S.A. suscribi un contrato de concesin con la empleadora del trabajador a n de
brindar, dentro de su establecimiento fabril, un servicio de comedor exclusivamente a su personal y no a
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Versin Marzo 2013
terceros en forma indiscriminada. Es evidente entonces, que la prestacin del actor constituy uno de los
medios personales que la codemandada Whirpool S.A. utilizaba por va de la subcontratacin de la em-
pleadora, para brindar a su personal un servicio de gastronoma en el marco de su actividad empresaria
(arg. Art. 5 LCT), lo que hace caer la situacin en la responsabilidad solidaria descripta en cualquiera de
los supuestos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Pirolo. Gonzlez.)
Castillo Maro c/ Wirlpool S.A. y otro.
Nro.Fallo: 08040250
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-MUSEOS-GASTRONMICOS
Las actividades culturales desarrolladas en el Museo Malba (exhibicin de obras de arte, visitas guiadas,
muestras de cine, espectculos musicales y todas aquellas vinculadas al arte en general) se ven estre-
chamente ligadas, hasta fortalecidas, con el servicio gastronmico brindado por el concesionario, cuya
actividad contribuye al fomento de tales actividades. De ah que la Fundacin Constantini resulte, frente
al trabajador despedido por el concesionario, responsable solidariamente en los trminos del art. 30 LCT.
Se trata de actividades que si bien pueden parecer secundarias respecto de la principal, lo cierto es que
se encuentran integradas al establecimiento y coadyuvan al objetivo nal de las mismas.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Maldonado Ezequiel Ricardo c/ Fricton S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040345
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-CONCE-
SIN COMERCIAL-GASTRONMICOS
Si la empresa que entreg a otra en concesin el servicio de comidas y bebidas para sus empleados
impuso ciertas condiciones, a saber: a) que la explotacin tuviera lugar en sus dependencias, b) que se
utilizaran los locales de su planta, c) que los precios de los productos fueran estipulados por ella; dichas
circunstancias impiden escindir la actividad desplegada por la concesionaria de la normal y especca
propia de la concedente, en razn de que el desarrollo de la actividad de la empresa gastronmica es-
taba indudablemente sujeto al control de la empresa que entreg en concesin el servicio de comidas
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Versin Marzo 2013
al personal dependiente. Esto lleva a responzabilizar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT a la
empresa concesionaria del servicio de comidas y bebidas.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (B-F)
Luna Emilio Enzo c/ Pando Service SRL s/ despido
Nro.Fallo: 10040099
SUMARIO
TRONMICOS-PLURIEMPLEO-ESTADIOS
El Club Atltico River Plate resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT conjunta-
mente con Plataforma Cero S.A. por la venta de bebidas y comidas que se efecta en sus instalaciones.
Resulta evidente que mal puede prestarse una actividad deportiva en un gran estadio como el de River,
que implica permanecer tantas horas en las instalaciones, as como por un recital, sin contar con el ele-
mental servicio de expedicin de comidas y bebidas. Por otra parte tanto River Plate como Plataforma
Cero resultan ser sujeto empleador plural del trabajador que demandara su responsabilidad (art. 26 LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 11040097
SUMARIO
TRONMICOS-VENTA AMBULANTE-ESTADIOS
La venta ambulante de productos alimenticios y bebidas realizada dentro de un estadio de ftbol no
puede escindirse del normal y especco desarrollo de los espectculos deportivos y artsticos ofrecidos
por una institucin de ftbol, en el entendimiento que resulta una parte de la unidad tcnica de ejecu-
cin a que se reere el art. 6 LCT por remisin del mencionado art. 30 de dicha ley.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
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Versin Marzo 2013
Sala 06 (Fontana-Fernndez Madrid)
Romaniello, Juan Antonio c/ Plataforma Certo S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 10040533
SUMARIO
La actividad relativa a la venta ambulante de productos alimenticios no coincide con la normal y espec-
ca propia de un club de ftbol ( en el caso River Plate) que, como es de pblico y notorio conocimiento,
tiene como actividad principal y especca la prctica de distintas actividades deportivas, fundamental-
mente vinculadas al ftbol. De all que el club de ftbol no sea responsable en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 10040536
VIII | Servicios de vigilancia
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-VI-
GILADORES
Puesto que la actividad principal de una obra social consiste en brindar servicios de salud a sus aliados,
los servicios de seguridad que aquella contrate no resultan comprendidos en su actividad normal y espe-
cca. De all que no pueda ser condenada solidariamente en los trminos del art. 30 LCT.
(Del voto de la Dra. Fontana, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fontana-Fernndez Madrid-Gonzlez)
Daro, Vicente y otro s/ Seguridad Total SRL y otro s/despido
Nro.Fallo: 10040534
61
Versin Marzo 2013
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA -ACTIVIDADES LABORALES-PER-
SONAL FERROVIARIO-SERVICIOS DE VIGILANCIA: PROCEDENCIA
Si bien la principal actividad de la empresa Trenes de Buenos Aires S.A. consiste en el transporte de
personas y/o cosas por v ferroviaria, para ser llevada a cabo se torna necesaria la venta de boletos y el
consiguiente control para evitar la evasin del pago correspondiente. Por ello, las tareas desempeadas
por el personal de vigilancia que efecta el control de pasajes y seguridad fuera de los trenes, en los
accesos a las estaciones, constituye una actividad sin la cual la empresa no podra funcionar ecazmente.
Sobre esa base, Trenes de Buenos Aires S.A. es responsable solidariamente por las obligaciones emer-
gentes del contrato de trabajo de los dependientes de las empresas que prestan tal servicio de vigilancia.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (PUPPO-VAZQUEZ VIALARD)
MANCUELLO, ADRIAN c/ TAXI RIN S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 00040075
SUMARIO
EMPRESA BURSATIL: CONCEPTO-SERVICIOS DE VIGILANCIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RES-
PONSABILIDAD SOLIDARIA
No resulta concebible que una empresa que se dedica al negocio burstil pueda cumplir su objetivo sin
custodia alguna, sobre todo teniendo en cuenta la constante y permanente existencia de ttulos y valores
de toda clase; casi asimilable a la operatoria de una entidad bancaria. De tal modo, tanto la empresa de
vigilancia como la burstil son solidariamente responsables en los trminos del art. 30 LCT de las obliga-
ciones derivadas de la relacin de trabajo.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (LESCANO-MORELL)
RAMOS, MODESTO c/ FINANFLOWER BURSTIL S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040017
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-VIGILA-
DORES
Constituye una experiencia incorporada a lo que es pblico y notorio que los countries clubs no po-
dran funcionar si no proporcionaran a sus miembros la seguridad indispensable para el disfrute de las
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Versin Marzo 2013
instalaciones. Ello porque resulta esencial el concepto de seguridad en este tipo de barrios que gene-
ralmente se caracterizan por tratarse de un barrio o poblacin cerrados, resultando menester la exis-
tencia de un servicio de vigilancia para poder garantizarle a sus integrantes el pacco cumplimiento del
resto de sus actividades, en condiciones que les permitan sentirse a salvo de riesgos externos.
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ruz Daz. Rodrguez Brunengo.)
Prez, Marco Antonio c/ Seguridad Grupo Maip S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 05040220
SUMARIO
CIOS DE VIGILANCIA
El art. 30 LCT supedita la solidaridad en las obligaciones a que los trabajos y servicios que se contraten
sean propios de la actividad normal y especica del establecimiento, y debe interpretarse extensiva-
mente comprendiendo todas aquellas actividades que hacen posible el cumplimiento de la nalidad del
club. Por ello, el servicio de vigilancia se encuentra estrechamente relacionado con el cumplimiento de
la actividad normal de un club de campo, lugar donde es necesario el mantenimiento del orden general
y el control sobre las personas que ingresan, lo que constituye un atractivo determinante para la opcin
de las personas que quieren vivir en barrios cerrados. En consecuencia, teniendo en cuenta en este caso
que, adems, el Estatuto Social y el Reglamento Interno de la demandada consideraba la prestacin de
los servicios de seguridad y vigilancia como propsitos inspiradores de las actividades brindadas a los
copropietarios, se debe colegir que existe responsabilidad solidaria entre las codemandadas (club de
campo y agencia de vigilancia y seguridad contratada a tal efecto).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Lpez, Nstor c/ Guardians S.A. s/ Despido
Nro.Fallo: 05040092
SUMARIO
CIOS DE VIGILANCIA
Tratndose de un edicio que ocupa un predio de 2.788 mts. cuadrados, contando dentro de su per-
metro no slo con las unidades funcionales sino adems con instalaciones y servicios que exceden lo
habitual, tales como canchas de paddle y squash, sauna, gimnasio, pileta de natacin, etc., se torna
indispensable el servicio de vigilancia en el que se enmarcara la prestacin de actor, teniendo el personal
de vigilancia a su cargo el control de la identicacin de los usuarios de las cocheras, el control del esta-
cionamiento para visitantes, el control del acceso, egreso y utilizacin de la pileta de natacin, del sauna
y del gimnasio, etc.. En consecuencia se verica por parte de la empresa de vigilancia la realizacin de
63
Versin Marzo 2013
una actividad que hace a la unidad tcnica o de ejecucinn para el logro de los nes del consorcio de
conformidad con lo establecido por la CSJN in re Rodriguez c/Cia. Embotelladora Argentina S.A.
del 19/4/93. De all que corresponda la condena solidaria del consorcio codemandado en los trminos
del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Tolaba, Lucio Normando c/ Cooperativa de Trabajo, Seguridad y Vigilancia LTDA. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 05040214
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA-SERVICIOS DE
VIGILANCIA-DEUDA SALARIAL
La persona jurdica que tiene por actividad principal la prestacin de servicios de vigilancia domiciliaria
no debe responder por las deudas laborales de la empresa que contrat para la bsqueda de poten-
ciales clientes, pues para que surja la solidaridad, debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre
la empresa y su contratista, conforme a la implcita remisin que hace el art. 30 LCT al art. 6 del mismo
ordenamiento laboral (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Lorenzetti, Highton de Nolasco, Fayt, Petracchi, Maqueda, Zaffaroni, Argibay)
Makarski, Javier Martn c/ The Security Group S.A. y otro. s/ Recurso Extraordinario
SENTENCIA del 8 DE MAYO DE 2007
Nro.Fallo: 07000070
SUMARIO
CEDENCIA-CONSORCIO DE PROPIETARIOS-SERVICIOS DE VIGILANCIA
No corresponde condenar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT, al consorcio de propietarios
por las tareas de vigilancia all prestadas. Aunque resulte hoy en da un elemento de importancia para
un consorcio de propietarios el contar con un servicio de vigilancia, ste puede cumplir con su ob-
jeto aunque no disponga de ese servicio. En un consorcio de propietarios, las actividades de vigilancia
pueden calicarse como secundarias, accesorias y conceptualmente escindibles y no se encuentran in-
tegradas al giro habitual del consorcio, ni son coadyuvantes y necesarias para cumplir el funcionamiento
esencial del edicio. Toq. 1233.
REFERENCIAS
64
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreiros. Rodriguez Brunengo.)
Parrota Victor Dario c/ Consorcio de Propietarios del EdicioRepblica y otros s/ despido.
SENTENCIA, 25773-06 del 23 DE AGOSTO DE 2007
Nro.Fallo: 07040306
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-VIGILADORES-RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
Toda vez que el trabajador se desempeaba como vigilador en la planta de Nobleza Piccardo S.A. y fue
detenido y procesado por el delito de tenencia ilegal de armas y municiones de guerra siendo obligacin
de la empresa de seguridad empleadora obtener los permisos de portacin de armas para los vigilado-
res, no corresponde hacer lugar a la pretensin de condena solidaria, fundada en el art. 30 LCT, respecto
de Nobleza Piccardo S.A.
En primer lugar porque el actor reclama un resarcimiento por dao moral y prdida de chance derivados
de un incumplimiento contractual, esto es, el haber omitido tramitar los permisos reglamentarios indis-
pensables para la portacin de armas, conducta de la empleadora que enmarca en el art. 512 del Cdigo
Civil y los resarcimientos por dao moral y prdida de chance, encuentran su fundamento en normas
civiles y no laborales, y sobre estas ltimas se proyectan los efectos del art. 30 LCT.
Por otra parte, de acuerdo a lo establecido por la ley 20.429, es la titular de las armas y prestadora del
servicio de seguridad, quien debe obtener los permisos de portacin y credencial de legtimo usuario,
por lo cual Nobleza Piccardo S.A. no se encontraba legitimada para tramitar los permisos y autorizacio-
nes administrativas exigidos por la ley.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 512, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art.
30, Ley 20.429
DATOS DEL FALLO
Torres Juan Carlos c/ Ecast S.A. y otros s/ daos y perjuicios,
Nro.Fallo: 07040067
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EXPORTACION DE ENERGIA ELECTRI-
CA-EMPRESAS DE SEGURIDAD-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
Si bien es cierto que la seguridad se ha convertido actualmente en un requerimiento extendido, no es
posible sostener que dicho servicio integre la actividad normal y especca de una empresa dedicada
a la generacin de energa elctrica, por lo cual no resulta solidariamente responsable en los trminos
del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
65
Versin Marzo 2013
Sala 06 (Fontana. Fera.)
Alegre Isabelino y otro c/ Vanguardia S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040247
SUMARIO
CIOS DE VIGILANCIA-ESTABLECIMIENTOS DE ENSEANZA
Si bien la vigilancia dentro de un establecimiento educativo puede considerarse normal, en el sentido de
controlar el ingreso al lugar y el cuidado de los valores pecuniarios, no puede calicarse como especca
y propia de tal establecimiento educativo y en modo alguno que integre la unidad de ejecucin. Por lo
tanto el establecimiento educativo no es solidariamente responsable junto a la empresa de seguridad en
los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo. Morando.)
Gutierrez Ricardo Daniel Roque y otros c/ Sacom S.A. y otro s/ despido.
CASACIN, 34888 del 28 DE MARZO DE 2008
Nro.Fallo: 08040058
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TAREAS DE VIGILANCIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-AGENCIAS DE
SEGURIDAD PRIVADA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
La actividad relativa a la vigilancia a la que se dedica una de las demandadas, no coincide con la espec-
ca y propia del empleador porque es obvio que, al tratarse de un simple consorcio de copropietarios de
un edicio no puede considerarse que ste tenga por actividad brindar servicios de seguridad a terceros.
De acuerdo con la directiva que emana de la doctrina jada por el ms Alto Tribunal de la Nacin (conf.
C.S.J.N., 15-4-93, Rodrguez, Juan c/ Cia. Embotelladora Argentina S.A. en TySS 1993, pg. 417), a n
de admitir la solidaridad que establece el art. 30 de al LCT, debe analizarse si existe correspondencia
entre la actividad desplegada por la empleadora y la que concretamente desarrolla la contratante o co-
mitente principal en su establecimiento; y no entre la actividad de aqulla y el objeto genrico de sta.
Dicho en otras palabras, no cabe analizar si la actividad de la empresa de seguridad encuadra en los
objetivos descriptos en el reglamento de copropiedad, sino si se corresponde con la actividad de la con-
tratante principal. De all -entonces- que, con fundamento en la norma analizada, no pueda extenderse la
responsabilidad de la empleadora directa del actor al consorcio codemandado. (Sumario confeccionado
por el SAIJ).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Graciela A. Gonzlez, Miguel ngel Pirolo)
AVALOS, DAMIAN c/ CONSORCIO DE PROPIETARIOS DEL EDIFICIO NUEZ 3649 Y OTROS
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Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 08040141
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SANATORIOS-SERVICIOS DE VIGILANCIA
Resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT el sanatorio donde la actora desarro-
llaba tareas de seguridad y vigilancia, pues se trata de parte de su actividad normal y especca.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Fera. Balestrini.)
Nishimoto Silvana Judith c/ Duque S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040268
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-AGEN-
CIAS DE SEGURIDAD PRIVADA
La comercializacin en los servicios de monitoreo telefnico de sistemas de seguridad que presta la prin-
cipal ADT Security Services asumida por la contratista Red de Monitoreo S.R.L. S.A. integra la actividad
propia y especca de aquella.
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Stortini. Balestrini.)
RAMONDA MARIELA ELIZABETH NORA C/ RED DE MONITOREO S.R.L. Y OTRO S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040293
SUMARIO
DESPIDO SIN JUSTA CAUSA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA-SUBCONTRATA-
CIN (LABORAL)-SERVICIOS DE VIGILANCIA-CONSORCIO DE PROPIETARIOS
El servicio de vigilancia de un edicio de departamentos destinados a vivienda no es propio ni especi-
co de la actividad del consorcio, por lo tanto, ste no puede responder solidariamente por el despido
sin causa del vigilador de la empresa de seguridad subcontratada por aquel. Para hacerlo responsable,
conforme el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo requiere que se trate de la actividad normal y
especca propia de la empresa que subcontrata la realizacin. Respecto a ello es necesario analizar si
la actividad de vigilancia resulta indispensable para el cumplimiento del objeto de la empresa o s, en
cambi, puede cumplir con su objeto especco aun cuando no contara tal servicio. (Sumario confeccio-
nado por el SAIJ)
67
Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Estela Milagros Ferreiros - Juan Andrs Ruz Daz -)
PARROTTA VICTOR DARIO c/ CONSORCIO DE PROPIETARIOS DEL EDIFICIO REPUBLICA Y OTROS s/
DESPIDO
Nro.Fallo: 07040501
SUMARIO
DORES
Las tareas de control de entrada y salida no slo del pblico en general, sino tambin del personal que
trabaja en una obra social, as como la consevacin del orden en sus instalaciones, resultan propias de
su actividad normal y especca. Por ello, las tareas de vigilancia se encuentran ligadas de tal manera al
cumplimiento esencial de una obra social, que justican la extensin de responsabilidad solidaria en los
trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fontana-Fernndez Madrid-Gonzlez)
Daro, Vicente y otro s/ Seguridad Total SRL y otro s/despido
Nro.Fallo: 10040534
SUMARIO
DORES
Las tareas de vigilancia en establecimientos encargados de la fabricacin y comercializacin de cajas de
carton y envases exibles deben juzgarse necesarias para su cumplimiento, as como tambin resulta
indispensable en materia de seguridad hacia el personal. Esa responsabilidad que impone el artculo 30
LCT reeja el principio protectorio y se relaciona con la responsabilidad social empresaria. En virtud de
ello, deber extenderse la solidaridad fundada en el mencionado artculo.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo-Vzquez)
Rovetta, Claudio Aimar c/ Rebor Seguridad SRL y otros s/ despido.
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Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 10040535
SUMARIO
DORES
El servicio de vigilancia que prestaba el actor a las codemandadas no constituye una actividad normal de
dichas empresas. De modo que la situacin no encuadra en el artculo 30 LCT ya que dispone que, en los
supuestos de contratacin o subcontratacin de los trabajos y servicios propios de au actividad normal y
especca, el titular de aqul es el que responder solidariamente por las obligaciones laborales de los
contratistas o subcontratistas. En ese marco, el presupuesto de la extensin de responsabilidad debe ser
dejada sin efecto y absolver a las codemandadas. (Del voto del Dr. Morando, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Rovetta, Claudio Aimar c/ Rebor Seguridad SRL y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 10040535
SUMARIO
DORES-ESTADO NACIONAL: IMPROCEDENCIA
En primer lugar, no es posible extender la responsabilidad del artculo 30 LCT al Estado Nacional porque
la normativa que lo rige es ajena al mbito privado. En segundo trmino, las tareas de vigilancia no ha-
cen a la actividad normal y especica propia de un establecimiento educativo. A su vez, no es admisible
que el Estado a travs de cualquiera de sus rganos se desinterese en absoluto del cumplimiento de las
obligaciones que pesan en cabeza de sus contratistas, pero no por ello ser solidariamente responsable.
La circunstancia de que el vigilador debiese cumplir rdenes de las autoridades de un instituto no implica
mas que el ejercicio de funciones de control previstas en el contrato suscripto entre las demandadas, que
tampoco importan el reconocimiento de la responsabilidad solidaria.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Pesino - Catardo)
Fernndez, Armando Hector c/ COOPERATIVA DE TRABAJO FAST LTDA Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040209
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Versin Marzo 2013
IX | Transporte
SUMARIO
EMPRESA EXPLOTADORA DE TAXIS-PEN DE TAXI-SUBCONTRATACIN (LABORAL) -PROPIETARIO
DE VEHICULO DE ALQUILER CON CHOFER -SOLIDARIDAD: IMPROCEDENCIA
Los propietarios de los vehculos que se limitaron a alquilarlos a una empresa explotadora de una ota
de taxis, sin asuncin de riesgo empresario y mediante la percepcin de un canon, no pueden ser res-
ponsabilizados solidariamente por las obligaciones emanadas del contrato de trabajo entre los choferes
y la empresa explotadora del servicio.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (PUPPO-VILELLA)
FANJUL, GRACIELA c/ TRINCHERO, NORBERTO Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 00040070
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TRANSPORTE DE MERCADERIAS-RES-
La empresa (entendida en la redaccin del art. 6 LCT) constituye el objeto de la transferencia o cesin
referida en el art. 30 LCT y son los trabajos que en ella se prestan los susceptibles de contratacin o sub-
contratacin. En ese marco, el presupuesto de la extensin de responsabilidad a Johnson & Johnson de
Argentina S.A. sera la caracterizacin de sta como empresa transportista, que es el objeto de la explo-
tacin de la codemandada Dihuel S.A. El hecho de que la primera haya decidido contratar los servicios
de una empresa de esa naturaleza-, obsta a la tesis de que habra contratado con los empleados de sta,
trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especca del propio establecimiento.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Cresut, Gustavo Marcelo c/ Dihuel S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 05040129
SUMARIO
CEDENCIA-TRANSPORTE DE MERCADERAS
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Versin Marzo 2013
Toda empresa puede apodtar el procedimiento que considere ms adecuado para realizar sus negocios,
pudiendo realizar slo algunas partes del proceso, destinando otras a terceros, diseando su proceso
productivo dentro del legtimo mbito de su libertad. Dicha decisin no puede considerarse fraudulenta.
En consecuencia, en lo que se reere a la contratacin del transporte y entrega de mercadera llevado a
cabo por la empresa Dihuel S.A., no cabe la condena solidaria, en los trminos del art. 30 LCT, respecto
de Johnsons & Johnsons. (En el mismo sentido Sala IV, S.D. 90182 del 21/12/04, Berdichevsky c/ Dihuel
S.a. y otro s/despido).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Pirroni. Puppo.)
Paz, Carlos Alberto c/ DIHUEL S.A. y otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040142
SUMARIO
PORTE DE MERCADERAS
Toda vez que la actividad especca de la codemandada (renera de Maz) comprende la elaboracin de
distintos productos comestibles para su posterior comercializacin, no resulta posible cumplir con esta
ltima etapa de su actividad sin hacer uso de los medios de transporte de los accionantes, que lleven
la mercadera a los clientes, de lo que resulta usual que las mercaderas por ellos adquiridas le sean en-
tregadas en sede de sus respectivos negocios. Por ello cabe considerar solidariamente responsable en
los trminos del art. 30 LCT a la codemandada toda vez que el transporte de mercadera constituye uan
actividad normal y espercca de la misma. Toq. 1191.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Eiras. Porta.)
Nocito, Roberto y otro c/ Tibbett & Briten Group Argentina S.A.y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040011
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TRANSPORTE DE CAUDALES-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA
No cabe responsabilizar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT, a una nanciera y casa de cambio
que opera en el mercado nacional e internacional, con la empresa, empleadora del actor, que se encarga
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Versin Marzo 2013
de transportar caudales, recontar y atesorar dinero y otros valores, pues el objeto social de ambos entes
es bien diferenciado persiguiendo ambas empresas una nalidad distinta. Toq. 1236.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ortega, Pedro Marcelo c/ Firme Seguridad S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040368
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CONTRATO DE TRANSPORTE-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA
Si bien Logstica La Serensima S.A. suscribi con los codemandados un contrato de transporte, a travs
del cual se comprometan a transportar la mercadera de ella y asuman las obligaciones laborales res-
pecto de su personal, lo cierto es que de la facultad de direccin que se irrog Logstica La Serensima
respecto de los trabajadores que contrataran los citados codemandados, como as tambin del hecho
de que se reservara el servicio de administracin, controlando el cumplimiento de las obligaciones labo-
rales, previsionales y de seguridad social del personal bajo su dependencia, se inere que Logstica La
Serensima result ser la real empleadora de los demandantes. De ello se desprende que los codeman-
dados fueron utilizados para simular la real calidad de empleadora que tena dicha empresa, por lo que
en tal sentido cobra entidad lo normado en el primer y segundo prrafo del art. 29 LCT, resultando en
consecuencia fraudulenta la interposicin de los codemandados en la relacin habida con los deman-
dantes (cf. Art. 14 LCT). Toq 1233.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Rodriguez, Walter David c/ Logstica La Serensima S.A. y otros s/ desalojo.
Nro.Fallo: 07040394
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CONTRATO DE TRANSPORTE-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA
Si bien Logstica La Serensima S.A. suscribi con los codemandados un contrato de transporte, a travs
del cual se comprometan a transportar la mercadera de ella y asuman las obligaciones laborales res-
pecto de su personal, lo cierto es que de la facultad de direccin que se irrog Logstica La Serensima
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Versin Marzo 2013
respecto de los trabajadores que contrataran los citados codemandados, como as tambin del hecho
de que se reservara el servicio de administracin, controlando el cumplimiento de las obligaciones labo-
rales, previsionales y de seguridad social del personal bajo su dependencia, se inere que Logstica La
Serensima result ser la real empleadora de los demandantes. De ello se desprende que los codeman-
dados fueron utilizados para simular la real calidad de empleadora que tena dicha empresa, por lo que
en tal sentido cobra entidad lo normado en el primer y segundo prrafo del art. 29 LCT, resultando en
consecuencia fraudulenta la interposicin de los codemandados en la relacin habida con los deman-
dantes (cf. Art. 14 LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Rodriguez, Walter David c/ Logstica La Serensima S.A. y otros s/ desalojo.
Nro.Fallo: 07040196
SUMARIO
PORTE DE CAUDALES
No cabe responsabilizar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT, a una nanciera y casa de cambio
que opera en el mercado nacional e internacional, con la empresa, empleadora del actor, que se encarga
de transportar caudales, recontar y atesorar dinero y otros valores, pues el objeto social de ambos entes
es bien diferenciado persiguiendo ambas empresas una nalidad distinta.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ortega, Pedro Marcelo c/ Firme Seguridad S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040280
SUMARIO
PORTES METROPOLITANOS GENERAL ROCA SOCIEDAD ANONIMA
Si bien el actor se desempeo como ocial albail, no media individualizacin de las funciones que per-
mita concluir que las labores que le encomendaba la empresa constructora para quien cumpla servicios
completaran o integran la actividad normal de Transportes Metropolitanos General Roca S.A. Dado que
de los testimonios de la causa el actor habra levantado y revocado paredes en la estacin Constitucin
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Versin Marzo 2013
donde estaban haciendo un tipo de shopping, ello no integra la actividad normal y especca propia
de una empresa ferroviaria requisito ineludible para dar lugar a la solidaridad de la condena en los
trminos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Stortini. Corach.)
Ruiz Julio Cesar c/ Necrosis Construcciones y Servicios SRL yotro s/ despido.
Nro.Fallo: 09040214
SUMARIO
PORTE DE MERCADERAS
No es procedente la solidaridad en los trminos del art. 30 LCT de la empresa 3M, dedicada a la impor-
tacin, exportacin y fabricacin de una varieda lnea de productos entre los cuales se encuentran las
cintas adhesivas, adhesivos industriales, etc. quien haba celebrado un contrato de transporte con la em-
presa para la cual laboraba el trabajador demandante. Ya lo sostuvo as la CSJN en el precedente Rodri-
guez, Juan c/ Ca Embotelladora Argentina S.A., cuya doctrina responde adecuadamente a la estructura
de los contratos de colaboracin empresaria en los cuales no concurre el presupuesto de operatividad
de la norma: la contratacin o subcontratacin de trabajos o servicios propios de un establecimiento,
ya que no concurre la unidad tcnica o de ejecucin que, segn el art. 6 LCT, caracteriza el concepto de
establecimiento a los nes de la misma ley. (Del voto del Dr. Morando, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
TABOADA, Armando Antonio y otros c. TABOADA,Valeria Soledad y otro s. Despido.
Nro.Fallo: 09040297
SUMARIO
PORTE DE MERCADERAS
Resulta procedente la solidaridad en los trminos del art. 30 de la LCT de la empresa 3M, dedicada a la
importacin, exportacin y fabricacin de una variada lnea de productos entre los cuales se encuentran
las cintas adhesivas, adhesivos industriales, etc. quien haba celebrado un contrato de transporte con la
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Versin Marzo 2013
empresa para la cual laboraba el trabajador demandante. El transporte es propio de la empresa code-
mandada puesto que no es admisible que dicha actividad pueda ser desarrollada sin transporte propio
o de tercero ya sea para la adquisicin, traslado y/o entrega de la mercadera que comercializa. El
transporte es indispensable para el cumplimiento de la actividad normal y especca, como coadyuvante
y complementaria de la compraventa de mercaderas, (Del voto de la Dra. Vzquez, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
TABOADA, Armando Antonio y otros c. TABOADA,Valeria Soledad y otro s. Despido.
Nro.Fallo: 09040297
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TRANSPORTE-ALIMENTOS
El transporte es una actividad normal y especca de un establecimiento comercial como Sancor Coo-
perativas Unidas Ltda. dedicado a la produccin de una variada lnea de productos lcteos, ya que no
puede admitirse que la actividad que realiza pueda ser desarrollada sin transporte -propio o de tercero-
ya sea para la adquisicin, traslado y/o entrega de la mercadera que comercializa. El transporte es indis-
pensable para el cumplimiento de la actividad normal y especca, como coadyuvante y complementaria
de la compraventa de mercaderas.
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (M-C-V)
Caceres Carlos Martin c/ Russo Daniel Jorge y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040101
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TRANSPORTE-ALIMENTOS
Si bien la actividad especca de Telefnica de Argentina S.A. se vincula a la explotacin de las comunica-
ciones, no menos cierto es que los telfonos pblicos que se encuentran en la va pblica funcionan con
monedas, que posteriormente se recaudan y entregan a dicha empresa. Y resulta indiscutible que esta
tarea congura un rea sensible de la seguridad, en tanto se manejan bienes o mercancas de valor, con
servicios de recaudacin, que requieren la proteccin a cargo de una empresa de vigilancia.
Desde esta perspectiva, corresponde atribuir responsabilidad solidaria en los trminos del art. 30 LCT,
puesto que es impensable que la concrecin de esos actos u operaciones de Telefnica de Argentina
puedan realizarse sin seguridad, actividad indispensable para el cumplimiento del giro normal y espec-
co, como coadyuvante y complementario
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (C-V)
Lutz Daniel Norberto c/ Vigilar SRL y otros s/ despido
Nro.Fallo: 10040102
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBTE-
RRNEOS DE BUENOS AIRES-TERCERIZACION DE SERVICIOS
Resulta de conocimiento pblico que la Empresa Metrovas S.A. tiene por actividad normal y especca
la operacin de la red de Subterrneos de la Ciudad de Buenos Aires. Ello no excluye la responsabilidad
solidaria por las deudas contradas por la contratista con su personal para la remodelacin de una de sus
estaciones. Ello es as porque para garantizar la prestacin del servicio se requiere de un acceso apropia-
do, confortable y seguro, y resulta obvio que el adecuado reacondicionamiento de una estacin de subte
permite o benecia el cumplimientos del objetivo empresario.
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fernndez Madrid-Fontana)
Lazarte Alvear, Gustavo c/ Metrovas S.A. y otro s/ ley 22.250
Nro.Fallo: 10040147
SUMARIO
SA DE TRANSPORTE
Mastellone Hnos. S.A. es solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT frente al actor, junto
a logstica La Serensima S.A., empresa integrada por transportistas independientes (uno de ellos el ac-
tor) que se dedican al transporte de los productos lcteos, actuando en funcin de ello eventualmente
como consignatario y/o distribuidor y/o transportador. Ello as, toda vez que si bien Mastellone Hnos.
S.A. es una empresa dedicada a la produccin de productos y subproductos lcteos, necesita el trans-
porte de dichos productos a los consumidores. El artculo referido opera aunque se trate de una interme-
diacin con un contratista que cuenta con una organizacin autnoma y medios propios, bastando que
los servicios contratados correspondan a la actividad normal y especca propia del empresario principal.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Zas-Garcia Margalejo)
PICALLO, JORGE FABIAN c/ PICALLO RAUL Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 10040581
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Versin Marzo 2013
X | Responsabilidad solidaria
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SHELL-ESTACION DE SERVICIO-RES-
La actividad objeto de la contratacin en este especco caso qued enmarcada en la conceptualizacin
de normal y especca propia de la codemandada Shell a poco que se considere que la comerciali-
zacin de sus productos a travs de la estacin de servicios perfeccion un concreto tramo de la unidad
tcnica de ejecucin que conforma la actividad de la empresa petrolera pues, en denitiva, la actividad
desplegada por estacin de servicio contribuy al logro de la nalidad perseguida por Shell al consti-
tuir un engranaje que, en conjunto, posibilitaba que el producto llegue al pblico consumidor (conf. arts.
6 y 30 LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (DANIEL E. STORTINI, ENRIQUE R. BRANDOLINO, GREGORIO CORACH)
FERNANDEZ, CARLOS ATILANO c/ MATEROLO S.R.L. Y OTROS s/ DESPIDO
SENTENCIA del 12 DE MARZO DE 2012
Nro.Fallo: 12040009
SUMARIO
DE VIGILANCIA
Si bien es cierto que una actividad de ndole espiritual como es el culto religioso no necesariamente re-
quiere de seguridad, lo cierto es que no puede obviarse, por tratarse en el caso de autos de un Templo
Islmico ubicado en un gran predio, que las tareas de vigilancia y seguridad, si bien no hacen al objeto
principal de ste, resultan indispensables para el normal desarrollo de su actividad.
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Miguel ngel Pirolo, Graciela A. Gonzlez)
ANCUCHEO, RODOLFO c/ ASOCIACIN CIVIL CENTRO CULTURAL ISLMICO CUSTODIO DE LAS
DOS SAGRADAS MEZQUITAS REY FAHD EN LA REPBLICA ARGENTINA Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 12040023
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-OBRAS
SOCIALES
El hecho que una obra social contrate prestaciones de salud, no implica que deba responsabilizarse
solidariamente con las obligaciones de sus prestadores, ya que para ello es requisito que se demuestre
que los trabajadores fueron exclusivamente afectados en sus tareas a asistir pacientes de la obra social.
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Barrionuevo Marcelo Ramn c/ OASSISSALUD SRL y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040243
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Para que nazca la asignacin de responsabilidad solidaria es menester que una empresa contrate o
subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal y especca, de modo tal que
exista una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista en los trminos del art. 6 de la
Ley de Contrato de Trabajo
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Voto: Mayora: Molin OConnor, Fayt, Belluscio, Boggiano, Lpez, Vzquez. Abstencin: Nazareno, Pe-
tracchi.)
Fernndez, Juan Ramn c/ Buenos Aires Magic S.R.L. y otros. s/ despido
Nro.Fallo: 02000789
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-DESPIDO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDA-
RIA-TERCEROS
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que hizo lugar a la demanda por despido y extendi la con-
dena en forma solidaria pues la amplitud de las pautas suministradas por el a quo soslaya la apreciacin
rigurosa de los presupuestos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo y el escrutinio de los recaudos
legales que condicionan la obligacin de garanta de un tercero.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
tracchi.)
Nro.Fallo: 02000789
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CONTRATO DE FRANQUICIA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IM-
PROCEDENCIA
Cuando existe un contrato de franquicia no resultan aplicables -en principio- las disposiciones del art. 30
LCT toda vez que las dos partes son independientes una de otra, los franquiciados actan en su propio
nombre y a su propio riesgo, y el franquiciante no ejerce ningn control sobre los dependientes de aqul.
En estos contratos no se cede un establecimiento ni se subcontrata la realizacin de obras o servicios
que hagan a la actividad principal o accesoria del franquiciante, tampoco hay cesin de derechos y de
obligaciones. (En el caso, el actor demand con fundamento en el art. 30 LCT a Franquicias Argentinas
S.A., Slo Empanadas S.A. y a Emparte SRL, alegando que constituan un grupo econmico con una
unidad tcnica de ejecucin).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Chazarreta Hctor Edgardo c/ Emparte SRL y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040349
SUMARIO
TELECOMUNICACIONES-TELEFONICA DE ARGENTINA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA
No cabe escindir la actividad de Telefnica de Argentina S.A. que brinda sus servicios a ciertas reas
geogrcas del pas, de las que contrat a una empresa para que adhiera clientes ofrecindoles nuevas
lneas telefnicas y el acceso a Internet, como propia y de la esencia de la nalidad del giro de aqulla
situacin aprehendida por el art. 30 LCT. (Del voto del Dr. Morando).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Vazquez. Morando.)
Waldovino Gabriela Ester c/ ELKANET SRL y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040343
SUMARIO
TELEFONICA DE ARGENTINA-TELECOMUNICACIONES-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA
Laa solidaridad prevista en el art. 30 LCT. opera an respecto de las labores coadyuvantes y necesarias
para el cumplimiento de la tarea nal; tareas que an siendo secundarias, auxiliares o de apoyo,
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Versin Marzo 2013
son imprescindibles para que se puedan cumplir las primeras, ya que normalmente integran, como auxi-
liares, la actividad. As, la comercializacin de lneas telefnicas o los servicios de internet llevada a cabo
por la empresa demandada completan o complementan la actividad normal o especca de Telefnica
de Argentina S.A. (Del voto de la Dra. Vzquez).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Vazquez. Morando.)
Waldovino Gabriela Ester c/ ELKANET SRL y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040343
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUB-
CONTRATISTA-EDESUR
Edesur S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT respecto de la codeman-
dada que se dedica a la lectura de medidores de electricidad, reparto de facturacin, avisos, inspeccin
de medidores, pedidos y cortes del suministro de energa elctrica, tareas todas stas que resultan con-
ceptualmente inescindibles de las correspondientes a la actividad normal y especca de Edesur S.A.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Balestrini. Fera.)
GUTIERREZ ISIDORO LIDORO c/ SISTEMAS ELECTRICOS Y SERVICIOSS.R.L. Y OTROS s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040283
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-RADIO
En el caso, la Dicesis de San Juan luego de haber tramitado en el COMFER durante varios aos, obtuvo
la licencia de exploracin de una radio AM habiendo encomendado a una empresa el asesoramiento,
produccin artstica y coproduccin de la programacin, disponiendo que el contenido de la programa-
cin deba orientarse a inspirarse en principios de la moral y la religin catlica, apostallica romana. La
Dicesis de San Justo resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT , toda vez que
su conducta encuadra en el segundo supuesto de la norma en cuestin, ya que cedio la explotacin
de la frecuencia radial de la cual era titular incluyendo el estudio y la planta trasmisora de su propiedad
a otra empresa que se dedicara a producir la programacin a emitir, y ante los incumplimientos de esta
ltima se activa la responsabilidad solidaria del cedente.
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzalez. Pirolo.)
RIOS, MARIEL C/ SEAL ECONOMICA S.A. Y OTROS S/DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040335
Identicacin SAIJ: Q0023490
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
..., cuando el gestor del negocio que mantiene la explotacin del establecimiento en su totalidad, enco-
mienda a otro parte de la gestin que le es propia, la ley lo responsabiliza por las obligaciones laborales
de aqul -aunque no lo considera empleador-.
En tal sentido, el art. 30 LCT, establece que el cedente debe exigir a sus cesionarios o subcontratistas,
una serie de recaudos relativos a la situacin laboral del trabajador, so pena de responsabilizarlo solida-
riamente por las obligaciones respecto del personal que ocuparen en la prestacin de tales trabajos o
servicios, emergentes de la relacin laboral.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y MINERIA, COMODORO RIVADAVIA, CHUBUT
Sala B (Graciela Mercedes Garca Blanco Nlida Susana Melero)
M. F. M. D. C. y otra c/ O., E. A., titular de A. T. O. y otra s/ DEMANDA LABORAL (Haberes e indemniz.
de ley)
SENTENCIA, 20-L-09 del 19 DE NOVIEMBRE DE 2009
Nro.Fallo: 09150298
SUMARIO
DE VIGILANCIA
Las tareas de seguridad y vigilancia realizadas por los actores en un predio fabril son actividades secun-
darias o accesorias, sin embargo, se prestan normalmente, estn integradas al establecimiento y son
coadyuvantes y necesarias para que la empresa cumpla con sus nes. El hecho que para cubrir tales servi-
cios se haya valido de la provisin del servicio de otra empresa, no la exime de asumir la responsabilidad
que le incumbe en el marco LCT.
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreirs - Rodrguez Brunengo)
SEGURA, CARLOSALBERTO y otro c/ OSTRILION S.A. y otros s/ Despido
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Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 11040014
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
La empresa usuaria debe ser considerada empleadora directa por cuanto fue quien utiliz la mano de
obra de los trabajadores, quienes solo en apariencia dependiente de terceros aportaron su fuerza de
trabajo y la beneciaron con su prestacin en forma constante y permanente (Art. 29 LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreirs-Rodriguez Brunengo)
ESPEJO, EMILIANO MANUELY OTRO c/ KRAFT FOODS ARGENTINA S.A. YOTROS S/ s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040012
SUMARIO
CIO DE LIMPIEZA-UNIVERSIDADES
Corresponde atribuir responsabilidad solidaria, en los trminos del art. 30 LCT, a la UADE por las obli-
gaciones laborales contradas por la empresa de limpieza que contratara, ya que las tareas de aseo o
limpieza de un establecimiento educativo complementan y completan el servicio que presta. Resulta
imposible pensar que una facultad de la magnitud de la UADE, con numerosa concurrencia de estudian-
tes que asisten, pueda prestar sus servicios sin el aseo o la limpieza respectiva. Dicho establecimiento
educativo necesariamente debe mantener la limpieza del edicio por medio de empleados propios o
a travs de terceras empresas y ello es as por cuanto dichas obligaciones no pueden ser sustradas del
servicio que presta a la comunidad, es decir, estos servicios resultan coadyuvantes y complementarios de
la actividad que desarrolla.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ros, Marta Avelina c/ SANITOR SRL y otros s/ despido
Nro.Fallo: 11040015
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SHOP-
PING
No se conguran los requisitos del art. 30 LCT ante el caso de una trabajadora que se desempeaba
bajo las rdenes y dependencia de una empresa que explotaba un comercio dentro de las instalaciones
del Shopping Abasto, prestando tareas consistentes en la venta de productos de merchandising del club
Boca Juniors. El objeto social de dicho shopping es el de inversin, explotacin y desarrollos inmobilia-
rios, inversiones mobiliarias, construccin y/o explotacin de obras, servicios y bienes pblicos, creacin,
desarrollo y operacin de emprendimientos, sitios o proyectos vinculados a Internet. Por lo que parece
claro que las tareas de la reclamante no pueden considerarse pertenecientes o propias del giro normal y
especco de la actividad de dicha codemandada.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (B-F)
Gomez Florencia Renee c/ Punto Trading S.A. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040095
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBRA DE TEATRO-SALAS TEATRALES-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-
SUBCONTRATACIN (LABORAL): PROCEDENCIA;ALCANCES
Corresponde extender la responsabilidad solidaria en los trminos del art. 30 LCT a la empresa propieta-
ria del teatro que oportunamente celebrara un contrato con los productores de una obra teatral quienes
a su vez contrataron a los actores. Esto es as porque en el caso se ha congurado un supuesto de cesin
de establecimiento en los trminos de la norma citada, pues no se trata de un mero alquiler del inmueble
porque del contrato celebrado resulta que la locadora dio en locacin a la locataria las dependencias del
teatro con su personal estable de boletera, control de puertas, acomodadores, maquinistas, sonidistas
e iluminador.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (PORTA-EIRAS-GUIBOURG)
CALLAU, MANUEL Y OTROS c/ CARLASSARE, VIVIANA Y OTROS s/ INCUMPL. DE CONTRATO
Nro.Fallo: 01040138
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBRA DE TEATRO-SALAS TEATRALES-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-
SUBCONTRATACIN (LABORAL): IMPROCEDENCIA-RIESGO EMPRESARIAL
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Versin Marzo 2013
La actividad propia de un teatro es mantener en funcionamiento su edicio y toda la organizacin del
mismo, a n de que los productores de espectculos puedan alquilar o en su caso formular contratos
acerca de la utilizacin de las respectivas salas, mas no lo es, la concreta puesta en escena de la obra tea-
tral, extremo que forma parte del riesgo del empresario productor. En tal sentido no opera la disposicin
que expresa el art. 30 LCT con respecto a los trabajadores (actores) contratados por los productores para
llevar a cabo una espectculo que nalmente no se estren.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (PORTA-EIRAS-GUIBOURG)
CALLAU, MANUEL Y OTROS c/ CARLASSARE, VIVIANA Y OTROS s/ INCUMPL. DE CONTRATO
Nro.Fallo: 01040138
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-PRO-
MOCIN COMERCIAL
Las tareas de promotora llevadas a cabo por la trabajadora, promocionando la bebida alcohlica Fernet
Branca, hacen responsable en los trminos del art. 30 LCT a Fratelli Branca Destileras S.A. por resultar
indispensables para su operatoria de produccin y comercializacin de bebidas alcohlicas.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
GARABAN LORENA KARINA c/ IMPACT MARKETING S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040018
SUMARIO
CONSEJO NACIONAL DEL MENOR Y LA FAMILIA: OBJETO;FUNCIONES -SUBCONTRATACIN
(LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
El Consejo del Menor y la Familia utiliza diferentes servicios de instituciones particulares a n de cumplir
con su objetivo de ayuda a los menores y familias desvalidas. Sobre aqullas ejerce un control y vigilancia
en el cumplimiento de los diferentes acuerdos que suscribe, pero esto no implica que deba responsabi-
lizarse solidariamente de las obligaciones suscitadas entre las instituciones mencionadas y su personal.
Lo contrario implicara cargar sobre las espaldas de quien paga los servicios que se brindan a su pupilo,
las consecuencias derivadas de la actividad desplegada por la prestadora.
DATOS DEL FALLO
Sala 09 ()
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Versin Marzo 2013
GONZALEZ, WILDA c/ FUNDACION HOGAR MADRE E HIJO Y OTRO s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 01040141
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-INDUS-
TRIA AUTOMOTRIZ
En un establecimiento existen diversas tareas, esenciales unas y conducentes otras. Estas ltimas de nin-
guna manera son prescindibles ya que si no se realizaran, sera imposible concretar las primeras, lo cual
constituye una evidencia respecto a que su existencia condiciona a la de la empresa. Ambas son impor-
tantes y deben ser atendidas por igual y responsabilizan a la empresa del mismo modo. En tal sentido, el
traslado de las unidades automotrices producidas por una fbrica hacia la concesionaria o hacia distintos
puntos del pas integra la nalidad inherente a la fabricacin y comercializacin de vehculos, por lo que
se impone la solidaridad establecida en el art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (FERNANDEZ MADRID CAPON FILAS)
ALBARRACN, ARMANDO c/ MERCEDES BENZ ARGENTINA S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040184
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-UNIVER-
SIDAD TECNOLOGICA NACIONAL
La Universidad Tecnolgica Nacional no es una empresa, establecimiento o empleador en los
trminos LCT, ya que se trata de una persona jurdica de derecho pblico. Ergo, no puede ser alcanzada
por una responsabilidad solidaria que slo es inherente a sujetos del contrato de trabajo, cuya regulacin
por lo dems es incompatible con el rgimen de derecho pblico al que se encuentra sujeta aqul.
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Vilela-Vzquez)
Vitelli, Erica Paola c/ Comisin Nacional de Regulacin delTransporte y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 10040527
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ENTIDA-
DES FINANCIERAS
En el caso el Banco de Galicia contrat con una empresa la administracin de una cartera de clientes
morosos con atrasos de ms de treinta das en sus pagos, con el objeto de gestionar el cobro o renan-
ciacin de esas deudas, con facultades para realizar parte de la gestin a travs de terceros, que ella
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Versin Marzo 2013
contrate, quienes podrn invocar que realizan la tarea encomendada por cuenta y orden de la institucin
bancaria. La actividad desplegada por la empresa que contratara el Banco de Galicia resulta integrativa
de la que la entidad bancaria desarrolla. La contratacin o cesin de cartera de clientes morosos de un
banco se vincula directamente con el objeto empresario, pues no caben dudas que la tarea de gestin de
cobranzas de tales deudores integra la actividad propia de la entidad nanciera, razn por la cual resulta
solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzlez-Maza)
Cua Mnica Graciela c/ M.O. & P.C. CollectionArgentina S.A. yotro s/ Despido
Nro.Fallo: 11040093
SUMARIO
TRONMICOS
Cabe considerar solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT a la fundacin Universidad
Catlica Argentina por el servicio de bar prestado a los estudiantes en dependencias de su propiedad.
En este sentido si una empresa, por ejemplo, una sociedad civil, propietaria de un establecimiento gas-
tronmico, lo cede a un concesionario, no puede alegar frente al reclamo del trabajador que la actividad
gastronmica no forme parte de su actividad principal y especca con referencia a su objeto social.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
FALCON MARIA ALEJANDRA c/ FUND. UNIVERSIDADCATOLICA ARGENTINASANTA MARIA DE LOS
BUENOS
Nro.Fallo: 11040096
SUMARIO
DE VIGILANCIA
Las codemandas, una empresa dedicada a la industrializacin y comercializacin de papel corrugado,
y la otra a la industrializacin y comercializacin de papeles, materiales plsticos, metlicos y envases
exibles, para el cumplimiento de sus nes empresariales deben realizar, de modo permanente, toda una
serie de actividades complementarias y coadyuvantes, entre las cuales sin duda debe contarse la seguri-
dad del establecimiento donde desarrolla las funciones administrativas que son inescindibles de las que
constituyen su actividad inherente, as como la recepcin de correspondencia, y el control de personas
y camiones que entran y salen de dichas empresas. Estas tareas estn integradas permanentemente al
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Versin Marzo 2013
establecimiento y coadyuvan a su objetivo nal. De all que sean solidariamente responsables junto con
la empresa de vigilancia en los trminos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
LABORDE HORACIO ALBERTO c/ REBOR SEGURIDAD SRL Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040102
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-PERSONAL TRANSITORIO-RESPONSABI-
LIDAD SOLIDARIA
Cabe sostener que el actor, empleado de una empresa prestataria de servicios de gestin de marketing,
cumpla funciones inherentes al giro comercial del Banco Hipotecario S.A., las que consistan en esta-
blecer la comunicacin con clientes morosos para ofrecerles renanciaciones y gestionar la cobranza
de las deudas, en el edicio perteneciente a la entidad bancaria, bajo la supervisin de personal del
banco, quien adems fue el encargado de perfeccionar la contratacin del actor aunque los salarios le
eran abonados a travs de Actionline de Argentina S.A. Cabe concluir que sta actu en calidad de in-
termediaria en la contratacin, puesto que el actor trabaj en forma continuada para Banco Hipotecario
S.A., quien se beneci con sus servicios, por lo que debe ser considerado empleado de ste, y ambas
resultan solidariamente responsables en la condena (arts. 14 y 29 LCT), sin perjuicio de las acciones que
pudieren ejercer.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Vzquez-Vilela)
GOMEZ ALFREDO SERGIO c/ BANCO HIPOTECARIO S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 10040547
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TELE-
COMUNICACIONES
La aplicacin del art. 30 LCT no exige la demostracin de fraude y opera aunque se trate de interme-
diacin con un contratista que cuenta con una organizacin autnoma y medios propios, bastando que
los servicios contratados correspondan a la actividad normal y especca propia del empresario principal
(En igual sentido: Sala II SD 56910 del 28/4/86). (En el caso, las codemandadas haban celebrado un con-
trato de agencia de promocin, venta y gestiones de cobranza del servicio de telecomunicaciones que
brindaba una de ellas, del cual surga que sta haba aceptado que la otra codemandada promoviera la
contratacin y vendiera los servicios -en una zona denida- por cuenta y orden de la otra, bajo determi-
nadas condiciones).
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Scotti. Simn.)
Reyes Rivera Alex Patricio c/ Crestall S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 04040143
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CONTRATO DE AGENCIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABI-
LIDAD SOLIDARIA
Cuando se dan ciertas particularidades dentro de un contrato de agencia entre dos empresas, tales
como: facultad de la compaa principal de designar otros agentes de venta dentro del rea de servicio,
y que todas las ventas deben ser aprobadas por la empresa concedente; puede concluirse que la agencia
ha sido contratada para la materializacin de servicios normales y especcos de la empresa principal.
Consecuentemente cabe extender la responsabilidad normada por el artculo 30 LCT. (En el caso, las
codemandadas eran Telecom Global Call, vinculadas para la contratacin del servicio de venta telefnica
de productos de internet).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Garca Margalejo. Morell.)
Merlo, Vernica Beatriz c/ Telecom. Internet S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 04040183
SUMARIO
TELEVISION POR CABLE-PROGRAMA DE TELEVISION-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRA-
TACIN (LABORAL)
El hecho de que una Empresa de CCTV (en el caso Telecentro) emita programas producidos por terce-
ros no la hace responsable de las obligaciones de esos terceros respecto de su propio personal, ya que
de lo contrario habra que concluir que las prestadoras de servicio de circuito cerrado de televisin por
cable - que retransmiten decenas de seales distintas resultaran obligadas en relacin con personal
correspondiente a todos los programas televisivos. Pero s corresponde aplicar lo dispuesto por el art.
30 LCT cuando, como en el caso, la empresa Telecentro cedi sus derechos de emisin de un canal de-
terminado (Canal 26) a una productora que realizaba y produca su programacin dentro de los estudios
de Telecentro. En esa medida especca no se trataba de una retransmisin de una seal ajena ni de la
comercializacin de programas ajenos realizados por terceros y luego suministrados cuando estn termi-
nados sino de la tercerizacin de la produccin de programas en este caso periodsticos que hacen
a la actividad principal del canal, cuya explotacin est en manos de la co demandada Telecentro S.A. Se
trata de una situacin especial que no puede asimilarse sin ms a las aludidas al inicio.
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Haedo Leonardo E. c/ MLS S.A.. yO. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040177
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES; CONFIGURACIN-RES-
El art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo deber ser interpretado extensivamente, comprendiendo todas
aquellas actividades que hacen posible el cumplimiento de la nalidad de la empresa. Actividades que
si bien pueden parecer secundarias respecto de la actividad principal, lo cierto es que se encuentran
integradas al establecimiento y coadyuvan al objetivo nal de las mismas.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ruiz Daz. Rodrguez Brunengo.)
Garca Juan L. y O. c/ Vigiar SRL. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040200
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-LOTERIA NACIONAL
Lotera Nacional S.E. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT, respecto del
agente operador que design para la explotacin del juego Loto o Loto Bingo. Por haber otorgado
Lotera Nacional SE al agente operador codemandado la explotacin de las salas de Loto Familiar, loto
de Saln o Loto de Bingo, debe concluirse que hay una contratacin relativa a la actividad normal y
especca de la concedente (art. 30 LCT). Si bien el estado no es una institucin comercial con nes de
lucro, por lo que no existe la costubre de llamarlo empresa, su actividad responde perfectamente a la
descripcin del art. 5 LCT: es una organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmate-
riales, ordenados bajo una direccin para el logro de nes econmicos o bencos. A ello cabe agregar
que el texto del art. 30 de dicha ley no habla de empresas: usa el pronombre quienes, que es mucho
ms genrico an.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
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Versin Marzo 2013
Kalutich Daniel Dante c/ Unin Transitoria de Agentes S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040232
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CHOFER DE AMBULANCIA -RESPONSA-
BILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA-INSTITUTO NACIONAL DE SERVICIOS SOCIALES PARA JUBILA-
DOS Y PENSIONADOS
El Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados es solidariamente responsable,
en los trminos del art. 30 LCT de las obligaciones incumplidas emanadas de la relacin laboral de quien
prestaba tareas en el servicio de ambulancias por aqulla institucin contratado. Resulta inoponible al
accionante la alegada funcin social y consecuente ausencia de nes de lucro o los meramente hipo-
tticos perjuicios econmicos que ocasionaran al instituto hacerse cargo de todos los reclamos de los
empleados de sus prestadores contratados ocasionalmente, consecuencia atribuible eventualmente a
la ausencia de los controles sobre los contratistas o subcontratistas que impone el rgimen aplicable.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (PASINI-BALESTRINI)
CASTRO, GASTON c/ CERVONE, VICENTE Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040016
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-APLICACIN DE LA LEY -RESPONSABILI-
El segundo prrafo del art. 30 LCT modicado por el art. 17 de la ley 25.013 debe integrarse a la primera
parte no modicada. En tal sentido, es necesario que el empresario que cede, contrata o subcontrata
parte de la actividad especca de su explotacin debe requerir todos los controles que la propia norma
establece a n de no cargar con la responsabilidad solidaria emergente de la relacin laboral.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, LEY 25.013
Art. 17
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (RODRIGUEZ-BERMUDEZ)
CEBALLOS, VICENTE c/ CIENCIA ALIMENTARIA S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040094
90
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TELEVISION POR CABLE-SUBCONTRATACIN (LABORAL) -RESPONSABI-
LIDAD SOLIDARIA-APLICACIN DE LA LEY LABORAL
Toda vez que el potencial de ganancia facturado por la empresa de televisin por cable demandada
depende directamente de la instalacin y cableado domiciliario, tal actividad debe calicarse como ne-
cesaria y coadyuvante de la principal, y si aqulla la deleg en otra empresa, ambas son responsables
solidariamente de las obligaciones derivadas de las relaciones laborales en los trminos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (SCOTTI-CORACH)
RODRIGUEZ, JULIO c/ NASA INSTALACIONES SRL Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040095
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-GRUPO ECONOMICO-SUBCONTRATACIN (LABORAL) -RESPONSABILI-
Toda vez que el conjunto econmico est integrado por empresas con estrechos puntos de contacto, re-
veladores de intereses comunes , necesariamente llevan a concluir que deben responder solidariamente
en las obligaciones laborales con su personal. Y la apariencia formal no impide la consideracin de la real
situacin subyacente, an en ausencia de conductas fraudulentas.
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (SCOTTI-CORACH)
MENESES GUTIERREZ, OMAR c/ BRUGASTO S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040098
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBLIGACIONES SOLIDARIAS-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCON-
TRATACIN (LABORAL)
La solidaridad que establece el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo se reere a las empresas -orga-
nizacin y gestin propia que asume los riesgos, obligaciones y responsabilidades- que, teniendo una
actividad propia y normal y especca o habindose encargado de ella, estiman conveniente no realizarla
por s en todo o en parte, sino encargar a otro u otros esa realizacin de bienes o servicios lo que debe
determinarse en cada caso atendiendo al tipo de vinculacin a la asuncin de los riesgos empresariales y
a las circunstancias particulares que se hayan acreditado (Disidencia del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
REFERENCIAS
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
(Voto: Mayora: Nazareno, Molin OConnor, Belluscio, Boggiano, Lpez, Bossert, Vzquez. Disidencia:
Fayt, Petracchi.)
Dubo Pedernera, Carlos Alberto y otro c/ Jozami, Alfredo y otro. s/ Indemnizacin laboral
Nro.Fallo: 01000224
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBLIGACIONES SOLIDARIAS-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCON-
TRATACIN (LABORAL)
Para que nazca la solidaridad establecida en el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo es menester que
una empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal, debe
exigir el adecuado cumplimiento de las normas del derecho del trabajo y la seguridad social y es solida-
riamente responsable durante la vigencia del contrato de trabajo o al tiempo de su extincin; debe existir
una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista, conforme la implcita remisin que
hace la norma al art. 6 del mismo ordenamiento laboral (Disidencia del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Voto: Mayora: Nazareno, Molin OConnor, Belluscio, Boggiano, Lpez, Bossert, Vzquez. Disidencia:
Fayt, Petracchi.)
Dubo Pedernera, Carlos Alberto y otro c/ Jozami, Alfredo y otro. s/ Indemnizacin laboral
Nro.Fallo: 01000224
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-GNC
La supervisin en la instalacin de equipos de GNC resulta comprensible y razonable a los nes de
asegurar que no se altere la calidad de los productos en el mercado, evitando los serios inconvenientes
que una defectuosa instalacin de dichos equipos podra ocasionar en la va pblica, con el consecuente
dao comercial para la empresa automotriz, pero no signica que GNC S.A. cumpliera tareas propias de
la actividad de Fiat Auto Argentina S.A. o que sta hubiera tercerizado trabajos o servicios correspon-
dientes a su actividad normal y especca.
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (HCTOR C. GUISADO, GRACIELA ELENA MARINO)
MEDINA, ALEJANDRO ANTONIO c/ GNC S.A. OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040243
92
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CES-CESION DEL ESTABLECIMIENTO
Para responsabilizar a un empresario por las deudas de otro, en el marco del art. 30 LCT, no slo debe
mediar la transferencia o cesin del establecimiento propio o de trabajos o servicios propios de su activi-
dad normal y especca, sino ante todo se debe haber establecido, en un contradictorio regularmen-
te tramitado, la existencia de una deuda en cabeza del adquirente, cesionario o concesionario.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (MORANDO-BILLOCH)
AYALA, DANIEL c/ SAN JUAN TENNIS CLUB S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040220
Identicacin SAIJ: L0005189
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Es procedente el recurso de apelacin interpuesto por la parte actora, en cuanto el a-quo desestima la
demanda respecto de la demandada, al considerar que la actividad de vigilancia, no genera la solidari-
dad prevista en el art.30 de la ley 20.744.
Ello as, ya que el actor trabaj en relacin de dependencia para Ser-Pri, prestando servicios en la
empresa de la co-demadada S.E.CH.E.E.P.. De acuerdo al art. mencionado precedentemente, el servicio
de vigilancia contratado por S.E.CH.E.E.P. a la empresa SER-PRI, fue complementario de su actividad,
pues no puede negarse el inters que de ordinario tiene o debe tener una empresa de su envergadura
para preservar la seguridad y custodia de sus instalaciones.
Esto es, que a travs de la interpretacin ms arriba efectuada, debo admitir que el decisorio en cuestin
no se ajusta a derecho, pues de acuerdo a la misma S.E.CH.E.E.P. debi quedar sujeta a la solidaridad
prevista en el art. 30 de la ley 20.744.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA DE APELACIONES DEL TRABAJO, RESISTENCIA, CHACO
(Vern, Osvaldo A. - Rodrguez de Dib, Martha C.)
Romero, Bernardo c/ Ser-Pri y/o Eulogio Coronel y/o S.E.CH.E.E.P. y/o quien resulte responsable s/ In-
demnizacin por despido
Nro.Fallo: 00110246
SUMARIO
DARIA-TAREAS DE VIGILANCIA
El concepto central sobre el que gira el dispositivo del art. 30 LCT, es el de establecimiento, unidad
tcnica o de ejecucin de la realizacin del proceso productivo en sentido amplio, comprensivo de la
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Versin Marzo 2013
elaboracin de bienes y de la prestacin de servicios, que constituye el objeto de la empresa (artculo
6to. LCT).
Es esta unidad el objeto de la transferencia o cesin; son los trabajos que en ella se realizan o los servicios
que en ella se prestan los susceptibles de contratacin o subcontratacin.
En el marco de una demanda contra una empresa de seguridad, el presupuesto de la extensin de res-
ponsabilidad a Telefnica de Argentina S.A. como codemandada, sera la caracterizacin de sta como
empresa de seguridad privada, que es el objeto de la explotacin de la demandada Duque Seguridad
S.A.
El actor arma que cumpla tareas relacionadas con la vigilancia; lo que implica diversidad de objetos
entre ambas demandadas. La mera circunstancia de que Telefnica de Argentina S.A. haya decidido,
discrecionalmente, contratar los servicios de una empresa de seguridad privada, decisin plenamen-
te lcita, ya que no es una empresa de seguridad, obsta a la tesis de que habra contratado con los
empleados de sta, trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especca del propio
establecimiento.
DATOS DEL FALLO
Torres, Jorge Daniel c/ DUQUE SEGURIDAD S.A. y otros s/ Despido
Nro.Fallo: 05040005
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TARJETA DE CREDITO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILI-
DAD SOLIDARIA-SISTEMA INFORMATICO
La actividad de la demandada Argencard S.A. no puede concebirse ni llevarse a cabo sin un adecuado
sistema informtico y, por consiguiente, aqulla necesita de esta herramienta de modo permanente
como lo prueba la gran cantidad de procesadores existentes en sus establecimientos y el hecho de que
contara con una mesa de ayuda -en materia informtica- dentro de su sede tambin de manera constan-
te. Por ello, entiendo que la actividad informtica constituye un elemento fundamental e indispensable
para la consecucin del objeto social de Argencard S.A..(En igual sentido: Salla III, SD 86165 del 29/9/04
Companucci, Martn Luis c/ Internacional Micro Computers S.A. y otros s/despido).
DATOS DEL FALLO
Konczei, Melina Patricia c/ INTERNACIONAL MICRO COMPUTERS S.A. yotros s/ Despido
Nro.Fallo: 05040023
SUMARIO
INDUSTRIA AUTOMOTRIZ-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD DE LA CONCESIO-
NARIA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
No cabe extender la responsabilidad establecida en el art. 30 LCT a la fbrica de vehculos, toda vez que
los traslados de tales unidades a la concesionaria no integran la actividad normal y especca de aqulla,
que slo los fabrica. Si bien toda actividad industrial llevada a cabo por sociedades comerciales supone
la comercializacin de sus productos como forma de obtener lucro, en el caso concreto no se prob
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Versin Marzo 2013
que tales traslados de las unidades fabricadas fueran asumidos por la fbrica y, por el contrario, qued
demostrado que el actor movilizaba los vehculos por cuenta y orden de la concesionaria.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (GUIBOURG EIRAS)
COLLADO, WALTER c/ DAIMLERCHRYSLER ARGENTINA S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040113
SUMARIO
COMUNICACIONES
Si la rma BSA S.A. se dedica en lo sustancial a prestar el servicio de atencin y asistencia de consultas
tcnicas a los usuarios de la rma C.R.M. S.A., siguiendo las instrucciones y utilizando medios operativos
suministrados por esta ltima, debe considerarse que la actividad desarrollada por la primera nombrada
es inescindible del servicio de la otra rma. En mrito a ello corresponde la aplicacin de la responsabi-
lidad normada por el art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Zamora, Vctor Gabriel c/ BSA S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 05040096
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-SERVICIO DE
HOTELERIA-SINDICATOS-OBRAS SOCIALES
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que dej rme la que haba condenado solidariamente a un
sindicato y la obra social al pago de crditos laborales reclamados por dos trabajadores que no tenan
vinculacin laboral propia con los recurrentes sino respecto de los concesionarios del servicio de hotele-
ra, pues lo resuelto extendi desmesuradamente el mbito de aplicacin de la norma de un modo que
su texto no consiente, desnaturalizando su contenido al asignarle un signicado que excede inacepta-
blemente sus nes (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
DATOS DEL FALLO
(Mayoria: Petracchi, Highton de Nolasco, Fayt, Maqueda, Zaffaroni. Disidencia: Lorenzetti. Abstencion:
Argibay)
Pez, Augusto y otro c/ Sindicato del Seguro de la Repblica Argentina y otros.
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Versin Marzo 2013
SENTENCIA del 18 DE OCTUBRE DE 2006
Nro.Fallo: 06000381
SUMARIO
Que la contratante siempre haya provisto servicio de comedor a sus empleados y que incluso haya con-
trolado la calidad de la prestacin del mismo y el cumplimiento de los trminos contractuales por la con-
tratista, no convierte la actividad de sta ltima en supletoria de la actividad normal y especca prevista
por aqulla que es petrolera, como tampoco puede entenderse que sea complementaria o completiva
de la consecucin del objeto social.
DATOS DEL FALLO
Sala CIVIL (Daniel Caneo-Fernando Nahuelanca-Julio Alexandre)
Roldn, Graciela y Otros c/ Empresa J.G.F. S.R.L. y-u Otros s/ Demanda Laboral
Nro.Fallo: 98150149
SUMARIO
Para que nazca la responsabilidad solidaria de una empresa por las obligaciones laborales de otra, en
los trminos del art. 30 de la ley de contrato de trabajo, es menester que aqulla contrate o subcontrate
servicios que complementan o completen su actividad normal y especca. Debe existir una unidad tc-
nica de ejecucin entre la empresa y su contratista, de acuerdo a la implcita remisin que hace la norma
en cuestin al art. 6 de le ley de contrato de trabajo.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala CIVIL (Nlida Susana Melero-Marta Susana Reynoso de Roberts-Graciela Mercedes Garca Blanco)
Lazarte, Walter Ramn y Otro c/ Funes, Francisco Rodolfo y Otra s/ Demanda Laboral
Nro.Fallo: 01150481
Sala CIVIL (Daniel Caneo-Fernando Nahuelanca-Julio Alexandre)
Roldn, Graciela y Otros c/ Empresa J.G.F. S.R.L. y-u Otros s/ Demanda Laboral
Nro.Fallo: 98150149
Sala CIVIL (Nlida Susana Melero Marta Susana Reynoso de Roberts Graciela Mercedes Garca Blanco)
G., J.M. c/ R., C.O. y/u Otro s/ Demanda Laboral -Diferencias de Haberes e Indemnizaciones-
Nro.Fallo: 02150287
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Versin Marzo 2013
Sala CIVIL (Marta Susana Reynoso de Roberts Graciela Mercedes Garca Blanco Daniel Luis Caneo)
A., A. y Otro c/ D.S., C.E. y/u Otros s/ Demanda Laboral -Haberes e Indemnizacin de Ley-
Nro.Fallo: 03150199
SUMARIO
DESPIDO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-DEBERES DEL JUEZ
La descentralizacin de actividades de la empresa es lcita en el ordenamiento jurdico argentino y cons-
tituye una de las opciones que tienen las empresas para decidir su organizacin, pero no pueden des-
naturalizar esta actividad mediante la utilizacin de guras jurdicas simuladas, fraudulentas, o con una
evidente conexidad que lleven a la frustracin de los derechos del trabajador ni, de acuerdo al art. 30
de la Ley de Contrato de Trabajo, contratar sin controlar en los trminos que ja la ley. En estos casos,
los jueces deben procurar la defensa activa del crdito del trabajador, pero lo que no puede hacerse,
porque no se ajusta a la Constitucin, es transformar la excepcin en regla y derivar responsabilidades
automticas por la sola presencia de un contrato con terceros (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
DATOS DEL FALLO
(Mayoria: Highton de Nolasco, Petracchi, Maqueda, Zaffaroni, Argibay. Disidencia: Lorenzetti. Absten-
cion: Fayt)
Herrera, Nerio Felipe c/ Degac S.A. y otro (Coto C.I.C. S.A.).
Nro.Fallo: 07000230
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: ALCANCES;IMPROCEDENCIA-SUBCONTRATACIN LABORAL
Corresponde dejar sin efecto el fallo que extendi desmesuradamente el mbito de aplicacin del art. 30
de la Ley de Contrato de Trabajo de un modo que su texto no consiente, desnaturalizando su contenido
al asignarle un signicado que excede inaceptablemente sus nes, y que por eso debe ser descartado
(Disidencia parcial del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Mayoria: Highton de Nolasco, Fayt, Petracchi, Maqueda, Zaffaroni, Argibay. Disidencia: Lorenzetti)
Fiorentino, Roxana Mara Lujn c/ Socialmed S.A. y otro
Nro.Fallo: 07000229
SUMARIO
DESPIDO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-CARGA DE LA PRUEBA
Cuando la solidaridad obligacional pasiva es de fuente legal, se debe aportar evidencia sobre los requisi-
tos que establece la ley para que esta solidaridad se produzca, lo que signica probar que es dependien-
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Versin Marzo 2013
te de una empresa, que sta realiza una actividad que se identica con la actividad ordinaria y especca
de otra, con la cual est unida por un contrato o subcontrato, y que se han omitido deberes de control
(art. 30 Ley de Contrato de Trabajo) (Disidencia del Dr. RIcardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Mayoria: Highton de Nolasco, Petracchi, Maqueda, Zaffaroni, Argibay. Disidencia: Lorenzetti. Absten-
cion: Fayt)
Herrera, Nerio Felipe c/ Degac S.A. y otro (Coto C.I.C. S.A.).
Nro.Fallo: 07000230
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-PERSONAL CONTRATADO-RESPONSA-
BILIDAD SOLIDARIA-TELEFONICA DE ARGENTINA
Corresponde encuadrar en las disposiciones del art. 29 LCT, la relacin existente entre un trabajador
que fue suministrado por Action Line Argentina S.A. para desempearse en el llamado call center en el
mbito fsico de Telefnica Comunicaciones Personales S.A. que era quien imparta las rdenes y super-
visaba el trabajo que realizaba el actor. A tal conclusin se arriba toda vez que Action Line Argentina S.A.
careca del objeto propio de las empresas de servicios eventuales, nicas autorizadas a contratar de ese
modo (art. 29 bis LCT), por lo que su interposicin constituy una mera intermediacin fraudulenta entre
el actor y su real empleadora, Telefnica de Argentina S.A..
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 29 Bis
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (PASINI- BALESTRINI)
ALTIERI, SERGIO c/ TELEFNICA COMUNICACIONES PERSONALES S. A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 03040021
SUMARIO
SA DE LIMPIEZA
A n de que nazca la solidaridad prevista por el art. 30 LCT es menester que una empresa contrate o
subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal. En tal sentido, los trabajos
de limpieza efectuados en las ocinas de un banco son accesorias y conceptualmente escindibles de la
actividad nanciera especca desarrollada por un banco y no comprometen la responsabilidad solida-
ria de la entidad, ya que no pueden identicarse como actividad normal y especca. Boletn 252.
Toq. 1183.
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Apaza, Estela Virginia c/ LINE Service S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 05040387
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-EMPLEO PUBLICO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA
El Estado Nacional no puede ser considerado empleador en los trminos previstos por la Ley de Con-
trato de Trabajo, salvo que por acto expreso se incluya a sus dependientes dentro de ese mbito o en
el rgimen de convenciones colectivas de trabajo, por lo que mal puede ser alcanzado entonces por
una responsabilidad solidaria (art. 30 LCT) que slo es inherente a esta clase de sujetos del contrato
de trabajo. (En el caso, una de las codemandadas era el Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio
Internacional y Culto de la Nacin).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Porta. Eiras.)
Daz, Lorena c/ Servicios Auxiliares S.A. y otro s/ despido.
SENTENCIA, 86561ET del 23 DE MARZO DE 2005
Nro.Fallo: 05040211
SUMARIO
La solidaridad laboral no transforma al codeudor solidario en deudor directo de la obligacin principal,
extinguida la obligacin principal queda extinguida la accesoria, pero la extincin de esta ltima no
envuelve la de la obligacin principal. As, el caso del art. 30 LCT se trata de una obligacin mancomu-
nada con solidaridad impropia, interpretacin que surge de los arts. 523, 524, 689 y 717 del C. Civil, por
lo que no puede condenarse al deudor accesorio si no se condena al principal. (del voto del Dr. Corach,
en minora).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 523 al 524, Ley 340 Art. 689, Ley 340 Art. 717, LEY 20.744 - TEXTO
ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (CORACH SCOTTI SIMON)
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Versin Marzo 2013
DELLA MARCA, DANIEL c/ AUTOMVIL CLUB ARGENTINO Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040183
SUMARIO
Nada impide la condena del deudor solidario que fuera convocado en virtud del art. 30 LCT, cuando
(como en el caso concreto) la demanda ha sido tenida por no presentada contra quien fuera el deudor
principal. Como en el derecho laboral no existe un concepto de solidaridad especco, cabe acudir al
criterio del derecho comn es decir el que emerge del art. 699 del C. Civil en aquellos casos en los
cuales deben determinarse los efectos que tiene la referida solidaridad en el mbito del derecho del tra-
bajo, esto es que pueda demandarse a cualquiera de los deudores. (Del voto del Dr. Scotti, en mayora).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 699, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 02040183
SUMARIO
CEDENCIA-TAREAS DE VIGILANCIA-CONSORCIO DE PROPIETARIOS
Si bien no puede negarse que la seguridad resulta hoy da un elemento de importancia para un consorcio
de propietarios, ello no implica calicar tal tarea como normal y especca de dicho consorcio. Por el con-
trario, se trata de una tpica actividad accesoria y conceptualmente escindible, porque no conforma una
unidad tcnica de ejecucin y porque en nada afectara el funcionamiento esencial del edicio el hecho
de carecer de tales servicios. Por ello no corresponde extender la responsabilidad consagrada en el art.
30 LCT al consorcio de propietarios demandado.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (EIRAS PRTA)
LODI, BERNARDO c/ PHOEBUS SRL Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040188
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-GOBIER-
NO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES-ESCUELAS
En el caso el trabajador se desempeaba en una escuela tcnica municipal y ante el despido incausado
no slo demanda al establecimiento educativo municipal, sino tambin solidariamente al Gobierno de
la Ciudad de Buenos Aires -Secretara de Educacin. Si bien es claro que el Estado no es una institucin
comercial con nes de lucro, por lo que no es habitual llamarlo empresa, no menos lo es el hecho de
que su actividad responde perfectamente a la descripcin del art. 5 LCT. Entre las actividades que tiene
a su cargo el Gobierno de la C.A.B.A. se halla la gestin de las escuelas pblicas de su jurisdiccin, y lo
cierto es que las tareas realizadas por el trabajador como encargado de pao las cuales consistan
en el aprovisionamiento a alumnos y profesores de los materiales necesarios para poder realizar sus tra-
bajos forman parte inescindible de la actividad normal y especca propia de una escuela tcnica. De
all que el G.C.B.A. sea solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreirs-Rodriguez Brunengo)
SEDANO OSCAR c/ ASOCIACION COOPERADORA PRESTAMO DE HONOR ESCUELATECNICA N? 9
D.E7
Nro.Fallo: 10040140
Identicacin SAIJ: R0020049
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EMPRESA DE LIMPIEZA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCE-
DENCIA
1- El art. 30 LCT, se reere a la fragmentacin de la produccin de bienes o servicios que conforman la
actividad normal y especca del establecimiento. Para extender la responsabilidad en forma solidaria
hacia esa actividad, debe ser necesaria para conseguir el n de la empresa. Si se contrata o subcontrata
para dar cumplimiento a las obligaciones legales de higiene y seguridad, no aparece justicado en fun-
cin de la previsin normativa, que alude a actividad normal y especca propia del establecimiento. No
hay duda que la limpieza industrial en una planta de fundicin de aluminio se relaciona con el resultado
nal, pero no es esa la caracterstica requerida a n de que se torne operativa la norma de que se trata.
2- Que una empresa organice su actividad de ensamble de automotores y fabricacin de autopiezas,
encomendando la limpieza industrial a otra empresa dedicada a ese servicio, no pone en evidencia una
fragmentacin inadecuada de su proceso productivo. Se trata simplemente de un servicio que aunque
es necesario para el producto nal, no basta para condenarla a responder por las obligaciones laborales
de la empresa que se lo brinda. Actividad normal y especca propia es la habitual y permanente de la
empresa. La tarea de servicio contratada, es ajena, autnoma y escindible, a punto tal, que no conforma
una unidad tcnica de ejecucin.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA, CORDOBA, CORDOBA
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Versin Marzo 2013
(Kaller Orchansky, Berta-Lafranconi, Hugo Alfredo-Rubio, Luis Enrique)
Santucho Donato D. c/ Tercor S.R.L. s/ Inc. - Rec. Casacin
Nro.Fallo: 00160005
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): IMPROCEDENCIA;ALCANCES-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
No cabe concluir, en los trminos de la responsabilidad contemplada en el art. 30 LCT, que exista una
identidad de actividades o de objetos sociales de dos empresas, simplemente porque funcionan en
un mismo edicio o porque los pacientes de una realizan los estudios mdicos en la otra (se trata, en el
caso, de una codemandada dedicada a la realizacin de estudios mdicos: radiologa, tomografa, anli-
sis clnicos, etc.; y otra constituyendo una clnica con internacin). De modo que, en nada incide que por
razones de comodidad o para prestar un mejor servicio empresario, la demandada funcionara dentro de
la clnica de la codemandada. (En igual sentido: SD. 31384 del 18/7/2004 in re Rebaza Domnguez Luis
Alberto c/Sociedad Espaola de Beneciencia -Hospital Espaol y otro s/despido).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Billoch. Morando. Billoch. Morando.)
Aguilar Gladis B. c/ Diagnstico Mdico S.R.L. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040184
Identicacin SAIJ: R0020338
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-EMPRESA AUTOMOTRIZ-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TAREAS DE
MANTENIMIENTO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
1- Siguiendo el criterio de la CSJN, para que nazca la solidaridad del art. 30 LCT es menester que una
empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal, debien-
do existir una unidad tcnica de ejecucin entre sta y su contratista, de acuerdo a la implcita remisin
que hace ese dispositivo al art. 6 del mismo ordenamiento laboral. El criterio de aplicacin de la solidari-
dad debe ser riguroso porque la presuncin que se consagra implica la extensin de la responsabilidad
patrimonial a terceros ajenos, en principio, a la relacin sustancial que origina la reclamacin judicial. En
la obligacin de garanta de un tercero aparece una fuerte presuncin de inconstitucionalidad que surge
de toda norma o de su interpretacin que obligue al pago de una deuda ajena, y que ello es as por
tratarse de una solucin que se desva de la regla general que estatuyen los arts. 1195 y 1713 CC y 56 de
la ley 19550, vinculados, en este aspecto, con la intangibilidad del patrimonio que tutela el art. 17 de la
Constitucin Nacional.
La proteccin de los derechos laborales no justica desamparar otros bienes igualmente contemplados
en el standard constitucional. Esa base censura una interpretacin lata del art. 30 LCT, que extienda des-
mesuradamente su mbito de aplicacin a la cesin de tareas que no hacen a la actividad normal y espe-
cca propia del establecimiento comercial. Las directivas del art. 30 ib. no signican que un empresario
deba responder por las relaciones laborales de todos aquellos otros con quienes concierta vnculos que
hacen a la cadena de comercializacin o produccin de los bienes o servicios que elabore, mxime frente
102
Versin Marzo 2013
a la gran variedad de contratos que se generan en las relaciones interempresariales y el vasto campo
comercial que as se maniesta. La solidaridad est impuesta a las empresas que, teniendo una actividad
propia, normal y especca, estiman conveniente no realizarla por s, en todo o en parte, sino encargarla
a otra u otros. Ello debe determinarse en cada caso atendiendo al tipo de vinculacin y asuncin de ries-
gos empresariales. La atribucin de responsabilidad no fue establecida por la ley sin ms requisito que
la sola nocin de que algunas actividades resulten coadyuvantes o necesarias para el desenvolvimiento
empresario. Si tanta amplitud fuera admitida, caera en letra muerta no slo el texto legal sino la posibi-
lidad cierta de que ms empresas asuman los riesgos propios del desarrollo econmico.
2- La norma prohbe fragmentar la produccin de los bienes o servicios que constituyen la actividad nor-
mal y especca propia del establecimiento.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 1195, Ley 340 Art. 1713, Constitucin Nacional Art. 17, LEY 20.744
- TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 6, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO
390/76 Art. 30, Ley 19.550 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 841/84 Art. 56
DATOS DEL FALLO
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA, CORDOBA, CORDOBA
(Kaller Orchansky - Lafranconi - Rubio)
Alvarez, Omar del Corazn de Jess y Otros c/ Sociedad Argentina de Construcciones S.A. y Otro s/
Despido
Nro.Fallo: 00160154
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: ALCANCES-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
No se puede condenar al deudor accesorio obligado en virtud del art. 30 LCT, si no se condena al prin-
cipal, porque se trata de una obligacin mancomunada con solidaridad impropia, que impone una ex-
tensin de la responsabilidad. En tal orden de ideas, es claro que, no podra condenarse al responsable
solidario que opera como una garanta accesoria a la obligacin principal, si no se ha accionado contra
el deudor principal, pues la solidaridad pretendida respecto del contratista es una responsabilidad indi-
recta y subsidiaria, no autnoma como acontece a la inversa -con quien reviste el carcter de empleador,
contra quien se puede accionar directamente sin importar si se demandaba o no al responsable solidario.
(En el caso, ambos contratista y subcontratista han sido demandados, slo que la accin entablada
respecto de Tecno Consult S.A. fue desistida en cumplimiento de lo normado por el art. 133 de la ley
24.522). (En igual sentido: la misma Sala in re Peralta, Jos c/Teyma Abengoa S.A. s/Ley 22.250, SD
81231 del 19.11.03).
REFERENCIAS
133
DATOS DEL FALLO
Simari, Lina Rafaela c/ Telecom. Personal S.A. y otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 04040075
103
Versin Marzo 2013
SUMARIO
No queda comprendida en la normativa del art. 30 LCT la actividad secundaria cuando haga a la activi-
dad permanente y habitual del establecimiento, porque la actividad accesoria o secundaria fue excluida
expresamente por la reforma de la ley 21.927, que restringi el campo de actividades en que se produce
la solidaridad. La actual disposicin legal, al igual que la anterior, est dictada en la inteligencia de que
la contratacin o subcontratacin lo sea con empresas reales (solvencia econmica y tcnica, estableci-
miento, etc.), y no se trata desde luego de un vulgar fraude a la ley laboral, situacin contemplada por
el art.14 de dicha ley. La actividad normal y especca es la habitual y permanente del establecimiento, o
sea la relacionada con la unidad tcnica de ejecucin destinada al logro de los nes de la empresa; es la
referida al proceso normal de fabricacin, debiendo descartarse la actividad accidental, accesoria o con-
currente. Vale decir, que la actividad secundaria, aunque haga a la actividad permanente y habitual del
establecimiento, no genera la responsabilidad solidaria prevista en el art.30 LCT (cfr. entre muchos otros,
Cusano Diego y otro c/Iturri pedro y otro s/despido, SD 70212 del 31/3/97, del registro de esta Sala).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Elizaul Alcides Adrian y otros c/ Sodexho Argentina S.A. y otro s/ Diferencia de salarios
Nro.Fallo: 04040078
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-AGUAS
ARGENTINAS SOCIEDAD ANONIMA
Debe extenderse la solidaridad del art. 30 LCT en los casos de actividades que se encuentran integra-
das en forma permanente al establecimiento, sean stas la principal del mismo o no, puesto que por
actividad normal no slo debe entenderse aquella que atae directamente al objeto o n perseguido
por la demandada, sino tambin aquellas otras que resultan coadyuvantes y necesarias, de manera que
an cuando fueran secundarias, son imprescindibles e integran normalmente -con carcter principal o
auxiliar- la actividad, debiendo excluirse slo las actividades extraordinarias o eventuales (En el caso, la
contratacin efectuada por Aguas Argentinas S.A. con otra empresa para los trabajos de rotura, excava-
cin y construccin de nuevas cmaras en veredas y calzadas para la instalacin de medidores para los
clientes de gran consumo, import la delegacin de una actividad que entra dentro del giro empresario
del contratante, por lo que se le hizo extensiva la responsabilidad del mencionado artculo).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Tkaczek Victor Manuel c/ Sthan S.A. y otro s/ despido.
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Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 04040133
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-DEUDOR PRINCIPAL: ALCANCES-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RES-
PONSABILIDAD SOLIDARIA: ALCANCES
En los casos en los que se pretende hacer efectiva la responsabilidad de una persona por la deuda de
otra, es imprescindible la demostracin de la existencia de la obligacin, para lo cual se debe demandar
al deudor principal. Se debe advertir que, en esos casos, la fuente de la obligacin del deudor vicario es
diferente de la del deudor directo. ste debe en cuanto parte de una relacin jurdica sustancial con el
acreedor y en razn de algn incumplimiento. Aqul, como consecuencia de su posicin en un negocio
complejo caso del art. 30 LCT, o por serle imputable alguna conducta a ttulo personal como en
los de extensin de responsabilidad aprehendidos por el artculo 274 de la ley 19.550.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 19.550 -
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Morando. Billoch.)
De Fielippo Gabriela c/ Kistel S.A. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040189
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES;IMPROCEDENCIA-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA-SERVICIO DE COMEDOR-GASTRONMICOS
La interpretacin tendiente a confundir la actividad normal y especca del servicio de gastronoma con
la correspondiente a la de una explotacin diferente, aun cuando pudiese admitirse que el servicio de
comedor coadyuva al mejor desenvolvimiento del establecimiento, resulta forzada y no encuentra fun-
damento legal dentro del art. 30 LCT. (En igual sentido: Palacio, Alberto Martiniano c/ Suchdorf (SD
73.855 del 30/4/1997 del registro de la misma sala).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Brandan Patricia c/ Schiano y Cia. S.A. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040205
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CIOS ELECTRICOS-MEDIDOR DE LUZ
No resiste el ms mnimo anlisis sostener que la instalacin de los medidores, que permiten a Edesur
S.A. determinar el consumo de sus clientes y, consecuentemente, cunto deben abonar, no hace a la
actividad normal y especca propia de la misma, que fuera realizada a travs de una codemandada,
quien contrat a los reclamantes, para efectuar operaciones inherentes a los servicios que hacen al giro
comercial de la primera. En este contexto, la actividad de los actores resulta inescindiblemente ligada
a la prestacin del servicio pblico de electricidad, que la empresa cobra de acuerdo a lo registrado en
los medidores. De esta forma, queda congurada la extensin de responsabilidad normada por el art.
30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Migliano Carlos R. c/ D.P.A. SRL. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040202
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-AGUAS
ARGENTINAS SOCIEDAD ANONIMA
Si el tipo de tareas que cumpliera Coniper S.A. para Aguas Argentinas S.A., son de aquellas que, si bien
pueden no constituir especcamente el objeto social de esta ltima, son a todas luces imprescindibles
para poder prestar los servicios que ofrece al mercado, quedar habilitada la aplicacin de lo normado
en el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo. Sin el tendido de caos, con las consiguientes tareas de
zanjeo, ruptura de veredas y calles para la instalacin de los mismos, construccin de cmaras, excava-
ciones, relleno, compactacin, y la posterior refaccin de las mismas veredas y calles, necesarios para
llegar hasta sus clientes que utilizan sus servicios de agua potable y cloacales, la oferta de los servicios
de Aguas Argentinas S.A. sera ilusoria.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ruz Daz. Rodrguez Brunengo. Ruz Daz. Rodrguez Brunengo. Ruz Daz. Rodrguez Brunengo.)
Intorre Leonardo M. c/ Coniper S.A. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040203
SUMARIO
El art. 30 LCT establece que en todos los casos, subcontratista y contratista principal, son solidariamente
responsables de las obligaciones laborales y previsionales contradas durante el vnculo entre ambos o al
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Versin Marzo 2013
tiempo de su extincin. La exigencia de adecuado cumplimiento de las normas, que el artculo impone al
principal respecto del contratista, es una obligacin de resultado y no de medio, por lo que el primero no
puede eludir su responsabilidad acreditando haber dirigido al subcontratista alguna exhortacin formal
en tal sentido ( en sentido anlogo, SD Nro. 81.543 del 31.10.00 Olivera, Mara Laura c/ Extra Pone S.R.L.
y otros, del registro de esta Sala).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Companucci, Martn Luis y otro c/ International Micro ComputersS.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 04040220
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-FIANZA
SOLIDARIA
Es la ley la que impone al tercero garantizar, frente al trabajador, el el cumplimiento de las obligaciones
laborales y previsionales que no le incumben directamente, pues el esquema establecido por el art. 30
LCT es semejante al de la anza solidaria en el derecho civil: existe un obligado directo (el empleador
bajo cuya dependencia nace la obligacin) y otro indirecto o vicario (el contratista principal). (En sentido
anlogo SD. 85928 del 9/6/04, en autos: Gonzlez, beatriz Mara c/Cellular Express S.A. y otro, del re-
gistro de la misma sala).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Companucci, Martn Luis y otro c/ International Micro ComputersS.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 04040220
SUMARIO
SUJETOS DEL CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLI-
DARIA
Conviene recordar, si bien es reiterativo de su precedente, lo dicho por la CSJ de la Nacin en autos
Vuoto. Vicente y otro c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otros del 25 de junio de 1996, que
la ley de contrato de trabajo impone la solidaridad a las empresas que teniendo una actividad propia,
normal y especca o habindose encargado de ella, estiman conveniente o pertinente no realizarla por
s en todo o en parte, sino encargar a otra u otros esa realizacin de bienes o servicios. Ello debe de-
terminarse en cada caso, ateniendo al tipo de vinculacin y las circunstancias particulares que se hayan
acreditado.
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Sala B (Marta Susana Reynoso de Roberts Graciela Mercedes Garca Blanco)
U. M., C. E. c/ EMPRESA F. M. y/u Otros s/ Demanda Laboral (Accidente de Trabajo)
SENTENCIA, 20-C-06 del 20 DE ABRIL DE 2006
Nro.Fallo: 06150283
SUMARIO
CONCILIACION-REBELDIA-CODEMANDADO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
Quedando en situacin de rebelda dos codemandadas al momento de trabarse la litis, el acuerdo conci-
liatorio celebrado entre la tercera de ellas y el actor no puede interpretarse como un tcito desistimiento
de su pretensin de continuar el proceso contra aquellas que no formaron parte del acuerdo. Esto es as
en razn de que hasta ese momento procesal no se ha determinado an la existencia de la responsabi-
lidad solidaria de las demandadas, presupuesto imprescindible para la aplicacin de los arts. 850 y 853
del Cdigo Civil.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 850, Ley 340 Art. 853
DATOS DEL FALLO
Aguirre, Pedro A. c/ Agacet S.R.L. y otros s/ Despido
Nro.Fallo: 04040269
Identicacin SAIJ: J0032306
SUMARIO
DERECHO LABORAL-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Conforme al artculo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, la solidaridad prevista en esta norma esta
impuesta por la ley a las empresas -organizacin y gestin propia que asume los riesgos, obligaciones
y responsabilidad-, que, teniendo una actividad propia normal y especca o habindose encargado de
ella, estiman conveniente o pertinente no realizarlo por si en todo o en parte, sino encargar a otra u otros
esa realizacin de bienes o servicios. Y esa asignacin de responsabilidad no ha sido establecido por la
ley sin ms requisito que la sola nocin de que algunas actividades resulten coadyuvantes o necesarias
para el desenvolvimiento empresario, ya que si tanta amplitud fuera admitida mediante la interpretacin
judicial, caera en letra muerta no solo el texto legal sino la posibilidad cierta de que las empresas asu-
man los riesgos propios del desarrollo econmico. Es que la tarea de completar o complementar a que
alude el artculo mencionado se encuentra relacionada con la actividad real propia del establecimiento
y no con el proceso necesario para producir un bien o servicio pudiendo comprender este el ejercicio
de una serie escalonada de actividades que, ya en forma casi necesaria, ya por razones de conveniencia
tcnica nanciera u otra, se segregan sin que ello signique que la situacin deba ser vista con disfavor,
como si fuera un operativo para limitar la responsabilidad que impone la ley.
REFERENCIAS
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SANTA FE, SANTA FE
(VIGO - GUTIERREZ - NETRI - SPULER)
FRANCO, RAMON c/ CHIAUDRERO, ADOLFO s/ RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD-COBRO DE
PESOS (EXPTE.: C.S.J. NRO. 111 AO 2002)
SENTENCIA del 1 DE SETIEMBRE DE 2004
Nro.Fallo: 04090251
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL): EFECTOS;FINALIDAD
La empresa responde ante los empleados del concesionario, contratista, etctera, no por una relacin
directa con el ni por un vnculo laboral o de otro orden, como suceda en los casos de los artculos 28 y
29 de la Ley de Contrato de Trabajo, sino por haberse dispuesto expresamente en la ley la solidaridad,
como un medio de garantizar el cumplimiento de las obligaciones laborales y de la seguridad social por
parte del contratista. El trabajador del contratista, concesionario, etctera., puede exigir el pago de lo
que se adeuda, contra la empresa y el contratista conjutnamente o contra cualquiera de ellos, en virtud
del artculo 705 del Cdigo Civil. La Ley de Contrato de Trabajo que la empresa o principal pueda contra-
tar o sub contratar trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especca, pero sin que
pueda ser indiferente o desvincularse al comportamiento dle concesionario, contratista, etctera., con su
personal sino que deber vigilar habitual y permanente el cumplimiento de la legislacin social, obliga-
ciones que se materializan mediante la correspondiente responsabilidad en caso de incumplimeinto, de
otra forma, se desnaturalizara la obligacin.-
REFERENCIAS
28 al 29
DATOS DEL FALLO
CMARA DE APELACIONES DEL TRABAJO, SALTA, SALTA
Sala 02 (PAZ DE GOMEZ-MIRANDA)
ZAPANA, CLAUDIO D. c/ CHIBAN, MARCELO Y HOTEL PROVINCIAL ISSA S.A. CIFEI s/ ORDINARIO
Nro.Fallo: 99170264
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO: ALCANCES;EFECTOS-EFECTOS ENTRE PARTES-RESPONSABILIDAD SOLI-
DARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ORDEN PUBLICO LABORAL
Las estipulaciones en el contrato solo tienen efecto entre las partes y no afectan los derechos de los ter-
ceros, conforme lo dispuesto por los artculos 1195, 1197 y concordantes del Cdigo Civil. La solidaridad
impuesta por el artculo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo es de orden pblico.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 1195, Ley 340 Art. 1197, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR
DECRETO 390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
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Sala 02 (MIRANDA-PAZ DE GOMEZ)
Abada, Carlos Alejandro y Garca, Rafael Alejandro c/ Jurez, Sergio Roberto y/o Club Atltico Libertad
s/ ORDINARIO
Nro.Fallo: 99170313
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: REQUISITOS-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Para que la solidaridad establecida en la norma del artculo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, fun-
cione, es obligacin del actor demandar al anterior empleador. El adquirente de una empresa responde
como garante solidario de obligaciones propias de un deudor directo, congurndose una obligacin
mancomunada con solidaridad impropia, no pudindose condenar al deudor solidario. El trabajador
debe reclamar su crdito contra el nuevo y contra el anterior titular sin que est obligado a acreditar el
ttulo en virtud del cual se efectu la transferencia ya que lo importante es que se pruebe que hay un
nuevo empleador y por lo tanto un nuevo obligado: la causa de la obligacin surge de la Ley .
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Cmara 01 Sala 02 (MIRANDA-PAZ DE GOMEZ)
JAIME JOSE ALBERTO c/ METAN TELEVISORA COLOR S.A. s/ ORDINARIO
Nro.Fallo: 00170204
Identicacin SAIJ: V0000883
SUMARIO
SENTENCIA ARBITRARIA-NULIDAD DE SENTENCIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABI-
LIDAD SOLIDARIA-PRUEBA-FUNDAMENTACION INSUFICIENTE-DOCTRINA LEGAL
Es arbitraria y por ende nula, la sentencia que sin fundamentos sucientes apoyados en las constancias
de la causa, tiene por acreditados los extremos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SAN MIGUEL DE TUCUMAN, TUCUMAN
Sala LABORAL Y CONT. ADM. (GOANE - DATO - AREA MAIDANA)
ABREGU DE SANDEZ JULIA Y OTRO c/ SOCIEDAD SIRIO LIBANESA Y OTROS s/ INDEMNIZACINES
Nro.Fallo: 03240387
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Versin Marzo 2013
Identicacin SAIJ: N0012684
SUMARIO
DAOS Y PERJUICIOS-RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL-CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRA-
TACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Para que nazca la solidaridad prevista en la LCT art. 30, es menester que una empresa contrate o subcon-
trate servicios que complementen o completen su actividad normal, debiendo existir unidad tcnica de
ejecucin (CSJN, 15/04/93 , Rodriguez c/ Embotelladora Argentina S.A.).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO COMERCIAL, CAPITAL FEDERAL
(RAMIREZ - ARECHA.)
GOMEZ, JULIO c/ CALDERAS SALCOR CAREN S.A. s/ ORDINARIO.
SENTENCIA, 99388/02 del 2 DE JULIO DE 2004
Nro.Fallo: 04130646
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-APLICACIN DE LA LEY-EMPRESA
Debe desestimarse el agravio deducido por la co-demandada, alegando que no procede la aplicacin
del art. 30 de la ley 20.744, por tener una actividad laboral diferente de la demandada.
Ello as, ya que al efecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha efectuado una razonable y sis-
temtica interpretacin del art.30 de la ley 20.744, en cuestin, in re Rodrguez Juan R. C. Compaa
Embotelladora Argentina S.A. y otros, cuando en el considerando dcimo primero del pronunciamiento
all dictado, expresa que para que nazca la solidaridad es menester que una empresa contrate o sub-
contrate servicios que complementen o completen su actividad normal.
Dicha interpretacin no es jurdicamente vinculante, habida cuenta la libertad de criterio que tiene el
Juez, sin embargo, evidente razn de economa procesal aconseja no apartarse de la misma en el pre-
sente caso. El servicio de vigilancia contratado por Shell Capsa a la empresa Lder S.E.I., es comple-
mantario de su actividad, pues no puede negarse el inters que de ordinario tiene una empresa de su
envergadura en preservar la seguridad y custodia de sus bienes; en forma acertada ha sido subsumida
la especie dentro del art. 30 de la ley 20.744, en cuyo mrito la recurrente qued sujeta a la solidaridad
all prevista.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Vern, Osvaldo A. - Rodrguez de Dib, Martha C.)
Gmez, Juan Carlos y otros c/ Shell Capsa y otro s/ Cobro diferencia de haberes
Nro.Fallo: 00110216
SUMARIO
Es procedente el recurso de apelacin interpuesto por la co -demandada en cuanto el a-quo estableci
la solidaridad con la demandada. Ello as, ya que, la actividad propia de Transener S.A.. y de acuerdo a los
111
Versin Marzo 2013
trminos de la contratacin, surge claro que los electroductos que se ordenaba limpiar eran preexisten-
tes a las tareas de limpieza encomendadas, no surge de autos que se haya participado en el tendido de
cables o en su mantenimiento, por lo que concluyo teniendo en cuenta la actividad normal y habitual de
la empresa de acuerdo a sus nes y contrato constitutivo de la misma e informe la tarea en comendada
era accesoria, accidental o concurrente, lo que resulta excluido al reformarse el art. 32 de la ley 20.744,
reemplazado por el art. 30 de la ley 21297
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Siri Eduardo A.-Urrutia de Rajoy Yolanda L.)
Gmez Clemente c/ Gmez Ramn Daniel y/o Transener S.A. y/o quien resulte responsable s/ Despido,
etc.
SENTENCIA del 23 DE DICIEMBRE DE 2002
Nro.Fallo: 02110085
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-GRUPO ECONOMICO: ALCANCES
El art. 31 LCT hace referencia a la solidaridad de empresas subordinadas o relacionadas que constituyen
un conjunto econmico de carcter permanente en caso de haber mediado maniobras fraudulentas.
Se trata de empresas que, aunque tengan personalidad jurdica propia, estn bajo la direccin, control
y administracin de otras, con uso comn de los medios personales, materiales e inmateriales y puede
presentarse tambin cuando una empresa depende econmicamente directa o indirectamente de la otra
o cuando las decisiones de una empresa estn condicionadas a la voluntad de otras o del grupo al que
pertenezcan. De esta forma, los miembros individuales del grupo ya no son en una escala graduada
de variantes sujetos de derecho privado completamente autnomos. El grupo es una unicacin de
empresas jurdicamente independientes bajo una jurisdiccin unicada.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Taurizano, Evangelina c/ Frecuencia Producciones PublicitariasS.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 04040313
SUMARIO
COMUNICACIONES
La LCT impone la solidaridad a las empresas organizacin y gestin propia que asume los riesgos, obli-
gaciones y responsabilidades que, teniendo una actividad propia, normal y especca o habindose
encargado de ella, estiman conveniente o pertinente no realizarla por s en todo o en parte, sino encargar
a otros esa realizacin de bienes y servicios.
112
Versin Marzo 2013
Ello debe determinarse en cada caso atendiendo al tipo de vinculacin y a las circunstancias particulares
que se hayan acreditado (CSJN 14/3/95 Gauna Toentino y otros c/Agencia Martima Rogel S.A. y otro,
G 46 XXVI, 25/6/96 Vuoto, Vicente c/Ca Embotelladora Argentina S.A. V. 411 XXVIII).
Para que nazca la solidaridad prevista en el art. 30 LCT es menester que una empresa contrate o subcon-
trate servicios que completen o complemente su actividad normal.
Debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista, de acuerdo a la implcita
remisin que hace la norma en cuestin al art. 6 del ordenamiento laboral (CSJN 15/4/93 Rodriguez,
Juan c/Ca. Embotelladora Argentina S.A. V. 411 XXVIII).
En variados casos se resolvi que existi solidaridad entre la empresa de telefona (en el caso Telefnica
de Argentina S.a.) y la otra empresa que comercializaba las lneas telefnicas, para quien trabajaba la
actora.
Sin embargo es dable destacar que las distintas decisiones que este Tribunal ha adoptado sobre el punto
han estado referidas puntualmente a la circunstancias invocadas y acreditadas en cada caso, sin que de
ello puedan derivarse conclusiones generales.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Surace, Beatriz y otros c/ Telefnica de Argentina S.A. y otros s/ Despido
Nro.Fallo: 04040326
SUMARIO
LITISCONSORCIO FACULTATIVO-INCOMPARECENCIA DEL DEMANDADO-SUBCONTRATACIN
(LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Frente a un supuesto de litisconsorcio voluntario, las consecuencias de la situacin procesal en que se
encuentra incursa la empleadora del actor no se extienden a la codemandada, quien contest demanda,
y cuya eventual responsabilidad no resulta de los hechos alcanzados por la presuncin de veracidad que
la mencionada situacin acarrea, sino de la pertinencia del art. 30 LCT en el contexto de su relacin con
la demandada principal y, en su caso, del cumplimiento o incumplimiento de las cargas que, en el mismo
contexto, esa norma le impone.
(En el caso, la empresa Cumelt S.A., explotaba servicios de medicina nuclear dentro del sanatorio Mater
Dei S.C., y mantuvo con el actor, mdico, una relacin de trabajo. La primera qued en rebelda en los
trminos del art. 71 de la L.O.).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Gilligan, Guillermo Luis c/ MATER DEI SOC. CIVIL y otros s/ Despido
Nro.Fallo: 05040002
113
Versin Marzo 2013
SUMARIO
COMUNICACIONES
La apelante licenciataria de la prestacin de servicios de comunicaciones tiene como actividad efec-
tiva dicha prestacin, gestionando la venta de esos servicios por s y a travs de terceros. Cuando,
como en el caso, se vale de agentes para la contratacin de los servicios que presta, la comercializacin
de stos, congura la unidad tcnica de ejecucin esto es, la cesin parcial de la explotacin entre
ella y los agentes, que, segn los alcances otorgados en el mencionado leading case al artculo 30 LCT,
hacen operativa la responsabilidad solidaria, en los supuestos de tercerizacin, del empresario principal
(esta Sala en Glasman, Luis B. v. GRB S.R.L. y otro; S.D. 28012, del 23.06.99.; Dorado Cardoso, Mauro
v. Soni Tel S.R.L. y otro; S.D. 31436. del 29.08.03, entre otros).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Balbuena, Gabriel Daro c/ INTERPHONE S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 05040004
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: ALCAN-
CES-OBRAS SOCIALES-PRESTACIONES DE LA OBRA SOCIAL
No cabe asignar indiscriminadamente, ante la diversidad de destinatarios de las prestaciones de salud,
a una de las obras sociales que contrata a la prestadora, como responsable solidaria de las obligaciones
de sta sin ms, ya que ello nicamente podra habilitarse si se alega y demuestra que los trabajadores
involucrados siempre y sin excepcin fueron exclusivamente afectados en sus tareas a asistir a los sujetos
cubiertos por la obra social imputada, sin que tal exigencia pueda considerarse satisfecha por el mero
suministro de una infraestructura sanatorial cuya propiedad permaneca en cabeza de la obra social.
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Bermdez. Gonzlez.)
Bulacio, Mara Antonio y otros c/ Admnistradora SanatorialMetropolitana S.A. y otros s/ Cobro de
Nro.Fallo: 05040042
SUMARIO
CES-OBRAS SOCIALES-PRESTACIONES DE LA OBRA SOCIAL
El art. 30 LCT no est dirigido a conjurar eventuales fraudes laborales, porque ello est previsto en el
art. 14 de dicha norma, y la previsin legal se proyecta aunque no se produzca una actitud exlusiva de
114
Versin Marzo 2013
la ley laboral o se interpongan sujetos insolventes. De modo que en realidad el objetivo perseguido es
que quien cede o subcontrata aspectos inherentes a la actividad normal y especca propia del esta-
blecimiento controlen el cumplimiento de las obligaciones laborales y de la seguridad social de stos.
Pero ello no conlleva que esa responsabilidad atribuida por una posible omisin in vigilando pueda
extenderse sin ms a una obra social que contrata con una prestadora de salud que a su vez no slo da
cobertura a los aliados de aquella sino la brinda a otras obras sociales o pacientes.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Bulacio, Mara Antonio y otros c/ Admnistradora SanatorialMetropolitana S.A. y otros s/ Cobro de
Nro.Fallo: 05040042
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-COM-
PRAVENTA DE AUTOMOTORES
Los objetos sociales de Fiat Auto Argentina S.A. y del concesionario Fiore S.A. son coincidentes en lo
que se reere a la venta y compra de automotores y la asistencia tcnica. El concesionario realizaba
actividades propias y especcas de Fiat como el servicio de garanta de los automviles de su marca
vendidos por cualquier concesionario y los servicios adicionales que esta ltima dispusiera asumiendo
los gastos realizados por Fiore S.A. a travs de su personal. En consecuencia los servicios prestados
por el concesionario hacen a la actividad normal de Fiat S.A. habindose probado la unidad tcnica de
ejecucin, por lo cual resulta de aplicacin lo dispuesto en el art. 30 LCT. (Del voto del Dr. Boutigue, en
minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Boutigue. Garca Margalejo. Morell. Garca Margalejo. Morell. Boutigue.)
Castro Paucar, Fredy Leandro c/ Fiore S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 04040336
SUMARIO
CES-INDUSTRIA AUTOMOTRIZ-COMPRAVENTA DE AUTOMOTORES
No corresponde responsabilizar a la empresa automotriz en forma solidaria por las deudas laborales
de sus concesionarios pues se trata de un comerciante o industrial que vende su produccin a otro
comerciante, quien, a su vez, la coloca en su clientela no pudiendo identicarse el control que ejerce el
concedente sobre el concesionario- nota tpica de la concesin- con la subordinacin tcnica, econmi-
115
Versin Marzo 2013
ca o jurdica requerida por el art. 30 de la ley 20.744, sin perjuicio de que el fabricante aparezca, ante el
pblico, identicado con el concesionario (doctrina emergente del fallo dictado por la Sala V Laurens,
Adriana M. c/Maldonado Automotores S.a. y otro, sent. del 5/9/2003).(Del voto de la Dra. Garca Mar-
galejo, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Boutigue. Garca Margalejo. Morell. Garca Margalejo. Morell. Boutigue.)
Castro Paucar, Fredy Leandro c/ Fiore S.A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 04040336
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): CONFIGURACIN-RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA-TELEFONICA DE ARGENTINA
Resulta solidariamente responsable Telefnica de Argentina, ya que las tareas de limpieza y mante-
nimiento tcnico de los aparatos de telfonos pblicos y semipblicos de Telefnica lejos de resultar
aleatorias y eventuales, completan su actividad normal.
DATOS DEL FALLO
Valdivieso, Daro Mario c/ Puliser S. A. y otro s/ Despido
Nro.Fallo: 04040338
Identicacin SAIJ: N0012588
SUMARIO
CONCURSOS-PROCESO DE VERIFICACION-DEMANDA DE VERIFICACION-CREDITO LABORAL-SUB-
CONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
La LCT art. 30 sujeta la solidaridad a que se compruebe como en el caso la contratacin o subcontra-
tacin de trabajos o servicios propios de la actividad normal y especica del establecimiento, que com-
prende no solo la principal sino tambin sus secundarias si se encuentran integradas permanentemente
y con las cuales se persigue el logro de nes empresariales.
(En la especie, se desestim la oposicin de la concursada a la declaracin de solidaridad existente con
otra persona en los trminos de la mentada norma).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO COMERCIAL, CAPITAL FEDERAL
(BUTTY - DIAZ CORDERO.)
LOBA PESQUERA SAMCI s/ CONCURSO PREV. S/ INC. DE VERIF. PORCHAVES, ESTERGIDIO.
Nro.Fallo: 04130584
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
COMUNICACIONES
La apelante licenciataria de la prestacin de servicios de comunicaciones tiene como actividad efec-
tiva dicha prestacin, gestionando la venta de esos servicios por s y a travs de terceros. Cuando,
como en el caso, se vale de agentes para la contratacin de los servicios que presta, la comercializacin
de stos, congura la unidad tcnica de ejecucin esto es, la cesin parcial de la explotacin entre
ella y los agentes, que, segn los alcances otorgados en el mencionado leading case al artculo 30 LCT,
hacen operativa la responsabilidad solidaria, en los supuestos de tercerizacin, del empresario principal
(esta Sala en Glasman, Luis B. v. GRB S.R.L. y otro; S.D. 28012, del 23.06.99.; Dorado Cardoso, Mauro
v. Soni Tel S.R.L. y otro; S.D. 31436. del 29.08.03, entre otros).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Balbuena, Gabriel Daro c/ INTERPHONE S.A. y otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040061
SUMARIO
DE VIGILANCIA-TELEFONICA DE ARGENTINA
El concepto central sobre el que gira el dispositivo del art. 30 LCT, es el de establecimiento, unidad
tcnica o de ejecucin de la realizacin del proceso productivo en sentido amplio, comprensivo de la
elaboracin de bienes y de la prestacin de servicios, que constituye el objeto de la empresa (artculo
6to. LCT).
Es esta unidad el objeto de la transferencia o cesin; son los trabajos que en ella se realizan o los servicios
que en ella se prestan los susceptibles de contratacin o subcontratacin. En el marco de una demanda
contra una empresa de seguridad, el presupuesto de la extensin de responsabilidad a Telefnica de Ar-
gentina S.A. como codemandada, sera la caracterizacin de sta como empresa de seguridad privada,
que es el objeto de la explotacin de la demandada Duque Seguridad S.A.. El actor arma que cumpla
tareas relacionadas con la vigilancia; lo que implica diversidad de objetos entre ambas demandadas. La
mera circunstancia de que Telefnica de Argentina S.A. haya decidido, discrecionalmente, contratar los
servicios de una empresa de seguridad privada, decisin plenamente lcita, ya que no es una empresa
de seguridad, obsta a la tesis de que habra contratado con los empleados de sta, trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especca del propio establecimiento.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
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Versin Marzo 2013
Torres, Jorge Daniel c/ DUQUE SEGURIDAD S.A. y otros s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040062
SUMARIO
DARIA-MARKETING
Si bien el objeto social de la empresa demandada, consiste en la fabricacin de paales y productos de
limpieza, y que el vnculo comercial que la una con la empresa contratista, era destinado a tareas de
marketing y publicidad de sus productos, se concluye que ambas actividades son claramente escindi-
bles, puesto que an cuando la publicidad y el marketing son beneciosos para mejorar las ventas de
quien fabrica y comercializa productos o servicios, de modo de coadyuvar al objeto social, no podra
considerarse que se vinculan estrictamente con la actividad normal, especca y propia de quien contrata
el servicio de publicidad, an sosteniendo un criterio amplio en cuanto a la solidaridad establecida por
el art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzlez. Rodrguez.)
Rodrguez Vila, Teresa Carmen y otro c/ Carmen Rosa Hidalgo y Asociados S.R.L. y otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040089
SUMARIO
SA DE MUDANZAS
La prestacin del servicio de mudanzas que no slo respondi a necesidades excepcionales o extraordi-
narias sino a nes necesarios para la empresa de telefona (Stet France Telecom. S.A.), que al no contar
con un nuevo servicio propio procedi a la contratacin de dichas tareas que coadyuvaron, complemen-
taron e integraron la actividad en forma permanente, determinan la conguracin de la extensin de
responsabilidad en los trminos del artculo 30 LCT.
(En el caso, no slo se traslada mobiliario de una sede a otra, sino tambin material que haca a su acti-
vidad normal del servicio pblico de comunicaciones, como telfonos pblicos).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Romero, Alfredo Roberto y otro c/ Quevedo, Alejo Antonio y otros s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040105
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
Siendo el lugar de juegos (la placita) de utilizacin masiva, abierta y gratuita para los clientes del shop-
ping, y dado que, de este modo, la concurrencia con los nios resultaba atractiva para hipotticos clien-
tes y para la circulacin misma de personas con el objetivo de recreacin o de compras, cabe concluir
que el cuidado de nios dentro de la plaza seca del shopping coadyuv en modo directo a la nalidad
perseguida por la codemandada, esto es, a la mayor concurrencia de eventuales clientes al paseo.
DATOS DEL FALLO
Velazco, Vanina Lorena c/ TQS S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 05040151
SUMARIO
La actividad de la demandada Argencard S.A. no puede concebirse ni llevarse a cabo sin un adecuado
sistema informtico y, por consiguiente, aqulla necesita de esta herramienta de modo permanente
como lo prueba la gran cantidad de procesadores existentes en sus establecimientos y el hecho de que
contara con una mesa de ayuda en materia informtica dentro de su sede tambin de manera cons-
tante. Por ello, entiendo que la actividad informtica constituye un elemento fundamental e indispensa-
ble para la consecucin del objeto social de Argencard S.A.
(En igual sentido: Salla III, SD 86165 del 29/9/04 Companucci, Martn Luis c/ Internacional Micro Com-
puters S.A. y otros s/despido).
DATOS DEL FALLO
Konczei, Melina Patricia c/ INTERNACIONAL MICRO COMPUTERS S.A. y otros s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040171
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-PRESTA-
CIONES DE LA OBRA SOCIAL
No cabe asignar indiscriminadamente, ante la diversidad de destinatarios de las prestaciones de salud,
a una de las obras sociales que contrata a la prestadora, como responsable solidaria de las obligaciones
de sta sin ms, ya que ello nicamente podra habilitarse si se alega y demuestra que los trabajadores
involucrados siempre y sin excepcin fueron exclusivamente afectados en sus tareas a asistir a los sujetos
cubiertos por la obra social imputada, sin que tal exigencia pueda considerarse satisfecha por el mero
suministro de una infraestructura sanatorial cuya propiedad permaneca en cabeza de la obra social.
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Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Bulacio, Mara Antonio y otros c/ Administradora Sanatorial Metropolitana S.A. y otros s/ Cobro de
Nro.Fallo: 05040187
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-APORTES Y CONTRIBUCIONES
PREVISIONALES
La reforma del art. 30 LCT (segn ley 25.013) al establecer que las disposiciones insertas en este ar-
tculo resultan aplicables al rgimen de solidaridad especco previsto en el art. 32 de la ley 22.250,
tiende a evitar que el principal, constatando la mera inscripcin del subcontratista en el Registro Na-
cional de la Construccin, deje librado a su suerte a los trabajadores contratados por sta (cfr. C.N.A.T.,
Sala IX, sent. del 31.08.04, Silguero, Claudio Alejandro y otros c/ Center Construcciones S.R.L. y otros).
Ahora bien, para que esa responsabilidad solidaria surja, previo a ello debe encontrarse probada la obli-
gacin que se atribuye al principal, fuente de aqulla.
REFERENCIAS
32, LEY 25.013
DATOS DEL FALLO
CMARA FEDERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, CAPITAL FEDERAL
Sala 02 (FernndezAHerreroALucas.)
GERLACH CAMPBELL CONSTRUCCIONES S.A. c/ A.F.I.P. A D.G.I. s/ Impugnaci3/4n de deuda.
Nro.Fallo: 05310136
SUMARIO
PREVISIONALES
La solidaridad, que responde a un principio protector en el mbito laboral y de seguridad social hacia el
trabajador involucrado, no modica lo esencial, es decir, que debe existir un deudor principal u obligado
directo (el empleador), y el deudor solidario, en base a vnculos que stos ltimos han concertado con
aqul, no puede condenarse si no se condena al principal.
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 05310136
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
PREVISIONALES
La solidaridad laboral no trasforma al codeudor solidario en deudor directo de la obligacin principal.
Por ello, el supuesto del art. 30 LCT se trata de una obligacin mancomunada con solidaridad impro-
pia interpretacin que surge de los arts. 523, 524, 689 y 717 del Cdigo Civil, por lo que no puede
condenarse al deudor accesorio si no se condena al principal. En consecuencia, previo a todo, debe
vericarse si se encuentra plenamente acreditada la existencia de la deuda y la responsabilidad primaria
del empleador como deudor principal.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 523 al 524, Ley 340 Art. 689, Ley 340 Art. 717, LEY 20.744 - TEXTO
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 05310136
SUMARIO
PREVISIONALES
En principio, es el acreedor quien debe probar que se dan las notas tipicantes de la relacin laboral o
de la situacin de trabajo que se invoca como fundamento del crdito que se reclama. Es, pues, el orga-
nismo quien en primer lugar debe agotar los medios a su alcance para justicar los cargos que formula;
sin perjuicio de la obligacin del impugnante de acreditar con solvencia la negacin o armacin que
fundamente su posicin, a n de desvirtuar la imputacin que se le atribuye. En consecuencia, no obser-
vndose que en autos la administracin haya analizado pormenorizadamente la situacin previsional de
los trabajadores y sujetos involucrados en el cargo respecto de cada subcontratista, e incluso del comi-
tente, y luego, ante la certeza del incumplimiento de los deudores principales, hacer plena aplicacin de
la solidaridad en que base el cargo, corresponde declarar la nulidad de la resolucin.
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 05310136
SUMARIO
DARIA: IMPROCEDENCIA-TELEFONICA DE ARGENTINA
La extensin de responsabilidad no alcanza a los trabajadores que desempeandose en un estableci-
miento distinto del de Telefnica de Argentina S.A. , realizaban tareas que no beneciaban directamen-
te a sta en tanto no eran estrictamente comerciales (venta, promocin o locacin de los servicios de
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Versin Marzo 2013
Telefnica de Argentina S.A. ). Si bien, las tareas desarrolladas en el rea de sistemas o las de carcter
administrativo desarrolladas por los actores coadyuvaron al cumplimiento del objeto principal de la con-
tratista (Interphone S.A.) , es decir a la venta de los productos de Telefnica de Argentina S.A., ellas no
reportaron un benecio directo para sta, pues cabe entender que tal benecio directo slo estaba
constitudo por las ventas de lneas.
DATOS DEL FALLO
Alvarez, Martn Alberto y otro c/ Interphone S.A. y otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040307
SUMARIO
Resulta inescindible el servicio cumplido por la empleadora directa del demandante (servicios de cate-
ring, comida y habitacin) respecto de la actividad normal y especca de la codemandada (investigacin
y explotacin de hidrocarburos), dada la particular conguracin que adquiere en el caso la prestacin
del servicio de la primera nombrada en los campamentos de la segunda ubicados en zonas inhspitas
por su lejana respecto de poblados y de dcil acceso. Congrase as la unidad tcnica o de ejecucin
denida en el art. 6 LCT que constituye el factor determinante en la valoracin de la gura prevista en el
art. 30 del mismo cuerpo legal.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Balestrini. Zapatero de Ruckauf.)
Aparicio, Csar A. y otro c/ Sodexho Argentina S.A. y otro s/ Diferencias salariales.
Nro.Fallo: 05040311
SUMARIO
CEDENCIA; ALCANCES-ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES
Segn el art. 30 LCT cuando media transferencia del establecimiento o contratacin o subcontratacin
de los trabajos y servicios propios de su actividad normal y especca, el titular de aqul responder so-
lidariamente por las obligaciones laborales y previsionales de los cesionarios, adquirentes, contratistas y
subcontratistas. Ello as, en tanto los trabajos o servicios correspondan a la actividad normal y especca
propia del establecimiento. Por ello, tratndose de un establecimiento educativo de enseanza privada,
lo que brinda es un servicio educativo, de manera que no puede ser condenada por los servicios de
comedor a cargo del concesionario prestados para las personas que concurran a dicha institucin. La
responsabilidad del empleador en estos supuestos debe ceirse al caso que encomiende a un tercero la
realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento, lo que en
la especie sera un servicio educativo y no gastronmico. De all, que el instituto de enseanza no
resulta solidario en los trminos del art. 30 LCT Boletn Nro. 251. Toq. 1179.
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Caete, Francisco Javier c/ Ibarra, Segundo Bernab y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 05040322
SUMARIO
DARIA-TAREAS DE VIGILANCIA
La actividad desarrollada por el co demandado Belgrano Athletic Club no se integra en forma inescin-
dible con el objeto de la explotacin de la empresa contratada para prestar un servicio revigilancia de
las instalaciones. Por ello, si el actor prestaba servicios para sta no puede ser responsabilizado solida-
riamente el Belgrano Athletic Club, toda vez que no se trata de una actividad coadyuvante o accesoria
a la especca propia del principal que es la actividad deportiva y social y quedara fuera del marco que
establece el art. 30 LCT. Toq. 1180.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Rodriguez. Gonzalez.)
Sueldo, Miguel c/ Prepol SRL s/ despido.
Nro.Fallo: 05040348
SUMARIO
Si el bar y restaurante cumpla con la nalidad de brindar un servicio adicional a los socios y personal
del Club codemandado, ste resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT con las
obligaciones del concesionario. Especialmente si, como en el caso, surga del contrato de concesin que
deba dar de comer al personal del club, no poda organizar festejos o reuniones sin su conformidad, y el
propio club le facilitaba los muebles vajilla y dems artefactos necesarios. Surge claro el carcter propio
de la actividad cedida. Toq. 1180.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Ruiz Daz. Ferreiros.)
Otazo, Rosa c/ Club Francs Asoc. Civil y otros s/ despido.
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Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 05040346
SUMARIO
COMUNICACIONES
Si bien el actor desarrollaba tareas como programador de la demandada, lo cierto es que lo haca en el
sector de cobros y facturacin de Telefnica, resultando la facturacin y el cobro de servicios inescindi-
bles de la naturaleza y nalidad de dicha empresa. Las tareas del actor constituyen un engranaje impres-
cindible para la obtencin del objetivo empresario y en tal contexto resulta solidariamente responsable
Telefnica de Argentina en los trminos del art. 30 LCT. TOQ 1183
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Pirroni. Vilela.)
Buscaglia, Pablo Esteban c/ DYNAMIC S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 05040368
SUMARIO
La distribucin de mercaderas a domicilio es accesoria a la actividad de su venta y si bien es cierto que
sta se mantendra sin la existencia de la primera, no lo es menos que el supermercado demandado
mantiene tal actividad en modo permanente. Dicha permanencia e integracin a la actividad principal,
coadyuva al logro del objeto nal, pues no puede negarse que los clientes concurren a la compra de
mercaderas con la certeza de que stas pueden llegar a sus domicilio a travs del servicio que la propia
demandada -supermercado ofrece. De all que el supermercado deba responder solidariamente en los
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Puppo. Pirroni.)
Paz, Luis Marcelo c/ PRESAND S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 05040373
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-METROVAS
Metrovas resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT, en la medida en que el
mantenimiento y reparacin de los vagones y trenes constituye una actividad inescindible para la empre-
sa concesionaria del servicio, a tal punto que sin un adecuado mantenimiento de las unidades no puede
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Versin Marzo 2013
cumplir con su actividad normal y especca, que es precisamente bridar el servicio de transporte. Boletn
252. Toq. 1183.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Franco, Sandro Roberto y otros c/ Carril, Roberto y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 05040389
SUMARIO
DARIA
El hecho de que la trabajadora prestara servicios de cajera repositora en los locales de su empleadora
Farmacity S.A. realizando las cobranzas de sus productos y adems las de los servicios abonados por los
clientes mediante el Sistema de Pago Fcil, no habilita sostener la solidaridad de sta ltima empresa en
los trminos del art. 30 LCT. Para ello se requiere apreciar si tal prestacin es la exclusiva o al menos la
principal del trabajador. Si ella constituye, como en el caso, apenas un accesorio de las obligaciones que
el trabajador cumple para benecio nico de su propio empleador, resulta excesivo interpretar que el de-
pendiente est, como tal, ocupado en la prestacin de dichos trabajos o servicios en grado suciente
para determinar la responsabilidad solidaria de Pago Fcil. Boletn 252. Toq. 1183.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Zalazar, Blanca Carina c/ Farmacity S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 05040390
SUMARIO
CES-EMPRESA DE LIMPIEZA
El concepto central sobre el que gira el dispositivo del artculo 30 LCT es el de establecimiento, unidad
tcnica o de ejecucin de la realizacin del proceso productivo que constituye el objeto de la empresa
(art. 6 ley citada), Provincia Seguros S.A. -sociedad dedicada a la actividad aseguradora- no es un estable-
cimiento del ramo de limpieza (su objeto no es la explotacin de dicho rubro), lo que evidencia que mal
puede ser condenada por los servicios de limpieza a cargo de Organizacin Suinda S.R.L.. La responsabi-
lidad del empleador en estos supuestos debe ceirse al caso que encomiende a un tercero la realizacion
de aspectos o facetas de la misma actividad aseguradora y no de limpieza como el que ejecutaba el
codemandado empleador del accionante. Boletn 252. Toq. 1183.
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Dorado, Mara Elvira c/ organizacin Suinda S.R.L. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 05040409
SUMARIO
Toda vez que la demandada Shell C.A.P.S.A. tiene como actividad normal y habitual el renamiento,
transporte y comercializacin al por mayor del petrleo y sus derivados y que la empresa empleadora
explotaba la estacin de servicio donde se desempeaban los actores en virtud de un contrato de sumi-
nistro por el cual comercializaba al por menor y con exclusividad los productos de Shell, puede advertirse
que las caractersticas propias del vnculo comercial tornan aplicable la responsabilidad solidaria de la
empresa Shell con fundamento en el art. 30 LCT En este sentido Shell C.A.P.S.A. ejerca un permanente
control de la demandada referido al estricto cumplimiento de las normas de seguridad que regulan la
actividad y de los estndares de calidad, de atencin al cliente e imagen y lo haca mediante peridicas
inspecciones. Toq. 1193.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Carrizo, Francisco Luciano y otro c/ Fibri S.R.L. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040021
SUMARIO
Las actividades de promocin y comercializacin de productos de un banco, que llevaba a cabo el actor
para una empresa intermediaria, integran la actividad normal y especca de dicho banco y por consi-
guiente, debe responder solidariamente en los trminos del art. 30 LCT Si bien una de las actividades
del banco es la intermediacin nanciera entre la oferta y demanda de dinero, es de pblico y notorio
conocimiento, que tambin lo es la comercializacin de productos bancarios no podra cumplirse, sin
gestines previas necesarias y tiles como las realizadas por el actor, tendientes a captar clientes para tales
productos. Toq. 1193.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
126
Versin Marzo 2013
Diaz, Cristian Daniel c/ Born Consultora S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040022
SUMARIO
El hecho de que el sindicato y la obra social ocupasen espacios fsicos dentro del edicio donde funcio-
naba el sanatorio (segundo y primer piso, respectivamente) y que hayan cedido a una empresa prestado-
ra de salud parte de su establecimiento para la explotacin de un sanatorio destinado principalmente a
la atencin de pacientes de PAMI y de la propia obra social, congura el primer supuesto de responsabi-
lidad solidaria contemplado por el art. 30 LCT, es decir cesin total o parcial a otros del establecimiento
habilitado a su nombre.
La circunstancia de que la empresa prestadora de servicios de salud. empleadora del actor, no se halle
demandada en la causa, no empece a la extensin de responsabilidad a la obra social con fundamento
en el art. 30 LCT, ya que, en virtud del carcter solidario de tal responsablidad, el actor se hallaba habili-
tado a dirigir su reclamo exclusivamente contra esta ltima (arg. arts. 699 y 705 del Cdigo Civil), criterio
corroborado en el fallo plenario Ramirez, Mara Isadora c/ Russo Comunicaciones e Insumos S.A. y otro
s/ despido del 3/02/2006. Toq. 1193.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 699, Ley 340 Art. 705, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DE-
CRETO 390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Guibourg. Eiras.)
Aldrey, Marcos Hernn c/ Milenium Salud S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040024
SUMARIO
Al haber reconocido la obra social demandada la contratacin con el personal que explotaba el sanatorio
de propiedad de la codemandada, para la cobertura de las prestaciones mdicas de sus aliados cabe
entender que qued congurado el segundo supuesto de extensin de responsabilidad previsto en el
art. 30 LCT, puesto que la asistencia mdica forma parte de actividad normal y especca propia de la
obra social.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Carpani, Ricardo A c/ O.S.P.I.Q. y P. Obra Social del Personalde la Industria Quimica y Petroquimica y otro
s/ despido.
127
Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 06040031
SUMARIO
Si el sanatorio donde prestaba servicios el actor (mdico clnico, jefe de internacin), era explotado por
la codemandada; la obra social demandada funcionaba en el segundo piso del mismo inmueble del
sanatorio, y el director mdico de dicha obra social participaba a su vez directamente de la direccin de
sanatorio, comprando insumos, e incluso en el pago de sueldos del personal (los que en algunas oportu-
nidades fueron abonados con cheques de la obra social demandada), se puede concluir que se trata de
un caso de responsabilidad previsto en el art. 30 LCT Toq. 1191.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Carpani, Ricardo A c/ O.S.P.I.Q. y P. Obra Social del Personalde la Industria Quimica y Petroquimica y otro
s/ despido.
Nro.Fallo: 06040031
SUMARIO
COMUNICACIONES
Si la codemandada C.R.M. S.A. se dedicaba a la venta de telefona celular mvil, y la otra codemandada
Call Center Systems S.R.L., empleadora del actor a su vez le prestaba servicios a aqulla, debe cole-
girse la existencia de la cesin de la actividad normal especca y propia de la codemandada C.R.M. S.A.
a favor de la empleadora. Ello demuestra que entre ambas existi la unidad tcnica de ejecucin que
menciona el art. 6est LCT, lo que lleva a propiciar la condena solidaria emergente del art. 30 de dicha ley.
(En igual sentido: Albertal, Patricia E. c/Cellular Time S.A. y O. s/Despido. S.D. 7877 del 30/8/00, del
registro de la misma sala). Toq. 1191.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Pacini. Zapatero de Ruckauf.)
Zambianchi, Rodolfo c/ D.B.C. S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040053
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
Las tareas de supervisor de obra civil de un trabajador empleado en una empresa constructora resultan
coadyuvantes e imprescindibles para que otra empresa dedicada a la explotacin petrolera (ambas co-
demandadas) pueda cumplir con su actividad normal y especca propia, ya que dichas tareas distan de
ser aleatorias y eventuales, sino que son de vital importancia y complementan tal actividad dado que
no se entiende de qu forma se podra efectuar la exploracin y explotacin de petrleo y gas, sin los
trabajos encomendados a la rma constructora, consistentes en la remodelacin y construccin y mante-
nimiento de la red de caeras en el conducto de uidos de la planta gasfera y petrolera.
DATOS DEL FALLO
Sala I (Pirroni. Puppo.)
Gonzalez, Abelardo R. c/ Agudia S.R.L. y otro s/ Ley 22.250.
Nro.Fallo: 06040056
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: INTER-
PRETACION-TAREAS DE VIGILANCIA
La funcin de vigilancia es una de aquellas que el curso de los hechos ha convertido cada vez ms en
una especialidad, que se cumple por parte de empresas que se dedican a tal n y que, por tanto, hacen
ms restrictiva la interpretacin de lo que se debe entender por contratacin de trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especca del establecimiento. En otras palabras, las tareas
de vigilancia contratadas con una empresa autorizada para realizar ese tipo de actividades, no hacen
al giro especco propio del establecimiento donde se prestan, y por ello no puede responsabilizarse
a quien las contrata, en los trminos del art. 30 LCT. En el caso, las tareas de vigilancia prestadas para
un laboratorio puedan considerarse como normal y hasta propias, pero nunca como una actividad
especica. (Del voto del Dr. Guisado, por la mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guthmann. Guisado. Moroni.)
Ruiz, Mauel Francisco c/ Seguridad Argentina S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040193
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: INTER-
PRETACION-TAREAS DE VIGILANCIA
Si las tareas de una codemandada consistan bsicamente en operaciones econmico-nancieras con
movimientos de capitales, la actividad de vigilancia (prestada por la otra codemandada) resulta coadyu-
vante y necesaria para la concrecin del objetivo social, por los que ambas empresas deben ser solidaria-
mente responsables en los trminos del art. 30 LCT. (Del voto de la Dra. Guthmann, en minora).
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guthmann. Guisado. Moroni.)
Ruiz, Mauel Francisco c/ Seguridad Argentina S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040193
SUMARIO
Toda vez que ADT y la empresa FM, contratada por la primera, comparten el objeto social, esto es, la
comercializacin y prestacin del servicio de instalacin, mantenimiento y monitoreo de alarmas, cabe
sostener que ADT es responsable solidariamente en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreriros. Rodriguez Brunengo.)
Virgilio, Guillermo Esteban y otro c/ FM Seguridad y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040295
SUMARIO
SUJETOS DEL CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLI-
DARIA
La solidaridad prevista por el art. 30 LCT no se encuentra supeditada a la demostracin de la realiza-
cin de tareas especcas de terceros en forma exclusiva sino que es preciso acreditar la contratacin o
subcontratacin de trabajos y/o servicios correspondientes a la actividad normal y especca del estable-
cimiento principal.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala B (Marta Susana Reynoso de Roberts Graciela Mercedes Garca Blanco)
U. M., C. E. c/ EMPRESA F. M. y/u Otros s/ Demanda Laboral (Accidente de Trabajo)
SENTENCIA, 20-C-06 del 20 DE ABRIL DE 2006
Nro.Fallo: 06150283
130
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-INSTITU-
TO NACIONAL DE SERVICIOS SOCIALES PARA JUBILADOS Y PENSIONADOS
No corresponde hacer extensiva la responsabilidad solidaria fundada en el art. 30 LCT reclamada por el
actor, quien llevaba a cabo el servicio de traslado de pacientes, pretendida respecto dl Instituto Nacional
de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados. Ello se debe a la naturaleza y funciones del INSSJP,
que es un ente pblico que administra el sistema de atencin de la contingencia de enfermedad de los
jubilados y pensionados en el sistema estatal de reparto. Como tal, no presta directamente servicios
mdicos ni asistenciales.
Administra un patrimonio afectado a esa prestacin, que es realizada por efectos contratados. Carece,
en consecuencia, de establecimientos mdicos asistenciales, circunstancia que excluye la concurrencia
de los presupuestos de operatividad de la responsabilidad solidaria por las obligaciones laborales y
previsionales de terceros: la cesin de un establecimiento propio, o la contratacin o subordinacin de
trabajos o servicio propios de un establecimiento tal. Y, sobre el concepto de establecimiento, modula la
extensin de responsabilidad establecida por el art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
MADEO, ANTONIO JORGE c/ PARAMEDICAS S.A. Y OTRO s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 06040464
SUMARIO
CEDENCIA-EMPRESA DE LIMPIEZA-GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTONOMA DE BUENOS AIRES
El Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires no es una empresa, ni su actividad consiste en
prestar servicios de limpieza sino que es una autoridad politica-administrativa que en cumplimiento de
ese rol especco (y no con motivo de una actividad empresaria), entre otras cosas, dirige un estableci-
miento hospitalario donde prestaba tareas de limpieza el accionante. El G.C.B.A. no es una empresa y
el mantenimiento y limpieza no es una actividad que pueda considerarse incluida en el objeto propio
de la que esa autoridad politica despliega en el mbito de un hospital pblico, por lo cual no cabe res-
ponsabilizarlo en los trminos del art. 30LCT Tampoco resulta viable establecer su responsabilidad por
va de lo establecido en el art. 64 del C.C. 281/96, ya que es evidente que la Asociacin de Empresas de
Limpieza que suscribi dicho convenio no representaba en modo alguno a la actividad del Gobierno de
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, ni a su vez este ltimo quien dirige y administra el establecimiento
hospitalario en el que trabaj el actor, no intervino ni suscribi dicha convencin colectiva. As, no puede
resultar aplicable a las relaciones de una empresa o entidad con su personal un convenio colectivo que
no suscribi y en cuya celebracin no estuvo representada.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
131
Versin Marzo 2013
Sala 02 (Pirolo. Gonzalez.)
OSORES JOSE LUIS c/ RODRIGUEZ FLORENCIO OSVALDO Y OTRO. s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 06040475
SUMARIO
En los supuestos de contratos con terceros, la solidaridad se produce cuando se trata de una actividad
normal y especca, entendindose por tal aqulla inherente al proceso productivo (Disidencia del Dr.
Ricardo Luis Lorenzetti).
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000070
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-CON-
TRATO DE FRANQUICIA
No corresponde la imputacin de responsabilidad del art. 30 LCT al franquiciante, puesto que tal como
seala Lorenzetti, al igual que la generalidad de los autores al estudiar la responsabilidad frente a ter-
ceros, seala que en tanto la relacin que une a las partes es inicialmente autnoma e independiente,
como regla, el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, salvo por los daos
ocasionados a los consumidores por ste, en aplicacin de la Ley 24999. No responde por las deudas
laborales, ni por las obligaciones contractuales que haya asumido frente a terceros, salvo que pueda
imputarse apariencia jurdica de representacin (Contratos - Parte Especial, I, 302) - en el mismo sentido:
Rouillon, Adolfo A.N.: Cdigo de Comercio Comentado y Anotado; II; 808, 763).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Melian Mauro Fernando c/ Vazquez Fernando G. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040033
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ENTREGA A DOMICILIO-RESPONSABILI-
DAD SOLIDARIA
A los nes de la solidaridad prevista en el art. 30 LCT, la distribucin de mercaderas a domicilio debe
considerarse accesoria a la actividad de su venta, y si bien es cierto que sta se mantendra sin la existen-
cia de la primera -an cuando el supermercado desarrolle tal actividad de modo permanente- no puede
132
Versin Marzo 2013
vlidamente conclurse que dicha permanencia e integracin a la actividad principal, que coadyuva al
logro del objetivo nal, no deja de ser un servicio ms que la empresa presta a sus clientes que en su
mayora no usan dicha ventaja, obviamente escindible de la actividad propia del establecimiento. De
all que el supermercado coaccionado no resulta solidario en los trminos del artculo referido. Toq. 1233.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo. Lescano.)
Castillo Silvio Gastn c/ Transportes D.D. SRL y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040302
SUMARIO
Danone Argentina S.A. resulta responsable solidariamente con Buenos Aires Alimentos S.A. en los tr-
minos del art. 30 LCT. Ello as, toda vez que la venta de productos alimenticios, especialmente galletitas,
efectuada por el actor, resulta conceptualmente inescindible de las tareas correspondientes a la activi-
dad normal y especca de Danone Argentina S.A. Toq. 1233.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fera. Fernandez Madrid.)
Mendoza Fabin Edgardo c/ Buenos Aires Alimentos S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040334
SUMARIO
El laboratorio de productos medicinales resulta solidariamente responsable, en los trminos del art. 30
LCT, junto a la empresa prestadora del servicio de comedor. Ello es as, porque se trata de una actividad
integrada a la empresa, y cuyos servicios estn destinados a satisfacer necesidades propias y permanen-
tes del personal, y que por lo tanto, resulta necesaria para alcanzar el logro del objeto del laboratorio.
Toq. 1233.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fernandez Madrid. Fontana.)
Murillo, Hctor Octavio c/ Compibal SRL y otro s/ despido.
133
Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 07040335
SUMARIO
Si bien es cierto que la seguridad se ha convertido actualmente en un requerimiento extendido, no es
posible sostener que dicho servicio integre la actividad normal y especca de una empresa dedicada
a la generacin de energa elctrica, por lo cual no resulta solidariamente responsable en los trminos
del art. 30 LCT. Toq. 1233.
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fontana. Fera.)
Alegre Isabelino y otro c/ Vanguardia S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040336
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CONTRATO DE FRANQUICIA-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA
Dado que el objeto de la empresa Franquicias Argentinas S.A. consiste en elaborar, producir, comercia-
lizar y distribuir alimentos para el consumo humano (siendo las empanadas de Solo Empanadas uno
de ellos), resulta que no se trata de un empresario que suministra a otro un producto determinado,
desligndose expresamente de su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin.., como sostuvo
nuestra Corte Suprema en el fallo Rodrguez..., Fallos 316: 713, sino que la venta por terceros de los
productos que ella elabora (y de los que se reserva tambin la posibilidad de comercializar y distribuir)
hace a su actividad propia y especca y al cumplimiento de ese objeto social para el cual fue creada
Franquicias Argentinas S.A.: sta no se limita pura y exclusivamente a la fabricacin de productos ali-
menticios sino que se concreta y nutre esencialmente con la comercializacin de los mismos, sin lo cual
no tendra sentido producirlos. De all que resulte solidariamente responsable Franquicias Argentinas
S.A., conjuntamente con el franquiciado codemandado, en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Serantes, Milagros Josena Ins c/ Quiones, Julio Hctor yotro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040048
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-EDENOR
Toda vez que el actor formaba parte de una cuadrilla de reclamistas, tarea que consista en la repara-
cin de lneas de media y baja tensin para los usuarios de EDENOR, con la concurrencia al domicilio de
estos usuarios para regularizar el suministro ante algn desperfecto, y siendo la actividad de EDENOR
134
Versin Marzo 2013
S.A. la distribucin y comercializacin de energa elctrica, es evidente que las tareas descriptas inte-
gran esa actividad, pues no se concibe cmo podra brindarse a los usuarios el servicio pblico de elec-
tricidad si el udo no llega efectivamente a sus domicilios. El arreglo de desperfectos y la consiguiente
regularizacin del servicio a los clientes de EDENOR, forma parte del servicio tcnico que necesaria-
mente debe brindar a los usuarios la empresa concesionaria del servicio de distribucin y comercializa-
cin de energa elctrica, de modo que integra claramente la actividad normal y especca propia del
establecimiento de dicha rma y por lo tanto la misma es responsable, junto con la empleadora, en los
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Chipolini Oscar Alfredo c/ Badi S.A. y otro s/ cobro de salarios.
Nro.Fallo: 07040051
SUMARIO
JADORES GASTRONMICOS
normal y especca del club, por lo que corresponde extender la condena en los trminos del art. 30 LCT.
Toq. 1236.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07040364
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: PROCE-
DENCIA
Edesur S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT, junto con la contratista
dado que los servicios de colocacin de medidores realizados por el actor hacen a la actividad especca
y propia de Edesur S.A., puesto que de no ser as resultara de cumplimiento imposible el objeto espec-
co de dicha empresa, el cual consiste en el suministro de energa elctrica. Toq. 1233.
REFERENCIAS
135
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (Zapatero de Ruckauf. Balestrini.)
Albornoz Jos Vidal c/ EMA Servicios S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040395
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-AGUAS ARGENTINAS SOCIEDAD ANO-
NIMA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Hacen a la actividad normal y especca propia de Aguas Argentinas S.A. las tareas de apertura y cierre
de pozos y mdulos de las redes y cloacas para la distribucin de agua potable. Por ello Aguas Argenti-
nas S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT con la empresa que contratara
al trabajador demandante. (Del voto en minora del Dr. Pirroni).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala I (Pirroni. Vilela. Puppo.)
Comoglio Vicente Juan c/ Center Construcciones SRL y otros s/ ley 22.250.
Nro.Fallo: 07040068
SUMARIO
La codemandada que subcontrat servicios y no acredit en forma concreta haber cumplido con las
obligaciones legales, y ante los comprobados incumplimientos de la empleadora directa de sus obli-
gaciones laborales y previsionales, a la luz de las claras directivas que emergen del art. 30 LCT, no cabe
duda que la responsabilidad por todas las obligaciones incumplidas debe extenderse en forma solidaria
a la codemandada.
No empece a la extensin de solidaridad que deriva de la norma la ausencia de requerimiento previo
a esta codemandada, porque en el marco de la relacin jurdica que prev el art. 30 LCT, el trabajador
slo est unido por un contrato de trabajo con el empleador directo; ello claro est, sin perjuicio de la
responsabilidad solidaria que la ley impone al comitente en caso de que incumpla los deberes de control
que la propia norma deja a cargo de ste ltimo. (Del voto del Dr. Pirolo).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Miguel ngel Maza, Miguel ngel Pirolo)
Ramirez, Leonardo Hector c/ Nadelimp S.R.L. s/ Despido
Nro.Fallo: 07040425
136
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-AGUAS ARGENTINAS SOCIEDAD ANO-
NIMA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Toda vez que la actividad normal y especca propia de Aguas Argentinas S.A. consiste en la prestacin
del servicio de distribucin y provisin de agua, las obras de ingeniera consistentes en la construccin
de desages cloacales que ella contrat no encuadran en dichos parmetros por lo cual no corresponde
condenarla solidariamente en los trminos del art. 30 LCT. (Del voto del Dr. Vilela, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala I (Pirroni. Vilela. Puppo.)
Comoglio Vicente Juan c/ Center Construcciones SRL y otros s/ ley 22.250.
Nro.Fallo: 07040068
SUMARIO
Casino de Buenos Aires S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT junto
con la codemandada Sobreaguas S.A. empleadora del actor puesto que el servicio de expendio de
comidas y bebidas con servicio de mesa y/o mostrador, prestado por esta ltima, resulta favorable para el
desenvolvimiento de un casino y para la consecucin de logros econmicos, al posicionarlo mejor frente
a la competencia y dejar al casino un lucro econmico materializado en la ganancia que percibe por el
servicio de bar. Toq. 1236.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Piazza Juan Jos c/ Sobreaguas S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040355
SUMARIO
DENCIA
Petrobras Energa S.A., empresa cuya actividad normal y especca es la produccin y comercializacin
de combustibles, es solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT, con la empresa Clas
Group S.A. que se dedica a prestar servicios de control de calidad y cantidad del combustible que
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Versin Marzo 2013
aqulla produce. La actividad de control de calidad llevada a cabo por la subcontratista Clas Group S.A.
hace a la actividad normal y especca de Petrobras Energa S.A. en cuanto dedicada a la produccin y
comercializacin de combustible. Toq. 1236.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Gallucio Hugo Orlando c/ Clas Group S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040358
SUMARIO
DENCIA
Tanto Produ Media S.A. empleadora como Shopping Alto Palermo S.A. resultan solidariamente res-
ponsables de las obligaciones derivadas de la relacin laboral habida entre la actora y la primera , en
los trminos del art. 30 LCT en razn de que: la primera se dedica a la comercializacin de artculos de
librera en forma directa. La actividad de Shopping Alto Palermo S.A. se concentra en la locacin de los
locales ubicados en los complejos comerciales de su propiedad, destinados a la comercializacin en for-
ma organizada de bienes y servicios. Las ganancias obtenidas por esta ltima dependen directamente de
la facturacin bruta mensual derivada de la comercializacin de bienes y servicios por los locatarios del
complejo comercial. La actividad desarrollada por Produ Media S.A. es necesaria para el cumplimiento
de los nes de Shopping Alto Palermo S.A. y forman parte del giro normal y habitual de sus negocios.
Toq. 1236.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Deluca Daniela Vanesa c/ Produ Media S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040381
SUMARIO
El art. 17 de la ley 25.013 sustituy el segundo prrafo del art. 30 LCT, incorporando la obligacin de los
empresarios que contraten o subcontraten trabajos o servicios correspondientes a su actividad normal
y especca propia es decir, los afectados por la norma bajo anlisis de exigirle a las empresas con-
tratistas y subcontratistas una serie de controles formales atinentes al cumplimiento de las obligaciones
scales y laborales en relacin al personal ocupado por estas ltimas.
La duda la genera el prrafo cuarto en cuanto dispone que el incumplimiento de algunos de los requi-
sitos har responsable solidariamente al principal cedente o contratante por las obligaciones de los
138
Versin Marzo 2013
cesionarios, contratistas y subcontratistas respecto del personal ocupado en la prestacin de los trabajos
o servicios respectivos.
En realidad la intencin del legislador no fue condicionar la solidaridad a que se produzcan los incum-
plimientos de las obligaciones scales y laborales sino que meramente busc establecer con claridad el
rol vigilante que le cabe al empresario principal (cedente y/o contratante), as como darle derechos para
defenderse ante la posible responsabilidad vicaria o en garanta que podra tener que asumir luego. (Del
voto del Dr. Maza).
REFERENCIAS
Art. 17
DATOS DEL FALLO
Ramirez, Leonardo Hector c/ Nadelimp S.R.L. s/ Despido
Nro.Fallo: 07040425
SUMARIO
TRONMICOS
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (C./Sc.)
Nro.Fallo: 07040099
SUMARIO
TRONMICOS-ESTACION DE SERVICIO
los nes de la empresa. Tanto el expwndio de combustible de la marca Shell (aqu no hay ms que el cum-
stos no se agotan en la venta de productos de gasolina, lubricante y derivados sino que es omnicom-
139
Versin Marzo 2013
hacen en denitiva al cumplimiento de su actividad propia y especca. Por ello, Shell compaa de
Petrleo S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (C./Sc.)
Nro.Fallo: 07040099
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ESTADIOS-VENTA AMBULANTE-RES-
PONSABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA
Si bien la venta ambulante en un estadio de ftbol puede calicarse como secundaria o accesoria, es de
advertir que se presta normalmente, est integrada y es coadyuvante y necesaria para cumplir los nes
de la empresa (espectculos deportivos).
Dicha actividad coadyuva a los nes de la entidad social donde acta, por lo que no existen dudas acerca
de la solidaridad del club por las obligaciones laborales contradas por el concesionario, ya que es de
toda evidencia su necesidad para el normal cumplimiento de sus actividades que son esencialmente
deportivas y sociales. Cabe agregar que los espectculos deportivos y artsticos que se llevan a cabo en
este tipo de estadios, requieren la presencia de los concurrentes, varias horas antes y luego, la perma-
nencia requiere una extensin media que no podra llevarse a cabo, sobre todo, sin bebidas. Es un hecho
notorio, que quienes quieren ir al campo, no reciben nmero y pasan mucho tiempo, en la cola y en
el estadio. Por todo ello corresponde la condena solidaria del Club Atltico River Plate, en los trminos
del art. 30 LCT. (Del voto de la Dra. Ferreirs, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreiros. Ruiz Diaz. Rodriguez Brunengo.)
Lezcano, Roberto Alejandro c/ Plataforma Cero S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040108
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ESTADIOS-VENTA AMBULANTE-RES-
Toda vez que la venta ambulante es un servicio para el pblico que concurre ocasionalmente a presenciar
los encuentros futbolsticos o de otra naturaleza que all se realizan, queda descartado que se trate de
una actividad siquiera coadyuvante para el cumplimiento del n u objeto social interno y normal del Club
Atltico River Plate. Si bien la venta gastronmica, brinda a los espectadores de las actividades desarro-
140
Versin Marzo 2013
lladas en el estadio de ftbol una mejor estada, en modo alguno obsta, en caso de no llevarse a cabo, la
realizacin de los espectculos y eventos deportivos que all se despliegan. Por otra parte, del Estatuto
del Club Atltico River Plate Asociacin Civil resulta que la venta ambulante en el estadio no contribuye
para el cumplimiento del n u objeto social de la entidad. (Del voto del Dr. Ruz Daz, en minora).
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreiros. Ruiz Diaz. Rodriguez Brunengo.)
Lezcano, Roberto Alejandro c/ Plataforma Cero S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040108
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SHELL-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA:
PROCEDENCIA
los nes de la empresa. Tanto el expendio de combustible de la marca Shell (aqu no hay ms que el cum-
stos no se agotan en la venta de productos de gasolina, lubricantes, y derivados sino que es omnicom-
hacen -en denitiva- al cumplimiento de su actividad propia y especca. Por ello, Shell Compaa de
Petrleo S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Rodriguez Brunengo. Ruiz Diaz.)
Gmez Horacio Enrique c/ Materolo SRL y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040109
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CONTRATO DE FRANQUICIA-RESPON-
SABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
Los comportamientos de las partes que la actora describe como congurativos de la situacin aprehen-
dida por el artculo 30 LCT son los tpicos de las relaciones entre franquiciante y franquiciado. El contrato
de franquicia, lejos de congurar esa situacin, la excluye, ya que el franquiciante, dueo o titular de un
producto, un sistema, un procedimiento o de un derecho de explotacin, no los explota por s mismo,
sino que lucra con la autorizacin a terceros para explotarlos, imponiendo condiciones tendientes a
evitar su desvalorizacin en el mercado. De tal suerte, no explota un establecimiento, en el sentido del
artculo 6 LCT, y, en el marco del artculo 30, es un establecimiento lo que puede ser objeto de cesin o
141
Versin Marzo 2013
transferencia, y los trabajos o servicios que en l se cumplen o prestan, los que pueden constituir el de la
contratacin o subcontratacin. En el caso Rodrguez, Juan R. v. Cia Embotelladora Arg. S.A.; fallo del
15.05.93.), la Corte Suprema de Justicia mencion expresamente al contrato de franquicia como uno de
los que exorbitan los alcances de la responsabilidad solidaria por deudas de un tercero que consagra la
norma citada. (Sumario confeccionado por el SAIJ).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (MORANDO- CATARDO)
ALICI Cynthia Lorena c/ PEREZ Jos Luis s/ Despido
Nro.Fallo: 07040435
SUMARIO
CEDENCIA
El slo incumplimiento de las reglas de control introducidas por la ley 25.013 en el art. 30 LCT no activa la
responsabilidad vicaria puesto que para ello se requiere la concurrencia de alguna de las circunstancias
previstas en el primer prrafo del art. 30 LCT. La intencin del legislador no fue condicionar la solidaridad
a que se produzcan estos incumplimientos ni crear una fuente adicional de responsabilidad solidaria,
sino que meramente busc establecer con claridad el rol vigilante que le cabe al empresario principal
(cedente y/o contratante) que cede su establecimiento o parte de ste o bien delega actividades que
forman parte de su objeto especco, as como darle derechos para defenderse ante la posible respon-
sabilidad vicaria o en garanta que podra tener que asumir luego. Como en el caso, no se verican los
presupuestos que habilitan la extensin de responsabilidad a los que reere el primer prrafo del art. 30
LCT, es indudable que la contratista principal no tena a su cargo el cumplimiento de la obligacin de
control prevista en el 2do. y 3er prrafo de esa norma. En virtud de las consideraciones expuestas, estimo
que corresponde conrmar el decisorio de grado en cuanto rechaza la pretensin de que se condene a
la contratista principal, con base en el art. 30 LCT (conf. art. 499 Cdigo Civil). (Sumario confeccionado
por el SAIJ).
REFERENCIAS
30, LEY 25.013
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Dr. Miguel ngel Maza, Dr. Miguel ngel Pirolo)
MEACCI JOSE MARIA c/ VANGUARDIA S.A. s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040003
142
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-VENTA DE PRODUCTOS ALIMENTICIOS-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
No luce verosmil entender que la produccin, elaboracin, industrializacin, comercializacin, fraccio-
namiento, envasado, compra, venta, comisin, almacenamiento, depsito, consignacin, representacin
y distribucin por mayor y menor, tanto en el pas como en el exterior, de productos alimenticios en
general, mercaderas y productos nacionales y extranjeros, sin elaborar, semielaborados o elaborados,
sueltos, envasados, congelados, frescos o deshidratados.-actividad desempeada por la empleadora
de los actores, tal como lo expresan los testigos y surge del informe de la I.G.J. agregado a fs. 162/163 no
constituye parte de la actividad normal y especca propia del establecimiento en tanto dicha apelante
est directamente relacionada con la actividad de desarrollo de actividades industriales elaboracin
de productos alimenticios- y comerciales circulacin de ellos que dicha accionada precisamente
denuncia como su objeto principal. Es indudable que esta actividad persigue la obtencin de lucro, que
es el n ltimo de la empresa comercial, y tal objetivo no podra alcanzarse sin operaciones comerciales
distribucin y comercializacin que impliquen ingresos para la empresa. (Del voto del Dr. Oscar Zas
por la mayoria). (Sumario confeccionado por el SAIJ).
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Mara C. Garca Margalejo, Oscar Zas)
ALMADA, ANDREA ANA MARIA c/ CORD S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040004
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-VENTA DE PRODUCTOS ALIMENTICIOS-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-
Lo sostenido por la quejosa en el sentido de que su objeto social est constituido exclusivamente por el
desarrollo de actividades industriales (elaboracin de productos alimenticios) y comerciales (circulacin
de ellos) no resulta ecaz para evitar la solidaridad establecida por el art. 30 LCT, ya que es evidente que
tal actividad es parte de un proceso ms amplio que necesariamente debe incluir, como actividad normal
y especca propia del establecimiento, la venta de productos de Arcor SAIC efectuada por Cord S.A.
(Del voto del Dr. Oscar Zas por la mayoria). (Sumario confeccionado por el SAIJ).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
ALMADA, ANDREA ANA MARIA c/ CORD S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040004
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CONTRATO DE TRABAJO EVENTUAL-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-PLURIEMPLEO: IMPROCEDENCIA
143
Versin Marzo 2013
La empresa de servicios eventuales y la usuaria no deben ser considerados un sujeto empleador pluriper-
sonal cuando la usuaria utiliza personal provisto por la agencia para cubrir una vacante o necesidad no
eventual. El art. 29 LCT descarta al sujeto intermediario para considerar que el empleador es slo aqul
que pidi la provisin del personal, lo incorpor a su estructura empresarial, lo dirigi y aprovech los
frutos de tal trabajo. El hecho de que el esquema legal responsabilice solidariamente al sujeto interme-
diario, al que en estas hiptesis cabe reputar de interpuesto, con quien la ley juzga como empleador,
no implica reconocerle el rol de coempleador y se justica plenamente ya que la maniobra objetivamente
fraudulenta de interposicin de sujetos que el art. 29 prrafo primero procura desbaratar no se podra
vericar sin el concurso de los intermediarios. La responsabilidad adicional solidaria de los sujetos inter-
puestos entre los trabajadores y quienes deben ser considerados sus autnticos empleadores se justica
por su intervencin en la maniobra que la ley reputa objetivamente fraudulenta y no por considerarlas
coempleadoras. El art. 26 LCT, amn de no denir la idea de coempleador, alude sin dudas, al caso de
que quienes requieran los servicios de un trabajador sean ms de una persona (fsica y/o jurdica). Y a
su vez, debe tenerse en cuenta el concepto de empresa que brinda el art. 5 de dicha ley, ya que en
la lgica de dicho cuerpo legal empleador y empresa son sinnimos como regla, dado que en esa
ley se llama empresario a quien dirige la empresa por si...y con el cual se relacionan jerquicamente los
trabajadores. Y por requerimiento de los servicios de un trabajador se entiende, en este contexto nor-
mativo, la incorporacin de aqul a la estructura organizativa que pueda conceptualizarse como empresa
segn el ya citado art. 5. (Del voto del Dr. Maza).
REFERENCIAS
390/76 Art. 29
DATOS DEL FALLO
Natali Nadia c/ Citibank N.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040137
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CONTRATO DE TRABAJO EVENTUAL-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-PLURIEMPLEO: PROCEDENCIA
La circunstancia de haber contratado a travs de una agencia autorizada no produce la liberacin de
toda responsabilidad de la usuaria. Mediante las reformas implementadas al art. 29 LCT a travs de la ley
24.013, el legislador ha resuelto poner n a las conictivas situaciones que provocaba el vaco normativo
anterior deniendo a la relacin entre la agencia y el trabajador como permanente (contnua o discon-
tnua). Cuando una empresa contrata personal a travs de otra, aqul debe considerarse empleado de
ambas (art. 29, 1 y 2 prrafo); slo que el derogado 3 prrafo consagraba una excepcin que operaba
nicamente cuando se acuda a una intermediaria autorizada para cubrir necesidades eventuales. Vale
decir que no slo el carcter de intermediaria sino, adems, la cabal demostracin de que se utilizaron
los servicios del trabajador para cubrir una necesidad o exigencia transitoria u ocasional, era lo que au-
torizaba a eximir de toda responsabilidad a la usuaria. Hoy, tal posibilidad liberatoria no existe no slo
porque se ha derogado el citado 3 prrafo (art. 75 LNE) sino porque adems, se agreg como art. 29
bis LCT (art. 76 LNE) una disposicin que consagra invariablemente la solidaridad de la usuaria respecto
de todas las obligaciones nacidas del vnculo que la intermediaria establece con el trabajador contra-
tado, an cuando la contratacin se hubiera efectuado para cubrir una exigencia eventual de aqulla.
De acuerdo con ello y con la directiva que emana de los arts. 29 y 29 bis LCT, cabe concluir que ambas
co-demandadas deben ser consideradas empleadoras en forma conjunta de los servicios de la actora, o
144
Versin Marzo 2013
dicho de otro modo, como integrantes de un sujeto empleador pluripersonal (art. 26 LCT). (Del voto
del Dr. Pirolo).
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 29, Ley 24.013 Art. 75 al 76
DATOS DEL FALLO
Natali Nadia c/ Citibank N.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040137
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-COLO-
CACION DE MEDIDORES
Edesur S.A. resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT, junto con la contratista
dado que los servicios de colocacin de medidores realizados por el actor hacen a la actividad especca
y propia de Edesur S.A., puesto que de no ser as resultara de cumplimiento imposible el objeto espec-
co de dicha empresa, el cual consiste en el suministro de energa elctrica.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Albornoz Jos Vidal c/ EMA Servicios S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040197
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TAREAS DE VIGILANCIA-CONSORCIO
DE PROPIETARIOS-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
No corresponde condenar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT, al consorcio de propietarios
por las tareas de vigilancia all prestadas. Aunque resulte hoy en da un elemento de importancia para
un consorcio de propietarios el contar con un servicio de vigilancia, ste puede cumplir con su ob-
jeto aunque no disponga de ese servicio. En un consorcio de propietarios, las actividades de vigilancia
pueden calicarse como secundarias, accesorias y conceptualmente escindibles y no se encuentran in-
tegradas al giro habitual del consorcio, ni son coadyuvantes y necesarias para cumplir el funcionamiento
esencial del edicio.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
145
Versin Marzo 2013
Parrota Victor Dario c/ Consorcio de Propietarios del EdicioRepblica y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040212
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ELABO-
RACION DE PRODUCTOS ALIMENTICIOS
Danone Argentina S.A. resulta responsable solidariamente con Buenos Aires Alimentos S.A. en los tr-
minos del art. 30 LCT. Ello as, toda vez que la venta de productos alimenticios, especialmente galletitas,
efectuada por el actor, resulta conceptualmente inescindible de las tareas correspondientes a la activi-
dad normal y especca de Danone Argentina S.A..
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fera. Fernandez Madrid.)
Mendoza Fabin Edgardo c/ Buenos Aires Alimentos S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040245
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-LABORATORIOS-SERVICIO DE COME-
DOR-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
El laboratorio de productos medicinales resulta solidariamente responsable, en los trminos del art. 30
LCT, junto a la empresa prestadora del servicio de comedor. Ello es as, porque se trata de una actividad
integrada a la empresa, y cuyos servicios estn destinados a satisfacer necesidades propias y permanen-
tes del personal, y que por lo tanto, resulta necesaria para alcanzar el logro del objeto del laboratorio.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fernandez Madrid. Fontana.)
Murillo, Hctor Octavio c/ Compibal SRL y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040246
SUMARIO
La responsabilidad del cedente y del cesionario simultneamente, como marca el art. 30 LCT, no encuen-
tra obstculo alguno, nunca en el art. 1195 del Cdigo Civil. Este ltimo reere a una cuestin contractual
ajena al Derecho del Trabajo, que no impide la vigencia de la solidaridad que marca la ley especial y
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Versin Marzo 2013
protectoria. Si bien es cierto que los contratos slo producen efectos entre las partes, nada impide que,
el legislador imponga la solidaridad pasiva entre cedente y cesionario, frente a incumplimientos que per-
judican a terceros; sobre todo si ese tercero es un sujeto especialmente protegido, y esa tutela especial
emerge de una ley de orden pblico. De tal forma, la relacin del contratante y el contratista no produce
efectos, por lo expuesto, con respecto al trabajador; y tampoco la relacin o contrato de trabajo habido
entre el contratista y el empresario principal empece a la responsabilidad solidaria que impone la ley, y
que no debe confundirse con un efecto contractual.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Mastruzzo Mara Antonia c/ Unidad Gerenciadora de PrestacionesMunicipales de San Martin y otro s/
diferencias de salarios.
Nro.Fallo: 08040028
SUMARIO
TRONMICOS-CLUBES DEPORTIVOS
normal y especca del club, por lo que corresponde extender la condena en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07040276
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-OBLIGA-
CIONES SOLIDARIAS
El incumplimiento de los deberes de control establecidos por el art. 30 LCT no habilita la solidaridad de
la ley 22.250, as tampoco, por si slo, la del rgimen general LCT. El slo incumplimiento de las reglas
de control introducidas por la ley 25.013 en el art. 30 LCT no activa la responsabilidad vicaria puesto que
para ello se requiere la concurrencia de alguna de las circunstancias previstas en el primer prrafo. La
intencin del legislador no fue condicionar la solidaridad a que se produzcan estos incumplimientos ni
crear una fuente adicional de responsabilidad solidaria, sino que meramente busc establecer con cla-
ridad el rol vigilante que le cabe al empresario principal (cedente y/o contratante) que cede su estable-
cimiento o parte de ste o bien delega actividades que forman parte de su objeto especco, as como
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Versin Marzo 2013
darle derechos para defenderse ante la posible responsabilidad vicaria o en garanta que podra tener
que asumir luego.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76, LEY 20.744 - TEXTO
ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 30, Ley 22.250, LEY 25.013
DATOS DEL FALLO
Orellana Hugo Rolando c/ Barter GrouP S.A. y otro s/ ley 22.250.
Nro.Fallo: 08040016
SUMARIO
CIONES SOLIDARIAS
El prrafo incorporado por la ley 25.013 al art. 30 LCT no desplaza el rgimen de solidaridad previsto por
el art. 32 de la ley 22.250 ni opera en forma paralela a ste ni, por lo tanto, desplaza la operatividad
de la doctrina que emerge del Ac. Pl. Ntion 265. Si se lee detenidamente el ltimo prrafo incorporado
podr advertirse que no existe tal contradiccin con los trminos de la doctrina plenaria. ...resultan apli-
cables al rgimen de solidaridad especco previsto en el art. 32 de la ley 22.250, que no es lo mismo
que decir que resultan aplicables a los contratos regidos por el rgimen estatutario mencionado. En el
esquema previsto por dicho artculo dentro de cuyo marco especco de regulacin pueden conside-
rarse aplicables las disposiciones del art. 30 LCT slo es posible extender la responsabilidad en forma
solidaria al contratante principal, en la medida que ste despliegue una actividad comprendida en el
mbito de la industria de la construccin. (Del voto del Dr. Pirolo en la causa Coria, Anbal c/Construcsur
SRL y otro s/ley 22.250, SD 95.044 del 14-6-07, al cual adhiere el Dr. Maza).
REFERENCIAS
32, LEY 25.013
DATOS DEL FALLO
Orellana Hugo Rolando c/ Barter GrouP S.A. y otro s/ ley 22.250.
Nro.Fallo: 08040016
SUMARIO
SOCIALES
Resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT OSECAC (Obra Social de Empleados
de Comercio y Actividades Civiles) respecto de un clnica de asistencia psiquitrica contratada para brin-
dar prestaciones mdico asistenciales a sus beneciarios. Ello es as, toda vez que la asistencia mdica de
sus aliados hace a la actividad normal, especca y propia de OSECAC y toda vez que de la ley 23.660
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Versin Marzo 2013
de Obras Sociales surge que las mismas estn destinadas a cumplir con las prestaciones de salud, se
puede corroborar que tal quehacer constituye una actividad normal, especca y propia en los trminos
previstos por el art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Salgado Diego Roberto y otro c/ Clinica de Estudios y AsistenciaPsiquitrica S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040027
SUMARIO
TROL DE CALIDAD
Petrobras Energa S.A., empresa cuya actividad normal y especca es la produccin y comercializacin
de combustibles, es solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT, con la empresa Clas
Group S.A. que se dedica a prestar servicios de control de calidad y cantidad del combustible que
aqulla produce. La actividad de control de calidad llevada a cabo por la subcontratista Clas Group S.A.
hace a la actividad normal y especca de Petrobras Energa S.A. en cuanto dedicada a la produccin y
comercializacin de combustible.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Gallucio Hugo Orlando c/ Clas Group S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040271
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TRABAJADORES GASTRONMICOS-ENTREGA A DOMICILIO-SUBCON-
TRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
No corresponde escindir las tareas que ejecuta el actor (entrega de comidas a domicilio) de la actividad
de Arcos Dorados S.A., quien al vender comidas rpidas realiza un tpico contrato de compra-venta, para
el cual se vale de otras empresas, en la especie, Atento Argentina S.A. e Inversiones y Transportes S.A.
Ello as pues una de las obligaciones del vendedor, derivadas del contrato de compraventa, consiste en
la entrega de la cosa prometida en venta con el objeto de transferir su propiedad a travs de la tradicin,
en el caso de la comida rpida. As, Arcos Dorados S.A. contrat con Atento Argentina S.A., quien a su
vez autoriz a subcontratar con terceros, aqu Inversiones y Transportes S.A., servicios correspondientes
a la actividad normal y especca propia del establecimiento, por lo que dichas empresas son responsa-
bles de las obligaciones contradas con tal motivo con el actor y la seguridad social durante el plazo de
duracin de tales contratos o al tiempo de su extincin, cualquiera que sea el acto o estipulacin que al
efecto hayan concertado (cfr. art. 30 LCT).
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Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Zambrano David Omar c/ Arcos Dorados S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040048
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ENFER-
MERO AUXILIAR-MEDICINA PREPAGA
Existe responsabilidad solidaria en los trminos del art. 30 LCT, entre una rma (OSDE) que comercializa
un producto (asistencia mdica) y para cumplir con tal nalidad contrata o subcontrata con otra empresa
que brinda el sistema de servicios de ambulancias. La funcin cumplida por el trabajador asistente en
unidad de traslados de emergencia es esencial para que la prestadora de los servicios mdicos (OSDE)
pueda girar en plaza; el desarrollo del objeto mismo de dicha rma se nutre de esa asistencia domicilia-
ria, actividad inescindible y que hace a su desenvolvimiento empresarial, siendo as un mecanismo ms
de adquisicin de los servicios mdicos que brinda y constituyendo una faceta ms de la actividad que
desarrolla. (En el caso, el trabajador se desempeaba como auxiliar enfermero que se diriga a los
domicilios de los aliados de la empresa OSDE para cubrir las urgencias domiciliarias en ambulancias).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ibarra Dario Macedonio c/ OSDE Organizacin de ServiciosDirectos Empresarios s/ despido.
Nro.Fallo: 08040050
SUMARIO
SOCIALES
Resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT OSECAC (Obra Social de Empleados
de Comercio y Actividades Civiles) respecto de un clnica de asistencia psiquitrica contratada para brin-
dar prestaciones mdico asistenciales a sus beneciarios. Ello es as, toda vez que la asistencia mdica de
sus aliados hace a la actividad normal, especca y propia de OSECAC y toda vez que de la ley 23.660
de Obras Sociales surge que las mismas estn destinadas a cumplir con las prestaciones de salud, se
puede corroborar que tal quehacer constituye una actividad normal, especca y propia en los trminos
previstos por el art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
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Versin Marzo 2013
Salgado Diego Roberto y otro c/ Clinica de Estudios y AsistenciaPsiquitrica S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040085
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CEDENTE-CESIONARIO-RESPONSABILI-
DAD SOLIDARIA
La responsabilidad del cedente y del cesionario simultneamente, como marca el art. 30 LCT, no encuen-
tra obstculo alguno, nunca en el art. 1195 del Cdigo Civil. Este ltimo reere a una cuestin contractual
ajena al Derecho del Trabajo, que no impide la vigencia de la solidaridad que marca la ley especial y
protectoria. Si bien es cierto que los contratos slo producen efectos entre las partes, nada impide que,
el legislador imponga la solidaridad pasiva entre cedente y cesionario, frente a incumplimientos que per-
judican a terceros; sobre todo si ese tercero es un sujeto especialmente protegido, y esa tutela especial
emerge de una ley de orden pblico. De tal forma, la relacin del contratante y el contratista no produce
efectos, por lo expuesto, con respecto al trabajador; y tampoco la relacin o contrato de trabajo habido
entre el contratista y el empresario principal empece a la responsabilidad solidaria que impone la ley, y
que no debe confundirse con un efecto contractual.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Mastruzzo Mara Antonia c/ Unidad Gerenciadora de PrestacionesMunicipales de San Martin y otro s/
diferencias de salarios.
Nro.Fallo: 08040086
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ESTACION DE SERVICIO-RESPONSABI-
LIDAD SOLIDARIA
Por ser la actividad normal y habitual de Shell CAPSA la renacin, transporte y comercializacin al por
mayor del petrleo y sus derivados, y dado que el actor se desempeaba en una estacin de servicio
cuyo dueo estaba vinculado con Shell CAPSA mediante un contrato de suministro, las caractersticas
propias de este vnculo comercial tornan aplicable la responsabilidad solidaria de la empresa Shell CAP-
SA con fundamento en el art. 30 LCT dado que la comercializacin de sus productos constitua parte de
la actividad normal y especca propia de dicha empresa, por lo que su cesin a un tercero (a travs de
un contrato de suministro) torna aplicable la solucin prevista en dicha norma.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Elsa Porta, Roberto O. Eiras)
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Versin Marzo 2013
IADISERNIA, JOSE c/ SHELL CIA. ARGENTINA DE PETROLEO S.A. Y OTROS s/ DESPIDO
SENTENCIA, 89.810 del 10 DE JUNIO DE 2008
Nro.Fallo: 08040167
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
No corresponde extender la responsabilidad en los trminos del art. 30 LCT, ante el caso de una trabaja-
dora que prestaba servicios como empleada administrativa para una empresa que no era la principal, ni
la beneciaba directamente con sus labores, y siendo su actividad especca la comercializacin y distri-
bucin de gas. Las labores de la reclamante no reportaban un benecio directo para la principal. (En el
caso, la actora trabajaba para una sociedad que se dedicaba a la prestacin de servicios de distribucin
de avisos de deuda y facturas por consumo, lectura de medidores de gas, corte del servicio domiciliario
y la rehabilitacin de aqul, para empresas como las restantes codemandadas que eran distribuidoras
de gas).
DATOS DEL FALLO
Bariani Alicia Susana c/ Tover S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040225
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-AERO-
PARQUE JORGE NEWBERY
La sola circunstancia de que la explotacin comercial de la empleadora de la demandante se haya de-
sarrollado dentro de un espacio cedido por Aeropuertos Argentina 2000 S.A. activa la responsabilidad
solidaria del art. 30 LCT. Ello as por cuanto sta suscribi oportunamente con el Estado Nacional un
contrato, en los trminos y con los alcances del decreto 375/97, en virtud del cual se le concedi la explo-
tacin de varios aeropuertos de la Repblica Argentina, y en el marco de tales potestades suscribi con
la empleadora de la accionante un permiso de explotacin de kiosco (venta de cigarrillos, golosinas, etc.)
en el predio del Aeropuerto Jorge Newbery, donde prestaba tareas la trabajadora. No puede hacerse
extensiva, en cambio, la responsabilidad a la continuadora en la explotacin del rubro, toda vez que no
se acredit la existencia de una transferencia del fondo de comercio entre ambas explotadoras del kios-
co en cuestin y, para ms, segn surge de la pericia contable, los espacios otorgados por AA2000 S.A.
a la nueva concesionaria no resultan ser los mismos que los que la actora indic en su demanda como
su lugar de trabajo.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Godoy Myrian c/ Aeropuertos Argentina 2000 S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040239
152
Versin Marzo 2013
SUMARIO
TRATO DE FRANQUICIA
Si del contrato comercial existente surge que los concedentes de la franquicia se vinculan sin asumir
riesgo crediticio alguno, pues es el franquiciado quien tiene absoluta y exclusiva responsabilidad por las
relaciones de trabajo generadas como consecuencia de la explotacin del local, no puede inferirse, que
la actividad normal y especca de la sociedad franquiciante est constituida por las tareas que desa-
rrollaba el trabajador o que haya actuado en calidad de coempleador. (En el caso, el actor trabaj para
una sociedad que haba obtenido la franquicia comercial y marca El Noble Repulgue, pretendiendo la
responsabilidad solidaria por su despido de la empresa franquiciante).
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo. Vazquez.)
De Cndido Pablo Maximiliano c/ Palerva S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040265
SUMARIO
COMPETENCIA-CREDITO LABORAL-SUBCONTRATACIN LABORAL-RESPONSABILIDAD SOLIDA-
RIA-BANCO DEL TUCUMAN S.A.-FUERO LABORAL
Mediante la accin incoada por la actora, se persigue el pago de rubros de naturaleza laboral devenga-
dos con motivo de la relacin trabajo mantenida entre ambas partes y de su extincin.
Asimismo, se pretende responsabilizar solidariamente a la codemandada Banco del Tucumn S.A. con
fundamento en lo dispuesto en el art. 30 LCT, invocndose que esta empresa habra delegado parte de
su actividad especca al contratista, y que la delegacin operativa importara un fraude laboral en per-
juicio del dependiente por ser este tercero contratista un insolvente.
De ello se sigue que la pretensin comprendida en el reclamo de la accionante, se funda en la relacin
de trabajo que ste maniesta haber mantenido con el demandado, como as tambin en la delegacin
que el Banco del Tucumn S.A. habra efectuado de parte de su actividad especca en cabeza de quien
sindica como su empleador, por lo que la cuestin resulta aprehendida en el supuesto de competencia
material previsto en el art. 6 inc. a) del CPTT, en cuanto determina que la justicia del trabajo conocer en
los conictos jurdicos individuales derivados del contrato de trabajo, cualquiera sea la norma legal que
deba aplicarse.
No obsta a la solucin sealada el hecho de que en el proceso se hubiera citado como tercero al Superior
Gobierno de la Provincia, en razn de la relacin jurdica que vinculara al referido tercero con el Banco
del Tucumn S.A., originada en el contrato de compraventa de acciones suscripto con motivo de la priva-
tizacin del Banco, pues tal citacin no puede importar alterar la naturaleza laboral de los hechos y actos
jurdicos que dan sustento a la pretensin de la actora.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SAN MIGUEL DE TUCUMAN, TUCUMAN
(Alfredo Carlos Dato Rens Mario Goane Alberto Jos Brito Hector Eduardo Area Maidana Antonio
Gandur)
153
Versin Marzo 2013
Jimnez, Julia Ema. c/ Acosta, Manuel Eduardo y otros. s/ Despido.
Nro.Fallo: 06240018
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-MUSEOS-GASTRONMICOS
Las actividades culturales desarrolladas en el Museo Malba (exhibicin de obras de arte, visitas guiadas,
muestras de cine, espectculos musicales y todas aquellas vinculadas al arte en general) se ven estre-
chamente ligadas, hasta fortalecidas, con el servicio gastronmico brindado por el concesionario, cuya
actividad contribuye al fomento de tales actividades. De ah que la Fundacin Constantini resulte, frente
al trabajador despedido por el concesionario, responsable solidariamente en los trminos del art. 30 LCT.
Se trata de actividades que si bien pueden parecer secundarias respecto de la principal, lo cierto es que
se encuentran integradas al establecimiento y coadyuvan al objetivo nal de las mismas.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 08040345
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-INDUSTRIA AUTOMOTRIZ
Ford Argentina SCA debe responder solidariamente en los trminos del art. 30 LCT frente al actor, toda
vez que las tareas de logstica hacen a la normal, propia y especica de su parte que es la fabricacin de
automotores.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Kaddur Julio y otro c/ Customizad Logistics Argentina S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 08040346
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TELEFONICA DE ARGENTINA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA:
PROCEDENCIA
Telefnica de Argentina S.A. resulta responsable solidariamente en los trminos del art. 30 LCT por
el despido de un trabajador que trabajaba para M.V.D. S.A. como agente ocial de la primera en la
consecucin de su objeto, esto es, prestacion de servicios pblicos de telecomunicaciones, vendiendo
servicios de telefona por cuenta y orden de Telefnica quien dena la condiciones y modalidades
154
Versin Marzo 2013
bajo las cuales deban comercializarse los equipos y servicios y, en denitiva, la que diriga la politica
comercial a seguir por el agente y sus empleados.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Blanco Leonardo Adrin c/ M.V.D. S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 08040358
SUMARIO
El art. 30 LCT impone una solidaridad amplia en materia laboral y de la seguridad social no exigiendo
para su aplicacin la demostracin de que los sujetos comprendidos en aqulla han actuado en fraude
de la ley. Se trata de una imposicin de responsabilidad objetiva que se produce cuando estn presentes
los supuestos exigidos por la norma: bsicamente, que se trate de la contratacin o subcontratacin de
trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Maiale)
COBRO DE PESOS
Nro.Fallo: 08230012
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CUMPLIMIENTO DE ORDENES E
INSTRUCCIONES
Para que exista solidaridad frente a las obligaciones laborales es menester que una empresa contrate o
subcontrate servicios que complementen o completen si actividad normal y especca, de modo tal que
exista una unidad tcnica de ejecucin entre empresa y contratista.
De esta manera, si para el proceso productivo o servicio que una empresa brinda, el trabajo efectuado
por los empleados que provee el subcontratista se incorporan a la cadena de ejecucin, tal el caso de
quienes siendo empleados de la subcontratista, reciben supervisin y ordenes de la empresa, puede
armarse que existe el marco de responsabilidad solidaria que establece el art. 30 LCT.
REFERENCIAS
155
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Maiale)
COBRO DE PESOS
Nro.Fallo: 08230012
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-BINGO-
LOTERIA NACIONAL
La actora quien se desempe en Bingo Lavalle S.A. demanda solidariamente, en los trminos del art.
30 LCT, a Lotera Nacional S.E. La explotacin de una sala en la que se lleven a cabo los sorteos del
denominado juego Loto Familiar o Loto de Saln o loto Bingo, tal el caso de Bingo Lavalle S.A., en
forma parte inescindible de la actividad normal y especca propia de la Lotera Nacional Sociedad del
Estado, la cual tiene por objeto la organizacin, direccin, administracin y explotacin de juegos de
azar y apuestas mutuas y actividades comerciales; para lo cual puede disponer las reglas de los juegos
de azar y de apuestas mutuas, establecer casinos y otros locales de juegos, hipdromos y actividades
concurrentes, reglar su funcionamiento y explotarlos, por lo que resulta responsable solidario en los tr-
minos del art. 30 LCT. Dicho artculo no necesariamente presupone la comisin de un fraude en perjuicio
del trabajador (infraccin en la que bien podra incurrir el Estado): por el contrario, a n de evitar juzgar
acerca de fraudes de difcil acreditacin, impone al contratista principal una responsabilidad solidaria
objetiva. (Del voto del Dr. Zas, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado. Zas. Ferreiros.)
RETAMAR CELIA C/BINGO LAVALLE S.A. Y OTRO S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040248
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-COME-
DOR
No debe responder solidariamente en los trminos del art. 30 de la LCT el Patronato de la Infancia,
frente a una reclamacin de un trabajador (parrillero) que prestaba servicios en un saln alquilado por
aqul. Se trata de una asociacin civil sin nes de lucro que se dedica a la proteccin de la minoridad, y
la circunstancia que complemente su actividad cediendo un espacio en concesin o alquiler, y obtenga
un benecio en su favor, no lo convierte, a su vez, en empresario.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
156
Versin Marzo 2013
Sala 08 (Morando. Vazquez.)
NIZ, MANUEL ALFREDO c/ PATRONATO DE LA INFANCIA Y OTROS S/DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040246
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-BINGO-
LOTERIA NACIONAL
No cabe aplicar la solidaridad del art. 30 LCT ante el caso de una trabajadora del Bingo Lavalle S.A.
que demanda en forma solidaria a ste y a Lotera Nacional S.E. El vnculo que liga a sta con el agente
operador Bingo Lavalle S.A. es una relacin de derecho administrativo, por la cual esa reparticin estatal
autoriza al agente a explotar salas de juego. La CSJN ha puntualizado que la Administracin Pblica
Nacional no es empleadora segn el Rgimen de Contrato de Trabajo salvo que por acto expreso se
incluya a sus dependintes dentro de su mbito, por lo que mal puede ser alcanzada por una respon-
sabilidad solidaria que slo es inherente a esta clase de sujetos del contrato de trabajo (art. 2, inc. a).
Asimismo agreg el Mximo Tribunal que la actuacin de los organismos administrativos est regida por
un sistema jurdico diferente que se sustenta en principios propios, no compatibles con los aplicables en
materia de derecho comn y concluy en que la presuncin de legitimidad de los actos administrativos
aparece en pugna con la contenida en el art. 30 LCT, que presupone una actividad en fraude a la ley por
parte de los empleadores.
(Del voto del Dr. Guisado, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (Guisado. Zas. Ferreiros.)
RETAMAR CELIA C/BINGO LAVALLE S.A. Y OTRO S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040248
SUMARIO
SENTENCIA-NULIDAD DE SENTENCIA-INCONGRUENCIA-CESION DEL ESTABLECIMIENTO-RES-
PONSABILIDAD SOLIDARIA-LEY DE CONTRATO DE TRABAJO-CONTRATACION Y SUBCONTRATA-
CIN LABORAL
La omisin de consideracin previa a la decisin, genera la nulidad de la sentencia en razn de que la
resolucin resulta inmotivada en las previsiones del art. 272 C.P.C.C. El pronunciamiento que contiene
decisiones contradictorias entre s, resulta arbitrario, imponindose la anulacin del mismo.
DATOS DEL FALLO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, TUCUMAN
(Gandur - Ara Maidana - Dato)
Quinteros, Hernn Omar c/ Ca. de Circuito Cerrado S.A s/ Diferencias salariales
CASACIN, 441/00 del 7 DE JUNIO DE 2007
Nro.Fallo: 07240002
157
Versin Marzo 2013
SUMARIO
SA DE TELEVISION POR CABLE
Por ser su actividad normal y especca la prestacin del servicio de televisin por cable, Cablevisin S.A.
resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT junta a la empleadora del actor (Tele-
cableados S.A.) con quien haba subcontratado el mantenimiento y reposicin del cableado, la distribu-
cin de revistas de programacin y la cobranza del servicio a los clientes, eliminacin de conexiones clan-
destinas, reparto de revistas y correspondencia de Cablevisin, service e instalacin de equipamiento.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Maza. Gonzalez.)
REICHERT, DINAL ENRIQUE C/ CABLEVISION S.A. YOTRO s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040289
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ENCUA-
DERNACION DE PROTOCOLO-COLEGIO DE ESCRIBANOS
En el caso el Colegio Publico de Escribanos de Buenos Aires cede en uso un sector de su establecimiento
destinado a la encuadernacin de protocolos notariales. El actor demanda solidariamente en los trmi-
nos del art. 30 LCT al Colegio Pblico de Escribanos de Buenos Aires. Ms all de que la actividad normal
y especca propia del Colegio de Escribanos es la controlar la matrcula de los escribanos y la prestacin
de servicios relacionados con esa actividad y no la de la encuadernacin de protocolos notariales, lo
relevante es que en el caso se da el primer supuesto de extensin de responsabilidad establecido en la
norma, ya que se verica una cesin parcial del establecimiento del Colegio de Escribanos a favor de la
empresa encuadernadora empleadora del actor. As, del contrato celebrado ente las accionadas surge
que el Colegio cede en uso al encuadernador el sector destinado a la encuadernacin de protocolos
notariales, de all que deba condenarse solidariamente al Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos
Aires.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Guibuorg. Porta.)
OLIVERA, MARIA DEL PILAR C/ QUILPO S.R.L. Y OTROS S/DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040296
158
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-VENTA
AMBULANTE-CLUBES DE FUTBOL
La tercerizacin de la explotacin del servicio de venta ambulante y en puestos jos de determinados
productos alimenticios y bebidas por partes del club demandado mediantes sucesivos contratos de con-
cesin, no se encuentra incluido en los supuestos del art. 30 LCT. En ese marco, resulta pertinente la doc-
trina de la CSJN en la causa Rodriguez, Juan c/ Ca Embotelladora Argentina S.A. y otro del 15.04.93
ya que la concesin gura en la enunciacin explicativa de los que, por implicar la explotacin de un
servicio correspondiente a un ramo que no hace a la actividad normal y especca del establecimiento
perteneciente al concedente, excluye la invocacin til del artculo citado a los efectos de imponerles
una responsabilidad solidaria por las obligaciones del ultim concesionario. (Del voto del Dr. Catardo,
en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo. Vzquez. Morando.)
REYES RAMON ANTONIO c/ BUCHACRA EDUARDO JOSE Y OTRO s/ despido.
Nro.Fallo: 09040292
SUMARIO
Toda vez que la solidaridad opera an de las labores coadyuvantes y necesarias para el cumplimiento
de la tarea nal; tareas que an siendo secundarias, auxiliares o de apoyo, son imprescindibles
para que se puedan cumplir las primeras, ya que normalmente integran, como auxiliares, la actividad,
corresponde atribuir responsabilidad solidaria, en los trminos del art. 30 LCT a un club de ftbol por las
obligaciones laborales contradas por los concesionarios que explotaban en su estadio de ftbol el ser-
vicio de venta de gaseosas, comestibles, banderines, vinchas, pauelos y objetos similares. Ello as, toda
vez que el suministro y venta de dichas mercaderas complementa y completa el servicio que presta en
el estadio el club de ftbol codemandado en cuanto no puede admitirse que la actividad que se realiza
en el predio principalmente espectculos deportivos semanales puede ser desarrollado sin la venta
y suministro de tales mercaderas.
(Del voto de la Dra. Vzquez, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 09040292
159
Versin Marzo 2013
SUMARIO
La venta de gaseosas, comidas y artesanas resulta indispensable para el cumplimiento de la actividad
normal y especca del objeto social, como coadyuvante y complementaria, de la actividad que se desa-
rrolla en un club de ftbol. La venta de estos productos se encuentra tan incorporada al servicio que se
presta en los espectculos deportivos que prcticamente no es posible admitir la actividad sin el sumi-
nistro de tales mercaderas, circunstancia que se desprende de la realidad cotidiana. Debe hacerlo por
medio de empleados propios o a travs de terceras empresas por cuanto las personas que concurren
a ese lugar con una nalidad recreativa o de esparcimiento generalmente requieren de esos productos
que hacen a la calidad del servicio que se presta en el lugar. (Del voto de la Dra. Vzquez, en minora).
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 09040292
SUMARIO
SOCIALES-ESTABLECIMIENTOS ASISTENCIALES
En el caso, la Obra Social del Personal de la Construccin celebr un contrato con la Administradora
Sanatorial Metropolitana S.A. para que sta, en calidad de prestador, brindarse a los benecarios de la
primera los servicos de atencin mdica en las instalaciones del sanatorio Franchin donde se desempeo
el actor. Este ltimo mdico, fue contratado por la Administradora Sanatorial Metropolitana S.A., y
pretende la condena solidaria de la obra social mencionada en los trminos del art. 30 LCT. Cabe con-
denar a la obra social en forma solidaria por ser la propietaria del establecimiento asistencial, pues en tal
supuesto existe una real cesin del establecimiento a favor de la empleadora del actor.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
NOVOSAD ROBERTO CARLOS c/ ADMINISTRADORA SANATORIALMETROPOLITANA S.A. Y OTROS
s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040294
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-PAMI
El art. 2 de la ley 19.032, de creacin del INSSP, veda la posibilidad de delegar, ceder o de algn modo
transferir a terceros las funciones de conduccin, administracin, planicacin, evaluacin y control que
160
Versin Marzo 2013
le asigna la presente ley declarando nulo de nulidad absoluto todo que infrinja esta prohibicin. De
modo que no existe solidaridad en los trminos del art. 30 LCT ante el caso de una demandante mdica
nutricionista que fuera contratada por una empresa dedicada a la prestacin de servicios de salud, y
que acciona contra dicha empresa y el PAMI alegando la prestacin de sus servicios a los aliados del
Instituto hara a su actividad normal, especca y propia. La actividad especica, propia y privativa del
instituto no es otra que la administracin y conduccin de las prestacional en si misma en forma directa
y personal que la propia norma permite delegar a un tercero. Al INSSJP no le corresponde, en sentido
propio, brindar por si la atencin mdica.
REFERENCIAS
Art. 2
DATOS DEL FALLO
FLORES, CLAUDIA MARIA C/ MEDICAL POWER S.A. Y OTROS S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040329
SUMARIO
CIONES
El slo incumplimiento de las reglas de control introducidas por la ley 25.013 en el art. 30 LCT no activa
la responsabilidad vicara. La ley 25.013 no aprovech la ocasin legislativa para terminar con discre-
pancias interpretativas que rodean el precepto y, en cambio, introdujo un nuevo problema en torno a
este punto. En efecto, la duda la genera el prrafo cuarto en cuanto dispone que el incumplimiento de
algunos de los reacudos de control har responsable solidariamente al principal cedente o contratante
por las obligaciones de los cesionarios, contratistas y subcontratistas respecto del personal ocupado
en la prestacin de los trabajos o servicios respectivos. La intencin del legislador no fue adicional de
responsabilidad solidaria, sino que meramente busc establecer con claridad el rol vigilante que le cabe
al empresario principal (cedente y/o contratante) que cede su establecimiento o parte de ste, o bien
delega actividades que forman parte de su objeto especco, as como darle derechos para defenderse
ante la posibilidad responsabilidad vicara o en garanta que podra asumir luego.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 09040334
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-TRASLA-
DO DEL PACIENTE
La actividad de traslado de paciente mediante sevicio de transporte, desde sus domicilios particulares a
los centros de atencin mdico para luego reintegrarlos a sus domicilios, constituye parte de la actividad
161
Versin Marzo 2013
normal y especca que le es propia a una A.R.T. En este sentido el art. 20 de la ley 24.557 establece
que: 1. Las ART otorgarn a los trabajadores que sufran algunas de las contigencias previstas en esta
ley las siguientes prestaciones en especie: a) Asistencia mdica y farmacutica; b) Prtesis y otorpedia;
c) Rehabilitacin; d) Recalicacin profesional; y e) Servicio funerario. A su vez, el art. 26 inc. 7: Las
ART debern disponer, con carcter de servicio propio o contratado, de la infraestrutura necesaria para
proveer adecuadamente las prestaciones en especie previstas en esta ley... Entre estas prestaciones
en especie se encuentra el traslado de los pacientes desde su domicilio hasta los centros de atencin
mdica y de regreso a sus hogares.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 24.557 Art. 20, LEY 24.557 Art. 26
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Garcia Margalejo. Zas. Fernndez Madrid.)
RODRIGUEZ, JUAN ALFREDO C/ STP CARS S.R.L. Y OTRO S/DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040337
SUMARIO
Corresponde condenar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT (Ley 20.744) a la empresa encar-
gada de vender lneas telefnicas mviles y a la que venda los equipos de comunicacin necesarios.
Esto es as en tanto los equipos provistos por la segunda constituyen parte de la actividad normal y
especca de la primera.
El argumento de la principal en el sentido de que su objeto social est constituido exclusivamente por la
operacin de un sistema de comunicaciones no resulta ecaz para evitar dicha solidaridad porque es
evidente que la venta de equipos es parte de un proceso ms amplio que la incluye.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala B (Graciela Mercedes Garca Blanco Nlida Susana Melero)
M. F. M. D. C. y otra c/ O., E. A., titular de A. T. O. y otra s/ DEMANDA LABORAL (Haberes e indemniz.
de ley)
Nro.Fallo: 09150298
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-ESTA-
CION DE SERVICIO
La circunstancia de que los empleadores directos del trabajador asumieran la relacin laboral bajo el
nombre de fantasa de Petrolera General Mitre, ociando como distribuidores en una estacin de ser-
vicio de los lubricantes manufacturados por Shell en su zona de inuencia, sumado a ello el hecho de que
el local tena los colores e insignias de dicha empresa, la cual a su vez efectuaba inspecciones peridicas
de las condiciones de seguridad, como por ejemplo chequeando que fueran aptos los mecanismos de
descarga de tambores; permite establecer la solidaridad de Shell CAPSA en los trminos del art. 30 LCT.
162
Versin Marzo 2013
La circunstancia de que en el mismo local se comercializaban otros productos tales como ltros y aroma-
tizadores para vehculos carece de la relevancia que le pretende otorgar la recurrente para desplazar la
aplicacin del art. 30 LCT, en tanto no los produca la petrolera y, por su signicancia, carecen de viabili-
dad para desnaturalizar el negocio principal del establecimiento
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (B-F)
Turiz Carlos Demetrio c/ Palamarchuk Alberto Daniel y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040097
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-CONCE-
SIN COMERCIAL-GASTRONMICOS
Si la empresa que entreg a otra en concesin el servicio de comidas y bebidas para sus empleados
impuso ciertas condiciones, a saber: a) que la explotacin tuviera lugar en sus dependencias, b) que se
utilizaran los locales de su planta, c) que los precios de los productos fueran estipulados por ella; dichas
circunstancias impiden escindir la actividad desplegada por la concesionaria de la normal y especca
propia de la concedente, en razn de que el desarrollo de la actividad de la empresa gastronmica es-
taba indudablemente sujeto al control de la empresa que entreg en concesin el servicio de comidas
al personal dependiente. Esto lleva a responzabilizar solidariamente en los trminos del art. 30 LCT a la
empresa concesionaria del servicio de comidas y bebidas.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (B-F)
Luna Emilio Enzo c/ Pando Service SRL s/ despido
Nro.Fallo: 10040099
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-COLEGIO PUBLICO DE ABOGADOS-
El Colegio Pblico de Abogados resulta solidariamente responsable, en los trminos del art. 30 LCT,
en cuanto cedi a un tercero -empleador de la accionante- un espacio fsico de su establecimiento
para que cumpliera su actividad comercial, suministro de fotocopias para uso interno y tambin para
los matriculados. El colegio codemandado intervena tambin en el desarrollo de la actividad comercial
cedida, vericando la lista de quienes se desempeaban en tal dependencia y el certicado de seguro
correspondiente.
163
Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (P-G)
Vera Delia c/ Perna Jose y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040100
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-DISTRI-
BUCION DE ENERGIA ELECTRICA
Toda vez que la actividad de instalacin, desconexin y control de medidores de electricidad, suspensin
y rehabilitacin del servicio elctrico, es una actividad desempeada por la empleadora del actor (Radio-
trnica de Argentina S.A.), y est directamente relacionada con la actividad de distribucin de energa
elctrica que es el objeto principal de Edenor S.A., cabe condenar a esta ltima solidariamente en los
trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Zas-Garca Margalejo)
MURAT LEONARDO RAUL c/ RADIOTRONICA DE ARGENTINA S.A. Y OTROS/ s/ SPIDO
Nro.Fallo: 11040098
SUMARIO
AMBULANTE-ESTADIOS
La venta ambulante de productos alimenticios y bebidas realizada dentro de un estadio, no puede es-
cindirse del normal y especico desarrollo de los espectculos deportivos y artsticos ofrecidos por la
codemandada (Asociacin Atltica Argentinos Juniors), en el entendimiento de que resulta una parte
inescindible de la unidad tcnica de ejecucin a que se reere el art. 6 LCT por remisin del art. 30.
De all que deba condenarse solidariamente al estadio Argentinos Juniors en su calidad de cedente y a
De Bartolo en calidad de cesionario frente al actor y con fundamento en el art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fernndez Madrid-Raffaghelli)
164
Versin Marzo 2013
Argaraaz Pedro Jess Hernan y otro c/ De Bartolo Rolando Daniely otros s/ Despido
Nro.Fallo: 11040100
SUMARIO
TRONMICOS-PLURIEMPLEO-ESTADIOS
El Club Atltico River Plate resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30 LCT conjunta-
mente con Plataforma Cero S.A. por la venta de bebidas y comidas que se efecta en sus instalaciones.
Resulta evidente que mal puede prestarse una actividad deportiva en un gran estadio como el de River,
que implica permanecer tantas horas en las instalaciones, as como por un recital, sin contar con el ele-
mental servicio de expedicin de comidas y bebidas. Por otra parte tanto River Plate como Plataforma
Cero resultan ser sujeto empleador plural del trabajador que demandara su responsabilidad (art. 26 LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 11040097
Identicacin SAIJ: M0004636
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EXTENSIN DE LA RESPONSABILIDAD-
SANATORIOS
Si ambas funcionaban con la misma sede societaria, vinculante en los trminos del art.11 de la ley de
Sociedades, y ese mismo lugar era un sanatorio, a la vez que tenan el mismo objeto social -prestacio-
nes de salud-; entiendo que la cesin total o parcial, denitiva o temporaria de parte o de un espacio
o servicio por cualquiera sea el ttulo negocial entre ambas, en el cual funcionaba el servicio de Terapia
Intensiva, servicio ste propio de un Sanatorio; los trabajos o servicios cumplidos en razn de esta explo-
tacin compartida en alguna medida, por corresponder a la actividad especca y propia de un estable-
cimiento sanatorial, ha generado la responsabilidad solidaria que establece el art. 30 LCT entre ambas
sociedades. Me cabe precisar al respecto, que si bien existen a la fecha dos criterios interpretativos de la
amplitud con que debe extenderse la solidaridad que regula el art. 30 LCT, an adoptando la perspec-
tiva de la posicin jurisprudencial menos amplia, cabria extender la responsabilidad de modo solidario
en autos, entre ambas sociedades, dado que no puede dejar de verse que constituyeron en la realidad
de la explotacin del servicio de salud brindado en el establecimiento en que ambas concurran, una
unidad tcnica de ejecucin que incluso conforme a la tesis restrictiva que sentara la Corte Suprema
en su anterior composicin, en el fallo Rodrguez c/Embotelladora. tornara procedente la solidaridad
dispuesta en la sentencia de grado que propicio conrmar.
REFERENCIAS
165
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
CMARA DE APELACIONES EN LO LABORAL, MISIONES
(Mara Luisa Avelli de Lojko, Luis Alberto Diblasi)
CORREA DE FALCON, UBALDINA ESTER c/ U.T.I.B.A. S.R.L. Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11120059
SUMARIO
La aparente formalidad en que la actora prest servicios para las rmas intermediarias, no consigue
desvirtuar la consecuencia jurdica que surge de dicha norma, es decir, la empresa usuaria debe ser consi-
derada empleadora directa por cuanto fue quien utiliz la mano de obra del trabajador, quien aunque
formalmente dependiente de terceros aport su fuerza de trabajo y la beneci con su prestacin en
forma constante y permanente (Art. 29 cit. y 386 del Cd. Civ.).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreirs-Corach)
CAUCIA MARIA ALEJANDRA c/ HEWLETT PACKARD ARGENTINA S.R.L. YOTRO s/ SPIDO
Nro.Fallo: 10040528
SUMARIO
La venta ambulante de productos alimenticios y bebidas realizada dentro de un estadio de ftbol no
por una institucin de ftbol, en el entendimiento que resulta una parte de la unidad tcnica de ejecu-
cin a que se reere el art. 6 LCT por remisin del mencionado art. 30 de dicha ley.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Romaniello, Juan Antonio c/ Plataforma Certo S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 10040533
SUMARIO
166
Versin Marzo 2013
La actividad relativa a la venta ambulante de productos alimenticios no coincide con la normal y espec-
ca propia de un club de ftbol ( en el caso River Plate) que, como es de pblico y notorio conocimiento,
tiene como actividad principal y especca la prctica de distintas actividades deportivas, fundamental-
mente vinculadas al ftbol. De all que el club de ftbol no sea responsable en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 10040536
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-PERSONAL TRANSITORIO-RESPONSABI-
LIDAD SOLIDARIA
Cuando los trabajadores son contratados por un tercero con vistas a proporcionarlos a otras empresas
sern considerados empleados directos de quien utilice su prestacin, y en ese supuesto, los terceros
contratantes y la empresa para la cual los trabajadores hayan prestado servicios respondern solidaria-
mente de todas las obligaciones emergentes de la relacin laboral y de las que deriven del rgimen de
la seguridad social (cfr. arts. 14 y 29 y conc., LCT).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Vzquez-Vilela)
GOMEZ ALFREDO SERGIO c/ BANCO HIPOTECARIO S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 10040547
SUMARIO
COMUNICACIONES
Si el objeto social de la empresa consiste en la prestacin de servicios de telefona mvil y para ello se
vale de otra empresa, quien a su vez contrat personal para la realizacin de las ventas de ese servicio,
esta situacin es aprehendida por el art. 30 LCT, toda vez que el objeto principal de la explotacin comer-
cial de la principal es efectuado por la codemandada, siendo ambas responsables por las obligaciones
emergentes del contrato de trabajo.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
167
Versin Marzo 2013
Sala 04 (Guisado-Ferreirs.)
Rodrguez, Silvina Claudia c/ Grupo Comercializadora Austral SRLy otros s/ despido
Nro.Fallo: 10040580
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-COLE-
GIO PUBLICO DE ABOGADOS DE LA CAPITAL FEDERAL-FOTOCOPIA
El Colegio Pblico de Abogados contrat con el otro codemandado la explotacin del servicio de foto-
copiado para los abogados matriculados, en sus sedes u en las salas de profesionales ubicadas en distin-
tos edicios donde funcionan juzgados de distintos fueros y en otras reparticiones pblicas. Los nicos
que podan usufructuar el servicio de fotocopias eran los abogados matriculados. As, resulta aplicable
el instituto previsto en el art. 30 LCT en el supuesto de la trabajadora que se desempeaba en el sector
de fotocopias en las salas de profesionales del Colegio y en la sede propiamente dicha de la institucin,
atento a que al haber cedido a quien explotaba el servicio de fotocopiado parte del establecimiento
habilitado a su nombre evidencia que dichos servicios estaban integrados de modo permanente a su ac-
tividad propia y especca. Se congura en el supuesto la unidad tcnica de ejecucin destinada al logro
de sus nes (art. 6 LCT) ya que la actividad brindada por el contratista del Colegio Pblico de Abogados
se encontraba integrada al establecimiento.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Cantero, Gladis Beatriz c/ Colegio Pblico de Abogados de laCapital Federal y s/ despido
Nro.Fallo: 10040578
SUMARIO
AMBULANTE-ESTADIOS
La venta ambulante de productos alimenticios y bebidas realizada dentro del estadio de River Plate no
por una institucin de la envergadura de la nombrada, en el entendimiento de que resulta una parte
inescindible de la unidad tcnica de ejecucin a que se reere el art. 6 LCT por remisin del art. 30
de dicha ley. De all que deba condenarse solidariamente al club River Plate en calidad de cedente y a
Plataforma Cero S.A. en calidad de ceisonaria frente al actor y con fundamento en el art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
168
Versin Marzo 2013
Benitez, Horacio Osvaldo c/ Plataforma Cero S.A. y otros s/ despido
Nro.Fallo: 10040579
SUMARIO
SOLIDARIA: PROCEDENCIA
El art. 30 LCT no presupone la comisin de un fraude en perjuicio del trabajador: por el contrario, a n de
evitar juzgar acerca de patologa jurdica de difcil acreditacin, impone al empresario principal o, en su
caso, al contratista el control del cumplimiento de su parte, o en su caso del subcontratista, de las normas
laborales y de la seguridad social respecto de sus propios trabajadores y, para garantizar mejor este con-
trol y asegurar que su incumplimiento no redunde en perjuicio de los trabajadores privados empleados
por un contratista o subcontratista eventualmente insolvente, extiende al principal la responsabilidad so-
lidaria por las deudas de este ltimo. Por otra parte, la obligacin de responder del empresario principal
o del contratista que prev la norma precitada no est condicionada a que se trate de un empresario o
que tenga en miras el n de lucro, pues el texto legal utiliza el pronombre quienes y no excluye a las
personas pblicas de tal rbita especca de responsabilidad, por lo que se trata de una situacin jurdica
que no est comprendida en el mbito de aplicacin del art. 2, inc. a) LCT. (Del voto del Dr. Zas, que fuera
desarrollado en los autosMio Nora Ruth c/Infantes SRL y otro s/despido SD 73240 del 23/6/2011, con
adhesin del Dr. Arias Gibert).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
TORRES, TERESA LILIANA c/ ESTADO MAYOR GENERAL DE LA FUERZA AEREA ARGENTINA Y OTROS
s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040212
SUMARIO
SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
No cabe extender la condena al Estado nacional, provincial o municipal con fundamento en el art. 30
LCT ante la pretensin de un trabajador que haba trabajado para una persona de derecho privado,
por considerar que la entidad pblica deleg actividades que le eran propias, normales y especcas
en el ente privado. La actividad bsica de la administracin local supone la legitimidad de sus actos,
no pudindose pasar por alto que el referido artculo LCT integra el Captulo II del Ttulo II de aquel
cuerpo legal. Es indudable que todo lo que all se regula est referido al contrato de trabajo (art. 21), el
cual se congura entre un trabajador (art. 25) y un empleador (art. 26), y resultando que tales nor-
mas no abarcan a los dependientes de la administracin pblica que se rigen por otras normativas. No
se prev all la situacin del Estado nacional, provincial o municipal, ni tales artculos, incluido el 30, los
contemplen, sino que por el contrario se examinan las distintas formas en que los sujetos empresarios
o a cargo del emprendimiento de que se trate del contrato de trabajo y a los que se le aplica la LCT,
169
Versin Marzo 2013
quedan responsabilizados en caso de registrarse alguno de los supuestos as previstos. (Del voto de la
Dra. Garca Margalejo, quien deja a salvo su posicin minoritaria, para adherir a la postura mayoritaria de
los Dres. Zas y Arias Gibert ya formulada en los autos Mio Nora Ruth c/Infantes SRL y otro s/despido
SD 73240 del 23/6/2011).
REFERENCIAS
- TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 25 al 26, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DE-
CRETO 390/76 Art. 30
DATOS DEL FALLO
TORRES, TERESA LILIANA c/ ESTADO MAYOR GENERAL DE LA FUERZA AEREA ARGENTINA Y OTROS
s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040212
SUMARIO
DENCIA-EDESUR
El trabajador prestaba tareas dentro de la sede de Edesur S.A. y tena como funcin atender los llamados
de los clientes de la empresa elctrica relacionados con quejas, reclamos, informacin, etc.. Dicha labor,
a todas luces, completa y/o complementa la actividad de Edesur que es la prestacin del servicio de dis-
tribucin y comercializacin de energa elctrica. Ello as pues, el servicio al cliente es una labor que est
integrada a la de Edesur ya que su funcin consiste en solucionar los problemas que, justamente, derivan
del suministro de la energa elctrica, por lo que encuadra dentro de los presupuestos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 04 (HCTOR C. GUISADO, SILVIA E. PINTO VARELA)
YOSSINI, BRUNO c/ AMI INTERNATIONAL S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040244
SUMARIO
CEDENCIA-CONCESIONARIO (COMERCIAL)
La relacin existente entre la concesionaria Armando Automotores S.A. y la fbrica automotriz Volk-
swagen Argentina S.A. fue un contrato de concesin respecto de determinados productos que no en-
cuadra en lo dispuesto por el art. 30 LCT al no tratarse de la actividad normal y especca propia de la
fbrica de automviles. Volkswagen es un industrial que vende a un comerciante, Armando Automotores
S.A., los productos que fabrica y este ltimo a su vez, coloca la produccin adquirida entre su clientela,
no pudiendo identicarse el control que ejerce el concedente sobre el concesionario -nota tpica de la
170
Versin Marzo 2013
concesin- con la subordinacin tcnica, econmica o jurdica requerida por el art. 30 de la ley 20.744 sin
perjuicio de que el fabricante aparezca, ante el pblico, identicado con el concesionario, lo que es bien
diferente. (Del voto de la Dra. Garca Margalejo, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
VAVALA, PASCUAL Y OTRO c/ AUTOMOTORES ARMANDO S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040247
SUMARIO
DENCIA-CONCESIONARIO (COMERCIAL)
Toda vez que el concesionario, Armando Automotores S.A., deba cumplir con obligaciones propias y
especcas de la fbrica de automotores Volkswagen Argentina S.A., dado que para el desenvolvimiento
de su giro empresario estaba sujeta a lo que sta determinara, -lo que comprenda no slo la exclusivi-
dad en la comercializacin de los productos, sino tambin en lo atinente a pautas de atencin al pblico,
mobiliario, organizacin empresarial, publicidad, e incluso deba asumir la reparacin de automviles
en garanta que hubiesen sido comercializados por otras concesionarias-, resulta incuestionable que la
actividad de comercializacin de vehculos del concesionario y la actividad comercial de la demandada,
se encuentran estrechamente vinculadas y estn insertas en un sistema de organizacin interna (art. 6
LCT) implementado por el concedente para hacer posible el cumplimiento de su nalidad. La automotriz
demandada tena una fuerte injerencia en todas las etapas de la comercializacin de los productos. Por
todo lo expuesto, con relacin a los empleados de Armando Automotores S.A., Volkswagen Argentina
S.A. resulta responsable solidariamente en los trminos del art. 30 LCT. (Del voto del Dr. Zas, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
VAVALA, PASCUAL Y OTRO c/ AUTOMOTORES ARMANDO S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040247
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-LAVAN-
DERIA
En el caso, la coaccionada Sociedad Italiana de Benecencia a travs de la concertacin de un contrato
comercial deleg en la otra coaccionada las tareas de lavandera. Resulta aplicable en el caso lo normado
en el art. 30 LCT, ya que dichas tareas estn vinculadas ntimamente con la prestacin de servicios de
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Versin Marzo 2013
salud, resultando una actividad inescindible de estos ltimos, pues resultara imposible prestar servicios
de salud si no mediaran condiciones de salubridad y limpieza. Dichas actividades hacan al desenvol-
vimiento del hospital y no han sido sino un medio para que el Hospital Italiano pudiera cumplir con su
objeto, por lo que la lavandera constituye una faceta ms de su misma actividad, y en su merito cabe
considerarlo responsable solidario en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (NESTOR MIGUEL BRUNENGO, ESTELA MILAGROS FERREIRS)
PONCE, JORGE LUIS c/ SOCIEDAD ITALIANA DE BENEFICIENCIA EN BUENOS AIRES Y OTROS s/
DESPIDO
Nro.Fallo: 11040248
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-SERVICIO DE
HOTELERIA
El servicio de hotelera no es una actividad normal y especca para que surja la solidaridad prevista en
el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo pues, a ese n, debe existir una unidad tcnica de ejecucin
entre la empresa y su contratista, conforme a la implcita remisin que hace la norma al art. 6 del mismo
ordenamiento laboral (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Argibay)
Nro.Fallo: 06000381
SUMARIO
RECURSO EXTRAORDINARIO-INADMISIBILIDAD DEL RECURSO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUB-
CONTRATACIN LABORAL-CREDITO LABORAL-SINDICATOS-OBRAS SOCIALES
Es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin) el recurso extraordinario de-
ducido contra la sentencia que dej rme la que haba condenado a un sindicato y la obra social al pago
de crditos laborales en los trminos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 17.454 Art. 280, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76
Art. 30
172
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Argibay)
Nro.Fallo: 06000381
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL
En los supuestos de contratos con terceros, la solidaridad se produce cuando se trata de una actividad
normal y especca, entendindose por tal aqulla inherente al proceso productivo (Disidencia del Dr.
Ricardo Luis Lorenzetti).
DATOS DEL FALLO
Argibay)
Nro.Fallo: 06000381
SUMARIO
RECURSO EXTRAORDINARIO-INADMISIBILIDAD DEL RECURSO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUB-
CONTRATACIN LABORAL-OBRAS SOCIALES
El recurso extraordinario contra la sentencia que responsabiliz a una obra social en los trminos del art.
30 de la Ley de Contrato de Trabajo es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin).
REFERENCIAS
Art. 30
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000229
Identicacin SAIJ: B0955761
SUMARIO
EMPRESA-DESCENTRALIZACION PRODUCTIVA-GRUPO EMPRESARIO-RELACIN LABORAL-SUB-
CONTRATACIN LABORAL-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
La descentralizacin productiva constituye uno de los rasgos caractersticos del actual modelo empre-
sarial. Ella supone una encomienda de actividades de una empresa (principal) a otra (contratista) que
con sus propios medios contribuye al logro de los nes de la primera. Es una estrategia lcita (art. 14,
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Versin Marzo 2013
C.N.) para el desarrollo productivo que no deja de inuir en el mbito de las relaciones laborales. La
presencia de vnculos de distinta condicin jurdica acta conformando un escenario a veces complejo
en el cual el empresario principal no es el empleador de los trabajadores que hacen posible la prestacin
del contratista, que es quien asume aquel rol. Ante esa realidad y con el propsito de resguardar a los
dependientes el cobro de los crditos emergentes de la relacin de trabajo, el legislador, bien que bajo
ciertos parmetros, ha puesto en cabeza del principal el deber de exigir del contratista o en su caso,
del subcontratista el adecuado cumplimiento de las obligaciones a su cargo (laborales como de la
seguridad social) y, al mismo tiempo, ha previsto que la inobservancia de la prescripcin legal desenca-
dena una responsabilidad solidaria de aqul por las obligaciones del empleador directo. (del voto del
Dr. Soria - opinin personal)
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Constitucin Nacional Art. 14
DATOS DEL FALLO
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA, BUENOS AIRES
(Soria-Pettigiani-Kogan-Hitters-de Lzzari-Negri)
de Lorenzo, Edgardo Ral c/ Smits, Gaidis y otros s/ despido
Nro.Fallo: 11010681
Identicacin SAIJ: B0955762
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-DOCTRINA DE LA CORTE
En el conocido caso Rodrguez, Juan R. c. Ca. Embotelladora Argentina S.A. (Fallos 316: 713, sent. del
15-IV-1993), la Corte Suprema de Justicia de la Nacin -si bien rerindose a contrataciones efectuadas
bajo las guras de concesin, distribucin y franquicia, que escapan al presente caso- ha dicho que para
nazca la solidaridad legal en estudio es menester que una empresa contrate o subcontrate servicios
que complementen o completen la actividad normal de su establecimiento (consid. 10 y 11 ). Tambin
se ha pronunciado armando que la aplicacin del dispositivo legal debe realizarse atendiendo al tipo
de vinculacin y asuncin de riesgos empresariales (Luna, Antonio R. c. Agencia Martima Rigel S.A.
y otros, Fallos 316: 1609, sent. del 2-VII-1993, consid. 8 in ne), o bien -dicho en otros trminos- a las
circunstancias particulares que se hayan acreditado (Gauna, Tolentino y otros c. Agencia Martima Rigel
S.A. y otros, Fallos 318: 366, sent. del 14-III-1995; Escudero, Segundo R. y otros c. Nueves S.A. y otro,
Fallos 323: 2552, sent. del 14-IX-2000). Por su parte, la denicin del Alto Tribunal contenida en la causa
B.75. XLII, Bentez, Horacio Osvaldo c. Plataforma Cero S.A. y otros (sent. del 22-XII-2009) acotado a
precisar los lmites de competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (art. 14, ley 48), ello no
impide que los restantes rganos jurisdiccionales puedan adoptar como propias, en la labor exegtica
que reclama la norma laboral, ciertas pautas o directrices provenientes del referido caso fallado por el
Alto Tribunal. (del voto del Dr. Soria - opinin personal)
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 48 Art. 14
DATOS DEL FALLO
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA, BUENOS AIRES
(Soria-Pettigiani-Kogan-Hitters-de Lzzari-Negri)
de Lorenzo, Edgardo Ral c/ Smits, Gaidis y otros s/ despido
Nro.Fallo: 11010681
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Versin Marzo 2013
XI | Fraude laboral
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-FRAUDE LABORAL-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-MULTA (LABORAL)
El plenario N 323 del 30/6/2010 en autos Vzquez, Mara Laura c/Telefnica de Argentina y otro s/
despido, de acatamiento obligatorio (comf. Art. 303 CPCCN), no resulta aplicable exclusivamente a las
empresas de servicios eventuales, sino tambin a las intermediarias en general, posean o no aqul
carcter. (Del voto del Dr. Stortini, en mayora).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 17.454 Art. 303
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Brandolino-Stortini-Corach)
PERALTA, RAUL ROGELIO c/ PEUGEOT CITROEN ARGENINA S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040219
SUMARIO
GRUPO ECONOMICO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-FRAUDE LA-
BORAL
Si bien el fraude a la ley es un recaudo esencial para que se congure la responsabilidad empresaria
solidaria del art. 31 LCT, ello no signica que deba probarse el dolo del empleador o un propsito
fraudulento del mismo. No se requiere intencin subjetiva de evasin de normas laborales, tuitivas del
trabajador ni la demostracin de una intencin evasiva, basta que la conducta empresarial se traduzca en
una sustraccin a esas normas laborales. (En el caso, la prestacin de trabajo del actor - mantenimiento
general de las ocinas de la Obra Social y el Sindicato - beneciaba a ambas codemandadas y qued
probada la inequvoca e ntima vinculacin entre ambas instituciones).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Rodrguez Brunengo. Ferrerirs. Rodrguez Brunengo. Ferreirs.)
Garca, Hctor c/ Sindicato Obrero Industria del Vidrio y Anesy otro s/ Despido
Nro.Fallo: 05040050
SUMARIO
DARIA-FRAUDE LABORAL
La actividad desarrollada por Johnsonnots y Johnsonnots de Argentina no se integra en forma inescin-
dible con el objeto propio de la explotacin de la demandada Dihuel S.A., en la medida en que la acti-
175
Versin Marzo 2013
vidad por ella desarrollada en consonancia con su objeto social es la de prestar el servicio de transporte
de los productos de la codemandada, explotando una ota de camiones de su propiedad. De all que
no puede ser responsabilizada solidariamente, sobretodo cuando el demandante no ha invocado una
situacin de fraude que pueda darse a partir de la utilizacin de terceros contratados o subcontratados
para la realizacin de tareas que le son propias, con el objeto de diluir la responsabilidad del obligado
principal frente al trabajador (en igual sentido CNAT Sala I sent. 76.392 del 23/6/00 Mancuello, Adrin
c/Taxi Rin S.A. y otro s/despido).
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Rodrguez. Gonzlez.)
Fernndez, Nicols Alejandro c/ Dihuel S.A. y otro s/ Despido.
Nro.Fallo: 05040087
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-FRAUDE LABORAL-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Al haberse congurado un tpico caso de intrmediacin en el que una empresa contrat trabajadores
con intencin de ser derivados a otras empresas (en el caso, la tabacalera Massalin), corresponde hacer
aplicacin del art. 29 LCT, conforme el cual dichos trabajadores deben ser considerados empleados di-
rectos de quien en realidad utiliz sus servicios por aplicacin del principio de primacia de la realidad.
Al haber aplicado los demandados una norma de cobertura (el CCT 182/92, personal de maestranza),
violaron el ordenamiento jurdico in totum debido a que, conforme ste ltimo, cada trabajador debe
encontrase en el marco que le corresponda de acuedo a las prestacione brindadas en la realidad de los
hechos (trabajos que exceden la limpieza para integrarse al proceso productivo de una tabacalera), por
lo que resulta acertado encuadrar la cuestin en el mbito del art. 29 LCT que establece la responsabili-
dad solidaria para dichos supuestos. Toq. 1191.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ruiz Daz. Rodriguez Brunengo.)
Delgado. Miguel Angel y otro c/ EMSEL S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040033
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-FRAUDE
LABORAL
A los nes de la solidaridad prevista en el art. 30 LCT, la distribucin de mercaderas a domicilio debe
considerarse accesoria a la actividad de su venta, y si bien es cierto que sta se mantendra sin la existen-
cia de la primera an cuando el supermercado desarrolle tal actividad de modo permanente no pue-
de vlidamente conclurse que dicha permanencia e integracin a la actividad principal, que coadyuva al
logro del objetivo nal, no deja de ser un servicio ms que la empresa presta a sus clientes que en su
mayora no usan dicha ventaja, obviamente escindible de la actividad propia del establecimiento. De
all que el supermercado coaccionado no resulta solidario en los trminos del artculo referido.
176
Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (LUIS A. CATARDO, ROBERTO J. LESCANO)
Castillo, Silvio Gaston c/ Transportes DD SRL s/ Despido
Nro.Fallo: 07040422
SUMARIO
LABORAL
En el caso del art. 30 LCT existe una limitacin temporal: la responsabilidad del empresario principal
comprende las obligaciones contradas durante el plazo de duracin de los contratos o al tiempo de su
extincin, cualquiera que sea el acto o estipulacin que al efecto haya concertado. En cambio, en los
casos de fraude esa limitacin no existe, porque el empresario es responsable directo como empleador,
respondiendo por todas las obligaciones contradas en todo momento (en igual sentido, Fariello Blanca
c/ Asoc. Francesa Filantrpica y de Benecencia s/ Despido, S.D. 41.643 del 26/03/2009).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Rodriguez Brunengo-Ferreirs)
GONZALEZ, HECTOR RAUL c/ LEDESMA S.A. y otros s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040101
SUMARIO
LABORAL
La responsabilidad prevista en el art. 30 LCT no se trata de un supuesto que presuma la existencia de
fraude en la contratacin y siempre requiere la participacin de por lo menos dos empresas distintas,
por lo que queda fuera del dispositivo legal en cuestin la mera provisin de mano de obra (prevista
especcamente en los arts. 14 y 29 LCT).
Desde tal perspectiva se ha considerado que toda empresa puede adoptar el procedimiento que con-
sidere apropiado para realizar sus negocios, pudiendo asumir slo algunas actividades del proceso pro-
ductivo, destinando otras a terceros, lo que queda dentro del legtimo mbito de su libertad, lo que
no la exime de responsabilidad si la tercerizacin de servicios involucra aspectos o facetas de la misma
actividad que desarrolla en su establecimiento, en tanto se trata de una imputacin objetiva de respon-
sabilidad.
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 29 al 30
177
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 10040536
XII | Empresas de servicios eventuales
SUMARIO
APORTES PREVISIONALES-LEY DE EMPLEO
A los nes de la ley 24.013, con la que se encuentra estrechamente emparentado el art. 1 de la ley
25.323, no es relevante que quien registr al actor y deposit sus aportes haya sido la empresa de ser-
vicios eventuales intermediaria. No es difcil imaginar situaciones en las cuales la empresa de servicios
eventuales posee mayor solvencia y ms seriedad empresaria que un comerciante o industrial que le
requiere personal. La nalidad de las normas en cuestin es evitar la interposicin fraudulenta de hom-
bres de paja, en cuanto propicia para la defraudacin de los derechos del trabajador y la evasin de
las cargas scales y provisionales. Cuando, como en el caso, la relacin laboral fue registrada desde su
inicio, no existen razones para poner en operacin los medios coercitivos o sancionatorios que tienden
a prevenirlos,excluirlos o reprimirlos.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 24.013, LEY 25.323 Art. 1
DATOS DEL FALLO
Ramirez, Osvaldo Guillermo c/ Employs S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040521
SUMARIO
SUJETO EMPLEADOR PLURIPERSONAL-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
No habiendo las codemandadas probado la eventualidad de las tareas desarrolladas por la actora, es in-
dudable que, tanto la intermediaria como la empresa usuaria, deben ser consideradas en forma conjunta
como integrantes de un sujeto empleador pluripersonal (conf. art. 26 LCT) y, por lo tanto, solidariamen-
te responsables de las obligaciones emergentes del vnculo establecido con la accionante (conf. arts. 690
y 699 del Cdigo Civil). (Sumario confeccionado por el SAIJ).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 690 al 699, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76
Art. 26
178
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
NAVARRETTO ANDREA FABIANA c/ TERMINAL PANAMERICANA S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040006
XIII | Certicado de trabajo
SUMARIO
EMPRESAS DE SERVICIOS EVENTUALES-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLI-
DARIA-CERTIFICADO DE TRABAJO
La empresa condenada solidariamente est obligada a vericar que la empresa titular de la relacin
registre a su personal y efecte los aportes correspondientes, y cuando la empresa titular desaparece o
carece de elementos para otorgar el certicado de trabajo existe la fuerte presuncin de que se trate de
una intermediacin o de un caso de insolvencia. De todos modos, la empresa solidaria puede acudir a los
elementos obrantes en la causa para otorgar la certicacin correspondiente. (Del voto del Dr. Fernndez
Madrid, en mayora).
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (DE LA FUENTE CAPON FILAS FERNANDEZ MADRID)
ARCIONI, VERONICA c/ SPORTSERVICE S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040306
SUMARIO
CERTIFICADO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
La responsabilidad solidaria prevista en el art. 30 LCT se extiende a todas las obligaciones derivadas del
contrato de trabajo, y ello incluye el otorgamiento de los certicados de trabajo previstos en el art. 80
LCT. (Del voto del DR. Capn Filas, en mayora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (DE LA FUENTE CAPON FILAS FERNANDEZ MADRID)
ARCIONI, VERONICA c/ SPORTSERVICE S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 01040306
179
Versin Marzo 2013
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CERTIFICADO DE TRABAJO
La responsabilidad solidaria de quien contrata o subcontrata trabajo o servicios correspondientes a la
actividad normal y especca del establecimiento de un tercero y extiende a todas las obligaciones de-
rivadas del contrato de trabajo, y ello ciertamente incluye el otorgamiento de los certicados previstos
en el art. 80 LCT. La propia norma (art. 30 LCT) alude a la obligacin, en cabeza de quienes contraten
o subcontraten, de exigir a los contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de las normas
relativas al trabajo y los organismos de la seguridad social, como as tambin la circunstancia de que se
extienda la solidaridad respecto de aquellas obligaciones contraidas con motivo del contrato de trabajo
y la seguridad social.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (BALESTRINI ZAPATERO DE RUCKAUF)
PRIETO, ALEJANDRO c/ RV COMUNICACIONES SRL Y OTRO s/ DESPIDO
INTERLOCUTORIO, 10390/1 del 30 DE ABRIL DE 2003
Nro.Fallo: 03040097
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR-
CERTIFICADO DE TRABAJO
El art. 30 LCT consagra un sistema de responsabilidad por las obligaciones emergentes de la relacin
laboral, incluyendo su extincin y de las obligaciones de la seguridad social, sin distinguir entre obliga-
ciones de dar sumas de dinero o de hacer.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (CAPON FILAS FERNANDEZ MADRID)
MIO, RAUL c/ SANCRO SRL Y OTROS s/ MEDIDA CAUTELAR
Nro.Fallo: 04040029
SUMARIO
La condena solidaria de hacer entrega del certicado del art. 80 LCT tiene plena justicacin toda vez
que hay responsabilidad solidaria de quien contrata o subcontrata trabajos o servicios correspondientes
180
Versin Marzo 2013
a su actividad normal y especca con un tercero (art. 30 LCT) y se extiende a todas las obligaciones de-
rivadas del contrato de trabajo. Ello ciertamente incluye el otorgamiento de los certicados previstos en
el art. 80 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (RODRIGUEZ BRUNENGO RUIZ DIAZ)
STORINO, CLAUDIO c/ EXITER SRL Y OTROS s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 03040095
SUMARIO
La solidaridad del art. 30 LCT tambin incluye la entrega de los certicados previsto en el art. 80 LCT, en
tanto se trata de una obligacin que es consecuencia de haber sido empleador del accionante, al haber
contratado o subcontratado servicios (en el caso se trataba de una empresa que tenda cables para Te-
lefnica Argentina S.A.).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (FERREIROS RUIZ DIAZ)
FILCHTINSKY, MARIANO c/ ARKTE S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 03040096
SUMARIO
Declarada a la codemandada responsable solidaria (bajo la luz del art. 30 LCT) no existe razn alguna
para apartar de dicha condena el cumplimiento pleno de la obligacin de entregar los certicados a los
que se reere el art. 80 LCT (SCBA, L. 46445-S, 29 de octubre de 1991, en autos Duckardt Jos c/ Berdi-
as Enrique Horacio y otra s/ despido).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Migliano Carlos R. c/ D.P.A. SRL. y O. s/ Despido
181
Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 04040202
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CERTIFICADO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): IMPROCE-
DENCIA-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Corresponde la condena a la entrega de los certicados previstos en el art. 80 LCT a todas las empresas
que resultan solidariamente responsables por las obligaciones laborales y provisionales contradas en
relacin al trabajador (art. 30 LCT), ya que su confeccin y entrega no es sino una consecuencia ms de
dicha solidaridad (del voto del Dr. Corach).
(En el caso, se haba ordenado la entrega de los certicados slo a una codemandada).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Corach. Maza. Pirolo.)
BAEZA MEDINA LUIS ALBERTO c/ HECMIR S.R.L. Y OTROS s/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 06040450
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CERTIFICADO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDEN-
CIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)
La confeccin y entrega del certicado de trabajo es una obligacin que, al igual que las restantes, tiene
por causa fuente el contrato de trabajo respecto del cual se ha establecido la responsabilidad solidaria
de las co-demandadas que no han empleado en forma directa los servicios del accionante, Desde esa
perspectiva, no cabe excluir dicha obligacin de la solidaridad que prev el citado art. 30 de la LCT com-
prendiendo la totalidad de las obligaciones emergentes del vnculo que el trabajador establece con el
empleador directo. Si bien no existe uniformidad de opiniones en este Fuero con respecto a la cuestin
analizada, distintas Salas de la C.N.A.T. tambin se han expedido en este sentido. Por otra parte y an
cuando no cabe duda que la solidaridad establecida en el art. 30 LCT est referida a la totalidad de las
obligaciones emergentes del contrato de trabajo, de existir alguna duda acerca del alcance de esa nor-
ma, la cuestin debe ser resuelta de acuerdo con el criterio indicado, pues es la interpretacin de la que
deriva una solucin ms favorable para el trabajador (conf. art. 9 ley citada). Por lo expuesto, se adhiere
al voto que propicia extender la condena a la confeccin de entrega del certicado previsto en el art. 80
LCT a las co-demandadas alcanzadas por la responsabilidad solidaria prevista en el art. 30 de dicha ley,
an cuando no hayan empleado en forma directa los servicios del accionante. (Del voto del Dr. Pirolo).
REFERENCIAS
390/76 Art. 80
DATOS DEL FALLO
182
Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 06040450
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-CERTIFICADO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSA-
BILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
Respecto de la propuesta de extensin de responsabilidad a quienes no fueron empleadores del de-
mandante, con fundamento en el art. 30 LCT, por la confeccin de certicados del art. 80 de ese cuerpo
normativo, el deber patronal nacido del citado artculo reconoce una primera actividad, la de confeccio-
nar las certicaciones que constituye una obligacin de hacer, de cumplimiento en especie estrictamente
personal a cargo del empleador en base a sus libros y registros empresarios. Tal acto material solo puede
ser llevado a cabo, salvo la suplantacin judicial en casos de extrema contumacia, por el empleador o
quien lo reemplace en ese rol especco, pero no por otros empresarios ajenos a la explotacin, an
cuando stos puedan responder vicariamente por otras obligaciones nacidas de los contratos de traba-
jo, incluidas la multas y sanciones derivadas del incumplimiento de aquel deber , y que no posean esta
caracterstica personal (ver: Sala I, SD 82.887, 29/07/05, Lopez, Sergio Enrique c/ ETYSA -Empresa de
Transportes Yinko S.A. y otro s/ despido, entre otros. (Del voto del Dr. Maza, en minora).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 06040450
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-ENTREGA DEL CERTIFICADO DE TRABA-
JO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
La empresa condenada solidariamente en los trminos del art. 30 LCT tiene a su cargo la obligacin de
cumplir con lo dispuesto en el art. 80 de dicho cuerpo legal, ya que el primero se reere a todas las obli-
gaciones emergentes de la relacin laboral, y de la seguridad social.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Fernandez Madrid. Fera.)
Cantero Jos Luis y otros c/ Telplasa S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040158
183
Versin Marzo 2013
SUMARIO
JO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: PROCEDENCIA
La obligacin de entregar el certicado de trabajo se encuentra comprendida entre las previstas en el
art. 30 LCT para el deudor solidario (norma que al prever la solidaridad se reere concretamente y sin
distinciones a las obligaciones de la seguridad social), sin que ello implique que este ltimo est obliga-
do en carcter de empleador.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (MARIO S. FERA, BEATRIZ I. FONTANA)
DIAZ HECTOR ARSENIO c/ TECNICAS DEL SUR S.R.L. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040164
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-CERTIFICADO DE TRABAJO
La solidaridad del art. 30 LCT se extiende a todas las obligaciones derivadas del contrato de trabajo y
ello, ciertamente, incluye el otorgamiento de los certicados previstos en el art. 80 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 08040345
SUMARIO
JO: IMPROCEDENCIA
Dado que la codemandada responsable solidariamente en los trminos del art. 30 LCT no ha sido la
empleadora del actor, no le caba la obligacin de registrar la relacin laboral y por lo tanto no puede ser
condenada a expedir el certicado del art. 80 LCT, ya que no puede ser condenada a expedir certica-
ciones respecto de datos que no le corresponda registrar.
REFERENCIAS
184
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo -Vzquez)
Vergara, Rene Antonio c/ Julin lvarez Automotores S.A. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 11040010
SUMARIO
JO: IMPROCEDENCIA
Si la codemandada responsable solidariamente en los trminos del art. 30 LCT no ha sido la empleadora,
no le caba la obligacin de registrar la relacin laboral y por lo tanto no puede ser condenada a expedir
el certicado del art. 80 LCT, ya que los datos que ste debe contener no tuvo obligacin de registrar.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 11040010
SUMARIO
JO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
En el caso de que medie una empresa contratista, que provee de mano de obra a otra contratante, que
se benecia con el trabajo, estamos en presencia de un sujeto empleador plural en los trminos del art.
26 LCT. De all que la empresa que se benecia con la mano de obra aportada, est conjuntamente obli-
gada con la empresa prestadora de la mano de obra, a la entrega del certicado de trabajo.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (Caal -Catardo)
SCARAFIA, JULIO RICARDO c/ IBM ARGENTINA S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 11040080
185
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CERTIFICADO DE TRABAJO-RESPONSA-
BILIDAD SOLIDARIA
La externalizacin o tercerizacin de servicios no implica por si la existencia de una conducta fraudulen-
ta cuando las empresas as vinculadas constituyen sujetos de derecho diferenciados. El hecho que una
empresa encargue a otra la prestacin de servicios correspondientes a su actividad normal y especca
en el sentido del artculo 30 LCT, no signica transformar en empleadora a la empresa que celebr la
contratacin aunque por ley sea obligada solidaria de los crditos laborales debidos.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Stortini-Corach)
ROMERO JOHANNA ELIZABETH c/ ACTIONLINE DE ARGENTINA S.A. Y OTROS/ s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 10040550
XIV | Accidentes de trabajo
SUMARIO
ACCIDENTES DE TRABAJO-ACCION DE DERECHO COMUN-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RES-
El contratante responde, cuando as corresponde segn las reglas de aplicacin del art. 30 LCT, por toda
obligacin emergente de la relacin laboral. En este sentido, la obligacin de reparar ntegramente los
daos y perjuicios derivados de un accidente de trabajo debe reputarse emergente de la relacin laboral
sin que desvirte esa referencia gentica el rgimen jurdico en base al cual se establezca la responsabi-
lidad (ley especial o Cdigo Civil, responsabilidad contractual o extracontractual, objetiva o subjetiva).
La referencia a la relacin laboral alude a que se trate de obligaciones que tengan su origen fctico en
el vnculo laboral, tal como acontece en un accidente de trabajo. El art. 30 LCT carece de limitaciones en
cuanto a la naturaleza de las obligaciones sobre la que recae la garanta sino que, incluso, ha aclarado
que tambin se extiende sobre las obligaciones de carcter legal del contratado como las nacidas de los
regmenes integrativos de la seguridad social que, como es obvio aclararlo, son de carcter legal.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Miguel ngel Pirolo, Miguel ngel Maza)
CANTERO, RAMN JACINTO c/ ESTUDIMAR SRL Y OTROS s/ ACCIDENTE - ACCIN CIVIL
Nro.Fallo: 11040226
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Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO-SUBCONTRATACIN
(LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
No se verica, en el caso, pauta alguna que permita tener por congurada entre las recurrentes contra-
tantes (Liberty, Consolidar y Asociart, aseguradoras de riesgos del trabajo) y la contratista Intercobros
S.A., la unidad tcnica o de ejecucin prevista en el art. 6 LCT, que resulta el extremo condicionante para
acceder a la pretendida extensin de responsabilidad solidaria de la requirente del servicio sobre deudas
ajenas, contradas por la dadora del mismo con sus empleados (Fallo CSJN in re Rodrguez, Juan R. c/
Ca. Embotelladora Argentina S.A. y otro, 15/04/93).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Pajon Carlos Vctor c/ Intercobros S.A. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 07040164
SUMARIO
ACCIDENTES DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA -SUBCONTRATACIN (LABORAL): AL-
CANCES
No puede responsabilizarse al consorcio de propietarios del edicio cuyas paredes estaba pintando el
actor contratado por un tercero, por el infortunio que sufriera al realizar su tarea especca. La subordi-
nacin es esencial para que se justique la responsabilidad solidaria que impone el art. 4 de la ley 24028,
pero cuando el accidentado es un trabajador dependiente y el empleador ha delegado en cualquier
forma de subcontratacin la explotacin del establecimiento o el cumplimiento de trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especca propia de la empresa.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 24.028 Art. 4
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (RUIZ DIAZ-B.)
TOMASA, RICARDO c/ 76 Y OTRO s/ ACCIDENTE
Nro.Fallo: 00040061
SUMARIO
ACCIDENTES DE TRABAJO-ACCION CIVIL-DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD-SUBCON-
TRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: IMPROCEDENCIA
187
Versin Marzo 2013
La accin entablada en base al art. 1113 del C. Civil, una vez que se declar la inconstitucionalidad del
art. 39 de la ley 24.557 coloca al demandante en igualdad de condiciones que el resto de los ciudadanos
no trabajadores. En consecuencia, no operan en tal caso los dispositivos de responsabilidad solidaria
contenidos en los arts. 30 LCT y 32 de la ley 22.250.
REFERENCIAS
30, Ley 22.250 Art. 32, LEY 24.557 Art. 39
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (BILLOCH-MORANDO)
RODRIGUEZ VEISAGA, JUANITO c/ RAMOS CEVERINO Y OTRO s/ ACCIDENTE. ACCION CIVIL
Nro.Fallo: 01040210
Identicacin SAIJ: J0950066
SUMARIO
ACCIDENTES DE TRABAJO-INDEMNIZACIN POR ACCIDENTE DE TRABAJO-ACCION CIVIL POR
ACCIDENTE DE TRABAJO-OPCION DEL TRABAJADOR-RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR-SUB-
CONTRATACIN (LABORAL)
Es procedente el reclamo del actor tanto respecto de su empleadora como de la subempleadora art.
30 LCT sustentado en el derecho comn contractual en ejercicio de la opcin prevista por el art. 16 de
la ley 24.028 y que persigue se lo indemnice por el dao hernia de disco lumbar producido por el
accidente de trabajo mientras cumpla tareas a las rdenes de la empleadora y en el establecimiento de
la subempleadora.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA DE APELACION EN LO CIVIL Y COMERCIAL, ROSARIO, SANTA FE
Sala 02 (Garca - Serralunga - Donati)
Ortiz, Eusebio c/ Personal S.R.L. y otro s/ Indemnizacin dao contractual art. 16 ley 24.028 (Expte.
Nro.84-99, Resolucin Nro.007, tomo 1, folio 23-29)
SENTENCIA, 007T01F023 del 22 DE FEBRERO DE 2000
Nro.Fallo: 00099530
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Parece inequvoco que la intencin del legislador, al sancionar el art. 31 LCT, no fue otra que la de prote-
ger al trabajador contra una ubicacin jurdica en parte articial, alargando su competencia ms all del
empleador nominal, a consecuencia de la unidad del grupo al que se considera ligado el dependiente,
pero resulta punto de inexin de la norma la existencia de maniobras fraudulentas o conduccin teme-
raria tendientes a eludir al marco normativo laboral, sin cuyo concurso no podra invocarse el sistema de
solidaridad.
REFERENCIAS
188
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
CMARA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y MINERIA, TRELEW, CHUBUT
Sala LABORAL (Sergio Lucero-Hiplito Jimnez-UL)
C., A. c/ S.T. S.A., G.A. S.A., G.T. S.A. s/ Diferencia de Haberes e Indemnizacin de Ley
Nro.Fallo: 03150082
SUMARIO
RESPONSABILIDAD DE LOS ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES-RESPONSABILIDAD DEL EM-
PLEADOR-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EMPRESA DE LIMPIEZA
La asociacin cooperadora, en tanto asociacin civil, cuyo objeto es coadyuvar al funcionamiento de la
institucin pblica, en la medida que formule contrataciones, o dicho de otro modo, contrate con terce-
ros la realizacin de actividad normal y especca propia del establecimiento, es responsable solidaria de
las obligaciones del empleador en los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (RODRIGUEZ BRUNENGO - FERREIROS)
RECALDE, Roxana Carina c/ MANGONE, ERNESTO FELIPE s/ DESPIDO
SENTENCIA, 8.802 del 21 DE NOVIEMBRE DE 2006
Nro.Fallo: 06040368
SUMARIO
ACCIDENTES DE TRABAJO-ACCION DE DERECHO COMUN-GUARDIAN DE LA COSA-SUBCONTRA-
TACIN (LABORAL)-CONSORCIO DE PROPIETARIOS
No hay duda que la actividad que desarrollan los operarios en altura y colgados de una silleta es poten-
cialmente riesgosa, y si a ello se suma, que el trabajador laboraba sin elementos de seguridad a la vista
de todos, cabe imputar responsabilidad al consorcio demandado por omisin del deber de constatacin
y control acerca del cumplimiento de los recaudos necesarios y exigibles para la produccin de la obra
llevada a cabo en el edicio, ms an cuando la muerte del trabajador guarda relacin de causalidad
con dicha omisin derivada del incumplimiento de su deber de vigilancia y custodia. La responsabilidad
emana del segundo prrafo del art. 1113 del Cdigo Civil, por ser el consorcio el dueo del edicio y
partes comunes donde se efectuaron los trabajos de construccin.
Quien es dueo o se sirve de cosas que, por su naturaleza o modo de empleo generan riesgos potencia-
les a terceros, debe responder por los daos que ellas originan (teora del riesgo creado).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 1113
DATOS DEL FALLO
Sala 05 (Garcia Margalejo. Zas.)
CANO ORTIZ, LEONILDA C/ GALEANO LEGUIZAMON, PEDRO SERGIO Y OTRO S/ ACCIDENTE-LEY
9688.
Nro.Fallo: 09040327
189
Versin Marzo 2013
XV | Interpretacin de la ley
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-LEY DE CONTRATO DE TRABAJO-
INTERPRETACION DE LA LEY
Ya la Corte Suprema de la Nacin se ha ocupado en enfatizar la necesidad de satisfacer adecuadamente
la citada carga probatoria por parte de quien procura obtener la extensin de una condena solidaria
basada en este rgimen legal, expresando que La tlesis del art. 30 de la ley de contrato de trabajo es
la de evitar situaciones de fraude que puedan darse a partir de la utilizacin de terceros contratados o
sub-contratados para la realizacin de tareas que le son propias, con el objeto de diluir la responsabili-
dad del obligado principal frente al trabajador, presuncin sta que debe acreditarse en cada caso con
las pruebas aportadas.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y MINERA, TRELEW, CHUBUT
Sala A (Carlos Dante Ferrari Carlos A. Velzquez)
A., S. F. c/ H. E. S.R.L. y/o N. T. SRL y/o I. S.A. s/ Cobro de haberes e indemnizacin de ley
Nro.Fallo: 10150205
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-INTERPRETACION DE LA LEY-CE-
SION DEL ESTABLECIMIENTO
De acuerdo al art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo quienes cedan total o parcialmente a otro el esta-
blecimiento o explotacin habilitado a su nombre, contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que
le d origen, trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especca propia del estable-
cimiento, dentro o fuera de su mbito, deben exigir el adecuado cumplimiento de las normas relativas
al trabajo y los organismos de seguridad social y son solidariamente responsables por tales obligaciones
(Disidencia parcial del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000229
190
Versin Marzo 2013
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-INTERPRETACION DE LA LEY
Para que surja la solidaridad, debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contra-
tista, conforme a la implcita remisin que hace el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo al art. 6 del
mismo ordenamiento (Disidencia parcial del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000229
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-INTERPRETACION DE LA LEY
Es evidente que el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo contempla supuestos que guardan cierta ana-
loga, y por ello es necesario interpretar que la contratacin de una actividad normal y especca, debe
tener alguna relacin con los supuestos de subcontrato, es decir, con actividades propias que se delegan
con dependencia unilateral, ya que no es posible responsabilizar a un sujeto por las deudas laborales
que tengan las empresas que contrate, aunque los bienes o servicios sean necesarios o coadyuvantes
para la actividad que desempee (Disidencia parcial del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000229
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-INTER-
PRETACION DE LA LEY
La asignacin de responsabilidad solidaria no ha sido establecida por la ley sin ms requisito que la
nocin de que algunas actividades resulten coadyuvantes o necesarias para el desenvolvimiento de la
empresa, puesto que, si tamaa amplitud fuera admitida mediante la interpretacin judicial, caera en
letra muerta no slo el texto de la ley, sino la posibilidad cierta de que ms empresas asuman los riesgos
propios del desarrollo econmico.
191
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
tracchi.)
Nro.Fallo: 02000789
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD DEL SOCIO-INTER-
PRETACIN DE LA LEY-INTERPRETACIN RESTRICTIVA
Una falencia registral por parte de la sociedad empleadora (debidamente sancionada por las disposi-
ciones de la LNE) no puede desatar la aplicacin automtica de la responsabilidad emanada del art. 54
de la ley 19.550 pues esta norma debe interpretarse con carcter restrictivo, o sea cuando se verica el
empleo de la forma societaria como medio para frustrar los derechos del trabajador. De lo contrario se
dejara de hecho sin efecto el sistema legal que dimana de los arts. 2 de la ley citada y 33 y 39 del C. Civil.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Ley 340 Art. 33, Ley 340 Art. 39, Ley 19.550 Art. 2, Ley 19.550 Art. 54
DATOS DEL FALLO
Sala 04 ()
BELLAY, FERNANDO c/ ORGANIZACION FIEL SRL s/ DESPIDO.
INTERLOCUTORIO, 86443 del 19 DE ABRIL DE 2001
Nro.Fallo: 01040096
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-INTERPRETACIN DE LA LEY-GRUPO ECONMICO -CONDUCTA FRAU-
DULENTA-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-APLICACIN DE LA LEY
En los casos de empresas relacionadas o subordinadas o que constituyan un conjunto econmico de
carcter permanente, rige el art. 31 LCT que les impone responsabilidad solidaria por los crditos de los
trabajadores, cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. Esta frase nal
destacada, incorporada por la ley 21.297 al primitivo art. 33 LCT, ha establecido una exigencia propia de
los procesos concursales, ya que en el marco de una controversia individual de trabajo es, si no imposi-
ble, ciertamente difcil, la valoracin de la conduccin del conjunto que la norma requiere como presu-
puesto de operatividad de la extensin de la responsabilidad a sus componentes.
REFERENCIAS
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 33, Ley 21.297
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (MORANDO-BILLOCH)
MUENTE, SIRO Y OTRA c/ LABORATORIOS AMSTRONG S.A. Y OTROS s/ COBRO DE SALARIOS
Nro.Fallo: 01040097
192
Versin Marzo 2013
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-LEY DE CONTRATO DE TRABAJO-
INTERPRETACIN DE LA LEY
La tlesis del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo es la de evitar situaciones de fraude que puedan
darse a partir de la utilizacin de terceros contratados o sub-contratados para la realizacin de tareas
que le son propias, con el objeto de diluir la responsabilidad del obligado principal frente al trabajador,
y no es aplicable al caso de una relacin comercial destinada a proveer una determinada materia prima
o su transporte.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Voto: Mayora: Molin OConnor, Belluscio, Boggiano, Lpez, Bossert, Vzquez. Abstencin: Nazareno,
Fayt, Petracchi.)
Barreto, Roberto Marcelo c/ Instituto Rosenbusch S.A. y otro.
Nro.Fallo: 01000332
SUMARIO
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-SUBCONTRATACIN LABORAL-INTERPRETACIN DE LA LEY
En la interpretacin de los alcances del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, la proteccin del trabaja-
dor debe ser armonizada con otros bienes, valores y principios, como la propiedad, la seguridad jurdica
y libertad de ejercer una industria lcita (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Argibay)
Nro.Fallo: 06000381
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-DEUDA SALARIAL-INTERPRETA-
CIN DE LA LEY
La lgica del art. 30 LCT es evidente, ya que no es posible responsabilizar a un sujeto por las deudas
laborales que tengan las empresas que contrate, aunque los bienes o servicios sean necesarios o coadyu-
vantes para la actividad que desempee (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
193
Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000070
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-INTERPRETACIN DE LA LEY
Una interpretacin laxa del art. 30 LCT borrara toda frontera entre la delegacin laboral, en la que pre-
domina el control sobre el hacer de la persona, con los vnculos de colaboracin gestoria, en los que el
control, aunque existe, es sobre la prestacin (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000070
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-INTERPRETACIN DE LA LEY-DERECHOS DEL TRABAJADOR
En la interpretacin de los alcances del art. 30 LCT, la proteccin del trabajador debe ser armonizada
con otros bienes, valores y principios, como la propiedad, la seguridad jurdica y libertad de ejercer una
industria lcita (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000070
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-RESPONSABILIDAD SOLIDARIA-INTERPRETACIN DE LA LEY
El art. 30 LCT no implica que todo empresario deba responder por las relaciones laborales que tengan
todos aquellos otros empresarios con quienes establece contratos que hacen a la cadena de comer-
194
Versin Marzo 2013
cializacin ya se trate de bienes o servicios, mxime frente a la gran variedad de contratos que se
generan actualmente en el seno de las relaciones interempresariales y el vasto campo comercial de las
relaciones que as se maniestan (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000070
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-INTERPRETACIN DE LA LEY-DERECHOS DEL TRABAJADOR-DEBE-
RES DEL JUEZ
La descentralizacin de actividades de la empresa es lcita en el ordenamiento jurdico argentino y cons-
tituye una de las opciones que tienen las empresas para decidir su organizacin, pero no pueden desna-
turalizar esta actividad mediante la utilizacin de guras jurdicas simuladas, fraudulentas, o con una evi-
dente conexidad que lleven a la frustracin de los derechos del trabajador ni, de acuerdo al art. 30 LCT,
contratar sin controlar en los trminos que ja la ley. En estos casos, los jueces deben procurar la defensa
activa del crdito del trabajador, pero lo que no puede hacerse, porque no se ajusta a la Constitucin,
es transformar la excepcin en regla y derivar responsabilidades automticas por la sola presencia de un
contrato con terceros (Disidencia del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
REFERENCIAS
Referencias Normativas: Constitucin Nacional, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76
Art. 30
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000070
XVI | Casos concretos
SUMARIO
DESPIDO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-AGUAS ARGENTINAS SOCIEDAD ANONIMA-SERVICIO
PUBLICO
No es concebible la provisin de agua potable sin la infraestructura adecuada para que sta llegue a los
usuarios, por lo que debe considerarse que el acondicionamiento de la infraestructura forma parte de
la actividad normal y especca propia de la coaccionada (en este caso Aguas Argentinas S.A.). No es
195
Versin Marzo 2013
concebible que la nalidad de la provisin de agua potable pueda llevarse a cabo sin redes idneas y no
se trata de una actividad lateral sino de un eslabn fundamental en la actividad lucrativa de la empresa.
DATOS DEL FALLO
Sala 03 (PRTA GUIBOURG)
NEMAN, RICARDO c/ AGUAS ARGENTINAS S.A. Y OTRO s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 02040064
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-PLURALIDAD CONTRACTUAL-SUBCONTRATACIN (LABORAL): IMPRO-
CEDENCIA
Siendo que la actora se reparta en las actividades que los tres profesionales le encomendaban, sujeta a
los das que cada uno atenda su consultorio y a sus requerimientos laborales y habiendo sido denuncia-
do el contrato de trabajo respecto de uno slo de ellos, no cabe hacer lugar a la condena solidaria recla-
mada. Ello as, ya que en el caso no se ha alegado ni demostrado que los tres profesionales conformaran
una sociedad ya que las ganancias de cada uno de los profesionales que trabajaban en el consultorio
no se repartan, sino que se beneciaban en forma individual, lo que permite considerar que se trat de
sujetos empleadores plurales, puesto que no resulta viable inferir que la relacin se llev a cabo exclusi-
vamente con la demandada y que la prestacin de servicios respecto de los restantes empleadores, lo
fue a ttulo gratuito (cfr. art. 115 LCT). Boletn Nro. 250. Toq. 1178.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzalez. Rodriguez.)
Morone, Silvina Graciela c/ Cabrera, Mnica s/ despido.
Nro.Fallo: 05040294
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-MECANICOS DEL AUTOMOVIL CLUB AR-
GENTINO
La explotacin de los servicios de auxilio mecnico a los socios del ACA no puede ser escindida de
aqullas actividades consideradas propias de la principal, y como tal, merece ser encuadrada dentro de
las previsiones del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
196
Versin Marzo 2013
Nro.Fallo: 02040183
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-OBLIGACIONES SOLIDARIAS-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-PRUEBA
La solidaridad prevista por el artculo 30 LCT no se encuentra supeditada a la demostracin de la reali-
zacin de tareas especcas de terceros en forma exclusiva sino que es preciso acreditar la contratacin
o subcontratacin de trabajos y/o servicios correspondientes a la actividad normal y especca del esta-
blecimiento principal.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y MINERA, COMODORO RIVADAVIA, CHUBUT
Sala CIVIL (Graciela Mercedes Garca Blanco-Marta Susana Reynoso de Roberts- AC)
Miranda, Miguel Angel c/ Sachi, Carlos Enrique y Otro s/ Demanda Laboral
Nro.Fallo: 01150383
Nro.Fallo: 03150199
SUMARIO
LEY DE CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-OBLIGACIONES SOLIDARIAS-
PRUEBA
La ley de contrato de trabajo impone la solidaridad a las empresas que teniendo una actividad propia,
normal y especca o habindose encargado de ella, estiman conveniente o pertinente no realizarla por
si en todo o en parte, sino encargar a otra u otros esa realizacin de bienes o servicios. Ello debe de-
terminarse en cada caso, ateniendo al tipo de vinculacin y las circunstancias particulares que se hayan
acreditado.
DATOS DEL FALLO
Sala CIVIL (Nlida Susana Melero-Marta Susana Reynoso de Roberts-Graciela Mercedes Garca Blanco)
Lazarte, Walter Ramn y Otro c/ Funes, Francisco Rodolfo y Otra s/ Demanda Laboral
Nro.Fallo: 01150481
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-OBLIGACIONES SOLIDARIAS
El artculo 30 LCT supedita la solidaridad legal en las obligaciones, a que los trabajos y servicios que se
contraten sean propios de la actividad normal y especca del establecimiento, comprendiendo todas
aquellas actividades que hacen posible el cumplimiento de la nalidad de la empresa.
197
Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 03150199
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TAREAS DE VIGILANCIA
Las tareas de vigilancia complementan y son inescindibles de la actividad tpica que corresponde al ob-
jeto principal del supermercado, pues se trata de un servicio imprescindible para el normal desempeo
de la comercializacin. Esto es as, debido a que resultara inimaginable su actividad sin la existencia de
un servicio de vigilancia que vele tanto por la seguridad de los clientes que concurran a dicho estableci-
miento y de los empleados que se desempeen en l cuanto por la conservacin de las mercaderas. (En
igual sentido ver, de la Sala III de esta Cmara, Sent. Nest 73.829 del 29/4/97, Sotelo de Castro, Carmen
c/ Vigiar S.R.L. y otro s/ despido).
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ruiz Daz. Rodrguez Brunengo.)
Garca Juan L. y O. c/ Vigiar SRL. y O. s/ Despido
Nro.Fallo: 04040200
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TAREAS DE VIGILANCIA-SOLIDARIDAD:
IMPROCEDENCIA
An cuando resulte necesaria la custodia de bienes ante la creciente inseguridad en la que se vive, tal
actividad no hace a ninguna faceta de la actividad especca de una empresa fabricante de productos
de limpieza. En este tipo de actividades, la seguridad o vigilancia de los bienes no puede reputarse
inescindible del proceso productivo, como as tampoco integrante del primer eslabn en la cadena de
comercializacin. En mrito a ello, no corresponde extender la responsabilidad del art. 30 LCT a la code-
mandada dedicada a la custodia de mercaderas en trnsito.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Vzquez Vialard. Pirolo.)
Diaz Jos Maria y otro c/ Palma Jorge E. y otros s/ despido.
Nro.Fallo: 06040275
198
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTONOMA DE BUENOS AIRES-SUBCONTRA-
TACIN (LABORAL): IMPROCEDENCIA
Dado que la actividad del gobierno de la Ciudad de Buenos Aires consiste en la administracin y gobier-
no de un Estado comunal, ello supone la legitimidad de sus actos y que su actuacin se rige por princi-
pios jurdicos propios, por lo que no cabe presumir que incurra en fraude a la ley, tal como prev el art.
30 LCT. Adems el gobierno de la Ciudad no es una empresa, establecimiento o empleador en los
trminos LCT ya que se trata de una persona de derecho pblico, por lo tanto no puede ser alcanzada
por una responsabilidad solidaria que slo es inherente a sujetos del contrato de trabajo. cuya regulacin
es adems incompatible con el rgimen de derecho pblico al cual se encuentra sujeta aqul.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76, LEY 20.744 - TEXTO
DATOS DEL FALLO
Sala 01 (Puppo. Vilela.)
Maidana, Miguel Angel y otros c/ Rodriguez, Florencio Osvaldo yotro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040263
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): IMPROCEDENCIA-ESTABLECIMIENTOS
EDUCATIVOS-COMEDORES ESCOLARES-CESION DEL ESTABLECIMIENTO
En la medida en que la actividad prestada por el empleador de la actora es la propia de un concesio-
nario gastronmico, con la caracterstica expectativa de ganancia o lucro, ello dista notoriamente de
las labores desarrolladas en un establecimiento de enseanza del mbito estatal. De modo que resulta
inaplicable lo normado por el art. 30 LCT, pues si bien la actividad del concesionario del buffet pudo
haber mejorado el desarrollo de la institucin, no puede inferirse que persiga un n de lucro sino mera-
mente formativo y de otra naturaleza, a punto tal que si se suprimiera la actividad del concesionario, los
nes y propsitos del establecimiento educacional podran cumplirse efectiva y normalmente y sin que
se viese alterado su objeto. No ha mediado por parte del ente educacional una cesin de parte del
establecimiento o explotacin propio, dentro de sus dependencias, para que se desarrollen las tareas
de explotacin de un buffet.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Artaza, Isolina del Valle c/ Garcia, Ral Alfredo y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040301
199
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR DE LA SOCIEDAD: IMPROCE-
DENCIA-SUBCONTRATACIN (LABORAL): IMPROCEDENCIA
Corresponde destacar, en este caso, que la sociedad que tena a cargo la explotacin de la ocina en
la que trabaj la accionante cuyo directorio presida el codemandado en autos no fue demandada
en estas actuaciones pues se desisti de la accin originalmente dirigida contra ella, y tal circunstancia,
obsta decisivamente a la posibilidad de que se establezca su hipottica responsabilidad y a que se la
extienda en forma solidaria a uno de sus directores. La norma de la que podra derivar la responsabilidad
del co demandado en su carcter de presidente de la sociedad frente a la trabajadora contratada por
sta es el art. 274 de la ley 19.550 y no la responsabilidad derivada del art. 30 LCT. El plenario 309 est
referido a los supuestos de responsabilidad solidaria que contempla el art. 30 citado pero no de una
disposicin de la ley de sociedades que permitira extender la responsabilidad que pudiera tener la so-
ciedad frente a terceros con motivo de actos violatorios de la ley, estatuto o reglamento y por los daos
que su gestin hubiera ocasionado.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (P./G.)
Ferr, Mara c/ Delgado, Julio y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 06040346
SUMARIO
RECURSO EXTRAORDINARIO-INADMISIBILIDAD DEL RECURSO-INDEMNIZACIN POR DESPIDO-
SUBCONTRATACIN (LABORAL)
Es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin) el recurso extraordinario
interpuesto contra el pronunciamiento que conden solidariamente a una empresa al pago de crditos
indemnizatorios y salariales reclamados por un trabajador contra su empleadora con fundamento en el
art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo
REFERENCIAS
Art. 30
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 07000070
200
Versin Marzo 2013
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SOLIDARIDAD: CARACTER
La extensin de la solidaridad prevista por el art. 30, no abarca todos los rubros que pudieran originarse
a partir del distracto laboral sin causa. Ello as, por cuanto la interpretacin de dicha norma es de carcter
restrictivo.
La Corte Suprema ha sentado igualmente ciertas pautas de orden general, entre las que merece des-
tacarse la que detalla que toda norma o interpretacin que obligue al pago de una deuda en principio
ajena, adolece de una fuerte presuncin de inconstitucionalidad por agraviar la intangibilidad del patri-
monio extremo al que nada obsta que en la tutela de crditos laborales el intrprete deba extremar su
cautela frente a la hiptesis de fraude o de insolvencia, puesto que ello no debe serlo a riesgo de poner
en tela de juicio otros derechos tambin garantizados constitucionalmente, dado que destac, lo
anterior podra conducir a debilitar la conanza del rgimen legal como sistema de contrapesos destina-
do a otorgar seguridad a las relaciones econmicas, entre otras.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA, RAWSON, CHUBUT
Sala CIVIL (Jos Luis Pasutti Fernando Royer)
G., C.A. c/ L.R. SRL y Otro s/ Demanda Laboral -Diferencia de Haberes e Indemnizaciones-
SENTENCIA, 23-A-06 del 22 DE DICIEMBRE DE 2006
Nro.Fallo: 06150342
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-COLEGIO PUBLICO DE ABOGADOS DE
LA CAPITAL FEDERAL-FOTOCOPIA
El Colegio Pblico de Abogados contrat con el otro codemandado la explotacin de fotocopiado para
los abogados matriculados, en sus sedes y en las salas de profesionales ubicadas en distintos edicios
donde funcionan juzgados de distintos fueros y en otras reparticiones pblicas. Los nicos que podan
usufructuar el servicio de fotocopias eran los abogados matriculados. As, resulta aplicable el instituto
previsto en el art. 30 LCT en el supuesto de la trabajadora que se desempeaba en el sector de foroco-
pias en las salas de profesionales del Colegio y en la sede propiamente dicha de la institucin, atento a
que al haber cedido a quien explotaba el servicio de fotocopiado parte del establecimiento habilitado
a su nombre evidencia que dichos servicios estaban integrados de modo permanente a su actividad
propia y especca. Se conguraba en el supuesto la unidad tcnica de ejecucin destinada al logro de
sus fines (art. 6 LCT) ya que la actividad brindada por el contratista del Colegio Pblico de Abogados se
encontraba integraba al establecimiento.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Cantero, Gladis Beatriz c/ Colegio Pblico de Abogados de laCapital Federal y s/ despido
Nro.Fallo: 10040578
201
Versin Marzo 2013
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SOLIDARIDAD-OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR
No resulta difcil para el cedente o contratante, evitar las consecuencias derivadas de esta falta de cum-
plimiento de las obligaciones a cargo de la contratista. Simplemente debi ejercer los actos de control
que le exiga llevar a cabo el art. 30 LCT.
De haberlo hecho, hubiera podido articular las medidas necesarias para denunciar estos incumplimien-
tos frente a la cesionaria, y en su caso, dejar a salvo su responsabilidad. Fue la exclusiva conducta de la
cedente, al omitir dicha supervisin, la que congur el supuesto alcanzado por la norma y que la obliga
a responder frente al actor como codeudor solidario.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala CIVIL (Jos Luis Pasutti Fernando Royer)
G., C.A. c/ L.R. SRL y Otro s/ Demanda Laboral -Diferencia de Haberes e Indemnizaciones-
SENTENCIA, 23-A-06 del 22 DE DICIEMBRE DE 2006
Nro.Fallo: 06150342
SUMARIO
SUJETOS DEL CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-OBLIGACIONES SOLIDA-
RIAS-EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
La solidaridad reglada en el art. 30 LCT tiene como lmite temporal respecto de las obligaciones que
abarca el plazo de duracin del contrato que vincula a la empresa principal con la contratista empleadora
del trabajador, de modo que aqulla cesa ante la extincin de este nexo.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala A (Carlos A. Velzquez Juan Humberto Manino)
C., M.N. y Otro c/ F., A.R. y A. S.A. s/ Cobro de pesos -laboral-
SENTENCIA, 32-L-07 del 17 DE MAYO DE 2007
Nro.Fallo: 07150227
SUMARIO
SUJETOS DEL CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-OBLIGACIONES SOLIDA-
RIAS-EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Resulta sobreabundante decir que la solidaridad abarca slo las obligaciones contradas por el contra-
tista durante el lapso de extensin de la obra y como consecuencia de su realizacin, y, por lo tanto, no
se le podran exigir al empresario principal obligaciones que comprendieran perodos ajenos a la contra-
tacin respectiva, sean estos anteriores al inicio de la obra, o posteriores a su nalizacin.
202
Versin Marzo 2013
DATOS DEL FALLO
Sala A (Carlos A. Velzquez Juan Humberto Manino)
C., M.N. y Otro c/ F., A.R. y A. S.A. s/ Cobro de pesos -laboral-
SENTENCIA, 32-L-07 del 17 DE MAYO DE 2007
Nro.Fallo: 07150227
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TELECOMUNICACIONES-TAREAS DE
MANTENIMIENTO
Dado que las tareas desempeadas por el actor a las rdenes de la contratista consistan en el cableado
e instalacin de lneas, o en su caso, su reparacin y/o adecuacin, cabe considerar que dichas tareas res-
pondan a la actividad normal y especca de Telefnica de Argentina S.A., quien terceriz dichas tareas
que constituyen la prestacin concreta del servicio pblico de telecomunicaciones. De all que ante el
pago irregular de haberes al actor por parte de la contratista, resulta ajustada a derecho la extensin de
la condena a Telefnica de Argentina S.A. en los trminos del art. 30 LCT.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzalez. Pirroni.)
Wieremowickz, Alejandro Carlos Alberto c/ Telefnica deArgentina S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 07040182
Identicacin SAIJ: I6501549
SUMARIO
SOLIDARIDAD-SUBCONTRATACIN (LABORAL): ALCANCES
Es inaplicable la solidaridad consagrada en los artculos 29 y 30 de la Ley 20.744 por no tratarse la tarea
que dice que cumpla el accionante de la activad habitual y especca del establecimiento de la
apelada, por lo que la contratacin o subcontratacin lo ha sido entre empresas reales y no se trata de
un fraude a la ley.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
CMARA DE APELACIONES DEL TRABAJO, CONCORDIA, ENTRE RIOS
Sala 03 (SPINELLI-GOMEZ-PONCE)
Uliambre, Diego Orlando Rafael c/ Organizacin Integral de Limpieza S.R.L. y otro s/ Cobro de pesos,
indemn. por antiguedad, preaviso, vacaciones y otros
Nro.Fallo: 05080567
203
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-TRANSFERENCIA DEL ESTABLECIMIEN-
TO-HABILITACION COMERCIAL-CONCESIN COMERCIAL
La pauta relevante para determinar la aplicacin del art. 30 LCT o del art. 225 del mismo cuerpo legal es
precisamente si hubo o no cambio de habilitacin, a cuyo efecto, corresponde hacer hincapi en que
la concesin de una marca en modo alguno puede asimilarse a un supuesto de cambio de habilitacin
o de la titularidad del establecimiento. (Sumario confeccionado por el SAIJ).
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (DANIEL E. STORTINI, ALVARO E. BALESTRINI, MARIO S. FERA)
OLIVERA PIAZZOLI, RICHARD MARCELO c/ PROVINCIA SERVICIOS DE SALUD S.A. s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 08040208
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-GASTRONMICOS-EMPRESA PRIVADA-
COMEDOR
La empresa Whirpool S.A. suscribi un contrato de concesin con la empleadora del trabajador a n de
brindar, dentro de su establecimiento fabril, un servicio de comedor exclusivamente a su personal y no a
terceros en forma indiscriminada. Es evidente entonces, que la prestacin del actor constituy uno de los
medios personales que la codemandada Whirpool S.A. utilizaba por va de la subcontratacin de la em-
pleadora, para brindar a su personal un servicio de gastronoma en el marco de su actividad empresaria
(arg. Art. 5 LCT), lo que hace caer la situacin en la responsabilidad solidaria descripta en cualquiera de
los supuestos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Pirolo. Gonzlez.)
Castillo Maro c/ Wirlpool S.A. y otro.
Nro.Fallo: 08040250
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-EMPLEO NO REGISTRADO-INDEMNIZA-
CIN AGRAVADA: IMPROCEDENCIA
La ley 24.013 cre un sistema especifco para multar el trabajo total o parcialmente clandestino, en razn
de que la clandestinidad priva al trabajador del goce de los benecios sociales respectivos y provoca
204
Versin Marzo 2013
perjuicios a mltiples sujetos (trabajador, obra social, sindicato, rgimen tributario en general, etc.). Ello
por cuanto, al no ser registrado (o siendo falsa, incompleta o incorrecta la registracin) el dependiente
no accede a los servicios de una obra social, no est cubierto por el rgimen de la ley 24.557, no recibe
asignaciones familiares, eventualmente se ver privado del subsidio por desempleo en caso de prdida
del trabajo y, en el futuro, no podr gozar de la cobertura por vejez, invalidez o muerte que ofrece la ley
24.241. En este sentido, resulta vlida y por lo tanto no media situacin de clandestinidad, la registracin
laboral efectuada por la empresa de personal eventual en lugar de la empresa usuaria. La irregularidad
slo consiste en que los deberes legales son cumplidos por una empresa que no es la verdadera emplea-
dora y a la que slo cabe conceptuar como un tercero invlidamente interpuesta para violar la ley 20.744
y su sistema de contratacin.
REFERENCIAS
Referencias Normativas: LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76, Ley 24.013, Ley 24.241,
LEY 24.557
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Gonzalez. Pirolo.)
VALDIVIA, CRISTIAN ARNALDO C/ EXAL ARGENTINA S.A.Y OTRO S/ DESPIDO.
Nro.Fallo: 09040300
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-DESPIDO-ANTIGEDAD-INJURIA LABORAL
El hecho de que una empresa contratista le brindara a Cervecera y Maltera Quilmes un servicio de
distribucin y de merchandising que pudiera corresponder a la actividad propia, normal y especca del
actor, en nada incide sobre el cmputo de la antigedad, dado que, como sostiene paccamente la
doctrina, el art. 30 LCT en ningn caso impone un vnculo directo con el cesionario o contratante de los
trabajadores del cesionario o contratista, lo cual signica, por ejemplo, que no es aqul quien debe cum-
plir l mismo las obligaciones y cargas de documentacin (arts. 52 a 55 y 138 a 144 LCT) aunque s debe
exigir al otro (cesionario, contratista, subcontratista) que las cumpla (Lpez, Justo, Centeno, Norberto
y Fernndez Madrid, Juan C., Ley de Contrato de Trabajo comentada, Contabilidad Moderna, Buenos
Aires, 1987, t.l,p.369). Por lo tanto como el trabajador labor en un primer momento, durante diez meses,
para la empresa contratista, no corresponda a Cervecera y Maltera Quilmes computar ese plazo como
que haba estado el actor bajo su relacin de dependencia. (Del voto del Dr. Guisado, en minora).
REFERENCIAS
- TEXTO ORDENADO POR DECRETO 390/76 Art. 52 al 55, LEY 20.744 - TEXTO ORDENADO POR DE-
CRETO 390/76 Art. 138 al 144
DATOS DEL FALLO
Sala 06 (Guisado-Zas-Ferreirs)
Mascotena, Matas Javier c/ Cervecera y Maltera Quilmes S.A. s/ despido
Nro.Fallo: 10040035
205
Versin Marzo 2013
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SERVICIO DE LIMPIEZA-HOTELES DE
LUJO
No existe una razn seria que permita escindir la limpieza del lobby, los baos del lobby o los vestuarios
de un hotel, de la limpieza de las restantes partes materiales que lo componen.
Todos esos sectores forman una unidad orgnica y no son separables, mucho menos tratndose de hote-
les de 4 y 5 estrellas en las que las condiciones del lobby (su estado arquitectnico y de higiene) hacen a
la excelencia del servicio que se brinda a quienes eligen hospedarse en una instalacin de categora alta.
Y si la codemandada terceriz tal servicio, se conforma la hiptesis que reprocha el art. 29 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 08 (Catardo-Morando-Vzquez)
Altamirano, Norma c/ City Hotel S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 10040089
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-FALLOS DE LA CORTE SUPREMA
En virtud de lo expuesto por la C.S.J.N. en el caso: Benitez Horacio Osvaldo c/Plataforma Cero S.A. y
otro (Fallo B-75 XLII del 22 de diciembre de 2009), parece claro que al momento de evaluar la proce-
dencia de la responsabilidad solidaria de una empresa en los trminos del art. 30 LCT, debe examinarse
si se verican en cada supuesto los presupuestos de procedencia de la norma y, en su caso, resolver la
cuestin con total independencia de criterios expuestos en otros precedentes.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 09 (B-F)
Gomez Florencia Renee c/ Punto Trading S.A. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040095
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-TERCERIZACIN
Para la existencia de una verdadera tercerizacin debe acreditarse la vinculacin comercial entre dos per-
sonas jurdicas absolutamente distintas (un contrato por escrito entre ambas), que determine el margen
de movimiento de cada una de ellas, especicando nombres propios, sedes con registros independien-
tes y, sobre todo, la asuncin de riesgos por parte de cada una de ellas.
206
Versin Marzo 2013
El riesgo es parte esencial del negocio empresario y su inexistencia deja de lado la posibilidad de acre-
ditar la organizacin empresaria con nes propios, y ajena a la de fraude alguno.
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (F-RB)
Galo Natalia Elizabeth c/ Orbe Proyect S.A. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040110
SUMARIO
En la tercerizacin se contrata a una tercera empresa a los efectos de que lleve a cabo una parte (y slo
una) del proceso productivo, externalizando ese tramo de la produccin de una compaa.
No puede concluirse que ello siempre implica existencia de fraude, pero s que tal excepcin a la conti-
nuidad de dicho proceso requiere atencin en el anlisis de la situacin. En suma, se trata de un negocio
jurdico aparentemente lcito por realizarse al amparo de una determinada ley vigente denominada ley
de cobertura, pero que persigue la obtencin de un resultado anlogo o equivalente al prohibido por
una norma imperativa que deviene en ley defraudada. La tensin entre estas dos normas en el seno del
negocio jurdico, evidencia la existencia de fraude laboral, que no requiere prueba por parte del traba-
jador.
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (F-RB)
Galo Natalia Elizabeth c/ Orbe Proyect S.A. y otro s/ despido
Nro.Fallo: 10040110
SUMARIO
SUBCONTRATACIN LABORAL-OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR-RETENCION INDEBIDA DE
APORTES Y CONTRIBUCIONES-SENTENCIA ARBITRARIA-DEFECTOS EN LA FUNDAMENTACION
NORMATIVA
Resulta atendible el planteo respecto al requisito del cumplimiento del control de las obligaciones la-
borales si, llevados los agravios ante la cmara- la recurrente plante la omisin de tratamiento de este
tema por parte del juez de primera instancia y, sin embargo, la alzada se limit a repetir los argumentos
de grado, sin hacerse cargo del nuevo texto legal ley 25.013 que modic el art. 30 de la Ley de Con-
trato de Trabajo planteado expresamente en los agravios.
Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
(Mayoria: Lorenzetti, Fayt, Maqueda, Zaffaroni. Abstencion: Highton de Nolasco, Petracchi, Argibay.)
Batista, Heraldo Antonio y otro c/ Parrucci, Graciela y otros s/ despido.
207
Versin Marzo 2013
SENTENCIA del 9 DE MARZO DE 2011
Nro.Fallo: 11000011
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CONCESIONARIO (COMERCIAL)-TALLER
MECANICO
El servicio de postventa de automviles, que incluye el de taller y mecnica integral prestado a travs
de un tercero, constituye una unidad tcnica de ejecucin, esto es la contratacin de trabajos co-
rrespondientes a esa actividad normal y especca propia del establecimiento dedicado a la venta de
automviles. De all que la empresa dedicada a la venta automviles deba responder solidariamente en
los trminos del art. 30 LCT
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 11040010
SUMARIO
Para la existencia de una verdadera tercerizacin debe acreditarse la vinculacin comercial entre dos per-
sonas jurdicas absolutamente distintas (un contrato por escrito entre ambas) que determine el margen
de movimiento de cada una de ellas, especicando la asuncin de riesgos por parte de cada persona
involucrada en dicha tercerizacin. El riesgo es parte esencial del negocio empresario y, por lo tanto, su
ausencia deja de lado la posibilidad de acreditar la organizacin empresaria con nes propios, y ajena a
la posibilidad de fraude alguno. No cualquier encargo parcial a un tercero es necesariamente terceriza-
cin, sino que, debe tratarse de una fase del proceso, separable del mismo, y que sea llevado a cabo por
otro que aprovecha para s los benecios del trabajo ajeno y afronta, a la vez, los riesgos de esta gestin
como dueo del capital y organizador de los medios de produccin.
DATOS DEL FALLO
Sala 07 (Ferreirs-Corach)
Menichino, Andrea Karina c/ Empresa Distribuidora Sur S.A. yotro s/ Despido
Nro.Fallo: 10040457
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL)-MULTA (LABORAL): PROCEDENCIA
Cuando de acuerdo con el primer prrafo del art. 29 LCT se establece que el trabajador ha sido emplea-
do de la empresa usuaria de sus servicios, procede la indemnizacin prevista en el art. 8 de la ley 24.013
aunque el contrato de trabajo haya sido inscripto solamente por la empresa intermediaria.
208
Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Ghiglione, Griselda c/ Sprayette S.A. y otro s/ despido.
Nro.Fallo: 10040521
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-AMBITO DE APLICACIN-TERCERIZACIN DE SERVICIOS
A los nes de establecer el rgimen convencional aplicable a los trabajadores de la empresa que desarro-
lla parte de las tareas que otra terceriz, debe aplicarse la doctrina del fallo plenario en autos Risso, Luis
c/Qumica Estrella S.A. del 22/3/1957. Para poder establecer qu convenio colectivo resulta aplicable a
una relacin laboral mantenida con la empresa tercerizada, lo relevante es determinar cul es la actividad
principal de la empresa o establecimiento, con la salvedad de los convenios de profesin, ocio o cate-
gora en los que el empleador haya intervenido por s o mediante representacin.
DATOS DEL FALLO
Sala 10 (Stortini-Corach)
ROMERO JOHANNA ELIZABETH c/ ACTIONLINE DE ARGENTINA S.A. Y OTROS/ s/ DESPIDO
Nro.Fallo: 10040550
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-SOLIDARIDAD: ALCANCES
Si bien este Cuerpo ha tenido la ocasin de expedirse en un tema tan lgido, como lo es la solidaridad
emanada del art. 30 LCT, jando incluso algunas lneas rectoras en orden a su interpretacin; no puedo
dejar de considerar que hoy la realidad presenta un sinnmero de situaciones que se generan a raz
de los grandes cambios que se vienen suscitando en el mbito empresarial. Las distintas y complejas
estructuras y tipos asociativos, y su repercusin en las fases de la actividad productiva o de servicios,
conminan a una constante reorganizacin, no slo desde lo tecnolgico sino tambin desde los recursos
humanos. Entiendo que este nuevo escenario es el que impide, desde nuestra disciplina, jar reglas
rgidas de interpretacin de la norma citada so pena de afectar, desde el ngulo constitucional, al sujeto
de preferente tutela, como lo es el trabajador. Reitero, es ante estos nuevos fenmenos terceriza-
cin, descentralizacin productiva, fragmentacin, externalizacin, etc. donde la norma laboral debe
mostrarse ms tuitiva.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala CIVIL (Fernando S.L. Royer Daniel Luis Caneo Jos Luis Pasutti)
M., C. F. c/ P. H. S.A. y Otro s/ Cobro de Pesos Laboral
SENTENCIA, 08-A-11 del 31 DE OCTUBRE DE 2011
Nro.Fallo: 11150176
209
Versin Marzo 2013
SUMARIO
La nocin de solidaridad es portadora de un valor societal a favor del operario no de los conjuntos eco-
nmicos y aparece as estrechamente vinculada con el principio protectorio de jerarqua constitucional.
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 11150176
SUMARIO
La simple lectura de la norma art. 30 LCT es comprensivo de dos supuestos con exigencias propias:
1) la cesin total o parcial del establecimiento o explotacin habilitado a su nombre; y 2) la contratacin
y subcontratacin, cualquiera sea el acto que le de origen, de trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especca propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito. En ambos casos,
los cedentes y contratantes debern exigir a sus cesionarios, contratistas y subcontratistas el adecuado
cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los organismos de seguridad social.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 11150176
SUMARIO
SUBCONTRATACIN (LABORAL)-CESIN DEL ESTABLECIMIENTO-RESPONSABILIDAD
Se erige en pauta relevante, para determinar la aplicacin de una u otra norma arts. 225 o 30 LCT
que ante una cesin completa se produzca o no el cambio de habilitacin o, segn algunos autores, si se
transri o no la titularidad del establecimiento aunque sea en forma transitoria.
La segunda hiptesis que contempla la norma es la contratacin o subcontratacin, ante la eventua-
lidad de no haberse dado la cesin del establecimiento ni de la explotacin, de trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento (ANEP), dentro o fuera
de su mbito.
Como puede apreciarse, la norma impone vericar, en el caso, el cumplimiento de condiciones explcitas
como implcitas.
210
Versin Marzo 2013
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Nro.Fallo: 11150176
SUMARIO
CONTRATO DE TRABAJO-SUBCONTRATACIN (LABORAL): REQUISITOS
Para que el presupuesto previsto en el art. 30 LCT resulte operativo es necesario que la contratista o sub-
contratista opere de manera autnoma en la conduccin y organizacin de su propio giro empresario.
REFERENCIAS
DATOS DEL FALLO
Sala 02 (Miguel ngel Pirolo, Graciela A. Gonzlez)
ZOCCOLI, ALEJANDRO ALBERTO c/ EDESUR S.A. EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR S.A. Y OTRO s/
DESPIDO
Nro.Fallo: 09040374
211
Versin Marzo 2013
DOCTRINA
Tercerizacin, descentralizacin productiva y
Derecho del Trabajo
por EDUARDO LVAREZ
(1)
1 | INTRODUCCIN. CONCEPTOS
DESAFOS Y VERDADES
Un fantasma recorre el mundo. El fantasma de la descentralizacin productiva.
El Derecho del Trabajo ve conmovido uno de los conceptos bsicos, sobre los cuales se estructur como
sistema regulador de las relaciones laborales: el concepto de empleador. La difundida y tradicional de-
nicin de la persona jurdica para la cual se prestaba el servicio, se realizaba la obra o se ejecutaba el
acto, en el marco de la dependencia, como nota esencial, ha sufrido, al menos en el terreno fctico, un
sismo que se expande sobre aquel otro concepto, el de la empresa, ms abarcativo, pero no menos
esencial.
Nuestra disciplina, como lo hemos recordado en varias oportunidades
(2)
, naci y evolucion en su lgica
de proteccin en torno del modelo tayloristafordistade organizacin productiva, que podra resumirse
al extremo, armando, en un ejercicio de simplicacin, que consista en la integracin, en un mismo
mbito, de todas las actividades y funciones necesarias para la realizacin de los productos o servicios. La
empresa apareca como una realidad tangible identicada con el resultado, en el que resida su nalidad
lucrativa y estaba pensada como una organizacin vertical, en la cual la produccin se llevaba a cabo en
lo que se denomin ciclo completo y que reuna todas las etapas necesarias para convertir la materia
en el bien que se entregaba al mercado
(3)
.
En esta tipologa, que fue dominante no slo en los albores del modelo capitalista, sino incluso en su
desarrollo ulterior, constituy un dato de la realidad trascendente para el diseo de un ordenamiento de
regulacin y tutela que tena sujetos claros, identicables y en el que nadie dudaba cul era el empleador
y para quin trabajaba, en un proceso que, generalmente, se desarrollaba en su totalidad en un mbito
espacial determinado que constitua su escenario.
Esta modalidad, que se encontraba ntimamente vinculada a la evolucin tecnolgica correspondiente al
perodo dilatado de que se trata, hizo emerger, como infraestructura dominante, un Derecho del Trabajo
que ahora, desde el presente, denominaramos tradicional y en el cual la tercerizacin era excepcional y
(1) Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Ex- Juez Nacional de Primera
Instancia del Trabajo, Profesor de Derecho del Trabajo de grado y post Grado. Profesor Invitado de la
Universidad Complutense de Madrid; Profesor Invitado de la Universidad de Columbia EEUU, integrante
del Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, conformado por el Sr. Ministro de Trabajo de la Nacin;
autor de diversos libros y publicaciones de la especialidad, integrante del Comit Ejecutivo de la Revista
Derecho del Trabajo de la Editorial La Ley
(2) Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, Estado Actual del Sistema de Relaciones Laborales en la
Argentina, Santa Fe, Ed. Rubinzal - Culzoni, 2008, p. 154.4.
(3) ver, al respecto, la interesante y profunda descripcin llevada a cabo por Juan Rivero Lamas, Cate-
drtico de la Universidad de zaragoza, en su informe en el X Congreso Nacional de Derecho del Trabajo
y Seguridad Social de Espaa, zaragoza 28 y 29 de mayo de 1999, publicado por el Ministerio de Trabajo
y Asuntos Sociales de Espaa, Descentralizacin productiva y nuevas formas organizativas del trabajo,
Coleccin informes y estudios, Serie Relaciones Laborales, Nm. 28, p. 20 y ss.
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se limitaba a aquellas tareas que se denominaban de periferia, no esenciales y que se caracterizaban
por su accesoriedad en el proceso de produccin (limpieza, vigilancia, etc.).
La realidad descripta, la situacin de tercerizacin pudo ser encauzada con ecacia con la creacin de
la gura del contratista, subcontratista o intermediario que, disipada la comn situacin de frau-
de, fueron pensados jurdicamente como entes autnomos, que asuman riesgos propios, disponan de
infraestructura, constituan una empresa en s y contaban con un plantel de trabajadores dependien-
tes, sin una vinculacin contractual directa con aquello que se suele denominar, con imperfeccin,el
principal
(4)
(4).
Las disposiciones legales referidas a la situacin de referencia, tanto en nuestro pas como en el Dere-
cho Comparado, de origen continental, tuvieron como elemento comn la exigencia al empleador que
tercerizaba de determinados deberes de conducta, como ser la comprobacin del cumplimiento de las
obligaciones laborales y de la seguridad social y, en su caso, la imposicin de responsabilidad solidaria,
en aquellos supuestos en los cuales no se daba la hiptesis de excepcionalidad de la tercerizacin y esta
se proyectaba o avanzaba sobre actividades esenciales de la empresa.
El art. 42 del Estatuto de los Trabajadores Espaoles y el art. 30 de nuestra Ley de Contrato de Trabajo,
son la ejemplicacin cabal de lo dicho.
En sntesis, el diseo histrico tradicional del Derecho del Trabajo se bas en la ya aludida estructura
Taylorista-fordista, para la cual la tercerizacin devena perifrica, lateral y cuando se sala de cauce,
ya fuera por avance sobre la actividad principal o por fraude, originaba una respuesta de extensin de
responsabilidad por medio de la generalizacin legal de la solidaridad pasiva
(5)
(5).
Pero lo cierto es que la economa, nos guste o no, se ha transformado, con una lgica de mercado que
nos obliga a repensar el esquema de proteccin del trabajador. Nuestro desafo como juristas reside en
desarrollar esfuerzos creativos para mantener la tutela del dependiente y que no se convierta en una
vctima de un proceso que ya no se puede encauzar en una normativa como la nuestra, que no est pen-
sada para la segmentacin productiva. El modelo de produccin integrada ha sufrido una explosin,
originada por diversos factores. Rivero Lamas alude a un panorama en el que no fueron ajenas las crisis y
los adelantos tecnolgicos que impusieron cambio de las estrategias de organizacin con el objetivo de
hacer frente a las mutaciones del mercado y a la necesidad de obtener ventajas competitivas. Lo esencial
residi en la fragmentacin del ciclo productivo y en la bsqueda de una diferencia competitiva a partir
de lo que se ha denominado competencias nucleares. La empresa ya no integra todo el ciclo en un es-
pacio determinado y se limita a producir lo bsico de su actividad y a externalizar (lase tercerizar) todas
aquellas tareas que antes llevaba a cabo, aunque no sean una mera periferia. Se trata de lograr unidades
productivas escuetas, con redituabilidad intensa e imponer una estrategia organizativa basada en la
subcontratacin de todo aquello que no sea lo central. La utilizacin de este sistema organizativo hizo
posible la reduccin de la mano de obra y desplaz funciones que se llevaban a cabo en el seno de una
misma empresa para contratarlas en un mercado que las ofreca a mejor precio y que simplicaba la
gestin. Se difundi aquello que fue dado en llamarse un adelgazamiento de las estructuras organiza-
tivas, con el n de lograr una redimensin y reducir el tamao de infraestructura, no identicable con la
rentabilidad, hasta el lmite de las ya aludidas competencias bsicas.
Aquello que el Derecho del Trabajo consideraba excepcional (el abastecimiento externo, la externaliza-
cin, la tercerizacin) se convierte casi en una regla, sobre todo en los grandes emprendimientos empre-
sarios y nuestra normativa, pensada para la subcontratacin perifrica sufre una crisis de falta de adap-
(4) Ver, Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, op. cit. en nota 1, p. 154.
(5) Tal como lo advirtiera al dictaminar en el Fallo Plenario Nro. 323 en autos vzquez Mara Laura c/ telefnica de Argentina S.A. y
otros s/ Despido nuestra disciplina por motivos diversos e imaginables, que sera ocioso, resear ha tenido que lidiar con conductas,
en su mayora teidas de antijuricidad, tendientes a desplazar el lugar del empleador por interposicin de personas y a lograr que ste
se transforme en un concepto desdibujado. Ms all de su genrico tratamiento comn por razones histricas que he criticado y que se
han difundido, tanto en la doctrina como en los documentos internacionales, no debe confundirse, desde el punto de vista cientco,
la tercerizacin y la descentralizacin productiva con la intermediacin propiamente dicha. Sobre este ltimo aspecto, nuestro pas,
y sin perjuicio de los avatares legislativos, ha seguido la posicin de la organizacin Internacional del Trabajo y el art. 29 de la Ley de
Contrato de Trabajo opt por considerar que todo trabajador contratado por terceros con vista a ser proporcionado a una empresa,
fuera considerado empleado directo de quin utilizase la prestacin, establecindose una responsabilidad solidaria, cualquiera fuere el
acto o estipulacin jado entre las partes. Es oportuno recordar, asimismo, que la Ley 24.648 ratic el Convenio Nro. 26 de la oIT sobre
agencias retribuidas de colocacin y que el Decreto 1694/06, que derog al Decreto 342/92, reglament los arts. 75 a 80 de la Ley 24.013
y estableci un intenso control administrativo unido a la solidaridad pasiva dispuesta por la ley.
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tabilidad que inuye en su ecacia protectoria del trabajador. La expresin anglosajona outsourcing,
que termin identicndose con el concepto mismo de tercerizacin, naci para describir la provisin
externa de servicios informticos, que se contrataban a empresas auxiliares, y el hecho de que ahora, en
la ciencia del derecho, se utilice ese trmino para aludir a cualquier tipo de obtencin de servicios, es una
cabal demostracin de cmo se ha difundido la produccin en red
(6)
.
En aras de resumir en una denicin didctica el concepto de descentralizacin y sus variados sinnimos
(tercerizacin, externalizacin, outsourcing, triangulacin externa, organizacin centrfuga, etc.) podra-
mos armar que se trata de una nueva forma de organizar el proceso productivo basada en una tcnica
de gestin que consiste en contratar a empresas externas (que obran como proveedores), las mltiples
facetas o actividades de la empresa, que exceden el concepto de periferia al que ya hiciera referencia.
Tal como lo sealara en el Informe sobre el Estado Actual del Sistema de Relaciones Laborales en la
Argentina, redactado por el Grupo de Expertos, que tuve el honor de integrar en el marco de la Re-
solucin N 520, suscripta el 1 de julio del 2005
(7)
, se congura as un sistema por el cual las empresas
slo conservan lo que podramos denominar la competencia nuclear, delegando en otras empresas
aspectos de la produccin que completan el resultado nal. Se utiliza, entonces, la metfora informtica
de produccin en red. El producto nal ya no es un eplogo de toda una actividad organizada con uni-
dad de gestin en un mbito geogrco determinado, sino el resultado de la interrelacin de varias em-
presas magras, ms all de sus posibles dimensiones diferenciadas. En algunas facetas de la realidad
econmica ha sido tan intensa la descentralizacin que se ha llegado a sostener la posible existencia de
empresas dependientes
(8)
, lo que para un orden de saber clsico sera una inadmisible contradiccin.
Pero lo signicativo, lo que nos lleva a la necesidad de un replanteo cientco, reside en que este nuevo
paradigma productivo que comienza a imponerse, concierne al ejercicio por parte de los titulares de la
empresa, de los derechos que emergen de su propiedad y de la libertad de organizacin empresaria que
el dominio implica y, por lo tanto, no nos encontramos siempre frente a una maniobra ilcita o motivada
por una teleologa fraudulenta. Si as fuera, y se hubiese generalizado una triangulacin para afectar
la responsabilidad por interposicin de personas o de empleadores aparentes, todo sera ms fcil de
desactivar y sera suciente el ordenamiento protectorio clsico. En verdad, nos hallamos, reitero, frente
a una nueva tcnica de gestin empresaria, motivada por el afn de lucro y si no nos hacemos cargo de
que se ha producido un cambio, dejaremos fuera de la tutela situaciones que no se remedian desde la
antijuridicidad, sencillamente porque sta no puede conceptualizarse como tal. No existe una norma que
prohba a un empresario tercerizar la mayora de las actividades que requiere el producto nal, an asu-
miendo la responsabilidad solidaria, pero esta situacin, que surgira de la aplicacin de normas tradicio-
nales no es ya suciente proteccin para la pluralidad de situaciones que se dan en la produccin en red
y que afectan, entre otras cuestiones, la estabilidad, la igualdad de trato, la representacin sindical, etc.
Martn valverde y Juan Rivero Lamas
(9)
sostienen, en trminos que seran trasladables a nuestro derecho
positivo, que la tercerizacin es en s un fenmeno econmico que remite al derecho del titular de la uni-
dad productiva a elegir su tcnica de gestin y se vincula con el derecho de propiedad y de libertad de
empresa, consagrado por las normas constitucionales, lo que impedira una censura jurdica por el mero
hecho de externalizar, aspecto en el que ha insistido Jorge Rodrguez Mancini
(10)
. Esta circunstancia es,
precisamente, la que nos obliga a ser creativos porque, en denitiva, se trata de pensar cmo mantener
la lgica de proteccin, frente a un nuevo modelo que se impone en los hechos y al que no podemos
(6) El tema ha sido tratado con profundidad por Jess Cruz Villaln en outsourcing y relaciones labo-
rales publicado en Descentralizacin Productiva y Nuevas formas organizativas del Trabajo, X Congreso
Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social llevado a cabo en zaragoza los das 28 y 29 de
mayo de 1999, Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales de Espaa, Coleccin informes y estudios, Serie
Relaciones Laborales, Nm. 28, p. 251 y ss.
(7) Ver, Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, op. cit. en nota 1, p. 155 y ss.
(8) Sobre este tema y sus implicancias, son ilustrativos los razonamientos de alain supiot, en el famoso
Informe, Trabajo y Empleo: Transformaciones del trabajo y futuro del Derecho del Trabajo Europeo, Ed.
D. Teora, 1999.
(9) Ver, op. cit. en nota 2, p. 25 y ss.
(10) Rodrguez Mancini, Jorge (director), Derecho del Trabajo. Anlisis doctrinal, normativo y jurisprudencial, Buenos Aires, Ed. Astrea,
2010, tomo I, p. 283.
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descalicar desde el lugar de la ilicitud y que ocasiona situaciones colaterales que, en lneas generales,
desestructuran e incluso lesionan la posicin de los trabajadores.
Alain Supiot
(11)
fue uno de los primeros en advertir que esta tipologa de subcontratacin centrfuga
genera problemas de naturaleza muy diferente que todava no estn muy bien resueltos, adems resal-
t que la externalizacin de actividades anteriormente realizadas en el seno de una empresa, siempre
descartando hiptesis de fraude, tiene consecuenciasevidentes para los trabajadores implicados que no
encuentran solucinadecuada en las normas tradicionales que se cien a la responsabilidadpatrimonial
y aludi al carcter insuciente y limitado de la proteccin con la que se cuenta, en relacina lo multifa-
ctico del fenmeno.
Lo difcil y a su vez lo atrayente, reside en remediar las consecuencias que trae aparejada la subcontrata-
cin lcita y, quizs, nuestro privilegio como generacin resida en esta exigencia de esfuerzo imaginativo
para mejorar esquemas de encauce y tutela en un punto de inexin de cambio, que no nos est dado
conjurar en los hechos. Se ha dicho, con acierto, que la persistencia de la descentralizacin productiva,
evidencia la bsqueda de mayor ecacia y rentabilidad en el funcionamiento de la empresa en un en-
torno competitivo y complejo, no obstante, en lo que hace a la posicin de los trabajadores, se reducen
notablemente la seguridad, la estabilidad, y las garantas de igualdad que el ordenamiento protectorio
ha tratado de imponer, partiendo de un modelo de trabajo subordinado a tiempo completo y en una
misma empresa
(12)
.
No se puede ignorar, como lo destacara con lucidez Daniel Martnez Fons
(13)
, que la tercerizacin puede
ser objeto de un doble uso: como tcnica de gestin estratgica para adaptar las estructuras de las em-
presas a los cambios econmicos y, a su vez, como arma de exibilizacin externa que conlleve reduccio-
nes de plantillas, traslados de costos y difusin de formas contractuales que desplacen la imperatividad
legal y en las que se admita una autonoma de la voluntad ms plena con lo ccional que esto implica en
un mundo cercado por el desempleo, el trabajo clandestino y la exclusin.
A esta altura de la exposicin y en relacin con lo sealado, cabe descartar interpretaciones ingenuas o
alejadas de la realidad concreta y tangible porque en pases como el nuestro, ms all de la evolucin
positiva, tanto legal como jurisprudencial, del Derecho del Trabajo en los ltimos aos, es importante
deslindar lo que podramos llamar la verdadera externalizacin emergente de una lcita opcin empre-
saria, de la utilizacin de empresas pantalla entre el trabajador y la empresa, como prctica de fraude
social, muy difundido, tal como se detectara en el ya citado Informe sobre el Estado Actual del Sistema
de Relaciones Laborales
(14)
.
Hago esta armacin ltima porque en la Argentina sigue congurndose un alto grado de incum-
plimiento de la normativa laboral en todos sus planos y el anlisis de estadsticas, que hemos actualizado
el 30 de noviembre del 2011
(15)
, permite concluir que existe una actitud muy difundida de recurrir a la
tercerizacin para disminuir responsabilidad utilizando la tcnica de interposicin de personas jurdicas
que son slo apariencia de empresas prestadoras de servicios, meras cciones insolventes. En el 72,9%
de expedientes tramitados ante la Justicia Nacional de Trabajo y en los cuales se controverta la inter-
mediacin y/o se invocaba la responsabilidad del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, se frustr el
reclamo hacia el contratista o subcontratista por razones vinculadas a la solvencia de estos. De ese 72,9%,
el 33,2% se vio afectado por el concurso o quiebra del coaccionado contratista o subcontratista y en los
otros casos, no afectados por vicisitudes patrimoniales, slo en el 6,3% de los conictos el contratista
fue el que abon el monto de la condena ante una responsabilidad solidaria declarada en la sentencia
denitiva. Los nmeros reseados producen cierta perplejidad y son demostrativos, como ya lo advirtiera
(11) Supiot Alain, op. cit. en nota 7, p. 59.
(12) Ver, op. cit. en nota 2.
(13) Fons Martnez, Daniel, Los lmites en la descentralizacin productiva: la frontera con los fenmenos
de cesin ilegal de trabajadores, en Descentralizacin Productiva y Nuevas formas organizativas del Tra-
bajo, X Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, zaragoza 28 y 29 de mayo de
1999, Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales de Espaa, Serie Relaciones Laborales, Nm. 28, p. 121 y ss.
(14) Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, ob, cit. en nota 1, p. 157.
(15) Estadsticas elaboradas en el marco del Grupo de Estudios de Derecho del Trabajoque dirijo.
215
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(16)
, de la subsistencia de una grave patologa teida de antijuridicidad, que genera un clima de confusin
cabal en relacin con la externalizacin legitima, proveniente de un nuevo modelo productivo
(17)
.
Lo que quiero enfatizar es que no debemos ser partcipes de discursos supuestamente modernos que
hacen todo por convencernos acerca de que toda externalizacin proviene siempre de un cambio de pa-
radigma y tratan de legitimar, sin ver matices, conductas ilcitas y reprochables que slo tienden a licuar
la responsabilidad y a desplazar el garantismo legal.
Al menos en nuestro pas, la experiencia judicial agobia con casos de descentralizacin poco seria hacia
empresarios de s mismos, que no cuentan con otro patrimonio que una ocina alquilada y un escritorio;
y creer en que ha llegado un cambio profundo y generalizado del paradigma productivo cuando vea
que un subcontratista condenado solidariamente con el empresario que terceriza, se adelanta a pagar lo
debido ante una intimacin judicial en etapa de ejecucin.
Pero esta observacin no signica que, como hombres de ciencia, no veamos que hay modicaciones
trascendentes en la gestin empresaria, como las ya reseadas, y que concurren en la realidad cotidiana
nuevas formas de organizacin legtimas, que debemos atender, aunque subsistan procederes desviados
a los que estamos habituados en el Derecho del Trabajo. Sera negar la realidad y vaciar el contenido
de la proteccin, no advertir que un cambio se cierne y seguir pensando nuestra disciplina como si el
taylorismio-fordismo fuera la tipologa productiva dominante y no estuviera en un lento agonizar. No
nos dejemos engaar por los hechos ni por la experiencia local. Tomemos una sabia distancia. No parta-
mos de la base de que todo obedece a una conspiracin de los capitales lombrosianos y fraudulentos,
pero tampoco veamos en toda descentralizacin una manifestacin de la modernidad y del adelanto
tecnolgico generador de una ecacia a la cual todos aspiramos, pero en la medida en que no se nancie
con la desigualdad y la incertidumbre de los que trabajan.
2 | EFECTOS DE LA DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA
Ms all de las observaciones apuntadas y an soslayando posibles utilizaciones patolgicas de la tcni-
ca de gestin, el desplazamiento centrfugo de las etapas de produccin incide en las relaciones labora-
les, creando situaciones no previstas con precisin que son aquellas que nos imponen una perspectiva
de adaptabilidad y que desactualizan algunos aspectos del rgimen actual que, reitero, est pensado
para la excepcionalidad de la subcontratacin.
Una de las primeras consecuencias relevantes que trae aparejada la produccin en red y la segmentacin
cabal de la actividad, reside en lo que llam en alguna oportunidad la atomizacin de la gura emplea-
dor que, en parte, proviene de una desviacin, una suerte de no identicacin, entre el contratante y
el que recibe el fruto del trabajo que se lleva a cabo en un mbito ajeno, en el que concurren diferentes
empresas. Este hecho, genera que en un mismo mbito y para la conclusin de un mismo producto nal,
conuyan distintos trabajadores, con diferente mbito estatutario y un empleador dismil. Esa evanes-
cencia del concepto antiguo de principalinuye en el ejercicio de sus facultades, en particular las que
hacen a la organizacin, direccin y potestades disciplinarias, que tambin deberan ser repensadas y
eventualmente adaptadas, como bien se ha concluido en el X Congreso de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social de Espaa, llevado a cabo en zaragoza los das 28 y 29 de mayo de 1999.
Sin minimizar las facetas sociolgicas o psicolgicas que emergen del distanciamiento entre el trabajo
y su resultado, que exceden los lmites de este artculo, lo que denomin empleador inasible y la
pluralidad de empleadores en el eplogo de la realizacin de un bien, trae aparejado un impacto en la
solvencia, frente a la difusin de pequeos emprendimientos, magros, que slo aportan una fase que
agota su presencia y que se lleva a cabo sin una infraestructura de respaldo que opere como patrimonio
de garanta en su acepcin amplia.
La descripcin de marras me lleva hacia uno de los problemas ms arduos de la descentralizacin, al
que ya hice lateral alusin y que es el que se reere a los conictos de aplicacin normativa que se ori-
ginan, en especial por el quiebre del concepto de actividad y los problemas nacidos del mal llamado
(16) Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, op. cit. en nota 1, p. 157.
(17) Esa patologa no se presenta, obviamente, solo en nuestro pas. Es interesante sealar que el peridico New York Times, public
un interesantsimo artculo de denuncia titulado En india todos esquivan las leyes laborales con el outsourcing, explicando con cifras
cmo bajo la forma de un cambio en la organizacin productiva, se utiliz la externalizacin para precarizar las condiciones de labor.
Este medio, que no puede ser sospechado de progresista, en su seccin econmica del 10 de diciembre del 2011, describi como se
estaba generalizando en el mundo la desviacin de la tercerizacin legtima y son ilustrativas las estadsticas que publica acerca de que
en India el 89% de la produccin se lleva a cabo con empresas que cuenta con menos de 10 empleados y en Italia ha llegado al 26%.
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encuadramiento convencional
(18)
. Nos encontramos ante plurales ordenamientos jurdicos con un mbito
personal ceido, aplicables a contratos de trabajos inherentes en un mismo iter productivo y se da esa
realidad que tan bien resumiera Rivero Lamas
(19)
, al aludir a la presencia de un grupo reducido de traba-
jadores estables, vinculados por un contrato de tiempo completo, al que se unen diversos crculos de
trabajadores inestables y de dependientes vinculados a otras empresas.
La multiplicidad de relaciones hace emerger otro problema no desdeable:
el de la discriminacin. Digo esto porque se generan diferencias de trato muy ostensibles en el marco
de un mismo esquema de produccin,que, sin perjuicio de los matices interpretativos, podran estar
reidas con los principios de igualdad tanto de carcter legal, como supralegal y constitucional. En este
orden de ideas, cabe tener presente aquellos ordenamientos nacionales en los que existen normas que
conceden ventajas a las empresas pequeas, respecto de las que no son tales (descuelgue convencional,
sistema diferenciado de vacaciones, etc.) y que pueden tornar ms complejo el sustento normativo de
una diferencia de trato
(20)
.
La externalizacin, a su vez, redunda en un incremento muy considerable del trabajo autnomo y de esas
zonas grises entre la dependencia y la autonoma propiamente dicha, con el riesgo que implica todo
retorno a la autonoma de la voluntad en relaciones que tienen elementos ccionales en lo que hace a
la igualdad de poder jurgeno de negociacin entre los contratantes. Esa atpica situacin a la que Alan
Supiot denomin semidependencia
(21)
ha dado lugar a distintas respuestas jurdicas segn los pases
pero con un rasgo comn, que tiene a la aplicacin de las reglas genricas del Derecho del Trabajo, aun-
que con un carcter selectivo y como ejemplo podramos mencionar la Disposicin Final 1 del Estatuto
de los Trabajadores Espaoles
(22)
.
Este contexto, que rompe los enfoques tradicionales, produce, a su vez, un debilitamiento del interlo-
cutor colectivo y, en el modelo sindical argentino, se proliferan las controversias de representacin y en-
cuadramiento, lo que torna ardua la negociacin colectiva. En nuestro pas se han detectado dicultades
para la aliacin sindical de los trabajadores y las muy reducidas dimensiones de las empresas magras,
no permite, en muchos casos, la existencia de delegados. La experiencia europea ensea acerca de los
problemas que trae aparejada la produccin en red en la concertacin y se ha detectado que la negocia-
cin colectiva en las empresas pequeas es menos frecuente y menos formal y sus contenidos se limitan
a aspectos de bajo perl. Se ha intentado la constitucin de unidades de negociacin para grupos de
empresa y se ha pensado en la posibilidad de constituir comisiones intersindicales
(23)
, tema que, en nues-
tro derecho positivo y en el singular marco de las leyes 14.250 y 23.551, requiere un anlisis especco y
un esfuerzo hermenutico de adaptacin.
Otro de los problemas que lleva implcita la tercerizacin, no menos relevante, es el referido al deber de
seguridad y a la prevencin genrica de los infortunios laborales porque la ya mencionada atomizacin
(18) Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, op. cit. en nota 1, p. 159.
(19) Ver, Rivero Lamas Juan, op. cit. en nota 2, p. 36.
(20) Rodrguez Mancini, Jorge, op. cit. en nota 9, p. 290 y ss.
(21) Supiot Alain, op. cit. en nota 7, p. 42.
(22) En el orden de ideas reseado no es ajeno al nuevo paradigma productivo las reglamentaciones
especcas de los derechos nacionales en torno a los alcances de la autonoma y la subordinacin. El
Derecho Germnico, por ejemplo, diferenci tres clases de trabajadores autnomos, dos de las cuales
abarcan a los que trabajan en virtud de un contrato de empresa (Werkvertrag) o, bien, sobre la base de
un contrato de servicios libre (freier Dienstvertrag); la tercera clase, tal vez la ms atractiva, incluye a las
personas asimilables a los asalariados que son lo que se desempean en el marco de un servicio libre
o de un contrato de empresa pero para un receptor de la tarea del que dependen econmicamente y a
estas personas se les aplica algunas disposiciones del Derecho del Trabajo, como las concernientes a las
vacaciones, los francos o algunos benecios convencionales. En la misma tendencia se inscribe la concep-
cin del Derecho italiano de la parasubordinacion que ampli la tutela a las relaciones de agencias y
representacin comercial en casos especiales de clara dependencia econmica.
(23) En Espaa el tema origino un intenso debate jurisprudencial sobre lo que se denominaron las uni-
dades articiales de negociacin colectiva frente a las unidades naturales y la contienda se proyect
sobre los requisitos de legitimacin para negociar. ver, al respecto, rodrguez piiero, Negociacin Colec-
tiva y Empresas en red.
217
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de la gura del empleador, opera, en los hechos, como una licuacin de la responsabilidad y se genera
una incertidumbre acerca de quin es el que debe decidir e implementar las medidas para el resguardo
de la salud psicofsica de los trabajadores. Advirtase que en la segmentacin del proceso productivo
concurren una pluralidad de empresas que ponen en conexin medios materiales que pueden incremen-
tar los riesgos y que, en muchos supuestos, la tarea, obviamente, no se lleva a cabo en el mbito geo-
grco del empleador que acta como contratista o subcontratista. Se impone por lo tanto, la necesidad
de una dinmica especca y la creacin de un sistema normativo que, ms all de su fuente, prevea la
participacin conjunta y, eventualmente, establezca espectros de responsabilidad precisos
(24)
.
Por ltimo, y en el esquema de que una empresa de estructura Taylorista-fordista mute su tcnica
de gestin y decida descentralizar, como ha acontecido en el ltimo decenio en la realidad europea, el
derecho se enfrenta con la situacin jurdica y el destino de los trabajadores que ya estaban ocupados
en aquellas actividades que, en adelante, van a ser prestadas por una empresa diferente. Es interesante
la enumeracin de soluciones posibles que efecta Juan Rivero Lamas
(25)
: 1) Que los trabajadores no
se consideren excedentarios, y no se los despida y que, en consecuencia, pasen a ocupar otros puestos
en diferentes departamentos o sectores de la empresa, lo que, segn los casos, puede dar lugar o a una
movilidad funcional o a una modicacin de las condiciones de trabajo, que corresponder instrumen-
tar de acuerdo a las previsiones de cada ordenamiento; 2) que no sea factible la recolocacin de tales
trabajadores y sea necesario plantear la extincin de los contratos, a cuyo efecto debera aplicarse un
sistema protectorio singular, lo menos traumtico posible (retiros incentivados, acuerdos especcos,
etc.); y 3) que la empresa que descentraliza parte de su actividad ceda a la empresa proveedora los tra-
bajadores ocupados en la tarea que antes cubra con personal propio, aunque este ltimo supuesto, se
vea atravesado, a mi modo de ver, por brisas de utopa o de fraude, sin desconocer la posibilidad de que
se congure un grupo econmico encuadrable, en nuestro derecho positivo, en las previsiones del art.
31 de la Ley de Contrato de Trabajo.
3 | CONCLUSIONES Y UNA MIRADA HACIA EL FUTURO
Las circunstancias reseadas no deberan dejar duda alguna acerca de la desactualizacin del art.30 de
la Ley de Contrato de Trabajo y de su insuciencia para dar una debida proteccin al trabajador en el
proceso de descentralizacin productiva, no slo porque, como vimos, responde a un paradigma de pro-
duccin que ha dejado de ser central en el modelo econmico, sino porque enfoca un aspecto limitado
de las mltiples situaciones que se originan en la externalizacin
(26)
.
A la litigiosa concepcin de actividad normal y especca propia del establecimiento, como causa de
la solidaridad pasiva en la tercerizacin, que origin ros de tinta, se une la dicultad que emerge de una
forma de llevar a cabo la produccin que diculta ms an la conceptualizacin de lo que es esencial o
inherente, ello sin soslayar que la norma slo se reere a las facetas patrimoniales para evitar una even-
tual insolvencia que impida la realizacin de los crditos alimentarios.
Resulta indispensable una modicacin del ordenamiento, que, manteniendo los deberes de conducta
con los que contratan o subcontratan, referidos a la exigencia del cumplimiento de las disposiciones la-
borales y de seguridad social, permita conceptualizar con claridad el eje de la responsabilidad y elucidar
si la actividad que ha sido objeto de externalizacin resulta o no indispensable y si el objeto de la empre-
(24) Al respecto ha sido precursora la Directiva Marco 89/391 del ordenamiento espaol que, para las hiptesis de
concurrencia en un mismo lugar de labor de trabajadores de varias empresas, impone a los plurales empleadores
las obligaciones de coordinacin e informacin mutua entre ellos, como muy bien lo evoca Jess Cruz villaln en La
coordinacin de acciones en materia de prevencin de riesgos laborales de la empresas en red. En el marco de la Ley
24.557, el tratamiento de la cuestin ha sido parca e insuciente, en especial si se tienen en cuenta el carcter lateral de
las alusiones a la tercerizacin en las Resoluciones 16/97; 839/2005 y 534/2008 de la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo de la Nacin.
(25) Rivero Lamas, Juan, op. cit. en nota 2, p. 38.
(26) Sobre este tema parecera existir consenso. ver, al respecto, las conclusiones del ya citado Informe sobre el estado
actual del sistema de relaciones laborales en la Argentina, op. cit. en nota 1, p.158 y ss.; CarCaVallo, Hugo, El artculo
30 de la Ley de contrato de Trabajo (Sus antecedentes, alcances y problemas), Revista de Derecho Laboral, 2001-1,
Santa Fe, Ed. Rubinzal Culzoni, p. 135 y ss., rodrguez ManCini, Jorge, Los alcances del artculo 30 de la Ley de Contrato
de Trabajo en Revista de Derecho Laboral, Santa Fe, Ed. Rubinzal - Culzoni, p.157 y ss.
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Versin Marzo 2013
sa podra llevarse a cabo si la tarea es asumida. En este orden de ideas, y tal como lo sugiriera en el In-
forme sobre el estado actual del sistema de relaciones laborales en la Argentina, podramos inspirarnos
en la jurisprudencia del Tribunal Supremo Espaol y establecer que, para que se genere la solidaridad,
ser preciso concluir que la actividad contratada o subcontratada posee el carcter de complementaria
absolutamente esencial para el desarrollo de la principal y que lleva a armar, para utilizar palabras del
mismo rgano jurisdiccional, que slo las tareas que corresponden al ciclo productivo de la empresa
proyectan responsabilidad solidaria.
Como se habr advertido, he soslayado la tesis sentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en
la sentencia dictada el 15/4/93 en autos Rodrguez Juan c/Compaa Embotelladora Argentina y otros
(Fallos 316: 713), reiterada en numerosos pronunciamientos, no slo porque su aplicacin automtica ha
sido conjurada por una decisin ulterior del Alto Tribunal en su actual composicin
(27)
, sino porque, en
verdad, slo cabra reconocerle importancia cientca e histrica en lo que hace a un diagnstico de no
inclusin en el sistema del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, de aquellas subcontrataciones en las
que subyace una descentralizacin productiva con autonoma, ya que la redaccin algo atpica, visceral
y dogmtica resta solidez a una decisin que arriesga juicios no fcilmente aceptables, como el de pre-
suncin de inconstitucionalidad de las normas que imponen solidaridad pasiva (ver considerando 8) o
esas alusiones a la trascendencia econmica como elemento dirimente en la interpretacin de las leyes,
como si existiera un mercado con potestades supralegales
(28)
.
Sin abandonar una lgica de proteccin hacia el trabajador, pero al nuevo fenmeno inevitable, es muy
importante llevar a cabo una sistematizacin precisa de los llamados contratos de empresa
(29)
, para
deslindar de la responsabilidad en la descentralizacin cuando sta se formalice por algunos de los ne-
gocios tpicos (concesin, franquicia, distribucin, aprovisionamiento constante, agencia, etc.). Tengo
dicho en otra oportunidad acerca de esta ltima faceta que el Derecho del Trabajo debera ser el que
suma y haga suyo el replanteo del tema, para evitar que la cuestin se resuelva prescindiendo de la
teleologa de proteccin, en el mbito de otras disciplinas, como ha ocurrido, como ejemplo con el pro-
yecto de Cdigo Civil Unicado con el Cdigo de Comercio, redactado por la comisin que se design
en el marco del Decreto 685/95, que estableci, de una manera simplista y dogmtica, la inexistencia de
relacin jurdica entre los dependientes de una empresa y otra en los supuestos de subcontratacin, sin
reparar en matices ni tener en cuenta la experiencia que se inere de las estadsticas reseadas
(30)
.
En sntesis, es inadmisible un abandono dogmtico de la responsabilidad solidaria y ninguna modica-
cin de adaptabilidad debera pensarse desde esta perspectiva, en especial si se tiene en cuenta que
su imposicin puede generar seriedad en la eleccin del subcontratante, ante la viabilidad de acciones
de regreso. Cabe resaltar en este esquema, que pases con mayor difusin de la externalizacin cabal,
como en Francia, Espaa, o Brasil, mantienen la extensin de responsabilidad en las diversas formas de
externalizacin, en particular en lo que hace a las deudas salariales
(31)
.
En lo que hace a la diferencia de trato entre los trabajadores que concurren en la produccin en red, es
imaginable tambin la creacin de una norma que imponga criterios de igualdad respecto de los em-
pleados permanentes de la empresas usuarias, como se ha difundido en algunos pases como Canad,
Mxico e incluso en los Estados Unidos.
(27) Ver, sentencia del 22/12/2009, en autos Bentez Horacio osvaldo c/Plataforma Cero S.A. y otros
Recurso de Hecho B.75 XLII (Fallos 332: 2815).
(28) Ver, en una lnea de pensamiento crtico, que he compartido, los razonamientos de Mario aCker-
Man, Antes y Despus de Rodrguez (Breve memoria de un paradigmtico vaciamiento y mutacin de la
tutela normativa), Revista de Derecho Laboral, Ed. Rubinzal - Culzoni, 2001-1, p. 191 y ss.
(29) Sobre este tema son interesantes las consideraciones y clasicaciones efectuadas por riCardo lo-
renzetti en El Fraccionamiento de la Responsabilidad Laboral, Revista de Derecho Laboral, Santa Fe, Ed.
Rubinzal - Culzoni, 2001-1, p. 113 y ss.
(30) En el mismo sentido, ver el informe del Grupo de Expertos en Relaciones Laborales, op. cit. en nota
1, p. 159.
(31) Ver, el Informe vI Trabajo en rgimen de subcontratacin ocina Internacional del Trabajo, Gine-
bra, 1995 y la resea de Jorge rodrguez ManCini en Los alcances del artculo 30 de la Ley de contrato de
Trabajo, citado en nota 24, p. 168 y ss.
219
Versin Marzo 2013
Como se advierte, hay mucho por hacer desde la ciencia y la elaboracin normativa. Los que nos hemos
formado en un Derecho del Trabajo consolidado y hemos sido, por razones cronolgicas, ajenos a su
apasionante origen, vivimos una etapa de privilegio porque nos enfrentamos a un segundo nacimiento,
que nos exige una capacidad creativa como la de los fundadores. Tal vez sea el momento de comprobar
la ecacia y los lmites de la teora y pensar cmo proteger realmente al trabajador en los tiempos que
corren. El fantasma que recorre el mundo no debera asustarnos como para abandonar el castillo del
garantismo legal.
Apuntes para una reforma del art. 30 LCT
por GUSTAVO A. CIAMPA
(32)
El presente trabajo tiene por nalidad efectuar un breve raconto del abordaje que la normativa legal
laboral ha efectuado de la tercerizacin, a partir de la sancin de la Ley de Contrato de Trabajo (LCT) y
sus posteriores modicaciones, y volcar a la discusin algunas reexiones en torno a la necesidad de su
reforma, las temticas que la misma a criterio del autor debera abarcar, y el planteamiento de alterna-
tivas sobre el sentido que stas deberan poseer.
Es preciso destacar que el tratamiento jurdico de la tercerizacin o, mas bien, de la regulacin jurdica
de sus efectos ha sido y contina siendo una de las problemticas mas polmicas en el Derecho del
Trabajo.
A casi 38 aos de la introduccin en la LCT de la expresin actividad normal y especca propia que,
como veremos, fue introducida por el legislador de 1974 a distintos efectos que el que posee en la ac-
tualidad el texto legal que mantiene al respecto la literalidad dada a aquella por un bando dictatorial
en 1976, las interpretaciones doctrinarias y jurisprudenciales sobre el alcance de aquella expresin
continan siendo ampliamente divergentes.
Las diferentes interpretaciones sobre la norma legal, que cubren un espectro que va desde una extrema
restrictividad a una generosa amplitud, no pueden atribuirse a un solo factor, sino ms bien a una multi-
causalidad.
Como natural y habitualmente ocurre en materia de derecho del trabajo, incide en ello la subjetividad de
sus operadores, principalmente derivada de la concepcin que se posea sobre esta rama del derecho.
Cuenta tambin en ello el hecho de tratarse de una norma abierta, destinada a regular situaciones que
la realidad presenta con innidad de variaciones y matices extremo que provoca una inevitable ca-
sustica, lo cual exige un previo juicio de adaptabilidad a cada caso concreto llamado a analizar. No
obstante, sin desmerecer los factores sealados, entendemos que la principal causa de las divergencias
interpretativas es la escasa claridad del texto normativo y su insuciencia para regular los efectos labora-
les derivados de la tercerizacin a la luz del mandato constitucional de proteger al trabajo en sus diversas
formas. vale aclarar, previo a adentrarnos en el tratamiento de la temtica, que todo cuanto es materia
del presente se reere a situaciones de contraciones interempresarias legales, en las que el contratista
es y ejerce las potestades que el rgimen jurdico otorga al empleador; situaciones en que una empresa
que denominaremos principal contrata en otra que llamaremos contratista la realizacin de
tareas, servicios u obras que se vinculan con el proceso productivo o de servicio que aquella desarrolla;
y el contratista realiza el objeto de la contratacin valindose de sus propios medios materiales, inma-
teriales y personales.
Lo que es llamado a regular en tales casos es de qu forma y con qu alcance se cumple la manda cons-
titucional protectoria respecto de los dependientes del contratista abocados al objeto de la contratacin
interempresaria.
Por ende, quedan fuera de la situacin bajo anlisis los supuestos de fraude por interposicin de perso-
na, en los cuales la gura del empleador recae con todas las consecuencias que de ello se derivan en
la empresa principal, no obstante las maniobras o guras dolosas o no a las que las empresas hayan
(32) Abogado Laboralista; Asesor de Asociaciones Sindicales; Asesor de la Presidencia de la Comisin de Legislacin del Trabajo de la
Cmara de Diputados de la Nacin; Profesor Regular Adjunto en la Carrera de Relaciones del Trabajo de Facultad de Ciencias Sociales
de la Universidad de Buenos Aires; Docente de Postgrado en diferentes Universidades; Expositor en Mesas Redondas, Jornadas y Con-
gresos sobre Derecho del Trabajo; Autor de artculos y libros referidos al Derecho del Trabajo
220
Versin Marzo 2013
recurrido a n de eludir la aplicacin de la normativa legal al respecto. Tales situaciones de fraude o simu-
lacin encuentran respuesta jurdica en los diversos mecanismos antifraude que, con carcter genrico
(arts. 13, 14 29 y c.c. L..C.T.) o particulares (arts. 27, 28, 101, 102 y otros LCT) prev la Ley de Contrato de
Trabajo.
1 | LOS TEXTOS LEGALES: SU EVOLUCIN...
La LCT (aprobado por Ley 20.744) abord la tercerizacin en su artculo 32, disponiendo:
Quienes contraten o subcontraten con otros la realizacin de obras o trabajos, o cedan total o par-
cialmente a otros el establecimiento o explotacin habilitado a su nombre para la realizacin de obras
o prestacin de servicios que hagan a su actividad principal o accesoria, tenga sta o no nes de lucro,
debern exigir a stos el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los organismos de la
seguridad social, siendo en todos los casos solidariamente responsables de las obligaciones contradas
con tal motivo con los trabajadores y la seguridad social durante el plazo de duracin de tales contratos
o al tiempo de su extincin, cualquiera sea el acto o estipulacin que al efecto hayan concertado.
Cuando se contrate o subcontrate, cualquiera sea el acto que le d origen, obras, trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento, y dentro de su mbito se
considerar en todos los casos que la relacin de trabajo respectiva del personal afectado a tal contrata-
cin o subcontratacin, est constituida con el principal, especialmente a los nes de la aplicacin de las
convenciones colectivas de trabajo y de la representacin sindical de la actividad respectiva.
Dos fueron las situaciones previstas por el legislador de 1974, y a cada una corresponda una diferente
consecuencia normativa.
La primera de ellas se refera a los supuestos de tercerizacin de obras o servicios que hicieran ...a su
actividad principal o accesoria...; en cuyo caso la empresa principal era solidariamente responsable con
el contratista o subcontratista por las obligaciones de ste con los trabajadores y la seguridad social. El
empleador era el contratista o subcontratista, pero la empresa principal era, frente a los trabajadores y la
seguridad social, solidariamente responsable con aqul.
La segunda situacin que la norma prevea era la de la contratacin o subcontratacin de obras, trabajos
o servicios ...correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento, y dentro
de su mbito... ; en cuyo caso atribua el carcter de empleador directamente a la empresa principal.
Este segundo supuesto no limitaba la regulacin de sus consecuencias a la responsabilidad solidaria de
la empresa principal, la ley estableca de manera directa que la relacin laboral de los trabajadores afec-
tados a la contratacin o subcontratacin ...est constituida con el principal.
La LCT parta de la premisa de que la contratacin o subcontratacin de obras, trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento, y dentro de su mbito
constitua una situacin de fraude por interposicin de persona y, por aplicacin de un mecanismo an-
tifraude necesario en cualquier normativa laboral atribua el carcter de empleador a la empresa
principal.
La Exposicin de Motivos bajo la cual fue remitido el proyecto de LCT al H. Congreso de la Nacin deca
al respecto que El artculo 32 contempla el caso de la contratacin, que es necesariamente distinta de la
prevista en el art. 31 (nota del autor: actual 29). No se prohbe la contratacin y subcontratacin, siempre
que la misma fuese real. Si mediase simulacin (caso del art. 14), la interposicin jurdicamente es inexis-
tente, pero para los casos reales se ha extendido la proteccin no slo a los contratos de segundo, tercer
y ulterior grado, sino que se lo ha llevado a la cesin total o parcial del establecimiento, para la presta-
cin de servicios o realizacin de obras, que constituyan el objeto principal o accesorio de la actividad
de quien ocupe trabajadores en esas condiciones, asignando al empleador principal y al de segundo o
ulterior grado responsabilidad solidaria.
No se admite la subcontratacin si de ello se deriva afectacin de la unidad de ejecucin del artculo 6.
Adems, la conguracin legal de la relacin laboral entre la empresa principal y los trabajadores, dena
los encuadramientos sindical y convencional.
De tal forma, era la entidad sindical que quien tuviera la representacin colectiva de los dependientes
de la empresa principal quien tena dicha representacin de los trabajadores abocados mediante in
terposicin fraudulenta del contratista a la actividad normal y especcapropia de la principal, sta re-
sultara de aplicacin a stos la misma convencin colectiva de trabajo al igual que al resto de los de-
221
Versin Marzo 2013
pendientes de la principal. Ambas respuestas normativas guardaban absoluta lgica y coherencia con la
atribucin de la existencia de relacin de dependencia entre dichos trabajadores y la empresa principal.
Slo un ao y medio tuvo de vigencia la LCT (t.o. 1974) que se haba plasmado bajo un rgimen de-
mocrtico, con amplio apoyo popular y funcionamiento pleno de las institucionales de la Constitucin
Nacional cuando arrebatadas stas por la dictadura militar dict la mal llamada Ley 21.297 que afect,
a travs de 25 derogaciones y 98 modicaciones peyorativas, 123 de los 301 artculos que posea aquella.
El otrora artculo 32 fue uno de los modicados in pejus, que en la nueva numeracin (t.o. 1976) qued
como artculo 30.
Dicha modicacin suprimi la atribucin del carcter de empleador a la principal, cuando la contrata-
cin o subcontratacin fuera de trabajos, obras o servicios que hagan a su actividad normal y especca
propia ydentro del establecimiento, elimin toda regla atinente al encuadramiento convencional y sin-
dical de los trabajadores a ello asignados, y limit la responsabilidad solidaria del principal antes pre-
vista para los supuestos en que la contratacin o subcontratacin recayera sobre su actividad principal o
accesoria slo a los supuestos en que aquella correspondiera a su actividad normal y especca propia.
El texto que surgi de la dictadura y de los tcnicos que colaboraron con sta para la degradacin
LCT se mantuvo vigente hasta 1998, y deca:
Quienes cedan total o parcialmente a otros el establecimiento o explotacin habilitado a su nombre,
o contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que le d origen, trabajos o servicios correspondien-
tes a la actividad normal y especca propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito, debern
exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y
los organismos de seguridad social.
En todos los casos sern solidariamente responsables de las obligaciones contradas con tal motivo
con los trabajadores y la seguridad social durante el plazo de duracin de tales contratos o al tiempo de
su extincin, cualquiera sea el acto o estipulacin que al efecto hayan concertado.
No obstante posteriores modicaciones que tuvo el artculo 30 LCT
en otros aspectos, es de resaltar que hasta la actualidad el concepto sobre el cual pivotea la responsabi-
lidad solidaria de la empresa principal es el de actividad normal y especca propia y es sta la expre-
sin que, pese al tiempo transcurrido, sigue generando grandes discusiones y debates, ya que de lo que
se entienda por tal depender la existencia de responsabilidad o de impunidad de la empresa principal.
Bajo el auge del neoliberalismo de la dcada del 90 y su poltica de exibilizacin en materia laboral, se
busc y en gran medida logr una nueva vuelta de tuerca en la degradacin de los derechos laborales.
Uno de sus instrumentos fue promocin de legislacin que profundizaba la desigualdad negocial y la
hiposuciencia del trabajador en benecio de las empresas, y particularmente de las grandes.
El leitmotive de toda la legislacin de los 90 puede encontrarse en uno de los prrafos del Mensaje
de Elevacin n 1740 mediante el cual el Poder Ejecutivo Nacional elev al Congreso de la Nacin, en
agosto de 1993, un proyecto de ley de reforma laboral, que no lleg a ser sancionado. En el mismo se
armaba que La realidad socioeconmica se ha encargado de deslegitimar el ordenamiento jurdico
laboral como medio idneo para realizar sus efectos de justicia social.
Fue bajo esa lnea directriz que se busc destruir los pilares del derecho del trabajo que por historia
y por esencia es una conquista de los trabajadores para protegerse (no otra cosa implica principio
protectorio) en sus intereses frente a sus patrones ante la desigualdad de poder negocial, y todas
sus modicaciones se encontraron dirigidas a convertir a esta rama del derecho, bajo la declamacin de
que no era idnea para consagrar la justicia social, en una herramienta a favor de la satisfaccin de los
intereses empresarios.
Esta transformacin del derecho del trabajo afect numerosas instituciones tanto en materia de derecho
individual como de de derecho colectivo.
En orden a la tercerizacin, y sin perjuicio de una propuesta contenida en el mencionado proyecto de
agosto de 1993, que no lleg a convertirse en ley que propona que no se aplicara la regla de la so-
lidaridad de la empresa principal ...cuando exista una relacin entre empresas que suponga una seg-
mentacin del proceso de produccin o comercializacin, ni cuando se cedan, contraten o subcontraten
actividades accesorias o complementarias, siempre que no exista la posibilidad de que en una de las
empresas se ejerzan las facultades de organizacin y direccin sobre los trabajadores de la otra., el
222
Versin Marzo 2013
artculo 30 fue modicado a travs de la Ley 25.013 (1998) buscando restringir an mas los supuestos que
conforme el t.o. 1976 generan la responsabilidad solidaria de la empresa principal.
El texto surgido de dicha reforma, que dej inalterado el primer prrafo y sustituy el segundo, dice:
Quienes cedan total o parcialmente a otros el establecimiento o explotacin habilitado a su nombre,
o contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que le d origen, trabajos o servicios correspondien-
tes a la actividad normal y especca propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito, debern
exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y
los organismos de seguridad social.
Los cedentes, contratistas o subcontratistas debern exigir adems a sus cesionarios o subcontratistas
el nmero del Cdigo nico de Identicacin Laboral de cada uno de los trabajadores que presten
servicios y la constancia de pago de las remuneraciones; copia rmada de los comprobantes de pago
mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una
cobertura por riesgos del trabajo.
Esta responsabilidad del principal de ejercer el control sobre el cumplimiento de las obligaciones que
tienen los cesionarios o subcontratistas respecto de cada uno de los trabajadores que presten servicios,
no podr delegarse en terceros y deber ser exhibido cada uno de los comprobantes y constancias a
pedido del trabajador y/o de la autoridad administrativa.
El incumplimiento de alguno de los requisitos har responsable solidariamente al principal por las obli-
gaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto del personal que ocuparen en la
prestacin de dichos trabajos o servicios y que fueren emergentes de la relacin laboral incluyendo su
extincin y de las obligaciones de la seguridad social.
Las disposiciones de este artculo resultan aplicables al rgimen de solidaridad especco previsto en el
artculo 32 de la Ley 22.250.
Sin perjuicio de que la intencin del legislador de 1998 fue limitar los supuestos que derivan la respon-
sabilidad solidaria de la empresa principal a aquellos en no hubieran exigido a su contratista la informa-
cin y documentacin contenida en su segundo prrafo (CUIT de cada trabajador, constancia de pago
de remuneraciones, copia de los comprobantes de pago a la seguridad social, una cuenta corriente y
cobertura de ART) intencin que surge de su Mensaje de Elevacin, el anlisis integral de la norma
impide interpretarla con tales limitaciones. Ello por cuanto no ha sido modicado su primer prrafo que
reere genricamente al adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los organismos de
seguridad social y en el segundo prrafo se incorpor el adverbio de cantidad adems, que denota
que las exigencias formales no limitan sino que se agregan a la genrica del prrafo anterior.
2 | LA C.S.J.N. Y EL PARADIGMA LABORAL
Nos parece de sumo inters a los nes del presente sealar la evolucin que ha tenido la jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en torno al art. 30 LCT, que, como ser fcil advertir, se
enmarca en la ms amplia concepcin que el Alto Tribunal ha tenido acerca del Derecho del Trabajo y,
principalmente, de la posicin del trabajador en el entramado jurdico y social.
El 15 de abril de 1993 la C.S.J.N. dict sentencia en los autos Rodrguez, Juan R. c/ Ca Embotelladora
Argentina S.A. y otro, efectuando una interpretacin restrictiva del art. 30 LCT. Tal interpretacin fue
posteriormente raticada en sucesivos fallos (entre otros, Luna, Gauna, Farace, Sandoval) del
Alto Tribunal, todos ellos en su composicin previa al recambio de integracin operado a partir del ao
2003.
El paradigma en funcin del cual la C.S.J.N. interpret restrictivamente el art. 30 LCT surge con meridia-
na claridad de los Considerandos del fallo Rodrguez c/ Compaa Embotelladora.
En el Considerando 7) del voto mayoritario de los Dres. Ricardo Levene (h), Mariano A. Cavagna Mar-
tinez, Antonio Bogiano y Rodolfo Barra, dice la Corte que ...la solucin del presente caso puede con-
tribuir al desarrollo del derecho sobre la materia, en la que estn involucradas modalidades de contra-
tacin comercial que posiblemente tendrn considerable trascendencia para la economa del pas. La
cuestin a decidir reviste, por tanto, signicativa importancia para el desarrollo del comercio interno
e internacional..., en tanto que en el Considerando 9 del mismo voto se resalta que ...esta nalidad
econmica de la referida contratacin comercial se frustrara si el derecho aplicable responsabilizase sin
ms a los concedentes por las deudas laborales de las concesionarias, con perjuicio para la economa
223
Versin Marzo 2013
nacional por las indudables repercusiones que ello tendra en las inversiones, en contratos de este tipo.
(Considerando 9).
Como puede apreciarse, para aquella Corte Suprema la lgica economicista primaba y las necesidades
del mercado eran preponderantes, a ellas quedaban supeditados todos los otros bienes, y los niveles de
proteccin al trabajador pasaban a un plano inferior siendo desactivados o minimizadosen cuanto
pudieran afectar aquellas necesidades.
La prevalencia de la economa neoliberal sobre el derecho social quedaba patentizada, impona sus re-
glas y todo incluido el trabajador, sus derechos y necesidades deba tributar al mercado.
El cambio de composicin de la C.S.J.N. iniciado en el ao 2003 llev a un cambio de paradigma.
Los fallos dictados por la nueva composicin del Alto Tribunal en materia laboral, a partir de septiembre
de 2004, resultaron elocuentes al respecto (Aquino, vizzoti, Milone) y marcaron un sendero que fue
continuado por la Corte hasta la actualidad (Perez, Alvarez, Pellicori, entre otros).
En contraposicin al criterio de la anterior integracin de la CSJN criterio economicista que supedi-
taba la proteccin del trabajador a las reglas del mercado la Corte Suprema de Justicia en su actual
composicin ha sido enftica en resaltar que el trabajador es sujeto de preferente tutela constitucional
remarcando reiteradamente que el hombre no debe ser objeto de mercado alguno, sino seor de todos
stos, los cuales slo encuentran sentido y validez si tributan a la realizacin de los derechos de aqul y
del bien comn. De ah que no debe ser el mercado el que someta a sus reglas y pretensiones las medi-
das del hombre ni los contenidos y alcances de los derechos humanos. Por el contrario, es el mercado el
que debe adaptarse a los moldes fundamentales que representan la Constitucin Nacional y el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos de jerarqua constitucional, bajo pena de caer en la ilegalidad.
Es en este marco losco y jurdico que deben evaluarse las sentencias dictadas por la CSJN en su
actual integracin respecto al art. 30 LCT.
Si bien no ha jado posicin doctrinaria acerca de la interpretacin y alcance de la norma legal, claramen-
te ha desactivado la pretendida doctrina de la anterior integracin del ms alto tribunal.
A partir de la sentencia dictada el 18 de octubre de 2006 en el caso Paez, la C.S.J.N. consider que no
constituye materia federal una condena dispuesta por el tribunal superior de la causa en base a una in-
terpretacin amplia del art. 30 LCT En el mencionado precedente (as como en sus posteriores Herrera,
Faras, Castro Bourdin) desestim, con fundamento en el art. 280 CPCCN, los recursos extraordina-
rios interpuestos por empresas condenadas por el art. 30 LCT Ello ya constituy un primer apartamiento
de la doctrina anterior del mismo Tribunal, en tanto deja librado a los jueces de la causa la interpretacin
y determinacin del alcance del art. 30 LCT como norma de derecho comn.
Posteriormente su apartamiento fue ms notorio. Al pronunciarse en los autos Preiti, Pantalen Lujn
c/ Elemac S.A. y otro (20 de agosto de 2008) la CSJN revoc la sentencia dictada por la Sala vIII de la
C.N.A.T.
tambin en su composicin previa a la actual que fundndose en la doctrina restrictiva de Ro-
drguez c/ Ca Embotelladora respecto al art. 30 LCT haba rechazado la accin dirigida contra la
empresa principal.
Como se advierte, la consideracin de que la interpretacin del art. 30 LCT constituye materia de dere-
cho comn propia de los jueces de la sala y ajena al remedio federal, y la revocacin de una sentencia del
mximo tribunal ordinario de la causa que fund el rechazo de la demanda contra la empresa principal en
la doctrina de Rodriguez c/ Compaa Embotelladora, implican haber dejado sin efecto si se quiere,
de manera sutil el criterio restrictivo sobre la interpretacin y alcance del art. 30 LCT Los modelos de
produccin han tenido modicaciones en los ltimos decenios.
Tales modicaciones deben ser consideradas en cualquier cambio legislativo, pero no pueden condicio-
nar el sentido de la normativa laboral.
La norma laboral debe considerar tales mutaciones, pero no para adecuarse a ellas, sino para vislumbrar
de qu manera inciden en la situacin y necesidades de los trabajadores para as determinar las adecua-
ciones que resulten precisas para cumplir su objetivo, derivado directamente de la manda constitucional,
de proteger al trabajador frente a las nuevas realidades.
Cualquier norma laboral debe encontrar fundamento en el sentido unidireccional de la disciplina y tener
inspiracin en el principio protectorio (funcin orientadora o inspiradora de los principios).
Entonces, en funcin de las modicaciones que pudieron haber tenido las relaciones laborales y los
nuevos mtodos de produccin, es necesario adecuar la normativa legal a la nueva realidad, a n de
224
Versin Marzo 2013
que las transformaciones operadas en los sistemas de produccin no dejen inermes de proteccin a los
trabajadores que resultan ajenos a tales decisiones empresarias.
El cambio de paradigma marcado por el Alto Tribunal debe incidir en la interpretacin de la normativa
vigente, pero tambin debe orientar al legislador en la desactivacin de la normativa que privilegi al
mercado por sobre los derechos del trabajador, asimismo debe incidir en su reformulacin por una nueva
normativa que, plasmando respuestas a las necesidades del sujeto de preferente tutela, cumpla con el
mandato protector de la Constitucin Nacional.
En tal sentido entendemos que los que a continuacin se reeren son tpicos que debe tratar una futura
reforma al art. 30 LCT, otorgndoles un sentido que cumpla con la nalidad sealada.
En cuanto al disparador de la responsabilidad solidaria de la empresa principal por los incumplimientos
de la cadena de contratistas, creemos que debe tener un alcance amplio, abarcando a todos los su-
puestos en que los trabajos, obras o servicios objeto de contratacin correspondan a su actividad, sea
principal o accesoria.
Sin perjuicio de que la casustica de la realidad continuar generando divergencias interpretativas, la
ampliacin del alcance de la norma reducir los mrgenes de tales divergencias, otorgando mayor cer-
tidumbre a los actores de las relaciones laborales en cuanto a sus derechos, obligaciones y responsabili-
dades, redundando en una mayor previsibilidad respecto de las respuestas normativas frente a los casos
de tercerizacin.
En el anlisis de la situacin debe observarse que es la empresa principal quien elige a sus contratistas,
por lo cual la previa comprobacin de la responsabilidad social y solvencia de stos hace a una actuacin
inspirada en el tipo abstracto del buen hombre de negocios y genera la consecuente responsabilidad
in eligendo de aquella.
Por otra parte, debe ser clara la formulacin del texto legal en en el sentido de que en todos los casos
las empresas sern solidariamente responsables.
Entendemos adems que debe claricarse la norma a la luz de las diferentes interpretaciones a las
que ha dado lugar en torno a que tambin rige la responsabilidad solidaria frente a las asociaciones
sindicales.
Creemos, por otra parte, que cuando una empresa resuelve contratar o subcontratar la realizacin de
parte de su actividad, sea principal o accesoria,para que se desarrolle en su establecimiento o en insta-
laciones bajo su custodia o guarda, los trabajadores dependientes del contratista o subcontratista que
llevarn a cabo esas tareas no pueden tener inferiores derechos que los que habran tenido si stas hu-
bieran sido realizadas directamente por la empresa principal con personal de ella dependiente.
No slo razones de igualdad y equidad llevan a tal conclusin. Tambin razones jurdicas. Al respecto el
art. 3270 del Cd. Civil dice que Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms
extenso que el que gozaba, y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor
y ms extenso que el que tena aquel de quin lo adquiere., que consideramos resulta de aplicacin a
los supuestos de tercerizacin. Si de ser realizadas dichas tareas por la empresa principal, determinada
sera la normativa legal y convencional aplicable a las relaciones laborales, no puede pretender aplicarse
una normativa legal o convencional menos favorable a los trabajadores si se decide su contratacin o
subcontratacin en otro.
Por ello entendemos conveniente establecer una expresa previsin referida a la normativa legal y con-
vencional aplicable a los dependientes del contratista o subcontratista abocados a las tareas, obras o
servicios que hagan a la actividad principal o accesoria de la empresa principal, cuando las mismas se
realizaren en el establecimiento de ste o en instalaciones que se encuentren bajo su custodia o guarda,
sin que ello afecte el encuadramiento sindical que corresponda a dichos trabajadores.
Una posible alternativa al respecto sera determinar la aplicacin a los dependientes del contratista de
la normativa que resulte aplicable en la empresa principal; mas podran existir supuestos en que la nor-
mativa de aplicacin a la actividad del contratista resulte ms favorable que la aplicable en la principal.
En razn de ello nos inclinamos por seguir sobre el particular una de las reglas particulares del derecho
del trabajo la de la norma mas favorable,y que a tal n se establezca para tales supuestos que re-
sultar de aplicacin a los trabajadores dependientes del contratista o subcontratista el rgimen legal y
convencional aplicable en la principal en cuanto resulte ms favorable.
Tal solucin fue la prevista, por otra parte, en el dictamen del 11 de noviembre de 2010 de la Comisin
de Legislacin del Trabajo de la Cmara de Diputados (orden del Da 1699/2010), que a la fecha perdi
estado parlamentario.
225
Versin Marzo 2013
Frente a la previsin normativa no podra ser invocado que la empresa contratista que en denitiva
es la empleadora no hubiera estado representada en el sector patronal signatario de la convencin
colectiva de trabajo aplicable en la empresa principal. Ello por cuanto la expresa disposicin de la ley
tornara aplicable la normativa convencional en cuestin, y porque al tratarse de contrataciones o sub-
contrataciones cuyo objeto se efectiviza en el establecimiento del principal o en instalaciones sujetas a su
control o guarda centro de imputacin de normas, es la propia voluntad de las empresas al efectuar
dicha contratacin la que coloca al contratista en la posicin jurdica del principal, asumiendo todas las
consecuencias de aplicacin normativa derivadas de tal sustitucin.
En relacin a los prrafos 2 y 3 incorporados por la ley 25.013, a la luz de la amplitud que propugnamos
en la reformulacin del texto legal, debera claricarse que la carga impuesta a la empresa principal de
exigir a sus contratistas y subcontratistas ...el nmero del Cdigo nico de Identicacin Laboral de
cada uno de los trabajadores que presten servicios y la constancia de pago de las remuneraciones, copia
rmada de los comprobantes de pago mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corrien-
te bancaria de la cual sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo no guarda vinculacin con el
nacimiento de la responsabilidad solidaria que surge ante cualquier incumplimiento del contratista o
subcontratista sino que constituye una obligacin adicional de contralor cuyo incumplimiento consti-
tuye infraccin grave en los trminos del Pacto Federal de Trabajo raticado por Ley 25.212.
Por ltimo, entendemos conveniente especicar que el rgimen de solidaridad del art. 30 resulta tam-
bin aplicable a las actividades regidas por estatutos especiales, salvo en cuanto stos previeran un
modo de proteccin ms favorable a los derechos e intereses de los dependientes del contratista.
La poltica normativa laboral iniciada por la dictadura militar y profundizada en la dcada del 90 por la
cual se degradaron continuamente derechos de los trabajadores tuvo un viraje a partir de mayo de 2003.
Las normas laborales sancionadas en el perodo 2003/2011 paulatinamente fueron restableciendo dere-
chos otrora conculcados y readecuando con carcter tuitivo disposiciones a las necesidades actuales de
los trabajadores.
Este proceso se viene desarrollando en paralelo y en el mismo sentido con notables fallos dictados
por los tribunales ordinarios de la Justicia del Trabajo y por el cambio de concepcin nacido de la reno-
vacin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Una de las normas legales que an contina vigente en la literalidad que le otorgaran la dictadura del
76 y el neoliberalismo de los 90 es precisamente la que regula los efectos jurdicos laborales de la ter-
cerizacin, cuya extensin en la dinmica productiva y por los efectos que deriva en la situacin de los
trabajadores, torna imperiosa su modicacin.
Su reforma debe hallar inspiracin en la centralidad del trabajador, la proteccin de sus intereses tutela-
bles, y el direccionamiento hacia mas equidad en las relaciones laborales.
Las presentes lneas buscan contribuir al debate para que ello pueda hacerse efectivo.
Transformaciones productivas e identicacin del
empleador. El empleador plural o mltiple
por JUAN A. CONFALONIERI
(33)
1 | INTRODUCCIN
La temtica relativa a la organizacin de la empresa, comprende, en lo que a nuestra disciplina respecta,
no solamente las alteraciones producidas y consolidadas en los ltimos tiempos en ese mbito, sino,
tambin, las consecuencias que las mismas han generado en ambas posiciones de la relacin laboral,
esto es, la posicin de trabajador y la posicin de empleador.
En esta oportunidad, no volver a tratar detalladamente las transformaciones organizacionales en s
mismas,
(34)
sino que me limitar a explicar de qu modo ellas han incidido en la identicacin del sujeto
(33) Abogado (diploma de honor). Doctor en derecho (UBA), tesis sobresaliente. Profesor extraordinario de la Universidad Austral.
Director de la Revista de Derecho Laboral y de la Seguridad Social (Universidad Austral). Ex decano de la Universidad de Belgrano. Ex
director del Departamento de Derecho del Trabajo de la Universidad Austral. Ex director del Anuario de Derecho del Trabajo de la Uni-
versidad Austral. Ex profesor adjunto regular de la UBA.
(34) El tema fue tratado en las XIv Jornadas de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, llevadas a cabo en Rosario en el mes de
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Versin Marzo 2013
empleador, tomando como referencia principal el concepto que de l ha dado el legislador en el art. 26
LCT, a n de indagar si se acomoda a los tiempos que corren. Por lo tanto, se excluye del contenido, la
repercusin que han ejercido las mentadas transformaciones respecto de la posicin de trabajador y del
concepto de la dependencia.
Para que se sepa cules son las transformaciones que constituyen el presupuesto del estudio,
comenzar por identicarlas; de ah que el punto que sigue est dedicado a explicar, bre-
vemente, en qu consiste la descentralizacin de la produccin de bienes y servicios, y sus
diferentes manifestaciones
(35)
.
2 | LA DESCENTRALIZACIN DE LA PRODUCCIN DE BIENES Y SERVICIOS
Si bien es cierto que hay casos ajenos a las transformaciones operadas en el mundo del trabajo
en los ltimos aos que pueden generar dudas acerca de la identicacin del empleador de
cara a la terminologa y a las variantes que admite el art. 26 LCT (vg. la sociedad accidental
o en participacin, arts 361 a 366 de la LSC), es incuestionable que aquellas, junto a sus ma-
nifestaciones y a los instrumentos jurdicos utilizados para su concrecin, constituyeron un
disparador para que los autores comenzaran a dedicarle especial atencin a la gura del em-
pleador, en razn de que fraude al margen han dicultado su identicacin, por varias
razones: porque hay situaciones en las que el empleador formal (legal) comparte los poderes
jerrquicos propios de su status contractual con otro sujeto, quedando limitada, por tanto, su
autonoma decisional y operativa; porque la prestacin del trabajador contribuye al logro de
un objetivo comn de diferentes sujetos vinculados contractualmente; o bien porque el traba-
jador lleva a cabo sus tareas en un establecimiento que no es el de su empleador formal, apor-
tando su trabajo para que su titular (del que recibe rdenes e instrucciones) pueda alcanzar los
fines que se ha propuesto. En denitiva, la atomizacin de los poderes empresariales, con la
consiguiente neutralizacin de la capacidad directiva y organizativa del empleador formal por
sujetos (a l vinculados) que ocupan posiciones contractuales
dominantes, y el trabajo aprovechado por varios sujetos relacionados entre s (no solamente
por el empleador formal), han pasado a ser datos (en su mayora) resultantes de la descentra-
lizacin de la produccin de bienes y servicios, con los que convivimos a diario. De ah que
reproducir de inmediato, para claricar la magnitud de aqulla, algunas ideas y conceptos
plasmados en la colaboracin que forma parte del libro homenaje al Profesor Dr. vzquez
vialard
(36)
.
Se habla de descentralizacin de la produccin de bienes y servicios, o de empresa descen-
tralizada, para dar cuenta de la forma en que se llega a la elaboracin de un determinado
producto, o a la prestacin de un servicio, o bien para referirse a un modelo de empresa (la
de nuestros das), caracterizada por conservar dentro de sus competencias aquella actividad
que le permitir presentarse al mercado en condiciones ptimas de competitividad. Es muy
frecuente leer que el modelo de empresa de hoy produce lo indispensable, encargndole a
terceros las actividades que se juzgan secundarias o complementarias, para llegar a la elabo-
racin del producto nal. Ese modelo, presenta varias notas entrelazadas. Por empezar, una
notable reduccin fsica y ocupacional de la empresa, que no es sino la consecuencia de una
distribucin o divisin del trabajo, preferentemente hacia el exterior de su mbito, que da
lugar a un uido relacionamiento inter empresarial y, como contrapartida, a la presencia de
trabajo dependiente siempre que el mismo sea necesario o, ms bien, imprescindible (modelo
de empresa red)
(37)
. Se diferencia, pues, del modelo de produccin seriada o masicada, por-
que en ste se divide o distribuye trabajo preponderantemente hacia el interior de la empresa,
dando lugar a empresas de grandes dimensiones (modelo fordista)
(38)
.
septiembre de 2005, y al ao siguiente, en el XvIII
(35) Al respecto, ver AAvv, Derecho del Trabajo y Descentralizacin Productiva (Coord.Rodrguez Mancini, Jorge), La Ley, 2010.
Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social celebrado en Pars.
(36) Descentralizacin y deslocalizacin de la produccin, ob. cit. en nota 2, p. 259.
(37) Un enfoque sociolgico de la empresa red puede verse en Castells, Manuel, La era de la informacin. La sociedad red, cuarta
edicin, Siglo veintiuno Editores, 2002, vol. I,p. 179/227.
(38) Al respecto, Blat giMeno, FranCisCo, El marco socioeconmico de la descentralizacin productiva, en Descentralizacin producti-
227
Versin Marzo 2013
Descentralizacin, externalizacin, deslocalizacin, desterritorializacin, relocalizacin, terce-
rizacin, lializacin, contratacin y subcontratacin, son voces a las que recurren frecuente-
mente los especialistas de habla hispana, cuando se reeren a las estrategias o formas de or-
ganizacin de las que se valen actualmente las empresas. Algunas de esas voces representan
una misma realidad (p. ej. descentralizacin y externalizacin); otras, aunque con posibilidad de
vinculacin entre s, no son trminos o expresiones que signiquen lo mismo (vg. los pares descen-
tralizacin deslocalizacin; descentralizacin tercerizacin; descentralizacin contratacin y
subcontratacin; y descentralizacin lializacin.
La palabra descentralizacin, dentro de aquel contexto, tiene varios sentidos
(39)
.
Aunque algunas deniciones la identican con la externalizacin de actividades de una empre-
sa hacia otra (concretada a travs de la contratacin y subcontratacin
(40)
, o con la mera trans-
ferencia de actividades,
(41)
no se limita solamente a eso. Involucra, adems de la fragmentacin
del ciclo productivo de la empresa (fragmentacin que se traduce en el traslado de la porcin
fragmentada hacia el exterior de la misma, o, si se quiere, en la cesin de dicha porcin a
terceros que se integran para completar el proceso productivo), otras hiptesis. Ellas son, a)
el desplazamiento o traslado hacia el exterior de la empresa (externalizacin), del lugar de
prestacin de servicios o, lo que es lo mismo, de puestos de trabajo ubicados originariamente
dentro del mbito fsico de aquella; b) el fraccionamiento del patrimonio de la empresa, con
el n de constituir nuevas empresas con personalidad jurdica propia (escisin - lializacin); c)
la cesin temporal de mano de obra propia, por parte de empresas expresamente habilitadas
a ese n,
(42)
a favor de otras empresas que tengan en vista cubrir necesidades extraordinarias
o transitorias
(43)
.
Cualesquiera de las cuatro manifestaciones de la descentralizacin identicadas, supone una
externalizacin. De ese modo, es susceptible de ser externalizada no slo una parte de la acti-
vidad de la empresa, sino, tambin, na parte del patrimonio de la misma, algunos puestos de
trabajo y, bajo ciertas condiciones, la relacin laboral. Bien puede hablarse de externalizacin,
va y proteccin del trabajo en contratas. Estudios en recuerdo de Francisco Blat Gimeno, valencia, Tirant lo Blanch,
2000, p. 44.
(39) Por ese motivo Prez de los Cobos, Francisco, dice que una de sus caractersticas es el poliformismo;
Filializacin. Grupos de empresas, en Descentralizacin productiva y nuevas formas de organizacin
del trabajo, X Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Ministerio de Trabajo
y Asuntos Sociales, Madrid, ao 2000, pag.629; y riVero laMas, Juan, alude a un fenmeno econmico
multidireccional, La descentralizacin productiva y las nuevas formas organizativas de trabajo, en Des-
centralizacin productiva y nuevas formas organizativas del trabajo, X Congreso Nacional de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social, Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, Madrid, ao 2000, p. 21.
(40) Cfme. Rivero Lamas, Juan, op. cit. p. 23; Cruz villaln, Jess, outsourcing y relaciones laborales, en
Descentralizacin productiva y nuevas formas organizativas del trabajo, X Congreso Nacional de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social, Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, Madrid, ao 2000, pag. 253.
(41) As, del rey guanter, salVador, y gala durn, Carolina, en Trabajo autnomo y descentralizacin productiva: nuevas perspectivas
de una relacin en progresivo desarrollo, R.L. 2000-445.
(42) En el derecho argentino se denominan empresas de servicios eventuales.
(43) No todos los autores entienden que la ocupacin de trabajadores de otras empresas habilitadas a ceder temporalmente personal
propio, constituye un caso de descentralizacin.
Es el caso de del rey guanter, salVador, y gala durn, Carolina, quienes sostienen que el recurso a las empresas de trabajo temporal no
constituye un fenmeno de descentralizacin productiva, sino una determinada forma de gestionar el personal; Trabajo autnomo y
descentralizacin roductiva: nuevas perspectivas de una relacin en progresivo desarrollo, R.L. 2000-516. En la misma lnea, pedradas
Moreno, aBdn, La cesin ilegal de trabajadores, en La externalizacin de actividades laborales (outsourcing): una visin interdis-
ciplinar; valladolid, editorial Lex Nova, 2001, p. 223. Admitiendo que la cesin de personal por medio de una empresa de servicios
temporales constituye una manifestacin de descentralizacin, serrano arguello, noeM, Limites a la gestin externa de mano de obra
y medidas de proteccin al empleo, en Descentralizacin productiva y nuevas formas organizativas del trabajo, X Congreso Nacional
de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, Madrid, 2000, p.154 y 159; tambin, Valds
dal-re, Fernando, para quien la ocupacin de trabajadores a travs de empresas de trabajo temporal constituye una manifestacin de
descentralizacin interna, La externalizacin de actividades laborales: Un fenmeno complejo, en La externalizacin de actividades
laborales (outsourcing): una visin interdisciplinar; valladolid, editorial Lex Nova, 2001, p. 23; y de luCa-taMaJo, raFale, y perulli, adal-
Berto, en el Informe General, presentado en el Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, llevado a cabo en Pars
en septiembre de 2006.
228
Versin Marzo 2013
entonces, cuando una parte del proceso productivo de la empresa es cumplido por un tercero
con quien aquella se ha vinculado contractualmente a ese n; o cuando determinados puestos
o lugares de trabajo, originariamente ubicados dentro del mbito geogrco de la empresa, e
reubican fuera del mismo, sin que se altere la calicacin del vnculo (dependiente) con las per-
sonas que ocupan dichos puestos de trabajo; cuando una empresa se divide (sin disolverse),
destinando parte de su patrimonio a otra u otras empresas (cada una con personalidad jurdica
ropia); o cuando la empresa ocupa, temporalmente, trabajadores cedidos por otra empresa
(habilitada exclusivamente a ese n).
Entre descentralizacin (externalizacin) y tercerizacin, debe verse una relacin de gnero a especie.
De tal modo, no siempre que se haya concretado la primera, se desembocar irremediablemente en la
segunda (por ejemplo, cuando una empresa se divide, sin disolverse, destinando una parte de su pa-
trimonio para constituir otra empresa, hay descentralizacin, pero no tercerizacin); en cambio, cuales-
quiera de las dos formas en que se puede manifestar la tercerizacin (tercerizacin de una parte del ciclo
productivo, o tercerizacin de la relacin laboral), implican una descentralizacin.
Tambin, la relacin es de gnero a especie, entre descentralizacin (externalizacin), y contratacin o
subcontratacin. Esta ltima, es una de las vas jurdicas de concrecin de la descentralizacin (no la ni-
ca); ms concretamente, de la descentralizacin por tercerizacin de una porcin del proceso productivo
de la empresa. En consecuencia, una estrategia descentralizadora se puede llevar a cabo recurriendo
a la celebracin de contratos civiles o comerciales (nominados o innominados),
(44)
es decir, mediante
contratacin y subcontratacin, o sin ella. Se da un caso de descentralizacin sin contratacin, cuando
algunos puestos de trabajo son trasladados al exterior del mbito geogrco de la empresa, sin que se
altere la calicacin de la relacin (dependiente) con las personas ocupadas en esos puestos. No hay
en el ejemplo dado un tercero que participe en el proceso productivo por contratacin; al n y al cabo,
descentralizacin sin contratacin, o sin tercerizacin.
Finalmente, la descentralizacin reconoce una manifestacin o especie ms: la lializacin. No hay aqu
tercero que participe en el proceso productivo (por lo tanto, tampoco contratacin). Tampoco hay ter-
cero que suministre a la empresa trabajadores propios para hacer frente, temporariamente, a la produc-
cin, ni traslado de algunos puestos de trabajo al exterior de las instalaciones de aquella. La gura de la
lial representa un desdoblamiento, particin o desconcentracin del patrimonio de la empresa madre,
a favor de aquella.
A veces, la estrategia descentralizadora va acompaada de una estrategia diferente como es la deslocali-
zacin de la produccin, que aporta lo suyo para dicultar la identicacin de quien ocupa la posicin de
empleador, sobre todo cuando existe desplazamiento hacia otro pas
(45)
. Las instalaciones de la empresa
(en su totalidad), o parte de su actividad, son los elementos que los autores identican como objeto del
desplazamiento, constituyendo, esto ltimo, el dato clave de la estrategia deslocalizadora.
(44) Un detalle de los tipos contractuales por medio de los cuales se puede encargar a otro una fase del ciclo de la produccin puede
verse en la publicacin de garCa Moreno, Gonzalo J. M.: Contratos entre empresas para la instrumentacin de la externalizacin de
actividades laborales. Tipologa y rgimen jurdico bsico, en La externalizacin de actividades laborales (outsourcing): una visin inter-
disciplinar; editorial Lex Nova, Valladolid, ao 2001, p. 53/55.
(45) Acerca de la deslocalizacin como estrategia empresarial, pueden consultarse los siguientes autores: Carinci, Mara Teresa: Le
delocalizzazioni produttive in Italia: problemi di diritto del lavoro; Centro Studi di Diritto del Lavoro Europeo Massimo Dantona, Uni-
versit degli Studi di Catania, Facolt di Giurisprudencia; www.lex.unict.it/eurolabor /ricerca/presentazione; Cuervo Garca, lvaro, y
Guilln, Mauro F.: outsourcing, offshoring, deslocalizacin: consideraciones generales y reexiones sobre el caso espaol; www.funda-
cionrafaeldelpino.es /documentos/conferenciasyencuentros; Del Bono, Andrea: Deslocalizacin extraterritorial de empleos del sector
servicios. Sentidos y transformaciones del trabajo; www.ceilpiette.
gov.ar/docpub/documentos/articulos/delbono06.pdf; de la Cmara Arilla, Carmen, y Puig Gmez, Alberto: Deslocalizaciones: mito
o realidad?; el caso espaol frente a los pases de Europa central y oriental; http: //pdf.biblioteca.hegoa.efaber.net/ebook/16492/DES-
LoCALIzACIoNES.pdf; Documento de la Secretara Confederal de Accin Sindical de UGT: El fenmeno de la deslocalizacin industrial
en Espaa: pautas de actuacin; www.ugt.es/comunicados/2004/febrero/deslocalizacion.pdf; Ermida Uriarte, oscar: Deslocalizacin,
globalizacin y derecho del trabajo; www.upf.edu; Husson, Michel: Los retos de la deslocalizacin en Europa, Jornada sobre Poltica
Industrial y Deslocalizacin en el Pas vasco, Bilbao, 26 de septiembre de 2007; www.iade.org.ar; Muoz Guarasa, Marta: Deslocaliza-
cin sectorial de la inversin directa extranjera en Espaa; Boletn Econmico de ICE N 2744, del 21 al 27 de octubre de 2002; www.
revistasice.com; Myro Snchez, Rafael, y Fernndez - otheo, Carlos Manuel, La deslocalizacin de empresas en Espaa. La atraccin de
la Europa central y oriental, www.revistasice.info; Pia, Joaqun, La deslocalizacin de funciones no esenciales en las empresas: oportu-
nidades para exportar servicios. El caso de Chile, Naciones Unidas, CEPAL, Serie Comercio Internacional, Santiago de Chile, septiembre
de 2005; Confalonieri, Juan ngel, Descentralizacin y deslocalizacin de la produccin, op. cit. en nota 2, p. 259.
229
Versin Marzo 2013
Ahora bien, no debe entenderse que hay desplazamiento (deslocalizacin), cuando la empresa se ex-
pande para ganar otros mercados, sin abandonar el de origen, instalando (localizando) en otros lugares
sucursales o liales, para cumplir con la misma actividad desarrollada hasta entonces.
Deslocalizacin por un lado, y expansin empresaria por el otro, son estrategias bien diferentes
(46)
(14).
La primera, para concretarse, requiere de un proceso complejo integrado no slo por el abandono total
o parcial
del lugar en el que la empresa vena operando, sino, tambin, por la instalacin (total o parcial) en un sitio
diferente al anterior. El cierre de una empresa, para dejar de operar, nada tiene que ver con la estrategia
deslocalizadora.
En cambio, el cierre de la empresa (o de un establecimiento)en un lugar, seguido de la apertura en otro,
se integra en un proceso nico de deslocalizacin. Como adelant, no existe deslocalizacin (ni descen-
tralizacin), cuando se instalan sucursales o liales en otro sitio, destinadas a desarrollar la misma activi-
dad cumplida en el establecimiento originario que permanece operando en las mismas condiciones. En
este caso, al no haber alteracin o abandono del lugar de origen, ni fraccionamiento del ciclo productivo,
no hay desplazamiento (total o parcial) de actividad productiva; en consecuencia, no hay deslocalizacin
ni descentralizacin.
Basta, en consecuencia, con que haya desplazamiento (total o parcial) de la actividad empresaria de un
sitio a otro, para que se congure una estrategia de deslocalizacin. Es irrelevante el lugar de la localiza-
cin; no importa, a los efectos de tener por congurada una estrategia deslocalizadora, si la localizacin
se concreta dentro del mismo pas, o fuera del mismo. Tampoco es determinante, que haya un direccio-
namiento geogrco preestablecido (norte sur, o pases desarrollados pases en vas de desarrollo).
Estos datos, podrn dar lugar a ms de un tipo del mismo fenmeno, pero no son elementos que por s
lo denan. Para redondear la idea sin extenderme ms de la cuenta, dir que las estrategias descentra-
lizadoras y deslocalizadoras dan lugar a las siguientes variantes: a) deslocalizacin sin descentralizacin
(vg., el desplazamiento de toda la empresa de un lugar a otro); b) deslocalizacin con descentralizacin,
sea porque se desplazan de un sitio a otro algunos puestos de trabajo (descentralizacin por deslocali-
zacin del lugar de prestacin de servicios), o porque a dicho desplazamiento se le suma un tercero para
hacerse cargo de la porcin de actividad empresarial desplazada (deslocalizacin con descentralizacin
de actividad). Para terminar con esta temtica, slo puntualizar que no toda descentralizacin converge
en una deslocalizacin.
La descentralizacin de actividad implica una deslocalizacin de la misma, y la descentralizacin de pues-
tos de trabajo, trae aparejada una deslocalizacin de ellos; sin embargo, las dos restantes hiptesis de
descentralizacin no desembocan en una deslocalizacin. No hay, pues, deslocalizacin, en los casos
de descentralizacin por fragmentacin del patrimonio de la empresa, ni tampoco cuando la misma se
vale, temporalmente, de trabajadores cedidos por empresas habilitadas a ese n, para la cobertura de
necesidades transitorias.
Incide lo que acabo de exponer en el concepto de empleador que ha dado el legislador en el art. 26
LCT?; debe mantenerse su texto, o es necesario adecuarlo, frente a los cambios relatados?
3 | EL CONCEPTO DE EMPLEADOR
Es totalmente vlida para nuestro medio, la observacin de hecha por algunos doctrinarios espaoles
,
(47)
en el sentido que el empleador no ha despertado en el legislador y en los autores el mismo inters
que el trabajador.
La preocupacin por la caracterizacin y delimitacin del destinatario de la tutela legal y por la depen-
dencia como uno de los elementos que caracterizan al contrato de trabajo, ha sobrepasado con creces
a la preocupacin por la identicacin del que debe respetar dicha tutela, es decir, el empleador. Los
estudios de la doctrina se han orientado, preferentemente, hacia el trabajador, quien desde siempre se
ha erigido en el eje del debate en materia de sujetos de la relacin laboral. Y en cierta medida ello queda
justicado, en razn de que la aplicacin de la norma laboral ha quedado subordinada a su presencia. El
concepto de empleador (salvedad hecha de la interpretacin que se haga del segundo prrafo del art. 5
(46) Ermida Uriarte, Oscar Deslocalizacin, globalizacin y derecho del trabajo; www.upf.
(47) Fernndez lpez, Mara F., El empresario como parte del contrato de trabajo: una aproximacin preliminar, en Empresario,
contrato de trabajo y cooperacin entre empresas, Trotta, Madrid, 2004; Baylos, antonio, prlogo al libro de Desdentado Daroca, Elena,
La personicacin del empresario laboral, Lex Nova, valladolid, 2006.
230
Versin Marzo 2013
LCT que dene al empresario), no tuvo ni tiene ninguna incidencia en la delimitacin del radio dentro del
cual aquella proyecta sus efectos. Aqul (el empleador), debe su perl legal al concepto de trabajador
(conforme al art. 26 LCT, empleador es quien requiere los servicios de un trabajador). Paradojalmente,
desde el punto de vista conceptual, el empleador ha quedado totalmente subordinado al trabajador.
No tiene luz propia, sino que cobra vida a partir de l.
El modelo de empresa centralizada, ms all de los casos de fraude, no gener mayores dicultades
para identicar al empleador. Recin comenz a prestrsele inters a este ltimo, cuando se tom con-
ciencia que las diversas manifestaciones de la descentralizacin de la produccin de bienes y servicios y
los instrumentos jurdicos para su concrecin complicaban su identicacin. El empleador - empresario
tradicional o clsico (nico),
(48)
con el que se relacionan jerrquicamente los trabajadores (art. 5 segun-
do prrafo LCT), titular exclusivo de los poderes inherentes a su posicin (art. 5 primer prrafo LCT), fue
cediendo paso a un tipo de empleador empresario diferente que, en ciertas circunstancias, carece de
autonoma decisional y organizativa, o comparte aquellos poderes con otros a los que est vinculado
contractualmente para producir, por dar algunas de sus caractersticas.
En denitiva, algunas manifestaciones de la descentralizacin de la produccin, si bien no han llegado
a alterar el esquema del contrato de trabajo, ya que no han incidido en la unicidad de la posicin de
empleador, han provocado al menos el planteo de una posicin integrada por ms de un sujeto (em-
pleador plural o mltiple). Aquella posicin en el contrato de trabajo sigue siendo una, y esa conclusin
no resulta alterada por la concurrencia de varios sujetos. No se trata, pues, de varios empleadores, o de
varias posiciones contractuales ocupadas por diferentes personas, sino de varias personas que ocupan
una misma y nica posicin.
En los ltimos aos, la jurisprudencia de nuestro pas viene admitiendo, frente a diferentes situaciones,
que la posicin de empleador empresario se integre por ms de un sujeto (el tipo plural)
(49)
. Aplicacio-
nes concretas se registran en los casos de la empresa grupo, de la unin transitoria de empresas (UTE) y
del contrato de franquicia comercial
(50)
.
En general, los textos legales anteriores a la LCT no han denido al empleador
(51)
. No lo hizo la ley 11.729,
tampoco el decreto 33.302/45, ni la ley 16.881, vetada en la mayora de su articulado. El antecedente ms
(48) La idea del empleador empresario nico, est presente en los arts. 21 LCT y 22 LCT, que al referirse al empleador lo hace en sin-
gular: en favor de la otra dice el primero, y en favor de otra el segundo. En lnea con lo expuesto, valds Dal-Re, El debate europeo
sobre la modernizacin del derecho del trabajo y las relaciones de trabajo triangulares al expresar que el empleador nico constituye
una de las caractersticas del modelo tradicional del contrato de trabajo, (R.L.2009-N 1, pags. 39/50).
(49) De Luca Tamajo y Perulli, dan cuenta de varios pases en los que se admite la gura de empleador conjunto; Informe general
presentado al XvIII Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Pars, en Derecho del Trabajo y Descentralizacin
Productiva, (Coord. Rodrguez Mancini, Jorge), p.166.
(50) CNAT, Sala I, Martin, Marcelo F. y otros c/ Dota S.A., Sargento Cabral S.A., Transporte Ideal San Justo S.A. UTE, SD del 28-02-03,
LL online AR/JUR/7035/2003; De Luca, Sara Alexandra c/ Rohr, Fabiana Judith y otros, SD del 27-04-09, LL online, AR/JUR13130/2009;
Benavidez, Sara Gabriela c/ Aldariz, Eduardo Luis y otro, SD del 30-04-09, LL online/AR/JUR/13153/2009. CNAT, Sala III, Daz, Fran-
cisco E. c/ Huarte S.A. y otros s/ accidente ley 9688, SD del 23-09-1997, TySS, 2003-138; varone, Daniel N. c/ Cinarsa S.A. y otros, SD
del 26-07-05, L.L. online AR/JUR/2475/2005; Centurin, vernica Edith c/ Editorial 25 de Mayo S.A. y otros s/ despido, SD 90423, del
28-11-08. CNAT, Sala Iv, Rubb, Paula Natalia c/ Stock Sale SRL y otro, La Ley online, AR/JUR/62307/2009; Lo Trtaro, Damin Enrique
c/Aeropuertos Argentina 2000 S.A., La Ley online AR/JUR/8856/2010. CNAT, Sala v, Parente, Rodolfo J. y otros c/ Dota S.A. de Trans-
porte Automotor, Sargento Cabral S.A. de Transporte,Ideal San Justo S.A. UTE y otros, La Ley online AR/JUR/4943/2006; Coniglio,
Luis D. y otros c/ KCK Tissue S.A. y otro, La Ley on Line AR/JUR/2663/2007; Barsotti, Diego R. c/ Emeca S.A. y otros, La Ley on Line
AR/JUR/29540/ 2009; Bogado, Walter D. c/ Cooperativa 24 de Marzo Barrio Liberrtad y otros s/ Ley 22.250, SD 71852, del 30/09/09;
Santa Clara, Mario c/L.L. y L. S.A. y otros, La Ley on Line AR/JUR/7457/2007; Feuillassier, Enrique Luis c/ HSBC New York Life Seguros
de Retiro Argentina S.A. y otros, DT 2010- 341. CNAT, Sala vI, Salmn, Arturo Alberto c/ Embalse Estibajes del Sur SRL y otro, La Ley
online AR/JUR/961/2007, 1 El empleador en la LCT. Antecedentes. Opciones: a) persona fsica; b) conjunto de personas fsicas; c) perso-
nas jurdicas; d) varias personas jurdicas integradas en la misma posicin; e) los entes sin personalidad.
Bichara, Jos L. c/ Alto Paran S.A. y otros s/ despido, SD del 31-03-09, TySS, 2009-451. CNAT, Sala vII, vidaurreta, Fermin y otro
c/ Alte. Brown SRL, Sita SRL, El Practico S.A. UTE, y otros, SD del 23-11-05, LL online AR/JUR/5869/2005; Migliore, Mariana Paula c/
Almirante Guillermo Brown SRL, Sita SRL, El Practico S.A. UTE y otros s/ despido, SD 41.998, del 06-08- 09; Arias, Martn Diego c/ Aro-
ma Caf S.A. y otro, D.T.2010-1792 CNAT, Sala vIII, Pacheco, Julieta F. c/ Atento Argentina S.A. s/ despido, SD 35.649, del 31/10/08;
Poveda, Marta L. c/ Nova Pharma Corp S.A. y otros s/ despido, TySS, 2005-346. CNAT, Sala X, Fitz Maurice, Mario D. c/ Coconor S.A.
UTE y otros, TySS, 2004-888.
(51) El Proyecto de Ley Nacional de Trabajo de 1904, deni a los patrones como los empresarios o dueos por cuya cuenta traba-
jan, sean particulares o corporaciones. El Proyecto Palacios de 1915, aludi a los patronos o empresarios, sin dar una denicin. El
Proyecto de Cdigo del Trabajo de 1921 se reri a los patrones, como dadores de trabajo.
Esta expresin, se repiti en el Proyecto de Cdigo del Trabajo de 1928, y en el Proyecto de 1933.
231
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cercano de la denicin dada por el art. 26 LCT, debe buscarse en el art. 2 de la ley 19.587 de Higiene y
Seguridad en el Trabajo, en el cual se han previsto menores opciones que en aquella: la persona fsica, y
la persona jurdica, no ms
(52)
.
a. Primera opcin en la LCT: una persona fsica.
El art. 26 LCT menciona, en primer lugar, a la persona fsica
(53)
(singular). Por lo tanto, cualquier ente
con signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes (art. 51 del Cdi-
go Civil), capaz de adquirir derechos o contraer obligaciones (arts. 52, 53 y concordantes del Cdigo
Civil), est en condiciones de ocupar la posicin de empleador. En este caso, dicha posicin es del tipo
individual.
b. Segunda opcin en la LCT: dos o ms personas fsicas, conjuntamente.
Asociada a la primera opcin, el legislador incluy la segunda, incorporando una tipologa de la posicin
de empleador no prevista legalmente hasta el momento: el tipo plural o mltiple, expresado en la frase
conjunto de ellas, en clara alusin a la persona fsica. La palabra conjunto denota integracin de to-
das en el mismo rol; juntas se colocan en la posicin de empleador, que asume as una tipologa mltiple
o plural. No actan separadamente dando lugar a varias posiciones (de empleador) frente al trabajador,
y as tantas relaciones laborales como posiciones haya, sino conjuntamente dentro de la misma posicin
congurando, por lo tanto, un solo vinculo contractual que en un extremo tiene a un trabajador, y en el
otro a un empleador mltiple o plural. En sntesis, causa y posicin contractual nica, ocupada por una
pluralidad de sujetos.
c. Tercera opcin: una persona jurdica.
La tercera opcin merece una aclaracin terminolgica que tiene relacin directa con una posible quinta
opcin. Al igual que en la primera opcin,
en esta, la posicin de empleador es de tipo individual. La opcin que se trata, incluye a la persona jur-
dica (persona fsica o conjunto de ellas, o jurdica, dice la norma), dando lugar, de esa manera, a que
puedan plantearse, con fundamento en el rgimen del Cdigo Civil, dos hiptesis interpretativas, una de
menor alcance que la otra.
Me permito recordar, que el art. 31 del Cdigo Civil, (ubicado dentro de un ttulo dedicado a las per-
sonas jurdicas, en cuya nota el codicador deja constancia de haber seguido a Freitas a la letra, lo que
constituye de por s un dato sumamente relevante para interpretar las normas respectivas), alude a dos
tipos de personas, las de existencia ideal, y las de existencia visible. El artculo siguiente, incluy una
denicin por exclusin, que ha dado lugar a interpretaciones divergentes por parte de los autores:
Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no sean personas de
existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Algunos han interpretado que
las personas de existencia ideal y las personas jurdicas no son tipos jurdicos diferentes, en razn de que
el codicador utiliza esas expresiones de modo indistinto para identicar a los mismos entes,
(54)
como
lo pone de maniesto el ttulo De las personas jurdicas, dentro del cual se incluyen aquellas normas.
Otro sector de la doctrina (teniendo en cuenta la fuente del codicador), entiende que en el Cdigo Civil
se ha establecido una relacin de gnero
a especie entre las personas de existencia ideal y las personas jurdicas, que subsisti despus de la
reforma llevada a cabo por la ley 17.711
(55)
. Las primeras, incluyen dos tipos bsicos: por un lado, las
personas jurdicas de carcter pblico (art. 33 primera parte del Cdigo Civil) o de carcter privado (art.
(52) Esto dice el art. 2 de la ley 19.587: El trmino empleador designa a la persona, fsica o jurdica, privada o pblica, que utiliza la
actividad de una o ms personas en virtud de un contrato o relacin de trabajo
(53) La frmula es esta: Se considera empleador a la persona fsica.
(54) De esta posicin da cuenta llaMBas, Jorge J., Tratado de Derecho C
ivil, Parte General, T.II., pag.29, con cita de doctrina en la nota 63 (Salvat, R., Machado, J.o., y Cordeiro
lvarez, E.), y tambin Sureda Graells en su dictamen del 2 de diciembre de 1965, a propsito de la con-
vocatoria a plenario de la CNAT, en el que se resolvi que el consorcio de propietarios de la ley 13.512
tiene personalidad jurdica diferente a la de cada uno de sus componentes (Nogueira Seoane, Jos c/
Consorcio de Copropietarios Tucumn 1639 y otro, L.L. T.121- 335)
(55) As lo hace notar llaMBas, Jorge J., op. cit, p. 28.
232
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33 segunda parte inciso 1 del Cdigo Civil); y por el otro, las personas de existencia ideal propiamente
dichas (art. 33 segunda parte, inc. 2, y art. 46 del Cdigo Civil)
(56)
. Explica Llambas, que las personas
jurdicas de carcter privado se diferencian de las personas de existencia ideal propiamente dichas por
el requerimiento de una formalidad: el comienzo de la existencia de las primeras, depende una autori-
zacin estatal, requisito ste que no se exige a las segundas, dentro de las que el citado autor sita a las
simples asociaciones constituidas por escritura pblica o instrumento privado certicado por notario (art.
46 del Cdigo Civil), a las sociedades civiles y comerciales, al consorcio de copropietarios de propiedad
horizontal, y a la sociedad conyugal
(57)
.
Una interpretacin apegada a la terminologa utilizada por el legislador,
podra llevar por va de hiptesis a concluir, en base a lo expuesto precedentemente que, adems de
las personas jurdicas de carcter pblico, estn en condiciones de ocupar la posicin de empleador slo
las entidades privadas que hayan sido autorizadas por la ley o el gobierno (arts. 33 segunda parte, inc. 1,
y 45 del Cdigo Civil), con lo cual, quedaran extramuros de la frmula legal, todos los sujetos de derecho
que no fueren personas fsicas o jurdicas, es decir, las personas de existencia ideal propiamente dichas.
No hay ninguna razn valedera para hacer prevalecer esa interpretacin restrictiva, superada clara y
decididamente ya por la doctrina del plenario Nogueira (26). En la LCT, la expresin persona jurdica
debe entenderse equivalente a persona de existencia ideal; por lo tanto, cualquier ente que pertenezca
al mbito de las personas jurdicas, o al de las personas de existencia ideal propiamente dichas, est en
condiciones de ocupar la posicin de empleador.
d. Cuarta opcin: varias personas jurdicas integradas en la misma posicin (posicin de empleador
del tipo plural o mltiple).
A diferencia de lo explicado respecto de las personas de existencia visible, el legislador no estableci,
de modo expreso, que el polo empleador de la relacin laboral pudiera estar ocupado por ms de una
persona jurdica.
La frmula legal resulta muy clara, al reejar que el rol de empleador compartido en una nica relacin la-
boral fue pensado slo respecto de las personas fsicas, sin incluir a las jurdicas. Esa es la nica interpre-
tacin que, a mi juicio, corresponde darle a la frase la persona fsica o conjunto de ellas, o jurdica. El
conjunto tiene una clara alusin que no es otra que la persona fsica; respecto de la persona jurdica, no
se contempl expresamente la posibilidad del conjunto, agrupacin o integracin en la misma posicin.
Y es lgico que haya sido as, ya que, por entonces, no se pensaba en esa posibilidad. Esta, ms bien, es
una propuesta relativamente reciente de la doctrina, con recepcin en la jurisprudencia, que tiene como
punto de referencia a la forma en que operan las empresas en la actualidad, que es muy distinta a la que
se tena en el momento en que se redact el texto LCT. Por ese motivo, no me parece que constituya
un fundamento apropiado, para admitir que varias personas jurdicas ocupan la posicin de empleador,
sostener que el legislador incurri en olvido u omisin, como puede leerse en alguna sentencia referida
a la UTE
(58)
. Se puede llegar a la misma conclusin, argumentando que la tipologa plural de la posicin
de empleador, admitida expresamente para las personas fsicas, no excluye a las personas jurdicas en
razn de que no ha sido prohibida puntualmente por la ley, y de que la organizacin empresaria actual
pone de maniesto que, en ciertas situaciones, ello es perfectamente posible, a no ser que el legislador
haya optado expresamente por la tipologa individual, como acontece con el trabajo prestado a travs
de empresas de servicios eventuales.
No comparto el criterio de Foglia,
(59)
quien sostiene que la tipologa plural de la posicin de empleador
respecto de las personas jurdicas tiene entrada por el art. 31 LCT. Esta norma, solamente se limita a
denir cmo responden las empresas que constituyan un conjunto econmico
de carcter permanente, frente a los trabajadores y a los organismos de la seguridad social, sin incidir
en modo alguno en aquella posicin. El hecho de hacerlas solidariamente responsables, cuando hayan
mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria, no conduce per se a inferir la existencia de
(56) Ver Llambas, Jorge J., op. cit. pp. 30/31.
(57) ob. cit., p. 31, 32 y 148.
(58) L.L.121 335.
(59) La armacin corresponde a la juez Ferreirs, y forma parte de su voto en la sentencia dictada por la Sala vII de la CNAT, el 23-11-
05, en los autos vidaurreta, Fermn y otro c/ Alte. Brown SRL, Sita SRL, El Prctico S.A. UTE y otros; La Ley online, AR/JUR/5869/2005.
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un empleador plural. Como se ver ms adelante, la nocin de solidaridad es ajena al tipo plural de la
posicin de empleador.
Quiero decir con esto, que la existencia de un empleador plural, no deriva en la aplicacin del rgimen
de responsabilidad solidaria. Por lo dems, como no poda ser de otro modo, est bien claro que en la
norma citada el responsable solidario no es empleador. Cuestiones terminolgicas al margen, el art. 31
LCT da lugar, por va de inferencia, a dos interpretaciones respecto de la posicin de empleador, sin que
ninguna de ellas habilite el tipo plural o mltiple. Ambas presuponen el tipo individual. As, podra argu-
mentarse que cada integrante del grupo es empleador de los trabajadores que integran su plantel, en
razn de que all se alude a las empresas del conjunto o grupo, y a los trabajadores de cada una de ellas.
Expresado en otros trminos, cabra pensar que la frase cada una de ellas con sus trabajadores, supo-
ne varias posiciones de empleador de tipo individual y no una posicin de tipo plural o mltiple, ms all
de que todos respondan solidariamente frente a cualquier trabajador. Incluso, si por va de hiptesis se
interpretara que el legislador ha colocado en la posicin de empleador al grupo o conjunto pese a tratar-
se de un ente que carece de personalidad jurdica (art. 26 LCT), tambin se estara frente a una posicin
de empleador de tipo individual, de modo que, por donde se lo quiera mirar, el art. 31 nada tiene que
ver con el tipo plural de aqulla.
e. Quinta opcin: los entes sin personalidad (posicin de empleador del tipo individual).
La sola lectura del art. 26 LCT, permite advertir el uso de una terminologa incorrecta. No es imaginable
una persona jurdica sin personalidad jurdica propia. Todas las personas de ese tipo, se caracterizan, pre-
cisamente, por ser consideradas personas enteramente distintas de sus miembros (art. 39 del Cdigo
Civil), con capacidad para adquirir los derechos que este Cdigo establece, y ejercer los actos que no
le sean prohibidos (art. 35 del Cdigo Civil),
(60)
y para responder contractual y extracontractualmente
(arts. 37, 42 y 43 del Cdigo Civil) Qu alcance corresponde darle entonces a las palabras del legislador?
La nica posibilidad que cabe es que haya querido incluir en su frmula a los entes sin personalidad
(61)

(por ejemplo, al grupo de empresas). Ms all de esta hiptesis, en la actualidad pertenecen a dicha
categora por expresa disposicin del legislador, la Sociedad Accidental o en Participacin, (art. 361 de
la ley de sociedades comerciales N 19.550, LSC), la UTE (art. 367 de la LSC), la Agrupacin de Colabora-
cin, y el Consorcio de Cooperacin (ley 26.005).
Estimo apropiado, a n de evitar equvocos, traer a colacin un pasaje del voto emitido por el juez Si-
mn, en el caso Fitz Maurice, Mario D. c/ Coconor S.A. UTE y otros. Arm en esa oportunidad, que el
art. 26 LCT contempla la posibilidad de que asuma el rol de empleador un ente de existencia ideal sin
personalidad jurdica propia, pero no quien ni siquiera es sujeto de derecho. Al parecer, a criterio del
citado magistrado, los entes de existencia ideal sin personalidad propia forman una categora, y quienes
no son sujetos de derecho otra distinta. Incluso, la frase transcripta permite inferir que los entes de exis-
tencia ideal sin personalidad jurdica propia son sujetos de derecho. Debo decir, con todo respeto, que,
en nuestro sistema jurdico, los entes ideales sin personalidad jurdica propia, es decir, los que no tienen
reconocida por ley una personalidad diferenciada a la de sus miembros, no son sujetos de derecho. Pre-
cisamente, lo que dene esta caracterizacin, es la carencia de personalidad.
Por lo tanto, decir que un ente de existencia ideal no tiene personalidad jurdica propia, implica decir que
no es un sujeto de derecho. Los sujetos de derecho comprenden dos especies: las personas de existen-
cia visible, y las personas de existencia ideal. Como anticip, un sector de la doctrina entiende que entre
las personas de existencia ideal y las personas jurdicas no hay diferencia alguna, mientras que otros au-
tores argumentan que las primeras son el gnero y las segundas una de las especie posibles; la otra espe-
cie est dada por las personas de existencia ideal propiamente dichas. Fuera de esta clasicacin no hay
otros sujetos de derecho. Los entes sin personalidad jurdica propia, como la sociedad accidental o en
(60) Ley de Contrato de Trabajo. Comentada, anotada y concordada (Dir. Rodrguez Mancini, Jorge), T.II,
pag. 201, La Ley, 2007.
(61) Es muy ilustrativa la nota al art. 31 del Cdigo Civil, en la parte en que expresa: Comnmente, en el
dominio del derecho pblico ciertos poderes no pueden ejercerse sino por una reunin de personas una
unidad colectiva. Considerar una unidad semejante, por ejemplo, un tribunal de justicia, como persona
de existencia ideal, sera errar en la esencia de la constitucin de la persona jurdica, porque a esos seres
colectivos les falta la capacidad de poseer bienes como tales, de adquirir derechos y contraer obligaciones
con los particulares.
234
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participacin, la unin transitoria de empresas, la agrupacin de colaboracin y el consorcio de coopera-
cin, no son sujetos de derecho. Y no lo son, precisamente, porque el legislador no los ha dotado de una
personalidad diferenciada a la de sus miembros. En denitiva, no existen entes ideales sin personalidad
jurdica propia que sean sujetos de derecho; en todos los casos aquellos carecen de esa condicin
(62)
.
Las conclusiones provisorias que extraigo del texto del art. 26 LCT, son estas:
a. Si bien es cierto que el tipo de empleador plural slo se ha contemplado de modo expreso respecto
de las personas de existencia visible, no parece que ello sea un obstculo infranqueable para admitir
dicho tipo respecto de las personas de existencia ideal, siempre que se den los presupuestos correspon-
dientes. No por aplicacin del art. 31 LCT, sino de su art. 26, respecto del cual, sin atribuirle al legislador
omisin u olvido alguno, cabe una interpretacin que no se desentienda de la forma en la que operan
las empresas en la actualidad.
b. Pese a la confusa terminologa de la norma, no sera desatinado interpretar que los entes sin perso-
nalidad han sido admitidos para ocupar la posicin de empleador, por dos razones. En primer trmino,
porque si se toma como referencia la norma que hemos indicado como antecedente ms prximo del
art. 26 LCT (me reero al art. 2 de la ley 19.587 que incluye a las personas jurdicas sin ms), resulta evi-
dente que el legislador ha tenido en mente, junto a las tres primeras opciones analizadas (persona fsica,
conjunto de personas fsicas, y personas jurdicas), una opcin ms. Eso es lo que pone de maniesto la
expresin tenga o no personalidad jurdica propia, mal referida a las personas jurdicas como ya fue
apuntado. El texto del antiguo art. 33 LCT,
(63)
asociado a su art. 26, permitira elaborar una segunda razn.
No descarto que el legislador haya considerado al grupo industrial, comercial, o de cualquier orden,
de carcter permanente o accidental, como especie del gnero persona jurdica sin personalidad (en
realidad ente sin personalidad), admitiendo primero su condicin de empleador (art. 26 LCT), y jando
luego un rgimen de responsabilidad (solidaria) para todos sus integrantes, sin ms condicionamiento
que la existencia del grupo mismo (art. 33 originario LCT). En resumidas cuentas, posicin de empleador
ocupada por el grupo (aunque no tuviera la condicin de persona jurdica), y responsabilidad solidaria
de todos sus integrantes frente a los trabajadores, resultando indiferente que el empleador formal fuera
tal o cual miembro de aquel. No se me escapa que esta interpretacin puede ser contrarrestada por el
propio art. 33 originario LCT que al decir cada una de ellas con sus trabajadores, poda estar indicando
que la posicin de empleador la ocupaba cada uno de los integrantes del grupo respecto de los trabaja-
dores que guraban en su respectiva nmina. Pero a ello podra respondrsele que la norma, al margen
del empleador formal (los distintos miembros del grupo), identic al empleador real (el grupo).
En general, la doctrina iuslaboralista no cuestiona las mutaciones en materia e organizacin de la empre-
sa, ni tampoco el modelo de empresa red, cuando la nalidad es la mejora en la calidad del producto o
del servicio y la bsqueda de una mayor competitividad, entendiendo que aquello tiene su respaldo en
el derecho fundamental de libertad de empresa, excepcin hecha de las hiptesis de fraude
(64)
. Pero, a la
par de esa justicacin, ha reclamado una respuesta acorde del ordenamiento laboral en resguardo de
los derechos del trabajador
(65)
. Las propuestas novedosas que se han dado, apuntan a una adaptacin o
exibilizacin del concepto de empleador.
(62) Esa posibilidad, est contemplada en el art. 1.2. del Estatuto de los Trabajadores de Espaa, que
incluye a las comunidad de bienes que reciban la prestacin de servicios de las personas referidas en
el apartado anterior. Una interpretacin restringida de esa norma ha hecho desdentado daroCa, elena
en La personicacin del empresario laboral. Problemas sustantivos y procesales, Lex Nova, valladolid,
2006, al admitir como nico caso de empleador sin personalidad, a la herencia yacente (ver pag. 424).
(63) Ver Llambas, Jorge J., ob. cit, pags. 28 a 31.
(64) Su redaccin era la siguiente: Siempre que una o ms empresas, aunque tuviesen cada una de
ellas personalidad jurdica propia, estuviesen bajo la direccin, control o administracin de otras, o de tal
modo relacionadas que constituyan un grupo industrial, comercial o de cualquier otro orden, de carcter
permanente o accidental, o para la realizacin de obras o trabajos determinados, sern a los nes de las
obligaciones contradas por cada una de ellas con sus trabajadores, y con los organismos de la seguridad
social, solidariamente responsables.
(65) Ver al respecto, de Luca Tamajo, Raffaele y Perulli, Adalberto, Informe general presentado al XvIII
Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Pars, en Derecho del Trabajo y Des-
centralizacin Productiva, (Coord. Rodrguez Mancini, Jorge), pag. 255, La Ley, 2010.
235
Versin Marzo 2013
En primer lugar, se sugiere admitir en la posicin de empleador el tipo plural o mltiple, sin distincin de
ningn tipo
(66)
. A la par de ello, otra idea es que se prescinda de la teora de la personalidad jurdica,
(67)

dando va libre para que pueda asumir el rol de empleador un ente sin personalidad
(68)
.
Al comenzar la explicacin del concepto legal de empleador en el rgimen laboral argentino, indiqu
que el tipo plural es una opcin admitida expresamente por el art. 26 LCT, aunque slo respecto de las
personas de existencia visible, y que la falta de inclusin de las personas jurdicas en la frmula legal
(o conjunto de ellas, en clara referencia a las primeras) no era producto de una omisin u olvido del
legislador. No obstante ello, y en razn de no haber una prohibicin puntual, he sealado que una inter-
pretacin de la norma acorde a los tiempos que corren, puede ser la va para admitir que varias personas
jurdicas ocupen el extremo empleador del contrato de trabajo.
Me parece importante aclarar que el tipo plural o mltiple de la posicin de empleador, diere de la
situacin de pluriempleo, y tambin de uno de los tipos de obligacin con el cual suele identicarse: me
reero a la obligacin de sujeto plural o mltiple.
El trmino pluriempleo (art. 92 ter inciso 3 LCT), es utilizado para hacer referencia a una situacin carac-
terizada por la existencia de varias relaciones laborales entre un trabajador y dos o ms empleadores
independientes.
En este caso, cada empleador responde frente al nico trabajador por las obligaciones correspondien-
tes al contrato que entre ellos se haya estipulado. Por lo tanto, los elementos caracterizantes son los
siguientes:
a) pluralidad causal (ms de un contrato de trabajo y, por lgica derivacin, ms de una relacin de ese
tipo); b) pluralidad de empleadores; c) pluralidad de prestaciones; d) nico trabajador. En el art. 26 LCT
no se ha contemplado esa gura
(69)
.
La obligacin de sujeto plural o mltiple (mancomunada segn el art. 690
del Cdigo Civil), se caracteriza por la presencia necesaria de los siguientes elementos: a) varios sujetos
en la posicin de acreedor (varios acreedores), varios sujetos en la posicin de deudor (varios deudores),
o varios sujetos en ambas posiciones (varios acreedores y varios deudores)
(70)
; b)una sola prestacin; c)
causa fuente nica
(71)
(40). Puede ser del tipo conjunto o disyunto, segn que haya o no concurrencia de
acreedores o deudores respecto de la prestacin emergente de la nica causa. A su vez, el tipo conjunto
reconoce variantes: puede tratarse de una conjuncin divisible o indivisible (dependiendo de la natura-
leza del objeto debido; art. 667 del Cdigo Civil), o de una conjuncin simplemente mancomunada o
solidaria segn lo que disponga el ttulo constitutivo; nota al art. 668 del Cdigo Civil). Las obligaciones
divisibles y las simplemente mancomunadas, pese a que en teora corresponden a tipos diferentes (de
hecho el codicador las ha tratado de manera independiente; arts. 667 a 678 las primeras, y arts. 690 a
698 las segundas), se caracterizan por comprometer a los deudores por partes iguales, a no ser que se
haya convenido un compromiso por partes desiguales (arts. 674 y 691 del Cdigo Civil).
En cambio, las obligaciones indivisibles y las solidarias (aunque por razones distintas), obligan a cada
deudor por el todo, sin que corresponda atribuirle carcter de indivisible a la obligacin por el hecho de
haberse pactado la solidaridad o, viceversa, carcter solidario en razn de su indivisibilidad(art. 668 del
Cdigo Civil).
El tipo plural de la posicin de empleador, si bien tiene similitudes con las obligaciones mancomunadas
o de sujeto mltiple, tiene una diferencia sustancial que justica (en razn de lo que de inmediato expli-
co) que cada empleador sea ntegramente responsable frente al trabajador, sin que corresponda aplicar
(66) Entre otros, de luCa taMaJo, raFFaele y perulli, adalBerto, ob. cit., y sanguineti ray-Mond, WilFredo, Las transformaciones del
empleador y el futuro del derecho del trabajo,R.L. N 7 - Abr/2009, ao XXv.
(67) Por todos, de luCa taMaJo, raFFaele y perulli, Adalberto, op. cit., p. 256.
(68) De ello da cuenta Baylos grau, antonio, en el prlogo al libro de Desdentado Daroca, Elena, La personicacin del empresario
laboral. Problemas sustantivos y procesales, Lex Nova, valladolid, 2006.
(69) Aunque sin compartir la solucin, desdentado daroCa, elena, ob. cit., pag.570 y 571, cita dos sentencias del Tribunal Supremo
de Espaa que le han atribuido el papel de empleador a la UTE (que por ley no tiene personalidad jurdica propia), descartando que se
sumen a esa posicin las diferentes empresas que la integran. Son la STS de 29 de septiembre de 1989 (RJ 1989/6550), y la STS de 12 de
febrero de 1990 (RJ 1990/900).
(70) En una breve nota a fallo se ha cado en el error de pensar que el art. 26 LCT contempla la situacin de pluriempleo. ver tula,
diego, Pluriempleo. Estudio jurdico, D.T.2010-531.
(71) Cfme. rezzniCo, luis Mara, Estudio de las obligaciones en nuestro derecho civil, pag. 173, quinta edicin impresa por Imprenta
Moderna de orlando y Ca., 1948.
236
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el principio general de cumplimiento parcial o fraccionado que rige para ese tipo de obligaciones. La
gura del empleador plural, rescata elementos de las obligaciones de sujeto mltiple, a saber: la plu-
ralidad subjetiva y la causa nica. Pero se nutre, tambin, de uno de los elementos de las obligaciones
de objeto plural o compuesto del tipo conjuntivo, ajeno a las primeras; me reero a la existencia de una
pluralidad de prestaciones que integran, en conjunto, la pretensin del acreedor
(72)
.
Segn adelant, las obligaciones de sujeto plural, adems de la pluralidad subjetiva y de la unidad
causal, necesitan de unidad prestacional (una sola prestacin), ya que, como apunta Llambas, si varios
deudores separadamente estuviesen obligados a cumplir varias prestaciones en virtud de una misma
causa, se estara frente a varias obligaciones de sujeto individual.
En las obligaciones de objeto plural conjunto, el acreedor tiene derecho
a exigir el cumplimiento de todas las prestaciones simultneamente, no estando obligado a recibir pagos
parciales
(73)
. El objeto de la prestacin es, por tanto, indivisible, ms all de que por su naturaleza pueda
fraccionarse.
Resumiendo, el tipo plural de la posicin de empleador se caracteriza por estos elementos: a) pluralidad
subjetiva; b) nica causa (un solo contrato de trabajo, que haya dado lugar a una nica relacin de ese
tipo); c) variedad de prestaciones propias de aquel contrato que, en conjunto, integran la pretensin del
trabajador. De ah el fundamento jurdico del no fraccionamiento de la responsabilidad de los que se
siten en la posicin de empleador.
4 | CONCLUSIONES
Primera. El modelo de empresa red de la actualidad, caracterizado por la existencia de unidades jurdi-
camente autnomas, de mediana y pequea dimensin fsica y ocupacional, producto de una divisin y
diversicacin del trabajo, plantea dudas al momento de identicar quin ocupa la posicin de emplea-
dor en el contrato de trabajo, si se toma como referencia la nocin clsica de empleador empresario
nico. Esa dicultad se genera, bsicamente, a partir de ciertos datos propios de aquel modelo, como
son el provecho directo que obtienen de la prestacin del trabajador varios sujetos vinculados entre s
contractualmente (no slo el empleador formal), y la atomizacin de los poderes jerrquicos propios de
la posicin de empleador, que en ciertos casos neutraliza la capacidad directiva y organizativa del em-
pleador formal, en manos de quienes ocupan posiciones contractuales dominantes.
Segunda. De cara a la realidad descripta en la conclusin anterior, las soluciones que se han propuesto
consisten en una adaptacin o exibilizacin del concepto de empleador. En esa direccin, el tipo plural
de la posicin de empleador sin distingo alguno, y la posibilidad de admitir en aquella a los entes sin
personalidad jurdica propia, se presentan como alternativas propuestas desde la doctrina (aunque no
unnimemente, sobretodo en el segundo supuesto).
Tercera. En nuestro medio, el tipo plural de la posicin de empleador, si bien ha tenido amplia recepcin
en la jurisprudencia, no ha terminado de denir su estructura conceptual, es decir, los criterios para la
integracin del tipo, y sobre todo la forma en que deben responder quienes cumplan el mismo rol, en
la misma posicin contractual. Lo que est claro, a mi modo de ver, es que constituye un instrumento de
tutela al trabajador, independiente de la responsabilidad solidaria.
Cuarta. El art. 26 LCT da cabida al tipo plural de la posicin de empleador respecto de las personas
jurdicas, en razn de no haberse clausurado esa opcin de modo expreso. La especial referencia a las
personas fsicas no es obstculo para dicha conclusin. De todas formas, es conveniente una reforma de
la norma para no dar lugar a equvocos.
Quinta. El art. 26 LCT, ms all de su deciente redaccin, da lugar a que se interprete que los entes sin
personalidad jurdica propia estn en condiciones de ocupar la posicin de empleador. Sin embargo,
esta posibilidad, alimentada por el original art. 33 LCT, ha perdido consistencia a raz de su modicacin
por la ley 21.297 (actual art. 31 LCT).
(72) Cfme. Llambas, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil. obligaciones, T.II. A, p. 369, segunda edicin, Editorial Perrot, 1975.
(73) Explica Llambas, Jorge J. que en las obligaciones de objeto plural, el mismo puede ser conjunto (cuando la pluralidad de pres-
taciones integran en conjunto la pretensin del acreedor), o disyunto (es el caso de las obligaciones alternativas, ya que las facultativas
a criterio del autor suponen una falsa disyuncin, en razn de lo expresado por el art. 643 del Cdigo Civil); Tratado de Derecho Civil.
obligaciones, T.II.A, p. 298, punto 990, segunda edicin, Cfme. llaMBas, Jorge J., Tratado de Derecho Civil. obligaciones, T.II.A, p.
297, punto 989, segunda edicin, Editorial Perrot, 1975.
237
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Sexta. No debe caerse en el error de asimilar la situacin en la que varias personas jurdicas ocupan la
posicin de empleador, con la que se individualiza en la conclusin quinta. En la primera la posicin es
de tipo plural, mientras que en la segunda es de tipo individual, independientemente de quines vayan
a ser los sujetos responsables frente al trabajador. Se trata de un caso en el que la posicin de empleador
est disociada de la condicin de sujeto responsable.
Sptima. El tipo plural de la posicin de empleador no se identica totalmente con las obligaciones
mancomunadas del tipo conjuntivo de conjuncin solidaria. Se nutre de algunos de sus elementos como
son la pluralidad de sujetos y la unidad de causa; pero tambin toma un elemento propio de las obliga-
ciones de objeto plural del tipo conjuntivo, cual es la pluralidad de prestaciones integrantes de un todo
indivisible. De ah que no le sean aplicables las limitaciones establecidas en los arts. 699 y 701 del Cdigo
Civil, y que le resulten inoponibles los pactos de limitacin de responsabilidad.
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Tercerizacin
por LUISA G. CONTINO
(74)
1 | INTRODUCCIN
Los fenmenos de tercerizacin, fragmentacin del proceso productivo,han generado una
masa de trabajadores sometidos a este tipo de contrataciones,algunas realizadas dentro del
marco legal y otras que aparentemente estn dentro del trabajo formal, pero por fraude o
simulacin se encuentran en situacin de irregularidad.
El propsito del trabajo es analizar el fenmeno dentro del parmetro que establece el art. 30
LCT, en los diversos aspectos que ofrece la norma, as como su interpretacin por las distintas
posiciones. Y tambin desde el punto de vista del abuso de la gura jurdica por fraude o
simulacin.
2 | SOLIDARIDAD LABORAL
2.1. | Generalidades
La solidaridad no es un instrumento propio del Derecho del Trabajo, sino que ha sido tomado del Dere-
cho Civil, para tutelar la observancia de las normas imperativas que conforman el orden pblico laboral
y evitar el fraude.
La ley laboral no trae una teora general de las obligaciones solidarias, ni tampoco modica la forma
como la regula el Derecho Civil el instituto de la solidaridad, pero la institucin debe pasar por el ltro
del art. 9 LCT
(75)
.
Se altera de esa manera el principio de interpretacin restrictiva de la solidaridad que impera en el mbi-
to del Derecho Civil, ya que en el mbito laboral en caso de duda debe interpretarse a favor de sta (3).
Para Diana Caal la solidaridad es la regla y la no solidaridad es la excepcin.
La imputacin de solidaridad a los distintos sujetos pasivos del negocio jurdico en el Derecho Laboral
proviene de la ley, ya sea en forma expresa (arts. 30, 225 a 228 LCT), por fraude o simulacin en cuyo caso
se torna operativo el art. 14 LCT o a quien se benecia del trabajo (art. 29 LCT).
La hiposuciencia del trabajador a la hora de celebrar el contrato de trabajo, le impide convenir la res-
ponsabilidad solidaria de quin se benecia con su labor, slo excepcionalmente y por va de Convenio
Colectivo podra pactarse.
2.2. | Efectos
En el orden Nacional hasta la sancin del plenario N 309 el 3 de febrero de 2006, de la Cmara Nacional
de Apelaciones del Trabajo en los autos caratulados Ramrez, Mara Isidora c/ Russo Comunicaciones e
Insumos S.A. y otro s/ despido, por el cual se resolvi que es aplicable el art. 705 del C. Civil a la respon-
sabilidad del art. 30 LCT, que signica la opcin o posibilidad de poder condenar al deudor solidario, si
no se demand o se desisti de la demanda contra el empleador principal.
(74) Abogada. Profesora adjunta a cargo de la Ctedra de Derecho Privado vI (Laboral y Previsional) en la USPT (Tucumn), Profesora
de la carrera de Especializacin en Derec ho Laboral de la UNCa desde el ao 2010 y Profesora del Curso de Post-grado Temas fun-
damentales de derecho del trabajo, dirigido por la Profesora Dra. Diana Caal en la UBA desde el ao 2010. Designada por el C.A.M.
provincial como Jurado del Concurso para cobertura del cargo de vocal de la Excma. Cmara del Trabajo, Sala I.
(75) Foglia, Un reciente pronunciamiento de la CSJN y algunas consideraciones sobre solidaridad en la Ley de Contrato de Trabajo,
en Ty SS, 2000-683.
241
Versin Marzo 2013
La discusin radicaba en que si el trabajador tiene la obligacin de iniciar la accin contra todos los
deudores solidarios, o elegir al deudor o desistir durante el proceso otra posicin distinta al plenario,
niega la posibilidad de demandar al deudor solidario, sino se demand al empleador principal. Entre sus
fundamentos se arma que su fuente es la ley, y es nicamente ella la que dene en cada caso concreto
los alcances; estaramos frente a una especie de anza solidaria del derecho civil en el cual existe un
obligado directo (el empleador bajo cuya dependencia nace la obligacin) y otro indirecto o vicario (el
contratista por ejemplo).
Siendo el solidario obligado indirecto o vicario dice, no podra ejercerse a su respecto una accin de
responsabilidad cuando no se demanda al obligado principal.
La teora que admite la posibilidad de demandar conjunta o indistintamente al deudor solidario y al
principal, sostenida por Guibourg, Mancini, vazquez vialard, Capn Filas, Diana Caal, entre otros, fue
la que prevaleci en el plenario N 309
(76)
. La postura mayoritaria arma la inexistencia de recepcin en
nuestro derecho de la solidaridad propia e impropia que se le imputa al derecho romano. El Fiscal Ge-
neral Dr. Eduardo lvarez quien sostiene el voto de la mayora, arma que las obligaciones solidarias se
caracterizan en el derecho del acreedor a exigir a cada deudor el pago ntegro, es decir, en la posibilidad
irrestricta de demandar, como dira Jorge Joaqun Llambas, a todos, a algunos o a uno en particular, sin
decir por qu. Arma que Existe, entonces, como lo advirtiera Justo Lpez, una vocacin de aplicabi-
lidad de las normas civiles, que slo puede ceder ante dos circunstancias concretas: a) La presencia de
una norma laboral expresa distinta y b) La incompatibilidad de la norma civil con principios generales
del Derecho del Trabajo En la Ley de Contrato de Trabajo no existe un rgimen especco y distinto
de la responsabilidad solidaria y no se advierte incompatibilidad alguna entre lo dispuesto por los arts.
669 y 705 del Cdigo Civil y el principio protectorio. Muy por el contrario, la doctrina coincide, de una
manera unnime, en que el art. 30 LCT esta destinado a garantizar el cobro de los crditos, para lo cual
crea sujetos pasivos mltiples, an en la ausencia de fraude o ilicitud, con la nalidad de tutelar al depen-
diente. En consecuencia, considero que corresponde aplicar las claras disposiciones del Cdigo Civil,
cuyos alcances he reseado y no cabe privar al acreedor laboral de ese derecho esencial de elegir que
tienen todos los acreedores de obligaciones solidarias y que consiste en demandar, como dira Llambas
en la obra ya citada a todos (empleador y contratista), o a uno (el contratista o el empleador).
Finalmente, critic la postura tradicional por cuanto la misma: 1) Carece de todo respaldo normativo; 2)
Implica la creacin voluntarista de un sistema autnomo de responsabilidad solidaria que no responde a
ninguna disposicin del ordenamiento; 3) Prescinde de lo esencial en materia de solidaria pasiva, que es
el principio de libre eleccin del acreedor, que puede demandar a todos, a algunos o a uno, al mismo
tiempo o en forma sucesiva; sin tener que explicar el porqu; 4) Incurre en el error de aludir a obligados
principales y vicarios o accesorios cuando lo que caracteriza a la solidaridad es la ausencia de
un deudor principal; 5) Impone para los trabajadores un rgimen de menor benecio, peyorativo en
relacin lo dispuesto en el Derecho Civil, al privarlos de la posibilidad de optar y conminarlos a reclamar
al empleador, al que se lo erige como deudor principal; 6) Materializa una diferencia de trato hacia el
acreedor laboral, que consagra una inadmisible discriminacin, porque el trabajador es el nico titular
de una obligacin solidaria en el pas al cual un rgano jurisdiccional le exige ejercer una conducta con
un contenido preciso: incluir al empleador en el reclamo.
Los alcances del plenario se restringen a los supuestos de cesin total o parcial del establecimiento, y a
los de contratacin o subcontratacin previstos en el art. 30 LCT, y no a los otros supuestos de solidaridad.
No obstante, la doctrina y la jurisprudencia es conteste en extender esta interpretacin a los casos de
interposicin e intermediacin dispuestos en los arts. 14 y 29 LCT.
Sin perjuicio del fallo Plenario, en algunas jurisdicciones provinciales como Tucumn la C.S.J.T.
(77)
se si-
gue aplicando el criterio restrictivo, as con el fundamento de que La solidaridad del art. 30 LCT slo se
aplica como garanta accesoria de la obligacin principal, por lo que no puede ejercerse una accin de
responsabilidad subsidiaria cuando no se demanda al obligado principal, ya que ello exige que, previa-
mente, se determine la existencia de un crdito contra el obligado principalDel juego de los arts. 523,
524, 525, 689 y 717 del Cdigo Civil, surge que no se puede condenar al deudor accesorio obligado en
virtud del art. 30 del rgimen del contrato de trabajo, si no se condena al deudor principal, puesto que
se trata de una obligacin mancomunada (una sola prestacin), con solidaridad (la prestacin no es divi-
(76) Hierrezuelo riCardo d. y nuez pedro F., Responsabilidad Solidaria en el Contrato de Trabajo, 2da. ed., Ed. Hammurabi, p. 53.
(77) Ramrez, Mara Isidora c. Russo Comunicaciones e Insumos S.A. y otro S/Despido C.N.A.T. 23/2/2.006.
242
Versin Marzo 2013
sible con respecto al acreedor) impropia,o sea, sin comunidad de intereses entre los deudores, porque
existira uno principal y otro accesorio.
3 | CESIN TOTAL Y PARCIAL -CONTRATACIN Y SUB-CONTRATACIN
3.1. | La Figura Legal
En el art. 30 debemos distinguir tres situaciones:
1. El que hace referencia a la cesin total o parcial del establecimiento.
2. Cuando se contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que le d origen, trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento, dentro o fuera de su
mbito.
3. La carga de quien contrata de exigir el cumplimiento de las obligaciones laborales por parte de quie-
nes contraten o subcontraten.
3.2. | Cesin parcial o total del establecimiento
Siguiendo a Enrique Arias Gibert
(78)
consideramos que la hiptesis de la primera parte del art. 30 LCT se
diferencia de la transferencia del establecimiento de los arts. 225 a 228, en que mediante sta el titular
del establecimiento se desprende de su titularidad, an a ttulo provisorio, mientras que en los supuestos
del art. 30 LCT la titularidad eminente nunca se separa del cedente.
Es decir entonces que la norma del art. 30 LCT se aplica a todos los supuestos en los cuales no exista
transferencia del establecimiento, es decir que se mantiene el poder de decisin eminente.
Segn Enrique Arias Gibert la diferencia en uno y otro supuesto radica en que la responsabilidad del art.
30 LCT se dirige a quien tiene el poder eminente, an as jams haya actuado como empleador en el
establecimiento.
En la transferencia del establecimiento, la solidaridad se proyecta hacia quien contina la explotacin.
As arma que en la primera hiptesis regulada por el legislador no es de aplicacin el requerimiento de
la actividad principal y especca ya que sta no est referida a la empresa, sino al establecimiento. Es
obvio nos dice, que quien cede el establecimiento, cede la actividad principal y especca del mismo.
As da como ejemplo la concesin por una sociedad civil de un establecimiento gastronmico del que
es propietaria, no puede alegar frente al reclamo del trabajador que la actividad gastronmica no forme
parte de su actividad principal y especca con referencia a su objeto social.
Para el autor la defensa es inadmisible en tanto: a) se trata de la cesin total de un establecimiento (en-
tendido como la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los nes-de la empresa), por lo que
est excluida del requerimiento de la actividad normal o especca y; b)an as fuera de aplicacin el re-
quisito de la actividad principal y especca, no puede olvidarse que la actividad principal y especca de
un establecimiento gastronmico es la gastronoma, con prescindencia de cul sea la actividad principal
y especca de la empresa propietaria del establecimiento.
3.3 | Contratacin y Sub-Contratacin
3.3.1. Actividad principal y accesoria
Respecto al supuesto que prev el art. 30 LCT en su 2do. prrafo existen dos criterios uno amplio y otro
restringido.
Un sector de la doctrina y jurisprudencia que sostiene el criterio amplio, comprendiendo no slo la ac-
tividad principal sino tambin las accesorias o secundarias, teniendo en cuenta el que se benecia con
el trabajo.
En la posicin amplia se enrola Justo Lpez
(79)
que entiende que por actividad normal y especca propia
del establecimiento no debe entenderse slo la actividad principal en el sentido de que principal se
suele oponer a lo accesorio; la expresin comprende tambin a las actividades que pudieran ser cali-
cadas de secundarias y accesorias, con tal que estn integradas permanentemente al establecimiento.
(78) Corte Suprema de Justicia de Tucumn autos Quinteros Hernn omar Y otros vs. Cia De Circuitos Cerrados S.A. S/Diferencias
7/6/00 (6) arias giBert enrique, El Establecimiento Revista la Causa Laboral de la AAL, Ao I, N6 Setiembre de 2002.
(79) Lpez-Centeno-Fernndez Madrid, Ley de contrato de Trabajo Comentada, Tomo I, p. 258/259.
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Estela Ferreirs
(80)
opina que en una interpretacin teleolgica quedan aprehendidas por la regla, tareas
que a primera vista parecen accesorias, pero que en realidad son engranajes imprescindibles para la ob-
tencin del objetivo empresario luego agrega es que la empresa es una unidad tcnica de ejecucin y
toda actividad que coadyuva al funcionamiento ejecutivo y se orienta al n queda comprendida.
Para Rodolfo Capn Filas
(81)
Actividad normal y especca propia en una economa cerrada tal vez pudo
interpretarse como tareas propias del establecimiento o de la explotacin, dejando fuera otras que, si
bien importan, no son propias. Al contrario, en una economa abierta y competitiva deben ubicarse las
tareas del establecimiento o explotacin dentro del segmento econmico marco (actividad) en el que
la empresa se desarrolla, por lo que, por ejemplo, podr dedicar cinco de sus establecimientos a la ac-
tividad extractiva, tres a la actividad comercial, uno a la actividad nanciera, dispersando as los factores
de riesgo para superar la crisis. Planteado as el tema, en el establecimiento existen diversas tareas,
esenciales unas, conducentes otras. Estas ltimas de ninguna manera son prescindbles ya que, si no
se realizarn, al corto tiempo sera imposible concretar las primeras, lo que muestra que su existencia
condiciona la de la empresa.
Mientras las tareas esenciales la denen, las conducentes la condicionan, por lo que ambas son impor-
tantes, deben ser atendidas por igual y responsabilizan de idntico modo a la empresa.
Para vzquez vialard
(82)
(10) dentro de esa misma posicin Actividad normal debe determinarse en fun-
cin de la decisin que haya tomado el empresario a n de encarar las tareas destinadas al cumplimiento
de la nalidad econmica perseguida. En cuanto a lo especco, debe distinguirse en el proceso de
elaboracin de un bien o servicio de aquello que no lo es. Al respecto, dice, no slo corresponden a la
primera calicacin aquellas laborales que ataen directamente al cumplimiento del n perseguido, sino
tambin aquellas que resultan coadyuvantes y necesarias (aunque secundarias) a pesar de ser auxiliares
o de apoyo, resultan imprescindibles para que se puedan cumplir las otras (ya que normalmente integran
como auxiliares la actividad).
El Dr. Fernndez Madrid
(83)
adhiere tambin a esta lnea de opinin, postulando que por actividad nor-
mal y especca debe entenderse toda aquella que haga posible el cumplimiento de la nalidad de la
empresa y que puede ser relativa al ncleo del giro empresario (por ej. fabricacin de cubiertas en una
fbrica de cubiertas) como a los trabajos que coadyuvan al cumplimiento del objetivo correspondiente,
pues empresa es un todo y no puede ser fraccionada en partes a efectos de establecer la posible res-
ponsabilidad solidaria.
La Corte Suprema de Justicia de Buenos Aires ha dicho: El art. 30 de la LCT como su similar art. 4 de la
ley 24.028, en cuanto concierne a la especca responsabilidad por accidentes de trabajo, sujetan la soli-
daridad a la comprobacin de la contratacin o subcontratacin de servicios que, aun no congurando la
actividad especca y principal del establecimiento,sean secundarias o accesorias, pero que se encuen-
tren permanentemente integrados a ella y coadyuven en la consecucin de los nes empresariales
(84)
.
No obstante hay un sector de la doctrina y la jurisprudencia, que mantienen el criterio restrictivo el
cual entiende, que solo deben incluirse aquellos trabajos que estn ntimamente relacionados con la
actividad de la empresa y que no se pueden escindir de la misma sin alterar el proceso productivo, con
exclusin de aquellas que resultan secundarias o accesorias. Rodrguez Mancini
(85)
enrolado en esta po-
sicin expresa que la norma exige que la actividad sea propia del establecimiento, debindose tomar
esta ltima expresin con el signicado legal, el que contiene el art. 6 LCT o sea la unidad tcnica o de
ejecucin destinada al logro de los nes de la empresa, a travs de una o ms explotaciones.
3.3.2. Criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
(80) Ferreirs estela, El art. 30 LCT despus de la reforma de la Ley 25.013 y la consecuente solidaridad
Doctrina Laboral Errepar, XIv, p. 41.
(81) Capn Filas rodolFo, Derecho del Trabajo, 1998, p. 209/210, Librera Editora Platense.
(82) Vzquez Vialard antonio, Tratado de Derecho del Trabajo, 1 ed., Buenos Aires, Editorial Astrea, 1982
T II, p. 361/362 (11) Fernndez Madrid Juan C., Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, Buenos Aires, Ed.
La ley, 1992, T I, p. 505.
(83) Surez, Omar A. vs. De la Rosa, Ereneo y otro T y SS, 2005-734 27/07/05
(84) Rodrguez Mancini El contrato de franquicia comercial y las obligaciones laborales Ed. La Ley , 1992-D-963, Secc. Doctrina
(85) Antes y Despus de Rodrguez. Revista de Derecho Laboral. La solidaridad en el Contrato de Trabajo, Ed. Rubinzal - Culzoni,
2001-1, p. 191/203.
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El criterio restringido fue sostenido por la C.S.J.N. en los autos Rodrguez, Juan R. c. Compaa Em-
botelladora Argentina S.A. y completado en Luna c/Agencia Martima Rigel S.A. (CSJN 2/7/93). As
en Rodrguez en el considerando N 10 la Corte dice: Que el art. 30 de la ley de contrato de trabajo
contempla supuestos distintos de los que son materia de recurso.
La norma comprende las hiptesis en que un empresario encomienda a un tercero la realizacin de as-
pectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento. Son supuestos en los que
se contrata prestaciones que completan o complementan la actividad del propio establecimiento, esto
es, la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los nes de la empresa, a travs de una o ms
explotaciones (art. 6, ley de contrato de trabajo). Por su parte la Corte en Luna estableci que el art.
30 LCT se reere especcamente al establecimiento, esto es, la unidad tcnica de ejecucin destinada
al logro de los nes de la empresa a travs de una o ms explotaciones (art. 6 LCT), en aquellos casos
en que se complete o complemente su real actividad, aunque sta sea inherente a la dinmica del giro
comercial y no se persiga el propsito de fraude.
Mario Ackerman
(86)
nos dice que en un fallo inusitado y sin precedentes la C.S.J.N. en los autos Rodr-
guez Juan c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro, comenz una serie de pronunciamientos
con los que fue deniendo con un criterio limitativo el sentido de actividad normal y especca propia
del establecimiento, que es la verdadera puerta de entrada de la solidaridad que se impone en algunos
de los supuestos de contratacin y sub-contratacin de trabajos o servicios.
En los casos Rodrguez y Luna la C.S.J.N. toma como directiva de interpretacin para las normas del
Derecho del Trabajo la novsima regla a favor del comercio y las inversiones, donde el jurista laboral es
asaltado por el desasosiego, dice Ackerman, y frente a ese razonamiento el argumento expuesto en la
Encclica Rerum Novarum de que el trabajo no es una mercanca, pasa a ser un expresin de nostalgia.
Al respecto Ackerman opina, que los argumentos extrajurdicos en que se apoya la C.S.J.N. para abrir la
instancia extraordinaria, conguran a su criterio un exceso. Implanta la regla a favor del comercio y de las
inversiones que se consagra tambin en Luna Antonio Rmulo vs. Agencia Martima Rigel S.A..
Concluye en este punto: con la invocacin de preservar los negocios y las inversiones, la C.S.J.N. no
slo produce un debilitamiento de la regla protectoria contenida en el art. 30 LCT sino que consagra
la mutacin de un bien jurdico tutelado por el Derecho del Trabajo; que de la posicin del trabajador
dependiente es desplazado hacia las necesidades de los inversores y el comercio.
Respecto al considerando N 8. Que las gravsimas consecuencias que derivan de la extensin de la res-
ponsabilidad patrimonial a terceros ajenos en principio a la relacin sustancial que motiv la reclamacin
de autos, requiere la comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos establecidos en el art. 30 de
la ley de contrato de trabajo. Esta exigencia de un escrutinio estricto de los recaudos legales que condi-
cionan la obligacin de garanta de un tercero, tiene su fundamento en la fuerte presuncin de incons-
titucionalidad que brota de toda norma o de su interpretacin que obligue al pago de una deuda en
principio ajena, solucin que se aparta de la regla general consagrada por los arts. 1195 y 1713 del Cd.
Civil y 56 de la ley 19.550, vinculados, en este aspecto, con la intangibilidad del patrimonio establecida
por el art. 17 de la Constitucin Nacional.
Al respecto Ackerman opina que la presuncin que ve brotar la Corte en Rodrguez, deja perplejo al
Jurista laboral, basta observar que el propio
art. 1195 del Cdigo Civil es el que admite la excepcin a la regla general cuando la solidaridad surja de
una disposicin expresa de la ley. El art. 700 establece la ley como fuente de responsabilidad solidaria,
entonces dada estas previsiones y la regulacin por una ley especial y posterior no parece que pueda
congura por s una violacin a las garantas constitucionales.
De la postura de la C.S.J.N en los fallos citados podemos resear los siguientes puntos:
Cuando un empresario suministre a otro un producto determinado, desligndose expresamente de
su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin, no corresponde la aplicacin del artculo 30 LCT.
En los contratos de concesin, distribucin y franquicia, la actividad normal del fabricante o conceden-
te excluye las etapas realizadas por el distribuidor o concesionario, por lo que no existe contratacin de
servicios en los trminos del artculo 30 LCT.
(86) Garca Vior, Andrea E., La Corte y el Art. 30 De La LCT Revista de Derecho LaboralActualidad Ao
2007, Ed. Rubinzal - Culzoni, 2007-2.
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Las guras delegativas previstas por el artculo 30 LCT son inherentes a la actividad real propia del
establecimiento y no al objeto social.
Para que nazca la solidaridad que establece el artculo 30 LCT es necesario que una empresa contrate
o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal. Debe existir una unidad
tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista.
Con Rodrguez y Luna la C.S.J.N. puso un quietus en la interpretacin de la norma sub-anlisis, y para
hacerlo se expidi sobre cuestiones de hecho y de derecho comn. La posicin que adopta responde
a un criterio economicista, propio del neoliberalismo imperante en esos momentos. As se impuso la
economa y sus principios, por encima no slo del orden pblico laboral sino tambin del orden pblico
general.
Este criterio que fue sostenido durante mucho tiempo, fue repetido por mltiples Tribunales Nacionales
y Provinciales que transcriban literalmente algunos considerandos del fallo Rodrguez, sin entrar a anali-
zar pormenorizadamente el supuesto de hecho de cada caso en concreto.
En su nueva integracin la C.S.J.N. se ha expedido en Vizzoti, Carlos Alberto vs. AMSA S.A. del
14/09/04 con una posicin profundamente humanista, alejndose del criterio economicista que se sos-
tuvo en Rodrguez.
As en sus considerandos maniesta : La Corte no desconoce, desde luego, que los efectos que pro-
duzca la doctrina del presente fallo podran ser considerados, desde ciertas posiciones o escuelas, como
inadecuados a los lineamientos que seran necesarios para el mejoramiento del llamado mercado de tra-
bajo, cuando no del mercado econmico en general Consentir que la reglamentacin del derecho del
trabajo reconocido por la Constitucin Nacional, aduciendo el logro de supuestos frutos futuros, deba
hoy resignar el sentido profundamente humanstico y protectorio del trabajador que aqulla le exige; ad-
mitir que sean las `leyes de dicho mercado el modelo al que deban ajustarse las leyes y su hermenutica;
dar cabida en los estrados judiciales, en suma, a estos pensamientos y otros de anloga procedencia,
importara (aunque se admitiere la conveniencia de dichas leyes), pura y simplemente, invertir la lega-
lidad que nos rige como Nacin organizada y como pueblo esperanzado en las instituciones, derechos,
libertades y garantas que adopt a travs de la Constitucin Nacional. Puesto que, si de sta se trata,
resulta claro que el hombre no debe ser objeto de mercado alguno, sino seor de todos stos, los cuales
slo encuentran sentido y validez si tributan a la realizacin de los derechos de aqul y del bien comn.
De ah que no debe ser el mercado el que someta a sus reglas y pretensiones las medidas del hombre ni
los contenidos y alcances de los derechos humanos.
Por el contrario, es el mercado el que debe adaptarse a los moldes fundamentales que representan la
Constitucin Nacional y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos de jerarqua constitucional,
bajo pena de caer en la ilegalidad. Es perentorio insistir, ante la prdica sealada, que el trabajo humano
no constituye una mercanca (Fallos: 290: 116, 118, considerando 4 ).
Es decir que a partir de all toda doctrina que pretenda colocar los intereses del mercado o las reglas de
la economa antes del hombre es ilegal.
Asimismo y en relacin al art. 30 LCT especcamente, la C.S.J.N. en su actual composicin, deneg el
remedio federal con sustento en lo dispuesto en el art. 280 del Cdigo de Procedimientos Civil y Comer-
cial de la Nacin en supuestos en que se haba declarado la solidaridad
(87)
.
En los autos Pez, Augusto y otro c/Sindicato del Seguro de la Repblica Argentina y otros del 18/10/06
dej rme la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba que condenaba soli-
dariamente al Sindicato del Seguro de la Repblica Argentina y a la obra Social del Personal del Seguro
de la Repblica Argentina por las deudas laborales contradas por los concesionarios de un hotel de tu-
rismo, propiedad de la entidad sindical. Por mayora, se declar inadmisible el recurso (art. 280 CPCCN).
El Dr. Lorenzetti, en disidencia, propuso admitirlo y en cuanto al fondo sostuvo que cuando se trata de
un contrato que celebra una parte con otra, la regla es que no hay accin directa de los empleados de
la segunda respecto de la primera, porque se aplica el principio del efecto relativo. Las mltiples contra-
taciones que puede realizar una empresa con terceros, estn sujetas a la responsabilidad limitada que
deriva de lo pactado entre ellos y de la circunstancia de que ningn acuerdo que celebre una de ellas con
(87) El art. 30 LCT Cesin de Establecimiento- Contratacin y sub-contratacin de personal. Tratado de
Derecho del Trabajo, Mario Ackerman (Dir. Coord. por Diego Tosca), Ed. Rubinzal - Culzoni, 2010, Tomo
X, p. 51/74.
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terceros puede perjudicarla (art. 1195 del Cdigo Civil) ... y que no es posible responsabilizar a un sujeto
por las deudas laborales que tengan las empresas que contrate, aunque los bienes o servicios sean ne-
cesarios o coadyuvantes para la actividad que desempee, porque en tal caso habra de responder por
las deudas laborales de los proveedores de luz, telfono, aire acondicionado, informtica. Agreg
luego que en los supuestos de contratos con terceros la solidaridad se produce cuando se trata de una
actividad normal y especca, entendindose por tal aquella inherente al proceso productivo.
En los autos Fiorentino, Roxana Mara Lujn c/Socialmed S.A. y otro 29/05/07 rechaza nuevamente el
remedio federal contra el fallo de la Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo que con-
dena solidariamente a la obra Social del Personal de la Construccin (oSPeCon) y a Socialmed S.A. por
los crditos laborales de una mdica gastroenterloga que prestaba servicios en la Clnica de propiedad
de la obra Social que era gerenciada por Socialmed S.A.
Lorenzetti nuevamente vota en disidencia con idnticos argumentos que Pez.
Como seala Diego Tosca
(88)
de la base de datos de la C.S.J.N. puede advertirse la intervencin de sta
en ms de una decena de casos en que estaba en discusin el alcance del art. 30 LCT Coincidiendo en el
anlisis que realiza, Andrea E. Garca vior
(89)
, este autor advierte un cambio en la Jurisprudencia del Exc-
mo. Tribunal, por cuanto en los casos que los Tribunales de Grado conden solidariamente al contratante
la Corte en virtud del art. 30 LCT ha rechazado el remedio Federal basado en el art. 280 C.P.C.N. cita los
siguientes supuestos
(90)
:
Servicios de cavado de zanjas contratados por la empresa proveedora del servicio de agua potable.
Concesin de venta minorista a travs de un tercero titular de estacin de servicio de combustibles
producidos por la empresa petrolera.
Concesin de un hotel turstico por parte del sindicato y de la obra social propietarios del empren-
dimiento.
Contratacin por parte de un supermercado de servicios de transporte para la entrega de mercadera
en el domicilio de los consumidores.
Relacin anudada entre una obra social y una clnica mdica que presta servicios a los aliados de
aqulla.
Relacin entre la empresa proveedora de servicio de seguridad mediante alarmas monitoreadas y la
organizacin dedicada a la venta e instalacin del servicio.
Contratacin por parte de una obra social de un servicio de transporte para el traslado de pacientes.
Contratacin de servicios de limpieza de edicios, pabellones, ocinas y campamentos por parte de
empresa dedicada a la explotacin petrolera (Y.P.F.).
El punto de inexin sobre este tema, lo constituye el fallo Bentez, Horacio osvaldo c. Plataforma Cero
S.A. y otros, sentencia del 22/12/2009 y as lo advert en el debate del XvIII Congreso Nacional y Xv Jor-
nadas Nacionales de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social realizado en San Miguel de Tucumn
7 a 9 de octubre de 2010. En esa oportunidad el Dr. Rodrguez Mancini opin que no era as, y que la
Corte nunca debi intervenir en cuestiones de derecho comn. Al respecto seal el antecedente Rodr-
guez, y que en este fallo que analizo Infra, sumado al ya reseado Vizzotti. El cambio de criterio se haba
operado. En esa oportunidad el Dr. Diego Tosca argument igual criterio sealando su pormenorizado
anlisis citado en este trabajo.
(88) op. cit., 14
(89) Las causas referidas son:
Galmarini, Marcelo Fabio y otros c/ Aguas Argentinas S.A. y otros, 11/07/2006. Del Bueno, Teodoro y otros c/ Shell Compaa
Argentina de Petrleo y otro, 24/08/2006.
Pez, Augusto y otro c/ Sindicato del Seguro de la Repblica Arg. y otros, 18/10/2006-
Herrera, Nerio Felipe c/ Degac S.A. y otro, 10/04/2007.
Makarsky, Javier Martn c/ The Securiy Group S.A. y otro, 08/05/2007.
Florentino, Roxana Mara Lujn c/ Socialmed S.A. y otro, 29/05/2007.
Ledesma, Hctor Daniel c/ Manco, osvaldo oscar y otro, 05/06/07.
Farias, Ana victoria c/ Clnica Privada Psiquitrica Esquirol S.A. y otro, 17/07/2007.
Castro Bourdin, Jos Luis c/ Jockey Club Asoc. Civil y otros, 17/07/2007.
Ajis de Caamao, Mara Rosa y otros c/ Lubeko S.R.L. y /o Y.P.F., 26/02/2008.
Della Marca, Daniel Alfonso c/ Automvil Club Argentino y otro, 18/06/2008.
Murillo, Hctor octavio c/ Pibal, 30/09/2008.
(90) ruBio Valentn, Derecho Laboral, Ed. Rubinzal - Culzoni, 1999, T.I, p. 43.
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En Bentez la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala IX, conrm la sentencia de primera ins-
tancia en cuanto conden al principal, Plataforma Cero S.A., a pagar diversos rubros laborales derivados
del despido indirecto y desestim el planteo de solidaridad del concedente, Club Atltico River Plate
Asociacin Civil. Para as decidir, sostuvo que se vericaban los extremos referidos en los antecedentes
de -(Rodrguez) y 323: 2552 (Escudero), pues del contrato de fojas 161/164 se desprenda que River
Plate otorg la explotacin exclusiva del servicio de venta ambulante y en puestos jos de varios produc-
tos, quedando a cargo del concesionario las diversas obligaciones en materia de higiene, modalidad de
expendio, provisin y supervisin del personal, sin que las restantes probanzas permitieran advertir situa-
ciones que desnaturalizaran lo pactado. Asimismo, que no se hallaban cumplidos los recaudos exigidos
por el art. 30 LCT ya que no surga de la prueba que, con su actividad gastronmica comercializacin de
ciertos productos, el concesionario hubiera contribuido a conformar una unidad tcnica de explotacin
con el club de ftbol, ms all de brindar s una mejor estada a los espectadores de los eventos que
tuvieran lugar en la institucin.
All la Corte maniesta en el considerando N 5 la inconveniencia de habilitar esta instancia y para
asentar la exgesis de normas de derecho no federal, en el caso, el artculo 30 de la Ley de Contrato de
Trabajo. (doctrina de Fallos: 183: 409, 413). Y en N 6 expresa, la decisin del a quo, en tanto no se apoya
en un criterio propio sobre la interpretacin y alcances del antedicho precepto, sino que se reduce a un
estricto apego a la doctrina mayoritaria de Rodrguez, Juan Ramn c/ Compaa Embotelladora Argen-
tina S.A. y otro (Fallos: 316: 713), debe ser dejada sin efecto con el objeto de que la cuestin litigiosa
sea nuevamente resuelta en la plenitud jurisdiccional que le es propia a los jueces de la causa. Este re-
sultado, por cierto, no abre juicio sobre la decisin denitiva que amerite el tema sub discussio (artculo
16, primera parte, de la ley 48).
O sea que si bien la Corte no re-analiza, manda a fallar de nuevo a quien en un apego estricto a la doc-
trina mayoritaria Rodrguez no efecta una plenitud jurisdiccional o sea un acabado anlisis del caso.
Por no ser Tribunal de Casacin, no puede decirse que en orden a normas de derecho comn los criterios
de la C.S.J.N tengan carcter de denitivos y obligatorios. Por ello aplicarlos en forma automtica, repi-
tiendo los argumentos como se vena haciendo con el fallo Rodrguez, era totalmente improcedente,
ya que todo depende de las circunstancias fcticas de la causa y de la prueba producida al respecto. Si
se demanda solidariamente a varios deudores, el juez determinar la norma aplicable, sea o no la elegida
por la accionante en virtud del principio iura novit curia, y luego deber interpretarla, denir su alcance
y signicado. Al aplicar la norma no puede limitarse a traspolar soluciones y como dice el fallo en la
plenitud jurisdiccional que les es propia, debern interpretar cada caso.
4 | MODIFICACIN INTRODUCIDA POR LA LEY 25.013
A travs de la ley 25.013 se ha introducido una modicacin al segundo prrafo del art. 30 de la ley
20.744, que establece la obligacin a los cedentes,de observar una serie de recaudos de contralor en
materia laboral y previsional sobre la gestin de los cesionarios y subcontratistas con su personal.
Algunos autores
(91)
entienden que, cuando la reforma establece que el incumplimiento de alguno de
los requisitos har responsable solidariamente al principal por las obligaciones de los cesionarios... se
reere a los que se enuncian en ese segundo prrafo, que consisten en un deber de control del cedente
sobre el cumplimiento de determinadas obligaciones laborales y de la seguridad social, ello implicara
que acreditando el cedente que ha cumplido con tal obligacin desaparecera la responsabilidad que
estableca el anterior segundo prrafo del art. 30 LCT Nos encontraramos, entonces, ante una norma
que ha modicado sustancialmente la esencia de lo normado en el art. 30 LCT otra interpretacin posi-
ble nos dice Rubio es que la nueva norma ha impuesto una mayor carga de vigilancia al cedente sobre
el cumplimiento por los cesionarios de sus obligaciones laborales, pero sigue siendo requisito esencial
para la solidaridad del art. 30 que la contratacin, subcontratacin o cesin se reera a trabajos o servi-
cios correspondientes a la actividad normal y especca propia del establecimiento, dentro o fuera de
su mbito
(91) Ferreirs, estela El artculo 30 LCT despus de la reforma de la ley 25.013 y la consecuente solidari-
dad, Doctrina Laboral, Errepar, XIv, p. 41.
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Para Estela Ferreirs
(92)
el legislador se reere a una obligacin de control permanente, impuesta a favor
de cada uno de los trabajadores y que no puede delegarse en terceros, es decir, que es de cumplimiento
personal y continuo. Con esa decisin, la ley presume, sin admitir prueba en contrario, un vnculo per-
manente entre cedentes, contratistas o subcontratistas para con los cesionarios o subcontratistas, ya
que no se trata de obligaciones que se agotan en una vez sino que se mantienen en el tiempo; es ese
vnculo jurdico contractual entre ambas empresas el que faculta a la primera a ejercer un cierto control,
acotado por la norma, sobre la segunda. Considera tambin que el empresario principal mantiene su
responsabilidad solidaria porque en trminos ms generales es el garante del cumplimiento efectivo
de las obligaciones de aquellas empresas que realizan tareas propias de su actividad especca, que le
permiten obtener el benecio que busca.
Para Ricardo Hierrezuelo y Pedro Nuez se ha pasado de un esquema de solidaridad objetiva, que sur-
ga de la simple contratacin inter-empresarial a uno de tipo subjetivo, que se congura por el incum-
plimiento de deberes de control
(93)
.
Ackerman considera que son un nuevo condicionamiento para la procedencia de la responsabilidad
solidaria del contratante.
Respecto del tipo de obligacin, hay dos criterios, uno que se trata de una obligacin de resultado por lo
que el empresario principal no podra eludirla acreditando haber dirigido al contratista o subcontratista
alguna exhortacin formal en tal sentido o supervisado sus libros otra posicin que podamos denominar
restrictiva dice que es una obligacin de medios o de actividad, en la que resulta suciente acreditar
haber exigido el cumplimiento, o sea que la diligencia opera como criterio para valorar la exactitud del
cumplimiento.
Nuez e Hierrezuelo mencionan una tesis intermedia, que comparte bsicamente los fundamentos ex-
puestos por la tesis restrictiva pero entiende que la obligacin del empresario principal no se detiene
simplemente en el deber de exigir sino que ha de observarse su comportamiento posterior o sea que
al vericar un incumplimiento debe poner en movimiento los mecanismos previstos contractualmente
destinados a rescindir el contrato celebrado porque, de otro modo, su conducta omisiva ha de interpre-
tarse como la asuncin de los riesgos del incumplimiento.
5 | FRAUDE Y SIMULACIN
Hay fraude cuando al amparo de una disposicin legal, se obtiene un resultado prohibido por otra norma
jurdica. vrg. interposicin de personas, o de renuncias.
Segn Capn Filas y Giorlandini
(94)
el trmino fraude laboral puede considerarse una expresin genrica
que se reere a todas las formas de evasin del cumplimiento total o parcial del derecho del trabajo,
formando el cuadro de la llamada patologa jurdica.
En la simulacin su nalidad es ocultar una relacin o acto verdadero para producir una situacin jurdica
aparente, es decir bajo la apariencia de un negocio cticio se viola o se priva de derechos. vrg. renuncia
cticia, o cuando se utiliza una gura no laboral.
Por su parte el art. 955. del C.C. dice que la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico
de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas
que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas,
que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.
El art. 30 LCT para que proceda su aplicacin, luego de que se cumplan todos los presupuestos ya ana-
lizados, no requiere por s que haya fraude.
Si la tercerizacin es lcita y los contratantes son reales juega la solidaridad en los trminos de la norma.
La Corte Suprema de Justicia de Tucumn ha dicho en relacin a la responsabilidad directa derivada de
una interposicin fraudulenta El art. 30 LCT si bien para una parte de la doctrina contempla el frau-
de o simulacin laboral, nadie duda que tambin estipula otros supuestos de responsabilidad solidaria
entre empresario principal y los contratistas y subcontratistas, donde la nocin de fraude laboral resulta
extraa. Es decir, regula la situacin de verdaderos contratistas y subcontratistas, solidarizndolos al
(92) op. Cit. 2, p. 320.
(93) Diccionario de Derecho Social. Derecho del Trabajo y la Seguridad Social. Relacin Individual del Tra-
bajo, p. 341/342
(94) Sentencia N: 12 Fecha: 23/02/1994 C.S.J.T.
249
Versin Marzo 2013
respecto de las obligaciones laborales. As se ha sostenido expresamente que: Este artculo establece
la responsabilidad solidaria en caso de contratacin o subcontratacin con empresas reales, dado que en
el supuesto de mediar fraude o simulacin contemplados en el art. 14, no hay responsabilidad subsidiaria
sino directa (CN. Tr., Sala Iva., 24/7/78 J.T.A., 1979-3)
(95)
.
Ahora bien si el empleador utiliza a una persona, empleado, o un tercero insolvente para que contrate
personal y lo ponga a su servicio, estamos frente a la interposicin de testaferros u hombres de paja. As
tambin la interposicin fraudulenta puede hacerse a travs de falsas empresas.
En ambos casos ya no juega el art. 30 LCT sino resulta aplicable el art. 29 LCT primer prrafo por el cual
sern considerados, los empleados de la contratista o sub-contratista, directos de quien utilice la presta-
cin y por el principio de la primaca de la realidad, se impone el art. 14 LCT en virtud del cual opera la
nulidad de la contratacin en infraccin a la norma.
5.1 | Interposicin Fraudulenta
Ahora bien habr contratacin o sub-contratacin, cuando la empresa contratista o subcontratista revista
el carcter de tal. Empresa en los trminos del art. 5 LCT es la organizacin instrumental de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenado bajo una direccin para el logro de nes econmicos o
bencos.
Krotoschin
(96)
nos dice que es contratista, quien, disponiendo de elementos propios de trabajo y cierta
solvencia econmica, presta servicios o realiza obras para otros por su cuenta; por su parte Capn Filas
(97)
(25) nos habla de que el contratista debe tener solvencia econmica y tcnica para dirigir su organiza-
cin empresaria; Justo Lpez a su vez seala que es necesario que quien es subcontratista, tenga a su
disposicin los medios de produccin.
Por su parte Enrique Arias Gibert dice el empresario es quien posee los medios de produccin. Son
medios de produccin los materiales, los inmateriales y los personales, en los trminos del art. 5 de la
RCT ...slo puede ser empleador quien posee capital y lo utiliza para sus propios nes.
No puede ser considerado empresario quien carece de los medios de produccin y est respecto de
ellos, en una relacin de tenencia precaria....
Es decir que el contratista o sub-contratista que carezca de solvencia econmica o tcnica, que carezca
de medios de produccin, es un mero hombre de paja. Estamos frente a una interposicin fraudulenta y
en este caso la responsabilidad es directa y no reeja por aplicacin del art. 14 LCT, al declarar la nulidad
del contrato por el cual las partes hayan procedido con simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparen-
tando normas contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio.
As en los supuestos de contrataciones o subcontrataciones, debemos tener en cuenta si la empresa con-
tratada, es una verdadera empresa en el sentido del art. 5 LCT u otros recaudos que alguna ley especial
lo requiera por ejemplo:
Que no haya sido creada por la propia contratante para delegar funciones y responsabilidades labo-
rales, es decir aquella delega el poder, pero lo reserva en ltima instancia, coincidencia del lugar fsico
en la explotacin, carencia de contabilidad y aliacin previsional y fugacidad de la vinculacin con el
concedente Fascina Jos vs. Harrods sent. 29/7/74 CNAT SALA I.
En el caso que los denominados contratistas, que cumplan horarios jos, con el sometimiento a la
disciplina interna de la empresa, utilizando para su trabajo los muebles, tiles, herramientas u mquinas
existentes en el lugar, que les eran concedidas gratuitamente ochetti y Ca Sent. 23/3/76 de la
C.S.J.N.
No es contratista (es decir empresa empleadora) sino un mero trabajador dependiente, aqul que
carece de estructura empresarial, aunque pague a los trabajadores aparentemente a sus rdenes, si lo
hace con fondos que recibe de la empresa principal, la que tambin provee los materiales, y si est sujeto
a las indicaciones del personal tcnico de dicho empresario.
As tambin procede la responsabilidad directa del contratante cuando ste crea una sociedad a los fines
que sta asuma la responsabilidad de los trabajadores, cuyo trabajo lo benecia en denitiva. Sociedad
(95) Tratado Terico Prctico de Derecho del Trabajo, 2da. ed., 3era. Reim., p. 143/144.
(96) op. cit. 8, p. 197/220.
(97) op. cit. 5.
(28)
250
Versin Marzo 2013
que carece de capital social suciente, es decir est infra-capitalizada, o tiene a sus empleados en total
clandestinidad, o con remuneraciones por debajo de las categoras u horarios que desempean.
La Corte Suprema de Justicia de Tucumn
(98)
en un caso de tercerizacin
de personal por parte de empresas citrcolas, la nota relevante del caso es que dicho personal cumpla
tareas administrativas en la sede de la contratista.
As dijo que Dicha norma art. 14 LCT dispone la nulidad de todo contrato por el cual las partes
hayan procedido con simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales no
laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio, y determina que en tal caso, la relacin
quedar regida por la LCT. El art. 14 de dicha ley reere como un caso de fraude a sta, al de la inter-
posicin fraudulenta de persona, en donde interpuesto un tercero entre el trabajador y el empleador,
ste aparece fuera de toda responsabilidad, que recae sobre el tercero. En este caso, la interposicin es
fraudulenta en el sentido de ilcita porque permite a un sujeto evadir las normas laborales impera-
tivas, y el medio empleado es el de una simulacin ilcita, ya que se interpone a un empleador aparente
(no verdadero, generalmente insolvente)para ocultar al empleador real (cfrme. Etala, Carlos A., Ley de
Contrato de Trabajo comentada, pg. 52). El remedio legal contra la evasin de las normas laborales
imperativas, consiste en quitar ecacia en razn de su ilicitud a la exoneracin de responsabilidad
laboral procurada por el empleador mediante la fraudulenta interposicin de un tercero, resultando,
en consecuencia, responsable directo del cumplimiento de las obligaciones laborales. La solucin dis-
puesta por el art. 14 LCT debe ser aplicada aun cuando esta norma legal no se encuentre expresamente
invocada en la demanda, si de los hechos esgrimidos en el escrito inicial, y probados en la causa, resulta
que se encuentran dadas las condiciones para su aplicacin. Ello es as, por cuanto conforme al principio
iura novit curia (art. 34 CPCC), el juez no slo tiene la facultad sino el deber de discurrir los conictos y
dirimirlos segn el derecho aplicable, calicando autnomamente la realidad fctica y subsumindola en
las normas jurdicas, con prescindencia de los fundamentos que enuncian las partes.
En ese caso se haba probado que:
1. Las contratista cuya actividad es agroindustrial no aparece como titular ni siquiera como arrendataria
de tierras para desarrollarla, carece de infraestructura organizativa propia e independiente, centro de
labores, mquinas e instrumentos de trabajo, establecimiento propio, organizacin jerrquica, bienes
de transporte, contratistas. Es decir no revestan el carcter de empresa en tanto no se trataba de una
organizacin productiva o prestadora de servicios que utiliza la capacidad laborativa del trabajador de-
pendiente para, precisamente, incorporarla en sus procesos productivos o prestadores, con nes de
lucro o sin ellos.
2. Que si bien la contratante (importante citrcola del medio), haba omitido deliberadamente colocar
como objeto en el contrato social la cosecha de citrus, la misma tena ncas destinadas al cultivo de
citrus, viveros destinados a la produccin de plantines de citrus, procesa y empaca citrus, que en la D.G.
Rentas y la AFIP se encuentra inscripta y habilitada para realizar cultivo de citrus o frutas ctricas, es decir
que era falso que las tareas de cosecha (de citrus) eran ajenas o extraas a su giro o actividad comercial.
La cosecha de citrus ni siquiera se trataba de una actividad accesoria o coadyuvante, sino principal.
3. Que las contratantes no controlaban por parte de la contratista o lo hacan en forma harto decitaria
el cumplimiento de lo dispuesto por el art. 30 LCT modicado por la Ley 25.013 en orden a la normativa
laboral y provisional.
4. Se comprob contablemente que entre el 50 a 70% del personal de las contratantes perteneca a las
contratista, entre 723 y 805 trabajadores en el caso particular.
5. Que la contratista continuaba inscripta en el Registro Pblico de Comercio, mas no tena actividad
alguna luego del distracto y desde que o proporcionaba trabajadores a la contratante haban desapare-
cido de la actividad comercial pese a no haberse liquidado.
6. Se comprob que los trabajadores de la cosecha del limn que haban sido contratados por la con-
tratista demandada, seguan prestando servicios para la contratante pero a travs de otra contratista
distinta, ya sea persona fsica en algunos casos o jurdica en otros.
7. En el supuesto de la actividad analizada haba un fraude ab initio, la contratante es una empresa
que oculta y simula su objeto que a todas luces formaba parte de su actividad principal, sola-
mente para eludir la responsabilidad. Es decir que an en el supuesto de que entrara dentro
(98) CSJTuc., sent. 890 del 04/11/2) Sentencia N: 433 Fecha: 11/05/2009 C.S.J.T.
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de la excepcin prevista por la ley, teniendo una falsedad como premisa de la construccin
lgica, hace caer todo el andamiaje.
La contratista cuyo objeto era la actividad agroindustrial no apareca como titular ni siquiera
como arrendataria de tierras para desarrollarla, careca de infraestructura organizativa propia
e independiente centro de labores,mquinas e instrumentos de trabajo, establecimiento pro-
pio, organizacin jerrquica, bienes de transporte, etc. Cesa su actividad de prestadora de
personal y desapareci.
Los nicos benecios que obtienen no son derivados de la actividad agroindustrial que cons-
tituye su falso objeto, sino el plus que le abona la contratante por ocuparse de seleccionar,
proporcionar trabajadores y ocuparse de la documentacin laboral.
Es decir que cuando la empresa contratista carece de los visos de organizacin, la primaca de
la realidad, regla derivada del principio protectorio, hace caer esa persona aparente y deja a
la vista el contrato realidad.
6 | CONCLUSIONES
En este trabajo he pretendido analizar los aspectos ms relevantes del fenmeno de la ter-
cerizacin, o descentralizacin productiva, sobre letiones que desvelan a la hora de evitar la
desproteccin de la gran masa de trabajadores afectados al sistema.
Este fenmeno que no slo aparece en nuestro medio, sino a nivel internacional, con caracte-
rsticas nocivas, derivadas especialmente de la aplicacin al trabajador afectado a esta contra-
tacin de condiciones laborales y fundamentalmente econmicas totalmente distintas a los de
la propia empresa, que se benecia con el trabajo que prestan.
En las contrataciones de los pases europeos pertenecientes a la Eurozon, aplican a los traba-
jadores de la contratista que se ha desplazado de un pas a otro, las leyes y dems condiciones
laborales del pas de origen
(99)
en desmedro de los trabajadores locales, creando un dumping
social.
Una solucin inmediata sera establecer la obligacin de aplicar a los trabajadores terceriza-
dos, iguales condiciones laborales que las de aquellos que son personal de la empresa con-
tratista.
Mientras tanto en mi opinin, el art. 30 LCT en cuanto a las actividades que se aplica debe
ser interpretado teniendo en cuenta las particulares circunstancias de cada caso, analizar los
contratos existentes entre las partes, las modalidades que imprimen la contratante en diversos
aspectos de la prestacin, en n analizarlo en toda su amplitud jurisdiccional como reza la
C.S.J.N. en Bentez ut supra analizado.
Se impone que los tribunales abandonen la aplicacin y traspolacin automtica de los argu-
mentos de Rodrguez, ya que el fallo citado en el prrafo anterior as lo establece, y porque
el criterio netamente economicistaque imperaba en la dcada del 90, ha sido abandonado no
slo como producto de la coyuntura poltica, sino esencialmente jurdica.
En tal sentido deber aprehender las actividades conducentes, coadyuvantes y necesarias,
como seala la interpretacin amplia, en consonancia con la redaccin originaria del viejo art.
32 de la Ley 20.744.
En cuanto al segundo prrafo debe ser entendido como una obligacin permanente, que no
se agotar en la mera exigencia del cumplimiento de las obligaciones que exige la norma, sino
de vericar, y sancionar el incumplimiento de cualquier naturaleza, an el mnimo que fuera.
Quien delega en terceros partes de la etapa de produccin y se benecia con ello, debe asu-
mir los riesgos derivados de la decisin tomada.
Para nalizar, es necesario pararse frente al caso y analizar meticulosamente quin es el con-
tratista, si se encuentra encuadrado en los trminos del art. 5 LCT de lo contrario el camino
ser distinto, y estaremos frente a una responsabilidad directa y no reeja como arma Capn
Filas
(100)
.
(99) Tribunal Europeo de Justicia caso viking Line ABP del 11 de diciembre de 2007 y caso Laval un Partneri Ltdde del 18 de diciembre
de 2007 entre otros.
(100) op. cit. 8, p. 111.
252
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La asociacin de empleadores en la apropiacin del trabajo
por RICARDO J. CORNAGLIA
(101)
1 | El empleador mltiple El contrato de trabajo vincula a un trabajador con un empleador,
relacionados entre s por el trco apropiativo de las tareas que el primero enajena a favor del
segundo
(102)
.
Lo que a primera vista aparece como una simple relacin entre dos individuos, cuando se
profundiza, se hace complejo. Porque en la mayor parte de los casos, la gura del empleador
como individuo no es tal. Reere a una ccin jurdica, que llama individuo a ms de un sujeto
fsico. El empleador como concepto jurdico es multiforme y ambiguo. Se presta fcilmente a
contradicciones.
El empleador puede ser una persona fsica o jurdica, o la asociacin entre s de stas. Es decir,
la apropiacin del trabajo humano dependiente puede llevarse a cabo por la asociacin de
dos o ms personas. Los asociados actan unidos por un vnculo que consiste en el accionar
comn para la apropiacin, que en estos casos en mltiple y compartida grupalmente
(103)
.
(101) Abogado laboralista. Doctor en Ciencias Jurdicas U.N.L.P.. Director de la Carreta de Poste Grado de Especializacin en Dere-
cho Social de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la U.N.L.P. Presidente del Instituto de Estudios Legislativos I.D.E.L. de la Federacin
Argentina de Colegios de Abogados.
(102) Ver del autor La confusin de los conceptos empleador, empresa y sus consecuencias, en Doctrina Laboral Errepar, noviembre
del 2005, Ao XXI, tomo XIX, N. 243, p. 999 y ss.; La tercerizacin en la relacin laboral, en La Ley del 2 de noviembre del 2010.
El difuso concepto de empleador como sujeto titular de la apropiacin del trabajo dependiente, en Revista de Derecho Social Lati-
noamericana, Editorial Bomarazo, nmero 4-5-, 2008, p. 17 y ss. Tras la bruma de la tercerizacin, la responsabilidad de la empresa. La
jurisprudencia
de la C.S.J.N. Enmateria de solidaridad laboral en revista Derecho del Trabajo de julio del 2010, ao LXX, n 7, p 1701.
La doctrina de la CSJN en materia de tercerizacin: de Rodrguez c. Embotelladora a Benitez c. Plata-
forma Cero, Jurisprudencia Laboral, Hammurabi, Buenos Aires, 2011, p. 167 y ss.
(103) Quedando demostrada la existencia de un empleador plural, es decir, que ambas sociedades en
forma indistinta utilizaban los servicios del actor con un manejo promiscuo de las relaciones y papele-
ra de las empresas, se genera la responsabilidad solidaria de ambas empresas. CNAT, Sala II, 20/5/96,
Blumenfeld Pavez, Jessie olivia Hayde c/ Doc viajes S.A. y otro, sent. 78.743; id., 29/5/96, Svidovsky,
Moiss Isaac c/ Gente A S.A., sent. 78.847; en Revista de Derecho Laboral, La solidaridad en el contrato
253
Versin Marzo 2013
Las diversas categoras de apropiacin plural del trabajo dependiente no siempre se distin-
guen con claridad, y suele suceder que el accionar grupal conjunto y contemporneo, revista
a veces mutaciones hacia formas de accionar grupal sucesivo.
El derecho comercial, en materia de solidaridad y en relacin a prcticas
asociativas que generan responsabilidades en el ejercicio del comercio y en especial en el
derecho concursal, dio pasos liminares en la materia.
Pothier postula la solidaridad no estipulada expresamente, para los casos de la asociacin de
compradores de mercadera, en estos trminos:
Sin embargo, hay ciertos casos en que tiene lugar la solidaridad para varios deudores de una misma
cosa, bien que no la hayan expresamente estipulado.
El primer caso es cuando los asociados comerciales contratan alguna obligacin para hacer su comer-
cio.
Esta decisin es propia de nuestro Derecho francs (ordenanza de comercio de 1763, t. 4, art. 7).
Dos mercaderes que juntos compren un lote de mercancas, bien que no tengan formada sociedad
entre ellos, se les reputa por el efecto de esa compra, como tales, y vienen obligados solidariamente,
aunque la solidaridad no se haya expresado. Bornier, sobre dicho artculo, cita una sentencia del parla-
mento de Tolosa que lo ha juzgado as, ganando por dicha circunstancia fuerza de ley (vase supra, p. I,
cp. I, art. 5, n 83).
El derecho comercial nacional, supo rescatar criterios as orientados en materia de solidaridad, acicatea-
do por acciones de trabajadores en defensa de sus crditos.
Estas consideraciones de Pothier son asimilables al caso de la compra venta de la energa humana, (el
trabajo). La conceptualizacin de que el trabajo no es mercadera, desprovista de las valoraciones tuitivas
que la inspiraron, no debe ser aceptada en perjuicio del trabajador en cuanto hace a la enajenacin de
uno de sus bienes ms preciado: su capacidad creativa.
En el choque entre la ccin jurdica asociacional y la aceptacin de los que de ella se basan, para con-
cretar el trco apropiativo del trabajo de los dependientes, el orden obligacional protectorio opera por
sobre la estructura promocional de la actividad econmica en cuanto el propio proceder lucrativo obliga
a todos los que se benecian con el mismo.
El caso ms resonado que se conoci en el pas, en el que un grupo econmico fue arrastrado a la quie-
bra, fue el de la Compaa Swift de La Plata S.A. que en el ao 1971, a mrito de un incidente provocado
por los acreedores laborales con el patrocinio del comercialista Carlos Alconada Aramburu, encontr
resolucin favorable del Juez Nacional de Comercio, Salvador Mara Lozada, culminando con el rechazo
del concordato y la declaracin de quiebra de la concursada, extendindose esta medida a las otras
integrantes del grupo econmico que integraba, por no existir personalidad jurdica diferenciada entre
todas las empresas de un grupo, que responden a una voluntad comn
(104)
.
de trabajo, 2001-1, Buenos Aires, Rubinzal Culzoni, 2001, p. 465. Y tambin: En orden a la codeman-
dada Motinco S.A. que se queja del alcance de la condena a su respecto, pero de la pericial contable ya
aludida se desprende la carencia de registraciones laborales, y como los testigos ya reseados dan cuenta
de una operatoria indistinta entre Mapro S.A. y Motinco S.A., si bien aludiendo a que la ltima era la im-
portadora y la otra era la que venda lo que la otra importaba, tambin se encuentra probado que ambas
tenan el mismo domicilio, y aunque no se invoc un obrar fraudulento en forma directa sino la alusin de
un conjunto econmico, cuyas caractersticas no han quedado demostradas adecuadamente en el marco
conceptual habitual para este tipo de vinculacin, ello no obsta a que la actuacin en comn de ambas
para la comercializacin de sus productos y la prestacin de servicios indiscriminada por parte de los ven-
dedores permitan inferir la existencia de un empleador plural, y es por ello que ambas codemandadas se-
rn responsables de las consecuencias de la presente accin, y no con los alcances del art.31 LCT. CNAT,
Sala II, 21/4/97, Hechem, Estela c/ Mapro S.A. y otro, sent. 80.867; en Revista de Derecho Laboral, La
solidaridad en el contrato de trabajo, 2001-1, Buenos Aires, Rubinzal Culzoni, 2001, p. 465 asociacin
de empleadores en la apropiacin...
(104) Ms cercano en el tiempo, en materia de crditos de ahorristas afectados por la crisis del 2001,
tambin desarrollando los conceptos propios de la solidaridad, con referencia a una casa matriz y sus
liales, en los autos Baldeni, omar Emilio y otros s/ amparo (12/02/2002), el Tribunal Superior de la
254
Versin Marzo 2013
No fue casual que el impulso jurisprudencial alcanzado por la aceptacin de las teorizaciones anglosajo-
nas del disegard, tuviera lugar en el fuero comercial, pero a partir de acciones propias de solidaridad
laboral.
Y no fue casual porque en esta materia, el derecho social cala ms hondo que el derecho comercial y el
principio de primaca de la realidad cobra en el segundo, mayor intensidad que en el primero, alcanzan-
do la funcin de constituirse en norma de normas.
La ccin jurdica de la sociedad como forma de limitacin del responder de sus asociados, fue una
construccin fecunda para la burguesa en la construccin de la economa capitalista, pero no consiste
nada ms que en un orden protectorio de la libertad de comercio, acotado por los excesos a que ese
ejercicio de derechos provoca en muchos casos. Es all donde el derecho abusivo, debe ser controlado
por la realidad de relaciones donde el poder dominante debe estar controlado.
Cuando los planteos de solidaridad reeren a la adquisicin en comn de la energa humana (trabajo)
por varios apropiadores de la misma, la solidaridad de los apropiadores en el mundo de las relaciones
laborales, encuentra sustento en la funcin racionalizadora que cumple el principiode primaca de la
realidad.
La existencia de una asociacin de empleadores o grupo econmico como tal, en las relaciones atinen-
tes al derecho del trabajo, debe ser apreciada a partir del principio de primaca de la realidad (principio
general de esta rama jurdica, que orienta al intrprete del derecho para la correcta aplicacin del orden
jurdico, como un sistema coherente de ideas)
(105)
.
La norma general que en nuestro derecho positivo vigente, reere a la regulacin del contrato de trabajo
en las circunstancias en que la parte empleadora puede estar constituida por ms de una empresa, es
el artculo 26 de la Ley de Contrato de Trabajo 20.744, reformada por la norma de facto 21.297 (t.o. dto.
390/76), que tiene este tenor: Se considera empleador a la persona fsica o conjunto de ellas, o jurdica,
tenga o no personalidad jurdica propia, que requiera los servicios de un trabajador.
Su texto indica que obligadamente el contrato de trabajo tiene por uno de sus sujetos al empleador.
Y que ste puede ser un sujeto fsico, un conjunto de sujetos fsicos o una persona jurdica, que como
tal, no deja de corresponder a una ccin construida para conceptuar al ente que se supone integrado
tambin por personas fsicas.
Esta conceptualizacin del empleador como sujeto que puede ser mltiple, supone una relacin grupal
en la apropiacin: la existencia de un grupo de apropiadores que puede operar como tal en relacin a
un nico contrato de trabajo va ms all del concepto de empresa, aunque no deja de aprehenderlo.
Lleva necesariamente a reconocer que los apropiadores, en su instancia nal son personas fsicas, (seres
humanos), que segn sus nes pueden operar asociativamente en la apropiacin y tambin valerse de
cciones jurdicas asociativas intermediando esa apropiacin a las que se las denomina personas ideales
o jurdicas.
Para el Diccionario de la Real Academia Espaola, la primera acepcin del trmino grupo es: Pluralidad
de seres o cosas que forman un conjunto, material o mentalmente considerado.
En su Diccionario de Derecho Usual, Guillermo Cabanellas dene al vocablo en estos trminos: Plurali-
dad de seres o cosas con alguna caracterstica comn.
La caracterstica comn por excelencia que debe caracterizar al grupo que se constituye en empleador,
es la apropiacin que en conjunto lleven a cabo del trabajo producido por el trabajador.
Provincia de Ro Negro, extendi la responsabilidad por el cumplimiento de la devolucin del depsito
efectuado por los actores, a la casa matriz de la Banca Nazionale del Lavoro, sosteniendo: ...la decisin
adoptada debe hacerse extensiva en forma concurrente o in solidum (art. 700) al grupo econmico de-
nominado Gruppo Banca Nazionale del Lavoro SPA, entendiendo por grupo a la matriz y sus liales.
(105) Ms cercano en el tiempo, en materia de crditos de ahorristas afectados por la crisis del 2001,
tambin desarrollando los conceptos propios de la solidaridad, con referencia a una casa matriz y sus
liales, en los autos Baldeni, omar Emilio y otros s/ amparo (12/02/2002), el Tribunal Superior de la
Provincia de Ro Negro, extendi la responsabilidad por el cumplimiento de la devolucin del depsito
efectuado por los actores, a la casa matriz de la Banca Nazionale del Lavoro, sosteniendo: ...la decisin
adoptada debe hacerse extensiva en forma concurrente o in solidum (art. 700) al grupo econmico de-
nominado Gruppo Banca Nazionale del Lavoro SPA, entendiendo por grupo a la matriz y sus liales.
255
Versin Marzo 2013
A los efectos del derecho laboral, esa apropiacin comn es la caracterstica que interesa para la articu-
lacin grupal, y la ley de contrato de trabajo previene, que el conjunto de individuos equivale a la condi-
cin de empleador, con la carga de derechos y obligaciones que ello impone.
En esta materia, que se va deniendo a partir de lo que se vincula con la solidaridad de los agrupados,
el derecho del trabajo marcha a la vanguardia del derecho de sociedades.
Para el derecho francs Lyon-Caen seala esto ltimo as:
La primera impresin, si se confronta la ley sobre las sociedades y la nueva legislacin del trabajo (ley
del 28 de octubre de 1982, por ejemplo), resulta que esta ltima se encuentra en la vanguardia de la pri-
mera. El derecho del trabajo en los grupos existe; el derecho comercial de los grupos no existe.
Por un instante uno puede dejarse estar y pensar que el derecho del trabajo ha forjado aqu conceptos
autnomos, y conquistado una relativa autonoma: la unidad econmica y social no se detiene en las
fronteras de la personalidad jurdica, nica tcnica del derecho de las sociedades
(106)
.
Cuando el derecho laboral, deja de constituirse en la vanguardia del tema y para la regulacin de lo que
le es atinente, comienza a seguir los criterios de otras disciplinas, como el derecho de la empresa, el so-
cietario o el comercial, se desvirta la cuestin y se arriba a conclusiones arbitrarias. En especial, cuando
el mismo incorpora el sentido y la mecnica de adjudicacin de responsabilidades que se adopta en esas
otras ramas de la ciencia jurdica, que se arma de valores y principios diferenciados
(107)
.
Es pues necesario, tratar el tema de las responsabilidades que surgen del accionar grupal en la apropia-
cin del trabajo dependiente, desde la ptica especial del derecho del trabajo y con ese mismo sentido
tratar la problemtica grupal a los efectos de determinar al sujeto de las obligaciones que estamos
estudiando.
Un contrato obliga por medio de un sujeto grupal, a un trabajador, que cumple su dacin de trabajo a
favor de ms de un sujeto asociado en funcin de la apropiacin.
En la interpretacin del art.26 como fuente de atribucin de responsabilidad solidaria a partir de un
contrato y un empleador, Miguel Angel Pirolo se expide advirtiendo que esta es una fuente de responsa-
bilidad ajena a la conducta fraudulenta del empleador, en estos trminos:
No se trata de dos contratos diferentes ni de dos empleadores, sino de uno solo de carcter plural pues
est integrado por una persona fsica y
una jurdica, y, como la totalidad del objeto de las obligaciones laborales emergentes de ese nico
vnculo puede ser reclamado por el trabajador a cualquiera de ellas, es indudable que ambas deben
responder en forma solidaria y que entonces corresponde descartar la viabilidad de la menciona-
da defensa (arg. arts. 690 y 699 del Cd. Civ.). Algunos precedentes jurisprudenciales tambin llevan a
considerar que, cuando el socio acta como empleador al margen de la actividad de la sociedad, debe
admitirse la responsabilidad solidaria de ambos
(108)
.
(106) Vase lyon-Caen, grard: La concentracin del capital y el derecho del trabajo, en revista
Derecho Laboral, Buenos Aires, 1983, tomo XXV, p. 268.
(107) Sostiene Schick: Mecanismos provenientes del derecho comercial, econmico y nanciero,
que permiten confundir las pistas a travs de la constitucin de liales, empresas subordinadas, grupos
econmicos ms o menos visibles, que desarman y desorientan a los tra bajadores que de un da para
otro se encuentran frente a un nuevo empleador, o sin trabajo por la quiebra de la rma. Particularmente
grave es el paso que se vive hacia la concentracin multinacional, y en especial de la industrial a la nan-
ciera, que establecen formas de dominacin indita. Pero tambin esta nueva tendencia se introduce
en el propio derecho del trabajo, nuevas guras y nuevas reglas, que por la yuxtaposicin con las viejas
normas avanzan y las van desalojando. vase Shick, Horacio: Empresas de trabajo eventual, vehculo
del fraude y del resquebrejamiento del derecho del trabajo, en revista Derecho Laboral, Buenos Aires,
ao 1987, tomo XXIX, p. 147.
(108) vase pirolo, Miguel ngel: Aspectos procesales de la responsabilidad solidaria, en Revista
de Derecho Laboral, La solidaridad en el contrato de trabajo, 2001-1, Rubinzal Culzoni, Buenos Aires,
2001, p. 401. Y menciona los fallos: CNAT, Sala III, 17/5/99, Robert, Andrea K. C/ Carmio, Jorge y otros
s/ despido, TyXX, 1999-1078; y, a contrario sensu, CNAT, Sala III, 31/5/96, Ros, Hctor c/ Simpro SRL y
otros, DT, 1996-B, p. 2761. Tambin sostiene ese autor: Aunque el artculo 26 LCT prev la posibilidad
de que un conjunto de personas fsicas asuma tal carcter, entendemos que no existe razn sustancial
que permita descartar esa posibilidad cuando el sujeto empleador est integrado en forma pluripersonal
256
Versin Marzo 2013
Sin embargo, advertimos que esta generosa disposicin, que implica el art. 26 LCT, no es invocada para
atribuir responsabilidad solidaria, desvindose la cuestin en funcin de la interpretacin y aplicacin
delart. 31 de esa ley, an en los casos en que la solidaridad es declarada, pese a no encontrarse probada
maniobras temerarias o fraudulentas
(109)
.
Y cuando se trata de los casos en que la solidaridad es rechazada por esa
invocacin de circunstancias no probadas, la cuestin es resuelta nicamente con invocacin de conside-
raciones que hacen a la aplicacin del artculo 31, sin considerar si la responsabilidad contractual objetiva
por la actividad comn que benecia, debi ser reconocida, por consideraciones que pasan por otro
carril de las propias de la responsabilidad por actos ilcitos de empresas relacionadas o subordinadas.
En ambos casos, se puede encontrar la vinculacin con la posicin organicista o institucionalista que
declara a la empresa la nueva estrella del derecho del trabajo.
Un fallo enrolado en esa lnea institucionalista, que interpreta a las normas laborales con preeminencia
del derecho empresario sostiene: Nuestra ley no reconoce personalidad ni a los holdings ni a los pools
como para erigirlos en sujetos de derecho del trabajo; la empresa es una unidad econmica organizada
con una direccin comn para una explotacin determinada, y este concepto jurdico, y no el econmico
o social, es el que interesa
(110)
.
En apoyo de ese dogmtico criterio, se suele invocar al art. 26 LCT, en relacin con los artculos 5 y 6,
atribuyendo a esas normas que regulan el contrato de trabajo, una relacin sistemtica que excluira de
su mbito las relaciones de trabajo que no correspondan al mundo empresario otro fallo determinado
por ese mismo criterio formalista pro empresario, que cabalga contra el principio de primaca de la
realidad, termina por diluir la condicin de empleador mltiple como sujeto de derecho para terminar
confundiendo responsabilidades solidarias, invocando al derecho de sociedades como excusa, es el
siguiente:
Resulta un fenmeno generalizado el recurrir a contratos de trabajo a tiempo parcial a efectos de ins-
trumentar relaciones particulares de trabajo respecto de aquellas personas que en realidad integran un
mismo y nico equipo de trabajo que opera en forma indistinta y simultnea para diversas sociedades
entre s vinculadas y que, en los hechos, no han sido contratadas para prestar servicios en das y
horarios delimitados, sino para promocionar y vender en forma simultnea y durante toda la jornada, los
distintos productos y servicios comercializados por las empresas vinculadas.
Si bien desde el punto de vista del trabajador cotizante al sistema de la seguridad social, la situacin se
encontrara enmarcada en un supuesto de pluriempleo, tal circunstancia no puede vlidamente erigir al
grupo en sujeto de derecho, y mucho menos aparecer desplazando este ltimo a la persona jurdica
de existencia ideal sujeto de derecho que asumiera en forma expresa y documentada la calidad de
empleadora
(111)
.
En realidad una interpretacin cabal LCT, no puede llevar a ignorar su texto entendido sistemtica-
mente y debilitar el n protectorio del trabajador que la inspirara, limitando su mbito personal de
por distintas entidades. Desde esa perspectiva, aplicando analgicamente la directiva que emerge del
citado artculo 26 LCT, cuando dos o ms sociedades utilizan y dirigen del modo indicado (indistinto,
sucesiva o alternativamente), una misma prestacin laboral, es indudable que ambas asumen en forma
conjunta e in solidum las obligaciones emergentes de ese vnculo (arg. arts. 690 y 699, Cd. Civ.), sin que
sea necesario analizar si la personalidad jurdica de cada una fue o no utilizada en forma abusiva ni si han
mediado o no maniobras de fraude.
(109) Sumarios de este tenor, revelan esa falta de consideracin de la aplicacin de la norma en casos
de este tipo: Toda vez que el conjunto econmico est integrado por empresas con estrechos puntos
de contacto, reveladores de intereses comunes, necesariamente llevan a concluir que deben responder
solidariamente en las obligaciones laborales con su personal (conf. CNAT, Sala vI, 7/7/1989, Fernndez,
Antonio c/ Cunnington). Y la apariencia formal no impide la consideracin de la real situacin subyacen-
te, aun en ausencia de conductas fraudulentas (Cort.Sup.Nac. Fallos: 268-97, Parke Davis y Ca. Argenti-
na). CNAT, Sala X, 20/4/2001, Errepar, B.D. 4 DEL 03345). De esta forma la Corte, encuadra la cuestin
sin aplicar la disposicin vigente y le resta imperatividad.
(110) CNAT, Sala III, 30/3/66, J.A., 1966-Iv-333.
(111) ver: Florio, Bernando Flix y otros c. Siembra Seguros de retiro s/despidos CNTrab.- Sala
II- 8/7/2005. Doctrina Laboral, Errepar. vol. 3, p. 100.000.014 y ss.
257
Versin Marzo 2013
aplicacin,acudiendo a muy discutibles consideraciones sobre la razn de ser de la rama jurdica, el
capitalismo y la representacin emblemtica del mismo por parte de la gura de la empresa.
Para otras ramas del derecho, la existencia de los grupos de empresas interesa desde otras pticas que
importan a sus nes naturales, que no responden a la perspectiva protectoria del trabajador y estn de-
terminadas por otro orden de valores.
Para el derecho comercial o el tributario, la existencia de los grupos econmicos, como abstraccin con-
ceptual, est determinada por caractersticas comunes que slo en excepcionales casos tienen en cuenta
la relacin laboral que liga al conjunto con uno o ms contratos de trabajos. La mayor parte de las veces,
el conjunto opera para cumplir sus nes econmicos por razones que trascienden a las laborales y son
las que determinan el enfoque de derecho societario, comercial o scal.
La razn de ser del art. 26 de la Ley de Contrato de Trabajo, que conceptualiza la circunstancia de que un
grupo de personas puedan ser solo un empleador, pasa por la impronta que le impone al derecho social,
el principio general de ajenidad del trabajador al riesgo de la empresa, que lo inspira y sistematiza.
La empresa es a los efectos del contrato de trabajo, un concepto que poco tiene que ver con el que
sirve al derecho empresario, comercial, societario o scal. Se trata, segn lo prev el art. 5 LCT de la
organizacininstrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin
para el logro de nes econmicos o bencos, pero esto no autoriza a considerarla el sujeto nico del
contrato de trabajo.
2 | LA PTICA DEL ECONOMICISMO Y LA REFORMA DE LA NORMA ESTATAL
21.297
La perspectiva institucionalista, que interpreta los temas de solidaridad
desde la particular ptica empresaria, hace circunscribir la responsabilidad nicamente a los temas
propios del fraude.
Para ello importa el concepto empresa y grupo econmico de empresas, de otras ramas jurdicas, y
pretende su aplicacin en el derecho del trabajo, a los efectos de conseguir desactivar el orden protec-
torio y sistemtico de conceptos que lo integra. Su n, en tal sentido, sirve al propsito de desasegurar
los derechos constitucionales que lo inspiran.
Desde esa ptica empresarial, el grupo econmico slo puede ser aprehendido por el art. 31 LCT, cir-
cunscribindose su existencia al nico propsito del obrar ilcito del empleador, cuando la realidad de-
muestra que tambin dentro del obrar lcito de la patronal, la apropiacin del trabajo producido por un
trabajador, puede ser llevada a cabo por ms de un empleador y el artculo 26 del mismo cuerpo norma-
tivo responde a regular esa situacin.
Inicialmente, el art. 33 LCT, en su versin original LCT 20.744, tena este texto:
Empresas subordinadas o relacionadas. Solidaridad. Siempre que una o ms empresas, aunque tuvie-
sen cada una de ellas personalidad jurdica propia, estuviesen bajo la direccin, control o administracin
de otras, o de tal modo relacionadas que constituyan un grupo industrial, comercial o de cualquier otro
orden, de carcter permanente o accidental, o para la realizacin de obras o trabajos determinados,
sern a los nes de las obligaciones contradas por cada una de ellas con sus trabajadores y con los or-
ganismos de seguridad social, solidariamente responsables
(112)
.
Esta norma haba llevado al derecho positivo lo que la mejor jurisprudencia laboral de la poca ya ad-
mita.
Era concordante con la avanzada del derecho comparado en la materia.
La nocin de grupo obligado solidariamente y la de empresa dominante, en el derecho de trabajo fran-
cs aparece en especial para determinar las consecuencias de representacin sindical que implica.
A la tcnica elusiva de la negociacin colectiva, de constituir variadas sociedades de menos de cincuenta
trabajadores, para no constituir comits de empresa, luego de jurisprudencia que fue desarrollando los
(112) En la exposicin de motivos del proyecto de la ley 20.744 se sostuvo: En el artculo 33 se con-
templa por ltimo la modalidad de las empresas subordinadas, vinculadas o de otro modo relacionadas,
asignndoles la misma responsabilidad solidaria con los trabajadores que ocupen, las unas con las otras,
pero slo a los nes de esta ley. Lo concreto de esta enunciacin impide tambin que pueda extenderse
la responsabilidad entre las diversas empresas a otros nes que excedan del objeto de esta ley y de las
obligaciones que provengan de la seguridad social.
258
Versin Marzo 2013
conceptos de unidad econmica y social, abarcadora de los agrupados. En relacin a lo previsto en el art.
354, del Cdigo de Trabajo, por la ley del 24 de julio de 1966, se desarroll la problemtica del reconoci-
miento del grupo a partir de la sociedad dominante. Por la ley del 23 de octubre de 1982, que incorpor
los arts. 439, 1 a 5 del Cdigo de Trabajo, se regul en la materia, perlando las condiciones para admitir
la pertenencia al grupo y las responsabilidades que genera, (entre otras que el jefe de empresa dominan-
te, no puede rechazar la demanda dirigida al grupo).
Ello llev incluso a precisar el concepto de sociedad dominante en el derecho francs, instituto todava
no reconocido expresamente en el derecho positivo laboral argentino.
Durante la vigencia de la Ley de Contrato de Trabajo 20.744 original, su citado artculo 33, estableci una
forma indirecta de responsabilidad por la actividad encomendada
(113)
.
Y aun en actividades tan especiales como las de la industria de la construccin, la intermediacin se cons-
titua en un concepto limitante de la subcontratacin, a los efectos de determinar la solidaridad como
criterio protector de los trabajadores
(114)
.
El lmite de la solidaridad entre empresas, se admita que refera a la responsabilidad que alcanzaba al
personal que operaba en la intermediacin y exclua al que no actuaba en ella
(115)
.
A partir de la reaccionaria reforma del ao 1976, llevada a cabo mediante la norma estatal 21.297, el
artculo 33 pas a ser el artculo 31, en el texto ordenado por el decreto 390/76, y a consignar como agre-
gado nal la frase (...) cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin
temeraria (t.o. dec. 390/76)
(116)
.
La jurisprudencia y la doctrina pasaron a debatir qu deba entenderse por ese aditamento, quedando
ambas enredadas en la deciente tcnica legislativa con la que se consagr el cambio sustancial de la
razn de ser de la responsabilidad, que de forma nada inocente articul el legislador del proceso
(117)
.
Al escamoteo de la responsabilidad contractual por el obrar que benecia,se le sum, que el oscuro
texto reformado permiti que a los amigos del institucionalismo pro empresarial, se les ocurriera que se
poda argumentar ue el fraude y la temeridad que atribuyen responsabilidad, es el que orresponde a la
conducta institucional del grupo, con prescindencia de la elacin fraudulenta o temeraria que pudiera
haber tenido con un trabajador.
(113) Los artculos 31 a 33 de la ley de contrato de trabajo 20.744, establecen en forma expresa la
responsabilidad solidaria de las rmas o empresas que intervengan en la contratacin o subcontratacin
de trabajadores o integren grupos econmicos con empresas subordinadas.CNAT, Sala II, Cuitio, I. A.
c/ Di Bella, M., 27/10/1975, Errepar, B.D. 2 T 00404.
Y tambin: De acuerdo con el art. 32 (L. 20.744) la empresa que contrata un servicios asume respon-
sabilidad solidaria con la empresa prestataria de sus servicios frente al personal que efectivamente los
presta.CNAT., Sala v, 28/2/78, Popoff de Robledo, o. c/ Serpal S.R.L. y tros, Errepar.
(114) Antes de la ley de contrato de trabajo, el contratante principal de construccin era responsable
si el pretendido subcontratista actuaba en realidad como un mero intermediario ara la contratacin y el
pago de la mano de obra.CNAT, Sala III, 17/6/76, Gonzlez, J. c/ disa obras de Ingeniera S.A. y otro,
Errepar.
(115) La solidaridad del art. 32 (texto s/l 20.744) no se extiende a todos los empleados y obreros
integrantes de la empresa contratista, sino slo con relacin a aquellos cuya labor integra el objeto de
la contratacin. CNAT, Sala II, 23/6/77, Alfonso Roln, M. F. c/ Cooperativa de obreros Estibadores
Puertos Argentinos Ltda. y otros, Errepar, B.D. 2 T 00403.
(116) Texto vigente del art. 31 LCT Empresas subordinadas o relacionadas. Solidaridad.-
Siempre que una o ms empresas, aunque tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia,
estuviesen bajo la direccin, control o administracin de otras, o de tal modo relacionadas que consti-
tuyan un conjunto econmico de carcter permanente, sern a los nes de las obligaciones contradas
por cada una de ellas con sus traba adores y con los organismos de seguridad social, solidariamente res-
ponsables, cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. (t.o. dec. 390/76).
(117) Conducta temeraria a los nes del art. 31 ley de contrato de trabajo 20.744, es aquella conduc-
ta incriminada que ha dado cabida al estado de insolvencia del empleador que impida al trabajador la
recepcin plena de sus acreencias y el goce de sus derechos (Conf. Meilij - Contrato de Trabajo - t. I - p.
198). CNAT, Sala vIII, Soria, Ramn c/ Pesquera Mayorazgo, 1/10/1984, B.D. 7 - T 00405.
259
Versin Marzo 2013
Para ese sector en el que se enrolan algunas de la Salas de la Cmara Nacional de Apelaciones del Tra-
bajo, la prueba de que el trabajador hubiera sido objeto de fraude a la ley en su relacin contractual por
uno de los miembros del grupo, no alcanza para atribuir responsabilidad
(118)
.
Y aunque otras Salas de la misma Cmara encuentran que el fraude en la propia relacin con el trabaja-
dor basta para abrir las puertas de la solidaridad, la cuestin sigue dividiendo los criterios de la Cmara
y torna aleatorias a sus resoluciones
(119)
.
Lo cierto es que desde la reforma de1976, la posible solidaridad a reclamar e vio obstaculizada notoria-
mente, en benecio de los intereses complejos de la actividad empresaria.
En este cambio de situacin lo ms signicativo es que se desactiv la solidaridad or el accionar comn
apropiativo, para vincularla con el operar fraudulento y temerario en una actividad general de ese tipo.
Apareci ntido el concepto grupo econmico en trminos de derecho societario.
Y para colmo de males, para algunos jueces, la necesaria prueba de ese operar sospechado de fraudu-
lento o temerario, ms all de lo que pudiera haber padecido el trabajador en su propia relacin juzga-
da. Es decir, para cierta jurisprudencia, que ignora la vigencia del art. 26 LCT, el trabajador carga con la
prueba de que el grupo existe para el fraude y la temeridad, y deja de considerar el fraude o la temeridad
sufridas por el trabajador en lo que hace a la relacin laboral prestada. Sirve la artimaa, para rechazar la
solidaridad propia del obrar comn en la ilicitud y se apoya en el ignorar una norma a la que se deja de
invocar arbitrariamente
(120)
.
Por lo que para quienes se enrolan en esa posicin, resulta necesario probar la unidad del conjunto
operando en el mercado y no circunscrito a la relacin con el actor en cuanto a su contrato particular
(121)
.
Con el tiempo se ha tratado de suavizar la carga de prueba diablica que ello implic, aclarndose que
no es necesario probar el dolo como conducta intencional para daar al respecto
(122)
.
(118) En esa lnea dene su doctrina jurisprudencial la Sala vIII de la Cmara Nacional del rabajo.
Conf.: Palermo, Eduardo Pascual c/ Acrometlica S.A., 30/3/2004.
(119) Por ejemplo para la Sala I de la CNAT, la falta de inscripcin en libros de la relacin laboral del
actor, constituye una de las situaciones contempladas en el art. 31 (vergel Gonzlez y Augusto c/ Global
Ford Argentina S.A y otro, 30/11/2000). Idem, sumado a la evasin de cargas previsionales, para la Sala
X, en Mensegui, Ricardo c/ Rinaldi, Francisco, 22/5/2000. Para la Sala vII, la coaccin de un acuerdo con
el actor para eludir las indemnizaciones por despido, en vallejos Florencio c/ EMECE Editores y otro s/
despido, 25/10/2004.
(120) La jurisprudencia ha expuesto en reiteradas oportunidades que an cuando las empresas de-
mandadas se encontraban ntimamente relacionadas de tal forma de constituir ante terceros un conjunto
econmico (como no cabe duda que es el supuesto de autos), ello no basta para responsabilizar solida-
riamente a quien no era la principal cuando no se ha demostrado la existencia de maniobras fraudulentas
o una conduccin temeraria que permitiese aplicar las prescripciones del art. 31 LCT. CNAT, Sala X,
Medina, Elbio Damin c/ Mercurio Papainni S.A. y otro, 5/7/2002, Errepar, BD 6 - T 03567.
(121) A los efectos de la caracterizacin de un conjunto econmico no basta el reconocimiento de
rganos con desempeo en los entes que se denuncian como integrantes del mismo, o el otorgamiento
conjunto de poderes en tales caracteres, o la realizacin temporaria de cometidos propios de un depen-
diente de una persona jurdica en las otras, sino que se trata de una concepcin ms compleja, que hace
referencia a una concepcin unitaria que trasunta la materializacin de un control denitivo e integral
de una entidad sobre las otras. CNAT, Sala vIII, Salvo, Jos c/ Distribuidora Adolco S.A., 27/6/1997,
Errepar, BD 4 - T 02518.
(122) Si bien el fraude a la ley laboral es un recaudo esencial para que se congure la responsabili-
dad solidaria del art. 31 de la ley de contrato de trabajo, ello no signica que deba probarse el dolo del
empleador o una intencin fraudulenta del mismo. No se requiere una intencin subjetiva de evasin
respecto de las normas laborales, sino que basta que la conducta empresarial se traduzca en una sus-
traccin a dichas normas. CNAT, Sala vII, Aliano, Liliana Hayde c/ Fbrica de Artculos Elctricos Infar
S.A. y otra, 18/10/1993, Errepar, B.D. 8 - T 01961. Idem: Si bien el fraude a la ley es un recaudo esencial
para que se congure la responsabilidad empresaria solidaria del art. 31 de la ley de contrato de trabajo,
ello no signica que debe probarse el dolo del empleador o un propsito fraudulento del mismo. No se
requiere intencin subjetiva de evasin de normas laborales tuitivas del trabajador, ni la demostracin de
una intencin evasiva. Basta que la conducta empresarial se traduzca en una sustraccin a esas normas
260
Versin Marzo 2013
o se obvi la cuestin de la reforma con su contenido limitante, en los casos en que la relacin responda
tambin a una transferencia de empresas como forma vinculante con continuidad en el giro
(123)
.
otros fallos tambin terminaron por calicar a la conducta fraudulenta o temeraria, como el perjuicio al
trabajador por la disminucin de la solvencia del empleador, concepto elstico que puede presumirse
como demostrado, en relacin a responsabilidades indirectas que tienen relevancia cuando el deman-
dado directo deja de cumplir sus obligaciones
(124)
o se redujo la problemtica de probar el fraude, a la
demostracin en la causa, de conducta contra legem en disposiciones de orden pblico laboral, como
suciente forma de actuar que responsabilice al grupo
(125)
.
Tambin la solidaridad se reconoci por va de invocar el abuso del derecho o la teora del disregard,
invocndose en forma confusa al art. 31 LCT
(126)
.
laborales (y ste es el caso de autos, con la quiebra de la codemandada, Industrias omi S.A.). El fraude
queda as congurado, con intenciones o sin ellas. CNAT, Sala vII, orsi, Carlos Jos c/ Wenlen S.A. y
otro, 9/11/2000, Errepar, BD 8 T 03087. Idem: Gonzlez, Nicols c/ Soldamet S.A. y otro, CNAT, Sala
X, 23/9/1999, Errepar.B D 3.- DEL 03342.
(123) Si el trabajador inici y mantuvo un contrato de trabajo con una empresa que ha estado bajo
la direccin, control o administracin de personas que luego han sido integrantes de otra sociedad que
se dedica a la misma actividad, ambas empresas constituyen un conjunto econmico de sociedades e
integrantes, sobre todo si existe concordancia de actividades y las personas que componen ambas so-
ciedades estn vinculadas familiarmente. Acreditada una continuidad en el giro empresario se congura
una hiptesis de responsabilidad solidaria de las codemandadas a los nes de las obligaciones contra-
das por cada una de ellas con sus trabajadores. CNAT, Sala X, Alcaraz, Antonia del valle c/ Carlos Len
Nuss SRL, 16/7/1999, Errepar, BD 7 - T 02747. Y tambin: Si se despide al personal de un estableci-
miento invocndose el art. 247 de la ley de contrato de trabajo y al poco tiempo se reinicia la actividad
en idntico rubro, en distintos locales, pero con el mismo capital social y la conduccin de las mismas
personas fsicas, integrndose stas en diferentes sociedades comerciales -con igual presidente y prin-
cipal accionista- corresponde declarar la existencia de conjunto econmico a los nes de determinar
la responsabilidad solidaria de las empresas involucradas en las maniobras que persiguen la sustraccin
de las obligaciones que le impone la legislacin laboral. CNAT, Sala vII, Piedras, Juan Jos c/ Pizzera
Barrio Norte S.A. y otro, 13/8/2002, Errepar, BD 4 - T 03570.
(124) Para que se congure un conjunto econmico empresarial en los trminos del art. 31 de la ley
de contrato de trabajo debe existir unidad econmica desde la perspectiva del control de las empresas,
resultando procedente la condena solidaria de los entes que conforman el grupo sin mediar maniobras
fraudulentas o conduccin temeraria de modo que hayan perjudicado al trabajador y disminuido la sol-
vencia econmica de la demandada (Del voto del Dr. Puppo). CNAT, Sala I, Giorgini, Sixto Antonio c/
Filtrona Argentina y otro, 6/6/1997, Errepar, BD 11 - T 02506.
(125) La condena precedentemente expresada, recaer sobre Emece Editores Sociedad Annima y
sobre Grupo Editorial Planeta Sociedad Annima Industrial y Comercial, en forma solidaria, las que han
reconocido integrar un grupo o conjunto econmico (v. fs. 45 del responde) y, conforme los fundamentos
que he expresado en los considerandos anteriores de este voto, han incurrido en fraude a la ley (art. 31 y
14 LCT, nota a art. 3136 del Cdigo Civil, arts. 699 yss. del Cdigo Civil). Es obvio que tal como expresan
los demandados, es legtimo conformar un grupo econmico, pero con nes lcitos (Del voto de la doc-
tora Estela Milagros Ferreirs, al que adhiriera el doctor Nstor Rodrguez Brunengo, en la causa 9243/03
S. 37964, vallejos Florencio c. EMECE Editores y otro s/ despido, CNAT, Sala vII, 25/10/2004). El fraude
al que alude la magistrada fue declarado en funcin de haberse coaccionado a los actores a suscribir un
acuerdo para eludir las indemnizaciones por despido.
(126) Cuando una persona jurdica, apartndose de los nes para los que fue creada, abusa de su
forma de obtener un resultado no querido al otorgrsele esa prerrogativa, debe descorrerse el velo de su
personalidad para penetrar en la real esencia de su sustrato personal o patrimonial y poner de maniesto
los nes de los miembros cobijados tras su mscara (crit. esta Sala - sent. del 18/2/1985, Insfran c/ Arroyo
SRL y otro). En el caso concreto, los elementos de prueba acreditaron que las codemandadas atomi-
zaron su responsabilidad patrimonial (constitucin de distintas sociedades para cumplir con su objetivo
societario) como medio de vulnerar derechos laborales. Para ms, al momento de absolver posiciones,
resultaron representadas por el mismo sujeto fsico que se present como gerente de relaciones labora-
261
Versin Marzo 2013
Un debate tan intenso en la jurisprudencia, al que llevara el texto reformado de la Ley de Contrato de
Trabajo, no ha provocado muchas alternativas superadoras de lege ferenda. Haremos mencin a un
intento frustrado.
3 | UN INTENTO FRACASADO DE REFORMA
En el Proyecto de Reforma de la Ley de Contrato de Trabajo que presentramos a la Cmara de Diputa-
dos de la Nacin, en el ao 1986, se prevea que en el artculo 31 se retornaba al texto original de la Ley
20.744
(127)
.
Dicho Proyecto, durante la elaboracin parlamentaria, fue criticado mediante un dictamen de la Unin
Industrial Argentina (U.I.A.), elevado a la Cmara de Diputados impugnando el citado proyecto, en el que
se sostuvo que una forma de solidaridad tan amplia constituir una seria traba, cuando no impedimen-
to, para la combinacin que en todo el mundo se efecta al presente como el procedimiento ms apto
para posibilitar la ejecucin a grandes obras, procedimiento comnmente conocido con el nombre de
joint venture y que reconocidamente constituye una herramienta para el progreso.
Se planteaba como contribucin para el progreso, una forma de desproteccin de los crditos de los
trabajadores, debiendo stos subsidiar la actividad de las empresas que decidieran delegar su quehacer
en terceros.
Y pese a que las beneciadas cuentan para ponerse a cubierto del obrar ilcito de sus subcontratistas,
franquiciantes o cesionarias, con la accin de reintegro (prevista en el art. 136 LCT) que pueden ejercer
contra las intermediarias, subordinadas o asociadas, cuando se ven obligadas a responder por la respon-
sabilidad indirecta que les corresponde.
Concordantemente con el criterio que ya expusimos, (que no identica a los empleadores con la empre-
sa), en el proyecto se dedicaba un captulo a la regulacin del contrato de los trabajadores del hogar,
tema este que tambin guarda relacin con la confusin del tema empleador-empresa.
Se sigui en la materia el pensamiento de Juan Bialet Mass, quien en 1902, public la primer obra
de derecho del trabajo argentino, su Proyecto de la ordenanza Reglamentaria del servicio obrero y
domstico,
(128)
en la que se propona y fundaba un proyecto de ley que regulaba el contrato de trabajo
y se le otorgaba a los trabajadores del hogar un trato igualitario al del trabajador de la industria. La obra,
que es el primer intento de regulacin legal del contrato de trabajo en el pas, fue particularmente tenida
en cuenta para la redaccin del anteproyecto de Ley Nacional del Trabajo,que Joaqun v. Gonzlez pre-
sentara al Congreso en 1904, siendo Ministro del Interior de Julio Argentino Roca.
4 | LA CUESTIN A LA LUZ DE LA TEORA GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD
La cuestin de fondo en la que estamos incursionando, se trata de un problema de responsabilidad,
propia del acatamiento al principio de que quin se benecia con una actividad que genera, aunque
les de ambas empresas. Por todo ello, corresponde declarar la responsabilidad solidaria de ambas code-
mandadas en los trminos del artculo 31 de la ley de contrato de trabajo.CNAT, Sala v, Saires, Miguel
Alfredo c/ Ramona S.A. y otro, 28/2/1997, Errepar, BD 6 - T 02450. Y en la misma lnea argumental en la
doctrina: El art. 54 de la Ley de Sociedades nos remite al dolo o culpa del controlante y de la inoponi-
bilidad de la personalidad jurdica cuando constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico
o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros.... sCaletzky, Matilde: Bancos: responsabilidad de
sus casas matrices, en Revista del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, julio/agosto de
2002, n 58, p. 38.
(127) Dicho proyecto, tuvo dictamen favorable para su sancin de las Comisiones Redactora del C-
digo de Trabajo y de Legislacin del Trabajo de la Cmara de Diputados (orden del Da 1248, del 28
de julio de 1987) y cont con el apoyo expreso de la CGT. Durante esa administracin radical, falt la
voluntad poltica de hacerlo ingresar al recinto, pese a encontrarse en estado parlamentario de hacerlo
y durante la administracin peronista posterior, simplemente se lo dej perimir por falta de reiteracin
oportuna.
(128) Un tomo de 272 pginas, publicado por Bialet Mass, en Rosario de Santa F, en el ao 1902,
impreso en Tipogrca de Wetzel y Buscaglione. ver del autor de este trabajo: Juan Bialet Mass y un
siglo de doctrina juslaboralista, en revista La Ley, Buenos Aires, 14 de febrero de 2002, ao LXvI, n 32,
seccin Actualidad, p. 1. Juan Bialet Mass: Primer doctrinario del derecho social en Amrica, en revis-
ta Doctrina Laboral, Buenos Aires, Errepar, junio de 2001, ao XvI, n 190, t. Xv, p. 569.
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sta sea lcita, no puede liberarse de las consecuencias daosas de la misma, si no existe expresa norma
legal que la dispense.
La cuestin reere a la vigencia del principio de la solidaridad responsable de la apropiacin en comn
del trabajo dependiente. Los beneciados por la apropiacin intermediada, deben responder en comn,
a partir dela regla de primaca de la realidad y por sobre la titularidad formal contractual de los interme-
diarios.
En trminos probatorios, implica que probada la apropiacin en comn, corre a cuenta de deudores
demostrar cul es la causa legal que los dispense.
Los criterios encontrados que se desprenden de los artculos 26 y 31 reformado, de la Ley de Contrato
de Trabajo, por variadas razones, todas ellas vlidas, no pueden ser saldados a partir de imponer a la
reforma de 1976 un sentido derogatorio del primero de los artculos.
Es doctrina de la Corte, aplicable a la situacin planteada, que obliga a respetar el sentido del art. 26 y
el sentido que debe guardar con el mismo el art. 31 LCT: Los textos legales no deben ser considerados
a los efectos de establecer su sentido y alcance aisladamente sino correlacionndolos con los que disci-
plinan la misma materia, como un todo coherente y armnico, como partes de una estructura sistemtica
considerada en su conjunto y teniendo en cuenta la nalidad perseguida por aquellos
(129)
.
Mientras el primero de esos artculos reere al ejercicio lcito de la apropiacin del trabajo por ms de un
empleador o grupo de empresas, el segundo se circunscribe al ejercicio fraudulento del uso de un grupo
de empresas subordinadas o relacionadas entre s.
Ya hemos sealado que la jurisprudencia predominante, impone como condicin de la solidaridad, los
presupuestos de la ilicitud, a una relacin que de por s, siendo lcita, ya obliga a los que con ella se
benecian
(130)
.
Sin embargo, la existencia de estas dos normas (arts. 26 y 31) en el mismo cuerpo normativo, obligan a
una interpretacin de la ley que respete los principios generales que inspiran a la rama jurdica a la que
pertenecen.
Entre esos principios, el protectorio (con raigambre constitucional), que se apoya en la regla de la norma
ms favorable (art. 9 LCT), y el de progresividad, que impone el juzgamiento de la reforma practicada,
como una forma de desasegurar derechos ya consolidados en la ley anterior y que no pueden ser de-
jados sin efecto por el legislador social, que est autorizado para legislar a los efectos de asegurar los
derechos sociales que se desprenden del art. 14 bis, y no puede a mrito del principio de razonabilidad
de la ley (art. 28 de la C.N.), obrar contra el n impuesto en la Constitucin.
Mientras el art. 31 LCT opera por el obrar ilcito, en el mbito de las responsabilidades extracontrac-
tuales, el art. 26, responde a la responsabilidad contractual, a mrito de una obligacin contractual de
resultado reconocida por la ley en funcin de otro principio general de la materia, el de ajenidad del
trabajador al riesgo de la empresa.
Cuando en una relacin laboral se da la situacin de la pluridimensin de los dos regmenes de respon-
sabilidad, corresponde resolver las cuestiones de solidaridad en la responsabilidad, distinguiendo uno
y otro caso, sin oponerlos creando una antinomia estril conducente a dejar sin efecto el n procurado
en la ley.
La tesis que planteamos es que la puerta de entrada a la problemtica de la solidaridad corresponde a la
interpretacin y aplicacin del art. 26 LCT y no a los arts. 30 y 31, que juegan en subsidio y en relacin a
las situaciones en las que se debaten las cuestiones que hacen al obrar fraudulento o temerario.
La diferenciacin de planos de atribucin de responsabilidad, queda desde nuestro enfoque circunscrip-
ta de esta manera: Todos los que se apropian en comn, directa o indirectamente, los servicios del traba-
jador, responden por las consecuencias de su apropiacin a mrito de una responsabilidad contractual
de resultado, reconocida por el art. 26 LCT y a mrito y dentro de los lmites de la actividad.
(129) CSJN, Prez Snchez, Luis - acumula exptes. 2187/93, 2188/93 - ex SI. GEP. y/o SI. GE.
NA. Tomo: 320 Folio: 783 Nazareno, Molin oConnor, Fayt, Belluscio, Boggiano, Lpez, vzquez.Disidencia: Abstencin:
Petracchi, Bossert. 06/05/1997.
(130) Ejemplo tpico de este criterio restrictivo que promueve la irresponsabilidad contractual es este fallo: La gura
de conjunto econmico que permita establecer la existencia de solidaridad prevista en el art. 31 de la ley de contrato de
trabajo es descartable ab initio si no se adujo la existencia de maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. CNAT,
Sala Iv, Apecena, Susana c/ Good Flour S.A., 27/3/1991, Errepar, B.D. 3 - T 01681. Errepar, III, 103.011-001.
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Este es el n de la norma que debe ser favorecido por el intrprete en su aplicacin
(131)
.
Cuando adems se trate de un grupo de empresas que obran fraudulenta y temerariamente, eludiendo
responsabilidades a travs de la relacin grupal, y an cuando no exista apropiacin comn directa o
indirecta del trabajo del dependiente, la responsabilidad debe extenderse solidariamente a todos los
miembros del grupo, a mrito de la responsabilidad extracontractual por el obrar ilcito.
5 | LAS REGLAS APLICABLES PARA LA INTERPRETACIN DE LA LEY
A esta solucin planteada nos llevan las ms elementales reglas de interpretacin de la ley, con referencia
a un texto vigente como el del art. 26 LCT, que absurdamente no es aplicado por la jurisprudencia pre-
dominante y ha merecido escaso desarrollo doctrinario.
Las tesis que proponemos en este trabajo, responden a los criterios de interpretacin que segua uno de
los mejores jueces con que ha contado la Nacin:
La funcin judicial no se agota con el examen de la letra de los preceptos legales aplicables al caso.
Incluye el deber de precisarlos en su alcance, con arreglo a su origen y propsito, mediante una interpre-
tacin razonable y sistemtica, en conexin y coherencia con el resto del ordenamiento jurdico y con las
circunstancias del caso (voto del doctor Luis Mara Boggero)
(132)
.
Y cumple paso por paso la mecnica aconsejada en un voto de alguno de los miembros de la actual
Corte:
Para reconstruir el pensamiento de la ley es necesario descomponer la interpretacin de sus elementos,
que son: el gramatical, el lgico, el histrico y el sistemtico
(133)
.
El planteo propuesto, al rearmar el sentido del artculo 26 de la Ley de Contrato de Trabajo y armoni-
zarlo con el actual art. 31, permite superar las contradicciones a las que llevara la tan criticada reforma
impuesta por la regla estatal 21.297, respondiendo al principio de congruencia y al n del cuerpo nor-
mativo del que ambos preceptos forman parte, resolviendo dentro de lo posible y hasta tanto se cumpla
una reforma legal prometida y no cumplida en la materia. Sigue en la aplicacin de los preceptos de la
ley, la sistemtica propia a adoptar en los preceptos de la Constitucin
(134)
.
Y se arma, cuando se tiene en claro que el contrato de trabajo ha sido llamado el contrato realidad, y el
derecho que lo regula se apoya en el principio general de primaca de la realidad, para poder conceptuar
a la empresa y sus establecimientos, en cuanto a las consecuencias de su obrar lcito o ilcito.
(131) Debe preferirse la interpretacin que favorece y no la que diculta los nes perseguidos por la norma, ya que,
por encima de lo que las leyes parecen decir literalmente, es propio considerar su sentido jurdico, lo que, sin prescindir
de la letra de la ley, permite no atenerse rigurosamente a ella cuando la hermenutica razonable y sistemtica as lo re-
quiera (voto de los Dres. Eduardo Molin oConnor y Adolfo Roberto vzquez. Autos: zacaras, Claudio H. c/ Crdoba,
Provincia de y otros s/ sumario, t. 321- f. 1124 Ref.: Interpretacin de la ley. Mayora: Belluscio, Petracchi, Lpez, Bossert.
Disidencia: Nazareno, Boggiano. Abstencin: Fayt. 28/04/1998). Y tambin: La ley ha de ser evaluada en forma sistem-
tica y en funcin de los nes que se propone alcanzar.SCBA, Ac. 69.271 S 29/2/00, Juez Hitters (SD). Jockey Club de
la Provincia de Bs. As. Quiebra s/ Incidente de vericacin de crdito por Provincia de Buenos Aires, LLBA 2000, 1202.
Mag votantes: Hitters Laborde - de Lzzari Pettigiani - Pisano.
(132) CSJN, Aguilar, Ricardo Ignacio, 01/01/65, t. 262, p. 236 112
(133) Disidencias de los Dres. Augusto Csar Belluscio y Enrique Santiago Petracchi y Eduardo Molin oConnor. CSJN,
Moschini, Jos Mara c/ Fisco Nacional (ANA.) s/ cobro de pesos, t. 317, f. 779 Ref.: Interpretacin de la ley. Magistra-
dos: Nazareno, Fayt, Levene. Disidencia: Belluscio, Petracchi, Molin oConnor. Abstencin: Lpez, 28/07/1994.
(134) Ninguna de las normas de la Ley Fundamental de la Nacin puede ser interpretada en forma aislada, desco-
nectndola del todo que compone, y la interpretacin debe hacerse, al contrario, integrando las normas en la unidad
sistemtica de la Constitucin, comparndolas, coordinndolas y armonizndolas, de forma tal que haya congruencia
y relacin entre ellas. CSJN, Gauna, Juan octavio s/ acto comicial, 29/3/97, t. 320, f. 875. Mayora: Nazareno, Molin
oConnor, Lpez. Disidencia: Fayt, Belluscio, Petracchi, Bossert. Abstencin: 07/05/1997.
Idem: Autos: Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires c/ Empresa Nacional de Correos y Telgrafos, t. 320, f. 2701,
Mayora: Nazareno, Molin oConnor, Fayt, Belluscio, Boggiano, Bossert, vzquez. Disidencia: Abstencin: Petracchi,
10/12/1997.
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La jurisprudencia en tal sentido, ha jado las pautas para determinar la existencia de los conjuntos eco-
nmicos, concepto que reere a los empleadores mltiples, en relacin con la responsabilidad emergen-
te de su accionar
(135)
.
Pero la propia consideracin de las pautas debe variar, cuando para considerar la responsabilidad, se
elige como rgimen de la misma, el referido al obrar fraudulento de las empleadoras. Entonces, el tema
se torna complejo y lleva a los trabajadores a la resolucin de cuestiones de prueba que le implican una
carga casi imposible de cumplir
(136)
.
El enfoque resulta distinto cuando se siguen las pautas de que el trabajo apropiado en comn, tambin
obliga a los apropiadores a mrito de la responsabilidad contractual
(137)
.
La apreciacin de este tipo de pautas en la atribucin de responsabilidad solidaria para determinar la exis-
tencia del grupo econmico responsable, es una cuestin de hecho y prueba y de derecho comn, pro-
pias de los jueces de la causa que, como regla, no puede reverse en la instancia del art. 14 de la ley 48
(138)
.
Al aceptar que el contrato de trabajo es el contrato realidad por excelencia, llevando a cabo su concep-
tualizacin a partir del principio protectorio, deber admitirse que el mismo puede llegar a no conocer
de lmites espaciales, ni nacionales, en cuanto a su realizacin y que su existencia podr vincular a distin-
tas personas jurdicas enlazadas por el n apropiativo de la prestacin dada por un trabajador.
Se ha resuelto al respecto: Si el causante laboraba para un grupo econmico internacional, Techint, el
contrato de trabajo existente entre las partes no se suspende por el hecho de que aqul hubiera sido
trasladado a cumplir funciones en sociedades controladas por dicho grupo, con ramicaciones en el
exterior. La existencia de unidad de capital indica la de la unidad de contratacin que se ha mantenido
siempre dentro de la rbita del grupo internacional que organiza y lidera la demandada, y que no puede
ser escindido a efectos de limitar su responsabilidad
(139)
.
La reforma regresiva de la Ley de Contrato de Trabajo 20.744, en el ao 1976 por la norma de facto
21.297, determin que a su tenor se resolviera que la sola existencia del grupo econmico y que la
(135) Dos o ms sociedades conforman un conjunto econmico permanente cuando a la comunidad de capitales y
directores que hay en las empresas integrantes de aqul, se aade la comunidad de personal, el cual es intercambiable
y pasa de una sociedad a otra siguiendo las necesidades del servicio, de modo que queda congurada una sola relacin
en la que ambas empresas son responsables solidariamente de las obligaciones emergentes de su carcter de emplea-
dor. Sala II, sent. 54.606 del 27/3/85, DArruda, Daniel c/ Leska S.A. y otro.
Del voto del Dr. Puppo. Idem: Mendez, Telo c/ Multicanal S.A. y otros s. despido, CNAT, Sala X, 20/11/2000, Errepar,
B.D. 7- DEL 03338.
(136) Esto se advierte en este tipo de fallos: A los efectos de la caracterizacin de un conjunto econmico no basta el
reconocimiento de rganos con desempeo en los entes que se denuncian como integrantes del mismo, o el otorga-
miento conjunto de poderes en tales caracteres, o la realizacin temporaria de cometidos propios de un dependiente
de una persona jurdica en las otras, sino que se trata de una concepcin ms compleja, que hace referencia a una con-
cepcin econmica unitaria que trasunta la materializacin de un control denitivo e integral de una entidad sobre la o
las otras. Jurisprudencia laboral de la Nacin. Lex Doctor. Autos: Salvo, Jos c/ Distribuidora Adolco S.A. s/ despido,
27/06/1997.
(137) El respeto formal a los regmenes de responsabilidad independientes, en relacin a la consideracin de que
nicamente el obrar fraudulento obligara (que nosotros rechazamos), tendra que haber llevado a negar la solidaridad
an en casos como ste, en el que en denitiva se la declar, sin superar la contradiccin que revela la confusin en la
materia: Cuando se trata de dos sociedades (en el caso casi homnimas), dedicadas ambas a la misma actividad (indus-
tria de la construccin), que poseen el mismo domicilio societario, con sus registraciones laborales en idntico lugar y a
cargo de la misma persona que utiliza la misma lnea telefnica, con personal que se desempea en las mismas obras y
que, abruptamente, dejan de pertenecer a una de ellas e ingresan a la otra y viceversa, que derivan la atencin de sus
problemas laborales a letrados que actan de manera tan coordinada que, tanto al contestar demanda como al expre-
sar agravios, coinciden prcticamente en forma textual en reiterados prrafos, no resulta irrazonable poner a cargo de
las legitimadas pasivas la demostracin fehaciente de que no poseen ninguna vinculacin entre s y que no conforman
un conjunto econmico de carcter permanente. Jurisprudencia de la Nacin. versin Lex Doctor. Autos: Sarmiento,
Pablo c/ SADE y otro s/ despido, 31/03/1997 114
(138) Conf.: CSJN, Sproviero, Nstor o. c/ S.A. Nordiska Kompaniet y otro, 01/01/77, t. 298, p. 732.
(139) CNAT, Sala vI, sent. 22/11/1991, Juez: Fernndez Madrid. Arellano de Pedretti, Transita Leonor c/ Techint Tcnica
Internacional S.A.C.I. s/ art. 1113, C. Civil.
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incuestionable vinculacin de las empresas demandadas, no era causa vlida para una directa condena
solidaria por las obligaciones laborales de cualquiera de ellas.
Por cuanto se deba dar en el caso la probatoria de la existencia de maniobras fraudulentas o con-
duccin temeraria
(140)
.
La condicin de la prueba del fraude, sumado a la demostracin de que el grupo tena carcter de
permanente,
(141)
pas a ser un vallado muy difcil de franquear, que acompaaba inevitablemente a la
declaracin que rechazaba la existencia de solidaridad.
Si la ley laboral pasa a ser interpretada no desde el sujeto protegido por la misma (el trabajador) y se la
entiende desde la ptica del sujeto del cual se lo protege (el empleador), la apropiacin del trabajo se
transforma en un conducta inocua, indiferente a las normas con que se la juzga.
El cambio de perspectiva que pasa por interpretar la ley laboral desde la ptica del apropiador, en el
caso que nos preocupa, pasa a referir la norma a la conducta del apropiador para entender una ley que
se dicta en funcin de una relacin interna de las partes y no ajena a las mismas.
Es por ello que, absurdamente, existen fallos que para imponer la solidaridad que la ley determina desde
el artculo 26, interpretando el art. 31, reclaman que las empresas que se benecian con la actividad co-
mn, tengan pactada entre s una obligacin de responsabilidad solidaria, que tiene razn de ser no en
el ejercicio de la libre contratacin por parte de los empleadores, sino en el principio de que aqul que
se benecia con su actividad (aunque sea lcita) debe responder por ella
(142)
.
La tesis de la responsabilidad por apropiacin conjunta, apoyada en el art. 26 LCT, ofrece una alternativa
superadora a la jurisprudencia que se circunscribi a interpretar el art. 30 y desprender de aqul disqui-
siciones ilgicas entre lo que es actividad empresaria especca o accesoria, coadyuvante o normal y
habitual del establecimiento.
As se ha sostenido que los supermercados no deban responder por los repositores de mercaderas de
gndolas,
(143)
en la medida en que son provistos por los fabricantes de esos productos.
(140) Conf.: CNAT, Sala v, sent. 30/08/1989, Juez Jos Emilio Morell. Incorvaia, Carlos c/Sasetru S.A. s/ Cobro de pe-
sos.
(141) De conformidad al art. 31 de la ley 20.744, siempre que una o ms empresas, aunque tuviese cada una de ellas
personalidad propia, estn bajo la direccin, control o administracin de otra, o de tal modo relacionada que constitu-
yan un grupo econmico de carcter permanente, sern solidariamente responsables por las obligaciones contradas
por cada una de ellas con sus trabajadores, siempre y cuando haya mediado maniobras fraudulentas o conduccin
temeraria. En tal caso la empleadora y la demandada ahora apelada en autos, debieron ser demandadas en forma con-
junta, pues la eventual responsabilidad solidaria de sta ltima, presupone tanto la existencia de una vinculacin laboral
del actor con aqulla, como asimismo de los extremos que conguran la causa generadora del dao cuya reparacin se
pretende, como ms los propios del conjunto econmico. Jurisprudencia laboral de la Provincia del Chaco. CATSL2 RS,
l000 350 RSD-13-00, S 9/3/00, Juez vern, osvaldo A. (SD).
Navarro Jacinto c/ Empresa Puerto Tirol S.R.L. s/ accidente ley 9688-24028. Mag. votantes: vern, osvaldo A. - Rodr-
guez de Dib, Martha C.
(142) Ejemplo de una interpretacin como la que criticamos se encuentra en el siguiente fallo: La solidaridad por las
obligaciones laborales de cada una de las empresas integrantes de una UTE slo puede derivarse de pacto expreso en
tal sentido. No puede fundarse la condena solidaria a los integrantes de la UTE en el art. 29 LCT ya que no hay interposi-
cin de personas (pues la UTE no lo es), tampoco resulta aplicable el art. 30 LCT ya que no se trata de un caso de contra-
tacin o subcontratacin, y en cuanto al art. 31 LCT no obstante se da un caso de direccin y administracin conjunta de
parte de las actividades de las sociedades integrantes de la UTE no se ha invocado -ni mucho menos probado- que las
empresas constituyeran un conjunto econmico de carcter permanente, justamente se congura la situacin contra-
ria, una unin transitoria de empresas, como su propio nombre lo indica. CNAT, Sala III, De la Parra, Jorge Alberto c/
Huyqui S.A. y otro, 23/2/2004, Errepar, BD 4 - T 04609.
(143) La reposicin de productos de una determinada empresa en las gndolas de supermercados no puede calicarse
como una tarea normal y habitual de la empresa fabricante de tales productos. Si bien tal ocupacin resulta comparable
a la publicidad que busca incentivar las ventas, es tpicamente accesoria y conceptualmente escindible de la actividad
especca de la principal, lo que lleva a desestimar la solidaridad del art. 30 de la ley de contrato de trabajo. CNAT, Sala
III, 14/10/98, Betrn, Mara Esther c/ Unilever Argentina S.A. y otro,
Errepar, BD 6 T 02661.
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Distinciones de esta naturaleza, que dividen al colectivo de la empresa en funcin de los negocios comu-
nes entre el principal y su proveedora, y no por la naturaleza de los servicios prestados, resultan absurdas
y contrarias al n protectorio del trabajo prestado.
El criterio de que la apropiacin conjunta comn atribuye la solidaridad, simplica la resolucin de casos
que han provocado resoluciones contradictorias de la jurisprudencia.
Desplaza el enfoque que se dene en funcin de la actividad de la empresa, por el del trabajo prestado, y
sirve para resolver las situaciones dudosas en relacin a la naturaleza del vnculo apropiador como razn
del responder.
Temas tan dudosos como los de la relacin de intermediacin del transporte, se simplican en funcin de
la tarea apropiada en comn por la principal y su transportista, en tanto lo transportado (tarea cumplida)
es lo intermediado a mrito de una decisin de cumplir por terceros la actividad empresaria
(144)
.
Y tambin el precepto, alumbra a las cuestiones que reeren a los alcances de la responsabilidad en el
obrar ilcito de la Uniones Transitorias de Empresa, tema que de por s merece un pormenorizado tra-
tamiento que supera los lmites editoriales de este trabajo.
6 | LOS NUEVOS VIENTOS DE CORTE
A la luz de la reciente jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, se imponen nuevos
criterios de consideracin del complejo tema de la solidaridad laboral, en todo lo que hace a la terceri-
zacin de la empresa.
Es en esta nueva instancia que se impone la interpretacin correcta del art. 26 de la Ley de Contrato de
Trabajo, ya que por n la bruma de la tercerizacin comienza a disiparse, por haber abandonado la Corte
el discurso economicista de Rodrguez c. Embotelladora.
Benitez c. Plataforma Cero
(145)
, como doctrina vigente del Superior Tribunal,consiste en un desafo para
los tribunales de grado, responsabilizados en funcin de su verdadera competencia.
La Corte, tmida y cautamente, regres a su doctrina histrica en cuanto a la aplicacin del derecho
comn, e invit a reconstruir los conceptos bsicos de la responsabilidad solidaria en materia laboral.
Teniendo en claro el sentido de esa norma, rica, poco respetada y vigente, debe ser la fuente de enten-
dimiento de que en el derecho social, ya que ms all de las responsabilidades que surgen del obrar
fraudulento, existe un deber bsico que el precepto reconoce, ineludible para todo empleador, que an
obrando lcitamente, lucre con la apropiacin del trabajo humano.
La tercerizacin laboral y el art. 30 LCT
por GRACIELA L. CRAIG
(146)
y RICARDO D. HIERREZUELO
(147)
1 | INTRODUCCIN
Hasta nes de la dcada de los aos 60, principios de los aos 70, el modelo de organizacin y direccin
del trabajo imperante durante ms de dos siglos, permiti que las instituciones del derecho del trabajo
clsico funcionaran sin ningn tipo de modicaciones. Es que, el derecho del trabajo surgi por la nece-
(144) Esa sera la verdadera fundamentacin que tendra que haber adoptado este fallo, que equivocadamente trae al ruedo al art.
30 LCT: La empresa elaboradora es solidariamente responsable en los trminos del art. 30 de la ley de contrato de trabajo (t.o.) de las
obligaciones contradas por el contratista dedicado al transporte de sus productos. La remisin de la mercadera a sus clientes constituye
una actividad normal y especca de aqulla, mxime en casos como el presente- donde la empresa productora cuenta con playos y
furgones de su propiedad utilizados para el transporte. CNAT, Sala vIII, 14/6/85, Gimnez, Juan Carlos c/ Snchez, Juan y otro, Erre-
par, B.D. 11 T 00574.
(145) La doctrina de la CSJN en materia de tercerizacin: de Rodrguez c. Embotelladora a Benitez c. Plataforma Cero, Jurisprudencia
Laboral, Hammurabi, revista dirigida por Juan J. Formaro, No. 1, Buenos Aires, 2011, p. 167 y ss.En este trabajo se lleva a cabo un co-
mentario a la nueva doctrina de Corte y sus alcances.
(146) Abogada. vocal de la Sala vI de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo. Profesora Adjunta regular de la Universidad de
Buenos Aires. Profesora de Derecho Procesal y Prctica Forense de la Universidad del Salvador. Profesora Adjunta de la materia Derecho
del Trabajo y la Seguridad Social (UFLo). Secretaria de la Fundacin para el estudio de las normas del Trabajo y de la Economa Social
(F.U.E.N.T.E.S.).
(147) Abogado, egresado de la UBA. Doctor en Derecho del Trabajo, Previsin Social y Derechos Humanos. Magister en Derecho del
Trabajo y Relaciones Laborales Internacionales. Secretario del Juz. Nac. de Prim. Inst. del Trabajo N 55. Docente de posgrado de la Uni-
versidad de San Carlos de Guatemala. Docente de la UBA, UADE y de la Universidad del Salvador. Autor de libros, artculos y ponencias
de la especialidad. Miembro del Comit Ejecutivo de la Revista de la S.A.D.L.
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sidad de otorgarle proteccin a un determinado tipo de trabajador que, en trminos generales, era el
que prestaba servicios en una empresa fordista.
Como seala Montuschi, la Sociedad Industrial de los siglos XVIII, XIX y XX se erigi sobre la base de
la produccin masiva de bienes. Las fbricas tenan que estar situadas en localizaciones estratgicas en
relacin con las fuentes de energa y las materias primas. La mayor parte de la poblacin se ocup en
el sector manufacturero estableciendo su domicilio en las proximidades de su lugar de trabajo. As se
erigieron las bases de las ciudades y se dio origen a la distintiva relacin caracterstica de la Sociedad
Industrial: trabajador-empleo-empleador. Agrega que durante casi un siglo la organizacin del trabajo se
bas en una organizacin jerrquica estructurada de arriba hacia abajo con puestos caracterizados por
un alto grado de especializacin y tareas simples y, con frecuencia, de carcter repetitivo. Seala que las
transformaciones originadas en la rpida integracin de las tecnologas de la informacin y de la comuni-
cacin no slo estn incidiendo de modo signicativo sobre la vida y el trabajo de las personas sino que
habrn de moldear en forma permanente la sociedad y las instituciones que en ella existen.
Actualmente se est produciendo un profundo replanteo de nuestra disciplina, lo que es motivado por
el cambio de paradigma que se produjo con posterioridad a la fecha indicada precedentemente, y que
se relacionan directamente con la sustitucin del modelo de organizacin del trabajo ford-taylorista y la
atomizacin, segmentacin o fraccionamiento de la gran empresa fordista. En efecto, hasta la dcada del
70 el sistema de organizacin, direccin y produccin se basaba en la existencia de una gran empresa,
sumamente estraticada, donde estaban los que mandaban y los que obedecan rdenes, con el produc-
to que se iniciaba y terminaba el mismo establecimiento, con un sistema de produccin en masa donde
el trabajador estaba parado en la lnea de produccin y era el producto el que pasaba por los distintos
sectores hasta la nalizacin del proceso.
Sin embargo, a partir de la dcada del 70 comienza a gestarse un nuevo sistema de organizacin y direc-
cin del trabajo opuesto, caracterizado por la externalizacin de funciones, lo que provoc la atomiza-
cin de la gran empresa fordista, la divisin interna en unidades de gestin o microclulas dentro de las
cuales el trabajador tiene un mayor poder de decisin, y la realizacin del trabajo a pedido del cliente
por oposicin al sistema de produccin en masa existente hasta ese momento.
El pase progresivo de un modelo industrial de tipo ford-taylorista, a otro de tipo post-fordista, conri
una mayor participacin a los trabajadores, al menos en el aspecto formal. As, los antiguos mtodos de
gestin del trabajo (como el fordismo y el taylorismo, que caracterizaron el capitalismo de bienestar), son
sustituidos por nuevas conguraciones (toyotismo, kalmarismo, onhismo, sistema kaizen, etc.), donde
tericamente, se le otorga mayor participacin al obrero a travs de formas de organizacin y direccin
como el just in time, los equipos de trabajo, o los crculos de control de calidad, provocndose
cambios sustanciales en los modos de organizacin del trabajo, y determina tambin qu, categoras
tradicionales deban ser recalicadas y reclasicadas tericamente, con el n de reinventar tanto el objeto
como el contenido del derecho laboral.
Las transformaciones producidas no son nicamente intrasocietarias, sino, especialmente, intersocieta-
rias, pasando de un modelo de empresa integral y autnoma a uno nuevo caracterizado por la reduccin
de las dimensiones de la empresa o downsizing, que pas de realizar la mayora de las actividades en el
seno de su establecimiento a externalizar no slo aquellas perifricas sino, incluso, parte de su proceso
productivo principal, contratando para ello los servicios de otros empresarios, con los cuales mantiene
una relacin de dominacin o de coordinacin, lo que vara de acuerdo con el grado de dependencia
que ejerza una sobre la otra.
La mutacin del paradigma organizacional de la empresa, en su faz interna, y la atomizacin o desmem-
bramiento de la fbrica fordista, es su faz externa, produjeron la crisis de este sistema y el surgimiento
de uno nuevo que, internamente, favorece la independencia de gestin entre los distintos grupos de
trabajadores, mientras que externamente tiende a desprenderse progresivamente de actividades que
no slo son perifricas, sino tambin propias del giro empresario. Se pasa de este modo de una empresa
integrada verticalmente, a una empresa modular, conocida tambin como empresa en red, organizada
de modo reticular.
Y es aqu donde entra jugar el fenmeno de la tercerizacin, porque la empresa delega en terceros la
realizacin de estas actividades sean principales o no, formen o no parte de su proceso productivo.
La tercerizacin es una especie dentro de un fenmeno ms amplio como es el de la descentralizacin
productiva. Es que, aqulla pone el acento en la intervencin de un tercero. Pero dentro de las varieda-
des de manifestacin no es ese el rasgo predominante. La palabra descentralizacin tiene la ventaja de
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destacar la pluralidad de empresas en trminos lo sucientemente genricos como para comprender
todos los casos.
En cambio, la palabra tercerizacin, que comparte con la descentralizacin productiva la caracterstica
de ser una expresin de reciente aparicin en el lenguaje de las relaciones laboral y del derecho del
trabajo, tiene un sentido ambiguo. Para Racciatti, la expresin tercerizacin puede hacer referencia: a)
desde el punto de vista de la actividad a la externalizacin de ciertas tareas que antes eran desarrolladas
dentro de una empresa y que ahora son contratadas con terceros (ajenos a la empresa); b) desde el punto
de vista de los sujetos, a la introduccin de un tercero en una relacin jurdica que antes era entre dos
personas. Se hable en general de actividades tercerizadas rerindose a aqullas que son cumplidas por
un tercero extrao a la empresa; se emplea la expresin trabajadores tercerizados, cuando la actividad
es cumplida por ex trabajadores de la empresa. Para Grzetich y Fernndez Brignoni la tercerizacin su-
pone transferir una actividad que hasta ese momento desarrollaba la empresa principal, a otro u otros
terceros, que se realizarn con sus propios recursos, mtodos y direccin. Sealan que para que exista
un verdadero proceso de tercerizacin, ser determinante que los recursos y el control de la gestin
del personal ocupado en esas tareas, pertenezca a la empresa a la cual se cede la actividad tercerizada.
La participacin de una empresa tercera importa la existencia de una especializacin en el trabajo, una
direccin independiente de la actividad y la idoneidad tcnica y econmica de ambas empresas para
la coordinacin que implica este proceso. La condicin esencial de la empresa ter cera es que sea una
empresa independiente.
Si bien la externalizacin de actividades puede darse de manera diferente, el propsito de este trabajo
es delimitar el mbito de anlisis a los supuestos de cesin, contratacin y subcontratacin dispuestos
en el art. 30 LCT
2 | EVOLUCIN HISTRICA DE LA REGULACIN
Legal en nuestro pas Nos dice Carcavallo que en 1925 ya Unsain expona que la legislacin obrera se
niega a reconocer la existencia del intermediario y que no acepta la intervencin en el contrato de otros
sujetos que el trabajador y el obrero, ejemplicando su aserto con la ley 9688, que responsabilizaba al
empleador por los accidentes de los obreros del contratista, y con la reglamentacin de la entonces ley
de trabajo a domicilio 10.505, que equiparaba al intermediario con el patrn; acerca del art. 6 de la ley
11.278,de proteccin del salario, antecedente del actual artculo 136 LCT, entendi que reconoca la
intervencin de contratistas o intermediarios, dando accin al obrero para no dejarlo a merced de un
contratista irresponsable econmicamente o de mala fe, que reciba el dinero de la obra y no lo emplee
en el pago de los jornales (Legislacin del trabajo, valerio Abeledo, 1925, t. I, p. 356). Agrega que fue la
LCT en su artculo 32 (hoy 30) la que introdujo en la regulacin general la solidaridad entre el dador prin-
cipal de trabajo y los contratistas e intermediarios, manteniendo el artculo 150 (hoy 136) con aadidos
a favor de los fondos de la seguridad social la facultad que el precitado artculo 6 de la ley 11.278 re-
conociera a los dependientes de los contratistas, o sea, exigir la retencin y pago de los salarios adeuda-
dos, mecanismo que previamente pas al artculo 13 de la ley 18.596 y que no importaba una verdadera
solidaridad. Es que, antes de la sancin LCT, y con excepcin del rgimen de accidentes de trabajo (ley
9.688), la solidaridad slo se encontraba regulada en contados estatutos profesionales.
Cabe destacar con Cornaglia el intento fallido de la Ley 16.881 (primera ley de contrato de trabajo y
antecedente obligado e inmediato de la ley 20.744), que en su original artculo 32, que fuera vetado,
sostena ampliamente la solidaridad de los principales y los contratistas o subcontratistas que empleara,
con la condicin de la demanda conjunta. En efecto, sostena la norma vetada que Todo empleador que
desarrolle su actividad, total o parcialmente, por intermedio de contratistas o subcontratistas, responde-
r por todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo, con relacin a sus trabajadores que
fueren contratados por los contratistas o subcontratistas. El trabajador deber demandar conjuntamente
a ambos.
La responsabilidad del empleador principal se har efectiva ante la sola falta de depsito judicial, por
parte del contratista o subcontratitas, de la suma a que ha sido condenado.
Por su parte, el primitivo artculo 32 de la ley 20.744, estableca dos situaciones bien diferenciadas, aun-
que en ambos se utilizaba la expresin en todos los casos. En el primer supuesto, para imponer la
responsabilidad solidaria de los contratrantes y cedentes en los supuestos de realizacin de obras o pres-
tacin de servicios que hicieran a su actividad principal o accesoria. En el segundo caso, para imputar
directamente la relacin de trabajo respectiva del personal afectado con el principal, en los casos de
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contratacin o subcontratacin de obras, trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y
especca propia del establecimiento y dentro de su mbito.
Posteriormente, con la reforma introducida por la ley 21.297, el art. 32 pas a ser el actual art. 30, en el
cual, se regularon los supuestos de cesin total o parcial del establecimiento habilitado a su nombre,
como los de contratacin o subcontratacin de trabajos o servicios correspondientes a la actividad nor-
mal y especca propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito. El segundo prrafo del artculo
estableca la responsabilidad objetiva, ya que agregaba que en todos casos, cedentes y contratantes
eran solidariamente responsables por las obligaciones laborales y de la seguridad social contradas por
los contratistas y subcontratistas.
Como bien apunta Etala, el 19 de agosto de 1993 el Poder Ejecutivo Nacional envi al Congreso un pro-
yecto de ley (mensaje 1740) en el que propona la reforma del art. 30 de la ley de contrato de trabajo en
virtud de la cual el deber del empresario principal de exigir a los cesionarios y contratistas el adecuado
cumplimiento de las normas de trabajo y seguridad social y la responsabilidad solidaria consiguiente no
tena lugar cuando exista una relacin entre empresas que suponga una segmentacin del proceso de
produccin o comercializacin, ni cuando se cedan, contraten o subcontraten actividades accesorias o
complementarias, siempre que no exista la posibilidad de que en una de las empresas se ejerzan las fa-
cultades de organizacin y direccin sobre los trabajadores de la otra. El proyecto nunca lleg a tratarse
en el Congreso.
Finalmente, el 18 de marzo de 1998, el Poder Ejecutivo Nacional envi al Congreso un proyecto de ley
destinado a introducir diversas reformas en las normas de trabajo, entre las cuales se encontraba la del
art. 30.
En el Mensaje que acompaaba al proyecto, el Poder Ejecutivo justicaba la propuesta de modicacin
de la siguiente manera: Para garantizar al trabajador y al sistema de seguridad social el cumplimiento
de las obligaciones asumidas a su respecto por el empleador, se propone introducir una modicacin en
el art. 30 del rgimen de contrato de trabajo estableciendo el recaudo que los cedentes, contratistas o
subcontratistas deben requerir a sus co-contratantes para liberase de la responsabilidad solidaria.
El Congreso introdujo modicaciones en el texto propuesto por el P.E de las que dan cuenta el texto
nalmente aprobado.
3 | ANLISIS DEL PRIMER PRRAFO DEL ART. 30 LCT
El primer prrafo del artculo bajo estudio plantea problemas de interpretacin y es uno de los que
ms ha dividido tanto a la doctrina como a la jurisprudencia. ste regula dos supuestos distintos: 1) La
cesin total o parcial del establecimiento o explotacin habilitado a su nombre, y 2) La contratacin y
subcontratacin, cualquiera sea el acto que le d origen, de trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especca propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito. En ambos casos,
los cedentes y contratantes debern exigir de sus cesionarios, contratistas y subcontratistas el adecuado
cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los organismos de seguridad social.
Con respecto a la cesin, este supuesto regula la situacin en que una persona (cedente) cede el derecho
que tiene sobre un establecimiento o explotacin, para que la actividad sea realizada por otro sujeto
(cesionario), sea la cesin parcial o total, aunque aqul conserva la habilitacin a su nombre.
Advirtase la amplitud de la norma que resulta irrelevante si la misma es total o parcial, o si lo que se
cede es el establecimiento o la explotacin, siendo que ambos trminos son diferentes.
Con respecto a la habilitacin se la ha denido como el reconocimiento formal, emitido por quien
tenga autoridad para hacerlo, de que cierta psona es responsable de determinado establecimiento
o explotacin.
En trminos generales, es todo permiso de explotacin o la obtencin de una autorizacin para desa-
rrollar ciertas actividades, utilizar espacios o prestar determinados servicios (como por ejemplo, la utiliza-
cin del espacio areo; la explotacin o utilizacin de trayectos o trazas viales, frreas, uviales, areas,
etc.; licencias para explotar vehculos para el transporte de pasajeros; habilitaciones administrativas para
desarrollar actividades especcas, v. gra. Aduaneras; el permiso concedido para instalar y explotar un
quiosco de peridicos). Tambin debe incluirse la autorizacin conferida por una empresa a otra, para
que ejerza cierta actividad que es exclusiva de la primera. En este ltimo supuesto, la autorizacin debe
reunir dos condiciones para ser considerada habilitacin: 1) Ser necesaria para el desarrollo lcito de la
actividad, y 2) referirse a toda la explotacin del cesionario o a la parte principal de ella.
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En cambio, se torna necesario diferenciar este supuesto de los previstos en los arts. 225, 226, 227, 228
y 229 LCT, pues no resulta de buena tcnica creer que el legislador haya regulado una misma situacin
jurdica en dos normas diferentes. As, mientras el art. 30 LCT se reere a la cesin total o parcial del
establecimiento o de la explotacin habilitada a nombre del cedente, los restantes artculos regulan la
transferencia del establecimiento y la cesin de personal.
En el primer caso, se trata de una cesin de derechos sin personal, ya que los trabajadores son provistos
por el propio cesionario, sin que el cedente haya en algn momento revestido el carcter de empleador
de stos.
En cambio, los artculos 225 a 229 LCT se reeren a verdaderos supuestos de novacin subjetiva o cam-
bio de empleador, ya que, sea que se haya producido la transferencia del establecimiento (arts. 225/228
LCT) o la cesin de personal sin establecimiento, los trabajadores previamente fueron dependientes del
transmitente o cedente, para luego pasar a las rdenes del adquirente o cesionario.
En denitiva, mientras el art. 30 LCT prev la cesin de derechos del establecimiento de la explotacin
parcial o total sin trabajadores, los artculos 225 a 229 regulan la transferencia del establecimiento con el
personal, o la cesin de stos sin el establecimiento.
Con relacin al segundo supuesto, esto es, a la contratacin o subcontratacin, en primer lugar, cabe
elogiar la amplitud con la que ha sido redactado este artculo, comprendiendo ambos conceptos (con-
tratacin y subcontratacin) que son jurdicamente diferentes.
En segundo lugar, la expresin utilizada por el legislador cuando seala cualquiera sea el acto que le
d origen, comprende a nuestro criterio tanto la como la horizontal, criterio que se encuentra contro-
vertido en doctrina, no tanto en jurisprudencia. La tercerizacin es vertical cuando el contratante efecta
ntegramente su actividad, tercerizando otras que, ya sean principales o perifricas, no hacen al proceso
productivo de aqulla.
La tercerizacin de la limpieza o la vigilancia constituyen claros ejemplos de contratacin vertical.
En cambio, la tercerizacin es horizontal cuando se produce la fragmentacin o segmentizacin del pro-
ceso productivo. En estos casos, el contratante realiza nicamente una parte del mismo, descargando en
otras empresas las restantes etapas hasta la nalizacin completa del producto.
Cabe destacar, que los contratos que se suscriben en uno y otro supuesto son distintos, por cuanto mien-
tras la contratacin vertical se lleva a cabo mediante contrataciones de arrendamiento o locacin de obra
o de servicios; en la contratacin vertical el contrato paradigmtico es la compraventa, y no siempre este
tipo de tercerizacin se encuentra receptada en la legislacin como es el caso de la legislacin espaola.
El artculo 30 LCT contina reriendo que esa contratacin o subcontratacin de trabajos y servicios,
deben corresponder a la actividad normal propia y especca del establecimiento, dentro o fuera de su
mbito.
La dilucidacin de lo que debe entenderse por actividad normal propia y especca ha dado lugar a
dos posturas antagnicas que an hoy se mantienen.
Una primera posicin, propone una interpretacin amplia del artculo, comprendiendo no slo la activi-
dad principal, sino tambin las accesorias y secundarias.
En cambio, la corriente que postula una interpretacin estricta de los alcances de esta expresin, en-
tiende que slo deben incluirse aquellos servicios o trabajos que estn ntimamente relacionados con la
actividad de la empresa, y que no se pueden escindir de la misma sin alterar el proceso productivo, con
exclusin de aquellos que resultan secundarios o accesorios.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a partir del caso Rodrguez, que se mantuvo hasta diciembre
de 2009, adopt un criterio rgido en la interpretacin del artculo 30 LCT, que mantuvo inalterado du-
rante ms de diez aos. En su actual integracin, la CSJN dict el 22/12/09 el fallo Bentez c/ Plataforma
Cero dejando sin efecto la doctrina sentada en su anterior integracin.
En este ltimo decisorio, la Corte Suprema por mayora decidi dejar sin efecto la sentencia de la sala IX
en lo que respecta a la extensin de solidaridad de la codemandada Club River Plate, al entender que la
decisin del a quo no se apoyaba en un criterio propio de interpretacin y alcances del art. 30, LCT, sino
que se redujo a un estricto apego a la doctrina mayoritaria de Rodrguez.
Para ello, no tuvo en cuenta el dictamen de la Procuracin Fiscal, que haba aconsejado desestimar los
agravios relativos a la inteligencia y aplicacin del art. 30, LCT, porque slo trasuntan una mera discre-
pancia con la practicada y con la ponderacin de los hechos y las pruebas efectuadas por los jueces del
caso, lo que no sustenta la tacha de arbitrariedad formulada por el apelante(...), mxime, en el supuesto
del art. 30, in ne, LCT,dado lo genrico y colateral de la crtica esgrimida.
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En cambio, nuestro ms Alto Tribunal opt por dejar sin efecto la interpretacin del art. 30, LCT, acuada
a partir de fallo Rodrguez y que fue sistemticamente mantenida durante ms de diez aos, por las si-
guientes razones: 1) Es impropio de su cometido jurisdiccional en el marco de un recurso extraordinario,
formular una determinada interpretacin de la norma citada, dado el carcter comn que esta posee; 2)
La intervencin de la Corte se circunscribe a descalicar los pronunciamientos que, por la extrema de sus
desaciertos u omisiones, no pueden adquirir validez jurisdiccional; pero no tiene por objeto sustituir a
los jueces de la causa en materia de derecho comn, en temas que, como el indicado, le son privativos,
ni corregir fallos equivocados o que se reputen tales; 3) La alegacin de haberse dictado sentencias que
se dicen contradictorias en materia de derecho comn, no plantea problema constitucional ni autoriza la
intervencin de la Corte a n de unicar pronunciamientos en temas no federales; 4) Si la Corte entrara a
conocer el fondo de un litigio con el propsito de jar la recta interpretacin de la ley comn aplicable y
conseguir, por ese medio, la uniformidad jurisprudencia sobre este punto, en realidad so color de resta-
blecer la igualdad constitucional supuestamente violada por fallos contradictorios de diversos tribunales
del pas sobre la misma cuestin en material laboral, ejercera una facultad ajena al recurso extraordi-
nario; 5) Debe advertirse el marcado desarrollo que ha tenido en los ordenamientos procesales de las
provincias los medios o recursos tendientes a uniformar la jurisprudencia en esos mbitos. Tampoco ha
sido ajeno a ello el rgimen federal y nacional, lo cual ha llevado a que el Tribunal sostuviera que la va
para obtener la unicacin de la jurisprudencia entre las salas de una cmara nacional es la del recurso
de inaplicabilidad de ley, y no la extraordinaria.
Por su parte, la Dra. Argibay, en disidencia, si bien comparti las objeciones formuladas al mantenimiento
de la interpretacin del art. 30, LCT, efectuada en Rodrguez, entendi que los jueces haban falla-
do segn la interpretacin que los mismos hicieron de una norma de derecho no federal, en la que
concluyeron que se encontraban vericadas las circunstancias excluyentes de la responsabilidad de la
codemandada Club River Plate en los trminos de dicha norma. Seal que la sentencia de alzada fue
conrmatoria de la dictada por la jueza de primera instancia, quien, a su vez, haba resuelto en el mismo
sentido sin siquiera mencionar el caso Rodrguez y sobre la base de los elementos de juicio que pro-
porcionaba la prueba rendida. Por ello concluy que los agravios del apelante no habilitaban la compe-
tencia de la Corte en los trminos del art. 14 de la ley 48.
Dado que la solucin al problema es casustica y no jurdica, es factible que la tercerizacin de una mis-
ma actividad puede ser para unos inescindibles de la principal, mientras que para otros, perfectamente
secundaria.
Tambin se evidencia que la lnea divisoria entre lo principal y accesorio, tal como est redactada la
norma actualmente, es difusa y ha dado lugar a opiniones encontradas, incluso entre los que sostienen
la postura estricta.
Desde esta perspectiva, es perfectamente factible que dos personas o juzgados, o incluso mximos
tribunales, adhiriendo ambos a una postura u otra, arriben a conclusiones opuestas al tener que decidir
sobre la naturaleza principal o accesoria de una determinada actividad tercerizada.
El hecho de ser la solucin casustica y no conceptual impidi la unicacin jurisprudencial pretendida
por el tribunal superior, dando lugar a sentencias encontradas entre las distintas salas del fuero. Es que,
para terminar si estamos en presencia de la externalizacin de una actividad principal, hay que tener en
cuenta la actividad de ambas empresas, por lo que es factible que una misma actividad sea principal en
un caso, y secundaria en el otro.
Pero, como ya lo sostuviramos en otra oportunidad, hay que descartar la asuncin de posiciones maxi-
malistas a ultranza que llevan a la inaplicabilidad del artculo. En efecto, no se puede considerar la posicin
amplia en forma radical, porque por denicin, lo secundario se opone a lo principal, y en ese caso, cual-
quier actividad tercerizada entrara dentro de la gida del artculo. Tampoco se puede armar la postura
estricta en forma extrema por cuanto desde el instante en que una empresa opta por descentralizar,
concertando una contratacin de obras o servicios con una empresa, esa actividad deja de constituir parte
integrante de su ciclo productivo y, por ende, en puridad, deja de formar parte de su propia actividad; en
una perspectiva diacrnica, esa propia actividad en el pasado deja de serlo a partir del instante en que los
descentraliza por medio de la celebracin de la correspondiente contratacin de obras o de servicios.
4 | LA SEGUNDA PARTE DEL ART. 30 LCT
Hasta antes de la reforma introducida por la ley 25.013, los cedentes y contratantes, deban exigir
de sus cesionarios, contratistas o subcontratistas, el adecuado cumplimiento de las normas relativas
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al trabajo y los organismos de la seguridad social; siendo en todos los casos responsables de las
obligaciones contradas con tal motivo con los trabajadores y la seguridad social durante el plazo de
duracin de tales contratos o al tiempo de su extincin, cualquiera que sea el acto o estipulacin que
al efecto hayan concertado.
Es decir, se estableca una verdadera responsabilidad objetiva, que surga de la propia contratacin
interempresarial. Esto en modo alguno implicaba que el contratante se constituyera en empleador de
los trabajadores del contratista, sino que por una disposicin legal se converta en obligado vicario de
los crditos emergentes de esa relacin laboral (con los trabajadores y los organismos de la seguridad
social). La solidaridad era pasiva, surga en caso de contratacin con empresas reales y abarcaba slo las
obligaciones contradas durante el lapso de duracin de la obra y con motivo de su realizacin.
El art. 17 de la ley 25.013, mantuvo el primer prrafo del art. 30 LCT, sustituy el segundo prrafo y en
su lugar incorpor los siguientes prrafos: Los cedentes, contratistas o subcontratistas debern exigir
adems a sus cesionarios o subcontratistas el nmero del Cdigo nico de Identificacin Laboral de
cada uno de los trabajadores que presten servicios y la constancia de pago de las remuneraciones, copia
rmada de los comprobantes de pago mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente
bancaria de la cual sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo.
Esta responsabilidad del principal de ejercer el control sobre el cumplimiento de las obligaciones que
tienen los cesionarios o subcontratistas respecto de cada uno de los trabajadores que presten servicios,
no podr delegarse en terceros y deber ser exhibido cada uno de los comprobantes y constancias a
pedido del trabajador y/o de la autoridad administrativa.
El incumplimiento de algunos de los requisitos har responsable solidariamente al principal por las
obligaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto del personal que ocuparen en
la prestacin de dichos trabajos o servicios y que fueren emergentes de la relacin laboral incluyen su
extincin y de las obligaciones de la seguridad social.
De lo expuesto, surge que el art. 17 de la ley 25.013 sustituy el segundo prrafo del art. 30 LCT, elimi-
nando consecuentemente la expresin en todos los casos utilizada para establecer la responsabilidad
solidaria del empresario principal.
En su lugar, incorpor otros cuatro prrafos, cuyo anlisis se impone para determinar si se ha producido
modicacin alguna en materia de responsabilidad.
El segundo prrafo del art. 30 LCT, conforme la redaccin actual dispone que los cedentes y contratantes
(la ley utiliza inadecuadamente los trminos contratista y subcontratista), debern exigirle a quienes
contraten, el nmero de CUIL de cada uno de los trabajadores que presten servicios y la constancia de
pago de las remuneraciones, copia rmada de los comprobantes de pago mensuales al sistema de la se-
guridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo.
Adems, en el tercer prrafo, les impone la responsabilidad de ejercer el control sobre el cumplimiento
de las obligaciones que tienen los cesionarios o subcontratistas respecto de cada uno de sus trabajado-
res, no pudiendo delegarla en terceros; debiendo exhibirse cada uno de los comprobantes y constancias
a pedido del trabajador y/o de la autoridad administrativa.
Estas exigencias adicionales establecen concretos deberes de control en cabeza de los contratantes,
tendientes a conseguir el estricto cumplimiento de las normas laborales y de la seguridad social de parte
de los cesionarios o contratistas. As, por ejemplo, se deber confeccionar una copia ms del recibo de
haberes (triplicado), que deber ser suscripta por el trabajador, y de los comprobantes de pagos mensua-
les al sistema de la seguridad social; constancias que debern quedar en poder del empresario principal
para ser exhibida ante el requerimiento del trabajador y/o de la autoridad administrativa.
Conviene destacar, que de todas formas, los trabajadores todava cuentan con el derecho de exigir al
empresario principal que retenga lo que deben percibir los cesionarios o contratistas y le hagan pago
del importe de lo adeudado en concepto de remuneraciones u otros derechos apreciables en dinero
provenientes de la relacin laboral (conf. art. 136, 1er prrafo LCT). De igual modo, los contratantes estn
facultados para retener de lo que deben percibir los contratistas, los importes que estos adeudaren a
los organismos de seguridad social con motivo de la relacin laboral con los trabajadores contratados,
y debern depositarlo dentro de los 15 das de retenido al organismo correspondiente. (conf. art. 136,
2do prrafo LCT).
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El cuarto prrafo del artculo comentado, al reemplazar la expresin en todos los casos, por el
incumplimiento de alguno de los requisitos, modica el sistema de responsabilidad solidaria de los
contratantes estructurado a partir de la ley 20.744. Es que con anterioridad, la responsabilidad surga
por el simple hecho de la contratacin. En cambio, ahora slo se responde solidariamente ante la in-
observancia de alguno de los requisitos contemplados en el artculo, por lo que resulta determinante
establecer concretamente cules son los recaudos que debe observar el empresario principal para exi-
mirse de responsabilidad.
La reforma introducida genera duda respecto a si la obligacin del empleador es de medios o de resul-
tado, y si la responsabilidad contina siendo objetiva, o ha pasado a ser subjetiva.
Etala, resume la opinin de los autores, al sostener que se pueden diferenciar tres posturas: A) Interpre-
tacin amplia: Conforme este criterio, la responsabilidad emergente de la ley deriva de una obligacin
de resultado y no de medios, por lo que el empresario principal no podra eludirla acreditando haber di-
rigido al contratista o subcontratista alguna exhortacin formal en tal sentido o supervisado sus libros. B)
Interpretacin restrictiva: para esta tesis, el deber de exigir impuesto por la ley al empresario principal es
una obligacin de medios o de actividad en las que la diligencia opera como criterio para valorar la exac-
titud del cumplimiento. Por medio del criterio de la diligencia se determina en el caso concreto cul es
el comportamiento debido por el deudor. C) Tesis intermedia: comparte bsicamente los fundamentos
expuestos por la tesis restrictiva, pero entiende que la obligacin del empresario principal no se detiene
simplemente en el deber de exigir a sus contratistas y subcontratistas el adecuado cumplimiento de
las normas del trabajo y de la seguridad social, sino que ha de observarse su comportamiento posterior.
Conforme a esta postura si el empresario principal ha vericado el incumplimiento por parte de cesio-
narios, contratista o subcontratistas de sus obligaciones laborales y de seguridad social respecto del
personal, debe poner en movimiento los mecanismos previstos contractualmente destinados a rescindir
el contrato celebrado porque, de otro modo, su conducta omisiva ha de interpretarse como la asuncin
de los riesgos del incumplimiento de su contratista o subcontratista y por consiguiente, se har pasible
de la responsabilidad legal solidaria consecuente.
No existen dudas que el principal deber requerir el nmero de CUIL de cada uno de los trabajadores
del contratista, constancia de pago de las remuneraciones, copia rmada de los comprobantes de pago
mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente bancaria y una cobertura por riesgos
del trabajo; as como tambin deber ejercer el control sobre el cumplimiento de las obligaciones de los
contratistas en forma personal, y exhibir los comprobantes y constancias ante el pedido del trabajador
y/o la autoridad administrativa. La omisin de alguno de estos recaudos, lo convierte en responsable
solidario.
Pero tambin, deber requerir la satisfaccin de las exigencias previstas en el primer prrafo del artculo,
esto es, el adecuado cumplimiento de sus contratistas o subcontratistas de las normas relativas al trabajo
y los organismos de seguridad social. Es decir, que el contratante deber hacer respetar a sus contratistas
las normas laborales, y la inobservancia de alguna de ellas por parte de estos ltimos, lo convierte a aqul
en responsable solidario de las obligaciones emergentes de la relacin laboral incluyendo su extincin y
de las obligaciones de la seguridad social.
No se nos escapa que actualmente la distincin entre obligaciones de medio y resultado no tiene recep-
cin unnime en la doctrina civilista, y tiene una nalidad ms acadmica que prctica, pero lo cierto es
que lo nico que debe acreditar el trabajador es el incumplimiento del contratista, pues como bien lo
indica Rodrguez Mancini la mejor prueba del incumplimiento del deudor respecto de su obligacin de
exigir el adecuado cumplimiento es que tal formalidad no fue ecaz al punto que permiti la infraccin
de parte del cesionario, contratista o subcontratista.
Este criterio fue el sustentado por la sala III de la CNAT al resolver que la obligacin de control del
cumplimiento de las normas relativas al trabajo y la seguridad social que el artculo 30 LCT impone al
empresario respecto de sus contratistas y subcontratistas, es de resultado y no de medio, por lo que el
primero no puede eludir su responsabilidad acreditando haber dirigido al subcontratista alguna exhor-
tacin formal en tal sentido.
Desde esta perspectiva, la reforma instrumentada por la ley 25.013 ha resultado signicativa, pues ha
restringido los alcances de la solidaridad del empresario principal, quienes ahora, slo responden cuan-
do no hayan ejercido debidamente los deberes de control. Huelga decir, que el cumplimiento de estos
274
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recaudos formales deben ser analizados con estrictez, extendiendo la responsabilidad al detectarse la
ms mnima omisin de alguno de ellos.
En denitiva, la reforma transform una responsabilidad que era objetiva y que surga de la simple con-
tratacin interempresarial en una subjetiva, no porque se deba exigir la acreditacin del fraude, pero s la
demostracin del incumplimiento de los extremos que la legislacin pone en cabeza del principal. Con
esto queremos sealar que si el empleador cumpli sistemticamente las obligaciones a su cargo y des-
pido al trabajador, slo l responder por las indemnizaciones legales originadas como consecuencia del
despido, y su eventual insolvencia no transformar al principal en deudor solidario, salvo el supuesto de
fraude. Esta es la importante consecuencia que se aprecia con la reforma introducida con la ley 25.013.
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275
Versin Marzo 2013
Consideraciones sobre la extensin de
responsabilidad por tercerizacin a partir de
los fallos del Mximo Tribunal Nacional
por MARIO S. FERA
(148)
1 | INTRODUCCIN
La temtica de la tercerizacin o descentralizacin de la actividad empresaria se ha instala-
do, en los ltimos aos, como una de las principales que suscitan anlisis desde la perspectiva
de la proteccin efectiva que deben tener los trabajadores. Ello es as pues, en innumerables
ocasiones, al concluir un contrato de trabajo se han visto afectadas las posibilidades de recla-
mo de stos en razn de la desaparicin de la gura del empleador formal y el consecuente
panorama difuso que qued al descubierto, en cuyo contexto se haca necesario desentraar
el responsable por los incumplimientos. Por otra parte, se aprecia que el entramado de re-
laciones que se presenta cada vez con ms frecuencia entre diversas empresas involucradas
en cada actividad producto de mltiples factores, como el desarrollo que ha alcanzado el
fraccionamiento de los procesos productivos y la interaccin empresaria en un mundo globa-
lizado, requiere un examen ms exhaustivo y detallado a la hora de discernir responsabili-
dades que atiendan a los principios y reglas del derecho del trabajo, para dar una respuesta
adecuada a la justicia social.
Como toda realidad que cambia incesantemente y produce hechos susceptibles de encua-
dramiento jurdico, la que presentamos ha abierto un campo propicio a la labor jurispruden-
cial, labor sta que aparece como pionera en la elaboracin de contenidos que habrn de
tomarse en cuenta a la hora de disear las normas generales.
Y una labor judicial signicativa ha sido y es, naturalmente, la del mximo Tribunal de la Na-
cin, no slo por su rol orientador en todo tema que pueda llegar a afectar derechos funda-
mentales como es el de la tutela efectiva del trabajador, sino adems porque, segn se aprecia
en relacin con el tema que tratamos, la labor de la Corte Suprema de Justicia en los ltimos
aos vino reejando el dinamismo de la realidad a la cual fue llamada a responder.
2 | ALGUNAS CUESTIONES HISTRICAS QUE DIERON CABIDA AL DESARROLLO
JURISPRUDENCIAL DE LA CORTE SUPREMA NACIONAL EN RELACIN CON LOS
SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA POR DESCENTRALIZACIN
Desde nes de la dcada del 70 y comienzos de la del 80 nuestro mximo Tribunal federal
consider, como criterio general, que los planteos referentes a la responsabilidad solidaria
establecida por la aplicacin del Rgimen de Contrato de Trabajo, se referan a cuestiones
de hecho, prueba y derecho comn, ajenas al recurso extraordinario
(149)
; y excepcionalmente
habilit la instancia para permitir el examen de defensas atinentes a la falta de relacin con-
tractual vigente entre las empresas codemandadas
(150)
, o para dar cabida a un reclamo contra
la empresa demandada en los trminos del art. 30 LCT pese al desistimiento contra el emplea-
dor codemandado
(151)
.
Aos ms tarde, ya a comienzos de la dcada del 90, llegaron a conocimiento de la Corte
nacional casos que juzg importantes como para establecer un criterio doctrinal en materia de
responsabilidad solidaria derivada del contrato de trabajo. Esos casos se registran a partir de
Fallos 316, ao 1993. Los dos primeros de apertura de la instancia extraordinaria con sustento
en la doctrina de la arbitrariedad de sentencias, que sentaron pautas de interpretacin de una
norma de derecho comn como es el art. 30 citado, fueron los difundidos Rodrguez
(152)
, del
(148) Juez de la Sala IX de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo. Vicepresidente del Consejo de la Magistratura del Poder
Judicial de la Nacin. Profesor de posgrado en Derecho del Trabajo y Derecho Constitucional en diversas universidades pblicas y priva-
das. Autor de numerosas publicaciones jurdicas. Trabajo realizado con la colaboracin de ViCtoria Cosentino.
(149) Fallos 303: 1458; 312: 608, en sumario; entre otros.
(150) Fallos 302: 541, en sumario.
(151) Fallos 306: 1421, en sumario.
(152) Fallos 316: 713.
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mes de abril, y Luna
(153)
, del mes de julio. En sntesis, contemplaron los supuestos de las con-
cesiones y franquicias realizadas en el marco de la legislacin comercial mediante contratos
cuya existencia fue alegada y probada durante la sustanciacin de la causa, y los supuestos de
integracin de la cadena de comercializacin de un producto entre diversas empresas, tam-
bin acreditadas mediante la agregacin de contratos, informes periciales e informes sobre la
no exclusividad en la prestacin de actividades comerciales entre dichas empresas.
Como es sabido, en Rodrguez se discuta la responsabilidad de Pepsi Cola Argentina
S.A.C.I., cuya actividad normal y especca era la fabricacin de concentrados, respecto de
deudas de Compaa Embotelladora Argentina S.A., empresa a la cual aqulla provea de
materia prima. La Corte en el voto suscrito por cinco de sus integrantes seal que para
que naciera la solidaridad prevista en el art. 30 LCT era menester que una empresa contrate o
subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal. Debe existir una unidad tc-
nica de ejecucin entre la empresa y su contratista, de acuerdo a la implcita remisin que hace la norma
en cuestin al art. 6 del mismo ordenamiento laboral (consid. 11). Esa armacin fue efectuada despus
de destacar la importancia de la cuestin a decidir para el desarrollo del comercio interno e internacional
y la necesidad de poner un necesario quietus en la evolucin de las diversas tendencias jurisprudencia-
les que distan de ser paccas.
Tambin se seal en el voto mayoritario del Tribunal la fuerte presuncin de inconstitucionalidad que
brota de toda norma o de su interpretacinque obligue al pago de una deuda en principio ajena,
y en relacin con ello se arm que se requera la comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos
establecidos en la norma en cuestin (consid. 8). Asimismo, se sostuvo que no corresponda la aplica-
cin del art. 30 LCT toda vez que un empresario suministre a otro un producto determinado, deslign-
dose expresamente de su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin (consid. 9)
(154)
.
En Luna se discuta la solidaridad de una empresa dedicada a la exportacin respecto de un crdito
laboral reconocido a favor de quienes trabajaron para una empresa dedicada a la estiba de productos
exportados.
La Corte tambin por mayora
(155)
entendi que se daban circunstancias de trascendencia y signi-
cacin tanto desde el punto de vista de las relaciones laborales como desde las diversas modalidades
de contratacin comercial, pues la solucin del caso poda contribuir a aanzar la seguridad jurdica y
aquietar las diversas tendencias jurisprudenciales.
Lo resuelto por la Corte en ambos casos y sus fundamentos no quedaron exentos de crticas en el mbito
doctrinal. Entre esas crticas, rescatamos las que enfatizaron el desborde por parte del mximo Tribunal
de su competencia excepcional circunscripta por la Constitucin, la ley 48 y la pretensin de aleccionar a
los jueces en materias fcticas y jurdicas cuyo conocimiento y decisin les era propia, as como el sentido
desprotector que implic la doctrina en el marco de los casos especcos en los que, precisamente, se
trataba de terceras empresas en situacin falencial.
Debemos recordar que la integracin de la Corte vari an conformada por nueve miembros con
posterioridad. Mas la doctrina de las causas impuls la resolucin de numerosos casos durante los aos
siguientes. En Gauna
(156)
, sentencia del 14 de marzo de 1995, fue aplicada la doctrina del precedente
Luna. Dos aos ms tarde, en Sandoval
(157)
la Corte descalic el pronunciamiento que haba res-
ponsabilizado solidariamente a Pepsi Cola Argentina y Pepsi Co Capital Corporation en los trminos de
los arts. 30 y 31 LCT, respectivamente. En relacin con la primera empresa, el Tribunal cit la doctrina
de Gauna y arm que no era posible colegir que, por la participacin en el desenvolvimiento del
proceso comercial, desarrollado en diversas fases complementarias, por personas y en unidades tcnicas
distintas, se haya congurado una hiptesis de la prestacin por un tercero de una actividad normal y
especca propia del establecimiento, en los trminos del art. 30 LCT.
(153) Fallos 316: 1609.
(154) Los jueces que suscribieron el voto aludido fueron Levene (H), Cavagna Martnez, Barra, Molin oConnor y Boggiano. Por su
parte, el juez Belluscio emiti un voto concurrente en el cual le reproch a la cmara el no haber examinado debidamente si las circuns-
tancias del caso encuadraban en las normas respectivas. En disidencia, por la aplicacin del art. 280 del CPCCN, votaron los jueces Fayt,
Petracchi y Nazareno.
(155) Esta vez suscribieron el voto de la mayora conjuntamente los jueces Boggiano, Barra, Belluscio, Levene (H) y Molin oConnor.
En disidencia, por la aplicacin del art. 280 del CPCCN, vot el juez Fayt.
(156) Fallos 318: 366.
(157) Fallos 318: 1382.
277
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Tambin en 1995, en la causa Mndez
(158)
la Corte descalic el fallo que en contraposicin con las
constancias de la causa responsabiliz solidariamente a Pepsi Cola Argentina S.A.C.I. respecto de cr-
ditos laborales reconocidos en contra de Seven Up Concesiones S.A.I.C.; y en la causa Pellegrino
(159)

el fallo que haba fundado la condena solidaria a las demandadas en el art. 31 LCT. Arm que el a quo
haba prescindido de prueba decisiva y valorado inadecuadamente la restante,otro precedente en el mis-
mo sentido de acogimiento de la instancia extraordinaria con sustento en la doctrina de la arbitrariedad
en relacin con la interpretacin excesivamente amplia de las prescripciones del art. 30, fue dictado en
la causa de Fallos 319: 1114 vuoto c/ Ca. Embotelladora.
En sta la Corte por mayora descalic la sentencia de cmara que haba responsabilizado solida-
riamente a Pepsi Cola, armando con mencin del precedente Gauna y su cita que la solidaridad
impuesta por el art. 30 LCT debe determinarse en cada caso atendiendo al tipo de vinculacin y a las
circunstancias particulares que se hayan acreditado. Agreg que en la decisin recurrida se haba exten-
dido infundadamente el mbito de aplicacin de la norma invocada a partir de la prescindencia del ma-
terial probatorio obrante en la causa. As, por lo menos seis jueces del Tribunal estn de acuerdo acerca
de que la extensin de responsabilidad a terceros ajenos a la relacin laboral debera establecerse sobre
la base de un examen estricto de las circunstancias de cada caso y que lo contrario lleva implcita una
violacin de derechos constitucionales.
Al ao siguiente, fue resuelta la causa Bentez c/ Empresa Ca. Argentina de Petrleo y otro
(160)
, en la
cual la Corte dej sin efecto una sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Santa Cruz que haba
establecido la solidaridad entre la empresa explotadora de petrleo y la proveedora de agua que se
utilizaba para la extraccin en boca de pozo. En este caso, el Tribunal tuvo en cuenta que la provisin de
agua se hizo sin intervencin de la empresa en el proceso de extraccin del petrleo y que dicha vincula-
cin comercial haba sido instrumentada mediante contratos serios. Por ello, por ms imprescindible que
fuera el agua para el cumplimiento de los nes de la empresa petrolera, no constitua un caso de cesin,
contratacin o subcontratacin que autorizara la solidaridad.
Con posterioridad, se resolvieron otros casos de inters. En Segundo Rosas Escudero c/ Nueva A S.A.
y otro
(161)
, sentencia del 14 de septiembre de 2000, la Corte por remisin al dictamen del Procurador
Fiscal dej sin efecto la sentencia de cmara que haba establecido la responsabilidad solidaria de la
Sociedad Rural respecto de un crdito laboral a favor de quien se desempe para un concesionario.
En su dictamen, el representante del Ministerio Pblico rese la jurisprudencia del mximo Tribunal a
partir del precedente Rodrguez, tras lo cual seal con cita de dicho fallo que en el caso el a quo
haba soslayado la apreciacin rigurosa de los presupuestos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo
y escrutinio estricto de los recaudos legales que condicionan la obligacin de garanta de un tercero.
A continuacin, precis que se encontraba demostrado que la actividad de la Sociedad Rural consiste
bsicamente, en la defensa, fomento y promocin de todo lo concerniente al patrimonio agropecuario
del pas; mientras que la de la principal se orienta a la prestacin de servicios gastronmicos, tanto en
la exposicin agropecuaria, como allende a su transcurso y, aun, en benecio de terceros extraos a la
persona de la co-demandada...; lo que desautoriza prima facie a colegir se haya congurado una hi-
ptesis de prestacin por un tercero de una actividad normal y especca propia del establecimiento...,
en el marco de una unidad tcnica de ejecucin... entre una empresa y su contratista.
Y nalmente seal que el criterio de la alzada prescinda de que no basta...a efectos de la asignacin
de responsabilidad solidaria, la ndole coadyuvante de la actividad para el desenvolvimiento empresa-
rio (v. Fallos: 316: 1610)(...).
En 2001, se resolvieron las causas Dubo Pedernera
(162)
y Barreto
(163)
. En la primera de ellas, por ma-
yora, la Corte descalic la sentencia de cmara que mantuvo la responsabilidad solidaria del club co-
demandado, quien haba asumido el carcter de locador de un local en el que se instal un restaurante
en el que trabajaron los actores. Para as resolver, consider que contrariamente a lo armado por el a
quo el codemandado haba llevado a conocimiento del tribunal de alzada argumentos basados en que
(158) Fallos 318: 2442.
(159) Fallos 318: 2444.
(160) Fallos 322: 440.
(161) Fallos 323: 2552.
(162) Sentencia del 15 de mayo de 2001, publicada en Fallos 324: 1595.
(163) Sentencia del 9 de agosto de 2001.
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los trminos del contrato de locacin respectivo no permitan concluir como lo haba hecho el juez de
primera instancia que el club tena injerencia en el negocio explotado por su inquilino. Tales argumen-
tos, sumados a otras circunstancias fcticas que se desprendan de las pruebas, debieron a juicio de la
mayora de la Corte ser tratadas ms all de las consideraciones genricas plasmadas en el fallo recu-
rrido. En minora, el juez Fayt se pronunci por la aplicacin del art. 280 del CPCCN, y el juez Petracchi
por remisin al dictamen del Procurador General, quien haba propuesto la desestimacin del recurso.
En Barreto, por su parte, el Tribunal compartiendo los fundamentos y conclusiones del dictamen
del Procurador Fiscal dej sin efecto la sentencia de cmara que haba responsabilizado al Instituto
Rosenbusch S.A. respecto de deudas de la empresa Sarti S.A. contratista de aqulla.
En el dictamen respectivo se seal que el a quo haba dejado de lado la cuestin atinente a la prueba
de que la empresa contratista, empleadora del actor, no slo provea de la materia prima al laboratorio
codemandado, sino tambin a otros; que el laboratorio no obtuviera dicho insumo solamente de dicha
empresa; ni que la relacin comercial entre ambas empresas haya concluido antes del distracto laboral.
Tambin se puso de maniesto que la actividad propia y principal del laboratorio codemandado no era
la de extraer epitelio sub-lingual, sino producir la vacuna anti-aftosa con dicho insumo provedo por
SARTI S.A., as como a otros laboratorios, y que no se daba en el caso la existencia de una unidad tcnica
de ejecucin entre la actividad de la empresa contratante y su contratista.
Como puede apreciarse, la lnea jurisprudencial trazada desde 1993 en lo que hace a la tercerizacin
perdur durante casi una dcada. Y el supuesto especco del art. 30 LCT es emblemtico en ese sentido,
sin perjuicio de otros pronunciamientos que con similar perspectiva estricta en lo que hace a la posi-
bilidad de responsabilizar solidariamente al destinatario de la prestacin laboral fueron dictados por
la Corte en relacin con los arts. 29 y 31 LCT e, inclusive, con supuestos de cesin o transferencia encua-
drables en los artculos 225 y siguientes del mismo cuerpo normativo. Aunque respecto de estos ltimos
cabe contrastar la lnea jurisprudencial desprotectoria ya aludida con el avance que, en sentido contrario,
se produjo a partir del precedente Di Tullio al que nos referiremos a continuacin.
3 | EL CONTRASTE PROTECTORIO QUE IMPLIC LA DOCTRINA DI TULLIO
En efecto, tal como lo anticipamos, fuera del marco especco de los arts. 29, 30 y 31 LCT, ha sido signi-
cativo lo resuelto por la Corte durante la dcada del 90 frente a otro supuesto de solidaridad en la causa
Di Tullio (Fallos: 319: 3071) y las posteriores que trat por remisin. Aunque el mximo Tribunal enten-
di en aquel caso con motivo de una resolucin del a quo contraria a las normas federales emanadas y
derivadas de la ley 23.696, el contenido del fallo involucra cuestiones de solidaridad cuya consideracin
resulta signicativa.
En Di Tullio se pronunci, por mayora, en sentido favorable a la pretensin de responsabilizar solida-
riamente a una empresa privada en su carcter de continuadora de la explotacin de un servicio que ha-
ba estado en manos de una empresa estatal. En lo concreto, conrm la sentencia de cmara que haba
mantenido un embargo trabado sobre un bien de propiedad de la empresa Telefnica de Argentina S.A.,
medida que haba sido solicitada por la ejecutante de un crdito de naturaleza laboral devengado y
reconocido judicialmente contra la Empresa Nacional de Telecomunicaciones.
La mayora del Tribunal entendi, en sntesis y en lo sustancial, que en el marco de las privatizaciones lle-
vadas a cabo mediante la ley de emergencia 23.696, el legislador quiso que los trabajadores no dejaran
de estar amparados por las instituciones del derecho del trabajo.
Estim de particular relevancia la que tutela el crdito laboral en el caso de transferencia de establecimien-
to, por su directa relacin con el traspaso del patrimonio del ente estatal a las sociedades licenciatarias.
Agreg que los arts. 225 a 229 del rgimen de contrato de trabajo no podan ser consideradas como
una situacin de privilegio en los trminos de la ley de emergencia; que en el caso haba mediado la
transferencia de un establecimiento, ya que el procedimiento para concretar la privatizacin consisti en
la constitucin como licenciatarias de sociedades annimas a las que se transrieron todos los dere-
chos; que, adems, la empresa privada constituy su patrimonio con una universalida de hecho escindida
de la que antes haba pertenecido al ente estatal y sucedi a ste en la prestacin del servicio pblico; y
que las sociedades licenciatarias tenan una accin de regreso contra el Estado Nacional, puesto que el
279
Versin Marzo 2013
objeto de los contratos pblicos debe adecuarse a lo establecido en las leyes dictadas por el Congreso
y el Estado se halla sometido al principio de legalidad, que se vera vulnerado si se desconociese la
existencia de la solidaridad a la que se hizo mencin.
La doctrina establecida en Di Tullio tuvo inuencia en la causa Palomar (Fallos: 323: 500), referente al
fondo compensador de SEGBA, y fue reiterada en la causa Taschowsky (Fallos: 323: 506), en Armoa
(Fallos: 323: 3381), y posteriormente (sentencia del 13 de marzo de 2001) en la causa Saddakni respecto
del personal profesional que se haba desempeado en la obra social de E.N.Tel.
4 | LAS INFLUENCIAS DEL CAMBIO DE INTEGRACIN DE LA CORTE SUPREMA Y
LA DOCTRINA ACTUAL
Es sabido que desde nes de 2002 comenz un proceso de renovacin en la Corte Suprema a partir del
cambio de la mayora de sus miembros; proceso que se vio reejado en la doctrina establecida por la
nueva integracin del tribunal en diversas materias, a las que no ha sido ajeno el derecho del trabajo y,
en particular, el tema la proteccin del trabajo mediante las herramientas que el orden jurdico pone en
cabeza de la persona trabajadora.
En materia de art. 30, LCT, la Corte dict pronunciamientos signicativos a partir de 2004, que implicaron
una variacin del enfoque con que hasta entonces se haba expedido en relacin con los supuestos de
subcontratacin, descentralizacin o tercerizacin.
Entre tales pronunciamientos, pueden identicarse varios que, si bien no expresaron una doctrina con-
traria a la que haba comenzado con los precedentes Rodrguez y Luna de 1993, s importaron una
nueva ptica del mximo Tribunal de la problemtica atinente a la posibilidad de revisin de las conde-
nas solidarias dictadas en las instancias anteriores.
Algunos de los nuevos fallos concordaron en poner al abrigo de la tacha de arbitrariedad a las decisiones
por las que en las instancias anteriores se haba establecido con cierta amplitud de criterio la responsa-
bilidad solidaria. De ello es ilustrativa la aplicacin por mayora del art. 280 del CPCCN
(164)
, en casos
cuyas caractersticas descriptas en los votos disidentes del juez Lorenzetti evidencian que la condena
solidaria pronunciada no provoc para el Tribunal una cuestin federal susceptible de habilitar la va del
art. 14 de la ley 48. otros pronunciamientos del mximo Tribunal por las caractersticas que quedaron
expuestas en los distintos votos parecan anticipar un cambio en la doctrina que inspir la sucesin de
fallos de la dcada del 90, al menos en los alcances institucionales de esa doctrina como para justicar
una nica interpretacin posible de la temtica.
Repasemos. Al primer agrupamiento corresponden los fallos: Pez c/ Sindicato del Seguro de la Re-
pblica Argentina, sent. del 18.10.06; Cecchi c/ Seguridad del Tercer Milenio S.A., sent. del 28.11.06;
C.3578.XL Castro Bourdin c/Jockey Club, sent. del 17.7.07; F.415.39 Faras Ana victoria c/ Clnica Priva-
da Esquizol, sent. del 17.7.07; H.36.XLII Herrera, Nerio c/ Degac y otro, sent. del 10.4.07; F.1258.XXXIX
Fiorentino, Roxana c/ Socialmed, 29.5.07; Makarsky c/ The Segurity Group, sent. del 8.5.07, y Della
Marca c/ Automvil Club Argentino y otro, sent. del 18.6.08.
La mayora del Tribunal simplemente se limit a considerar aplicable frente al recurso extraordinario
planteado por la condenada solidaria el art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
La minora en cambio, formada por el juez Lorenzetti acompaado ocasionalmente por el juez
Fayt arm entre otros fundamentos: que es arbitraria la sentencia que deduce automticamente una
responsabilidad derivada de la sola presencia de una actividad que considera normal y especca, sin
que se haya argumentado nada sobre la relacin de dependencia con el contratante, ni sobre el dis-
tracto, ni sobre el incumplimiento de los deberes de control; que los jueces deben ser particularmente
estrictos en la aplicacin de la ley, puesto que de lo contrario pueden producirse situaciones en las que
el acreedor promueva una demanda sin que el codemandado tenga ningn control sobre la existencia
del vnculo o su extincin o sobre la deuda que se reclama; que aun cuando coincidan la actividad normal
y especca del establecimiento del condenado y la del empleador del actor, no hay unidad tcnica de
ejecucin ni omisin de los deberes de contralor,si no se ha probado la utilizacin de una gura simulada
o la existencia de una conexidad intensa en relacin a los vnculos laborales.
(164) Norma segn la cual, como se sabe, con su sola cita la Corte est facultada para desestimar un recurso extraordinario sin que ello
implique pronunciamiento alguno sobre el grado de acierto de la sentencia recurrida, sino simplemente que el Tribunal entiende con su
sana discrecin que preere no intervenir porque las cuestiones planteadas carecen de entidad federal bastante.
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Al segundo agrupamiento referido (casos que parecan anticipar un cambio de doctrina) corresponden
los fallos Ajis de Caamao c/ Lubeko S.R.L. y/o Yacimientos Petrolferos Fiscales S.A., sent. del 26.2.08,
Preiti c/ Elemac S.R.L. y otra, sent. del 20.8.08 y Robledo c/ Cordn Azul S.R.L. y otros, sent. del
11.8.09.
De Ajis de Caamao cabe destacar que, por cuatro votos a tres, se impuso la aplicacin del ya citado
art. 280 a un caso en el que haba sido condenada solidariamente Yacimientos Petrolferos Fiscales res-
pecto de deudas laborales de una empresa de limpieza. En minora se pronunciaron los jueces Loren-
zetti y Fayt, quienes sostuvieron que la sentencia de la instancia anterior resultaba arbitraria y que en el
caso se trat de la simple contratacin de servicios prestados por un tercero. El juez Maqueda quien
tambin vot en disidencia sostuvo que resultaba descalicable la sentencia por extender desmesura-
damente el mbito de aplicacin del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo de un modo que su texto
no consiente, desnaturalizando su contenido al asignarle un signicado que excede inaceptablemente
sus nes, y que el tribunal a quo resolvi mediante consideraciones dogmticas y con prescindencia del
texto expreso de la norma examinada.
En el caso Preiti la Corte incursion para descalicar por arbitrario un pronunciamiento que haba
rechazado la responsabilidad solidaria. Y aunque los argumentos en orden a dicha descalicacin no
fueron directamente a la cuestin jurdica susceptible de abarcar otros casos, pues se rerieron a una
inconsistencia argumental del fallo recurrido, lo cierto es que esbozaron una tendencia jurisprudencial
proclive a no admitir la liberacin de responsabilidad de aquellos terceros estrechamente vinculados al
mbito de actuacin empresaria de los empleadores formales.
En Robledo, nalmente, resulta de inters la opinin de tres jueces del mximo Tribunal (Petracchi,
Maqueda y zaffaroni), para quienes la cmara no apoy en fundamentos vlidos la conclusin de que
no mediaba el supuesto de contratacin de servicios correspondientes a la actividad normal y especca
propia del establecimiento al que alude el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo (LCT), respecto de la
Asociacin Crculo Militar.
En tal sentido, los aludidos jueces cuestionaron que se asentara como premisa que la situacin prevista
por la ley modula sobre un supuesto bsico, la existencia de un establecimiento [...] preexistente al ne-
gocio en virtud del cual aparece la gura del [...] contratista, y que son los trabajos y servicios que en l
se realizan o prestan los que pueden constituir el objeto de la contratacin
(165)
. Las consideraciones que
fundaron ese cuestionamiento son de sumo inters pues se aprecian en lnea con los reproches efectua-
dos esta vez, s por mayora de 4 en la causa Preiti antes citada.
Pero el fallo ms relevante emitido por la actual composicin del Mximo Tribunal en esta materia es
Bentez, Horacio osvaldo c/ Plataforma Cero S.A. y otros, sentencia del 22.12.09, en el que al descali-
car por mayorael pronunciamiento de cmara, la Corte desarroll consideraciones signicativas,
porque se reri a la exigencia de fundamentacin de los fallos y a los alcances de su revisin cuando
dichos fallos aun citando doctrina de la Corte resuelven temas ajenos a la instancia federal.
La Cmara haba conrmado la sentencia de primera instancia en cuanto rechaz la pretensin de exten-
der la responsabilidad solidaria pretendida con base en el artculo 30 LCT. Y los fundamentos desarrolla-
dos por la Corte para su descalicacin fueron:
que es impropio del cometido jurisdiccional de la Corte en el marco de un recurso extraordinario, for-
mular una determinada interpretacin de la norma citada, dado el carcter comn que sta posee (en tal
sentido, se citaron las disidencias formuladas en Rodrguez, Juan Ramn c/ Compaa Embotelladora
Argentina S.A. y otro), y que la intervencin del Tribunal en materia de derecho comn, no tiene como
(165) Estimaron aqullos que, al abordar el estudio de las circunstancias comprobadas de la causa, se redujo a sostener que los
servicios de gastronoma que desarroll el concesionario, Cordn Azul S.R.L., en el establecimiento de la concedente, Crculo Militar,
no eran inherentes a la actividad normal y especca de esta entidad, constituida para cumplir una actividad diferente de la de aqul.
Con ello, precisaron, se perdi de vista el presupuesto del que la cmara haba partido, esto es, el indicado en orden a que el recordado
art. 30 apuntaba menos al objeto enunciado en el estatuto de la entidad contratante que a la actividad efectivamente desarrollada en su
establecimiento. Apuntaron tambin que, incluso bajo el enfoque circunscripto al estatuto, tampoco efectu (la cmara) un examen
acabado de su texto. En efecto, segn ste, una de las nalidades fundamentales del Crculo Militar era ofrecer a sus socios e invitados
(personas o sociedades debidamente autorizadas) el uso de sus sedes para actos sociales, y, justamente, mediante el contrato celebra-
do con Cordn Azul S.R.L., el Crculo Militar le dio en concesin a esta ltima la explotacin de los servicios de restaurante, lunchs,
recepciones, estas y otros eventos sociales que se realicen en su Sede Central, en los lugares habilitados a tales efectos, y Bar de la
Sala de Juegos, servicios que seran prestados a los socios y a terceros no socios autorizados.
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objeto sustituir a los jueces de la causa en temas que, como el indicado, le son privativos, ni corregir fallos
equivocados o que se reputen tales
(166)
.
que la Cmara se atuvo a la inteligencia que el mximo Tribunal por mayoradio a la mencionada
norma en Rodrguez, Juan Ramn c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro;
que, as, la decisin del a quo no se apoy en un criterio propio sobre la interpretacin y alcances del
antedicho precepto, sino que se redujo a un estricto apego a una doctrina mayoritaria cuya ratio deci-
dendi la actual composicin de la Corte considera inconveniente mantener para habilitar la instancia y
asentar la exgesis de normas de derecho no federal, en el caso, el artculo 30 LCT.
La disidencia en este caso fue de la juez Argibay quien, en sntesis y en lo sustancial, consider que aun
ponderando los argumentos de la mayora del mximo Tribunal en relacin con los alcances de la revisin
por va del recurso extraordinario de temas no federales el fundamento dado por la cmara en el caso
resultaba suciente para poner al fallo al abrigo de la tacha de arbitrariedad.
Con el caso Bentez la Corte parece haber querido marcar un punto desde el cual pueda apreciarse
con cierta claridad un antes y un despus en la incursin por parte del Tribunal en temas no federales.
Y precisamente parece haber querido marcar ese punto a propsito del tratamiento de un tema (el de
los alcances del art. 30 LCT o el concerniente a las facultades de los jueces de la causa para interpretar
con mayor o menor amplitud la conguracin del presupuesto de aplicacin de dicha norma) en el que
la actual integracin de la Corte, por mayora, disiente con la integracin anterior. Lo cierto es que el
Tribunal estim que era una ocasin propicia para sealar expresamente la limitacin de sus facultades
jurisdiccionales a la luz del art. 75, inc. 12, de la Constitucin Nacional.
Ahora bien, qu conclusiones prcticas podemos sacar hoy del fallo Bentez?, o cmo puede pre-
verse que la Corte resolver, de aqu en ms, los casos cuyo tema en cuestin sea la mayor o menor
amplitud con que quepa examinar la conguracin de un supuesto de responsabilidad por tercerizacin?
Como respuesta, apreciamos que la regla ha de ser el respeto, por parte de la Corte, de la interpretacin
y aplicacin que hagan los jueces de la causa de los hechos y el derecho involucrados en cada caso; y la
excepcin ser la revisin con sustento en una comprensin estricta de la doctrina de la arbitrariedad
de sentencias de la coherencia en el razonamiento y la adecuada respuesta fctica y jurdica plasmada
en el fallo recurrido, sin importar en este ltimo supuesto si se trat de una condena o de una ab-
solucin a la empresa cuya responsabilidad se discuta. Desde esta nueva perspectiva de examen, segn
entendemos, el mximo Tribunal ha resuelto con posterioridad a Bentez los casos que involucraron la
aplicacin por parte de los jueces de la causa del mencionado artculo 30.
Nos referimos, en primer lugar, a la causa Scholles, resuelta el 2 de marzo de 2011, mediante la cual
por remisin al dictamen de la Procuradora Fiscal Beir la Corte dej sin efecto una condena soli-
daria dictada, con fundamento en que se omiti dar tratamiento en la instancia anterior a los agravios
formulados respecto de la inclusin de los crditos derivados de perodos anteriores y propios de la
cesionaria, fechas en las que la condenada solidaria no tena vnculo alguno con la co-demandada y su
dependiente.
En segundo lugar, cabe mencionar la causa Batista, resuelta el 9 de marzo de 2011. Tambin respal-
dado en el dictamen scal, el Tribunal consider atendible un planteo efectuado por una condenada
solidaria y dej sin efecto la sentencia recurrida sealando la omisin de tratamiento por parte de
la cmara de lo atinente al cumplimiento del control de las obligaciones laborales a la luz del texto legal
aplicable al caso. Finalmente se destaca la causa Sinchicay, resuelta el 20 de diciembre de 2011, por
la que la Corte dej sin efecto un fallo de la Sala vII de la CNAT que haba condenado solidariamente al
Grupo Bapro S.A. y Provincia Servicios de Salud S.A.. Para resolver de ese modo el Tribunal entendi que
en la sentencia de cmara no se haba formulado alusin alguna a la hipottica relacin jurdica que la
primera de las sociedades nombradas pudo haber entablado con la demandada ni con la segunda. Por
(166) Con diversas citas de fallos propios el Tribunal seal que su intervencin excepcional por va de la arbitrariedad se circunscribe
a descalicar los pronunciamientos que, por la extrema gravedad de sus desaciertos u omisiones, no pueden adquirir validez jurisdic-
cional; que en repetidas oportunidades ha juzgado inecaz para la apertura de la presente instancia, el argumento fundado en la
diversa inteligencia que los tribunales de la causa hubiesen dado a una disposicin de ndole no federal; que la letra y el espritu de la
Constitucin Nacional y de las leyes orgnicas rechazan la pretensin de que el Tribunal expida un pronunciamiento de casacin extrao
a sus funciones; que la alegacin de haberse dictado sentencias que se dicen contradictorias en materia de derecho comn, no plantea
problema onstitucional ni autoriza la intervencin de la Corte a n de unicar pronunciamientos en temas no federales: y que las cues-
tiones atinentes al derecho del trabajo se ven alcanzadas por esta regla.
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resultar sustancialmente anlogas a dichas causa, la Corte resolvi del mismo modo las causas Carsi-
mo, el 22 de noviembre de 2011, y Jasiner el 20 de diciembre del mismo ao.
Fuera del marco del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo e inclusive del Derecho del Trabajo, pero
dando alguna seal que podra ser tomada en cuenta en el orden de ideas que venimos sealando, a
los efectos de apreciar y determinar las responsabilidades de las empresas que se encuentran vinculadas
entre s, la Corte muy recientemente a propsito del examen que efectu de una cuestin federal
relativa a la aplicacin de la ley de impuesto a las ganancias reforz la idea de la necesaria evaluacin
fctica que es preciso efectuar en cada supuesto particular que se presente. Se trata de la causa Fiat
Concord S.A. TF (16.778-I) c/ DGI, resuelta el 6 de marzo de 2012, en la que expresamente seal que
en el supuesto de las sociedades que integran un conjunto econmico, podran existir modalidades co-
merciales peculiares, que debern ser contempladas mediante una exhaustiva ponderacin, examen que
no corresponde, en principio y como regla, al Tribunal realizar en esta instancia excepcional.
5 | REFLEXIN FINAL
Despus de la resea efectuada, apreciamos una secuencia de decisiones del mximo Tribunal nacional
dictadas en el marco de la va de excepcin del art. 14 de la ley 48 cuyo contenido fue evolucionando
en adecuacin a una realidad que fue cambiando en los ltimos aos.
De aquella preocupacin expresada e implicada en diversos fallos de la Corte en su anterior compo-
sicin de miembros durante la dcada del 90 del pasado siglo por aquietar una doctrina judicial de
tribunales anteriores en grado proclives a extender la responsabilidad empresaria, se ha pasado a consi-
derar ajena al terreno federal dicha temtica, y se ha avanzado abandonando de manera expresa aquel
criterio, mediante la descalicacin de una sentencia (en el caso Bentez) que tuvo como sustento la
doctrina del mximo Tribunal en su anterior integracin (Rodrguez).
Hoy queda un campo abierto para el desarrollo jurisprudencial en la materia por parte de los tribunales
encargados de denir en primera o segunda instancia ordinarias los alcances de los hechos y el derecho
aplicable a la situaciones de tercerizacin (cf. art. 75, inc. 12, de la Constitucin Nacional). Es de esperar
que el desarrollo de esa doctrina judicial se enriquezca con las distintas perspectivas de anlisis, y que
la eventual actuacin de la Corte se limite a habilitar la instancia federal en situaciones excepciona-
les que provoquen una afectacin directa y especca de un derecho previsto en nuestra Constitucin.
Contrataciones y subcontrataciones
por JUAN C. FERNNDEZ MADRID
(167)
1 | INTERPOSICIN EN LA CONTRATACIN DE MANO DE OBRA Y
FRAGMENTACIN DE LA EMPRESA
La empresa puede asumir la direccin del proceso productivo en forma directa o puede seg-
mentar dicho proceso y otros servicios complementarios para la realizacin de sus nes efec-
tuando contrataciones con otras empresas.
En el primero de los casos, no siempre la contratacin de los trabajadores se realiza en forma
directa, pues a veces se buscan sujetos interpuestos que pueden ser empleados de la misma
empresa u otras empresas o personas que facilitan la mano de obra al empresario principal
o integran a la empresa mano de obra. Al respecto, se dan diversas guras jurdicas que ori-
ginan distintos efectos. Todos los casos de interposicin del dependiente o de terceros en
la provisin de mano de obra que se incorpora efectivamente a la empresa determinan que
la titularidad de los respectivos contratos sea asumida por el beneciario de los servicios, sin
perjuicio de la responsabilidad solidaria del sujeto interpuesto.
En aquellos casos en que la empresa segrega articiosamente el proceso productivo, quiebra
la unidad de su organizacin y distribuye entre otros empresarios funciones que le son propias
(167) Juez de la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo; Profesor Consulto de Derecho del Trabajo y la Seguridad
Social de la Facultad de Derecho de la U.B.A; Profesor Titular de Derecho del Trabajo de la Facultad Ciencias Sociales, de la U.B.A.;
Profesor de Posgrado y Doctorado. Publicista. Autor de numerosas obras jurdicas.
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(principales o complementarias), la relacin de trabajo se traba con la empresa contratista o
sub con tra tista y el empresario principal queda fuera de la rbita de dichos contratos.
Pero asume la responsabilidad solidaria por los incumplimientos en que puedan incurrir dichos
contratistas o subcontratistas, tanto con los trabajadores como con las instituciones de la se-
guridad social.
La responsabilidad solidaria contempla a cesionarios, contratistas o subcontratistas autnticos, y no a
hombres de paja o seudoempleadores que estn contemplados por el art. 29 del mismo cuerpo legal.
Es decir que la responsabilidad solidaria del art. 30 LCT se congura en presencia de una cesin, contra-
tacin o subcontratacin con empresas reales.
En otros casos un conjunto de empresas (conjunto econmico) es el que efecta la contratacin, o es
una empresa lial de una multinacional la que aparece como responsable de las contrataciones de los
trabajadores. Es posible atribuir responsabilidad en forma directa al grupo econmico o a la empresa
matriz porque en denitiva se trata de unidades econmicas de produccin que se dividen a efectos de
una mejor organizacin de sus actividades o por razones scales o de otra naturaleza, como parte de una
estrategia empresarial.
De este modo, la ley cierra un crculo de proteccin que conrma la regla de indemnidad, ya que por un
lado pone la titularidad del contrato en cabeza de quien es el verdadero sujeto y traslada al intermediario
la responsabilidad solidaria y por el otro involucra en las responsabilidades por las relaciones laborales
al empresario principal en la inteligencia de que la empresa implica una organizacin y la realizacin de
actividades que no pueden ser fragmentadas a efectos de determinar los derechos y obligaciones pro-
pios del empleador a travs de un artilugio contractual. Si la realizacin de los nes se cumple a travs de
otras empresas surge la solidariad entre todas ellas. La conjuncin de las obras y servicios entregados a
terceros compone la actividad de la empresa y de ah la responsabilidad del empresario principal.
2 | TRANSFERENCIA DE RESPONSABILIDADES A TERCEROS. CONTRATISTAS Y
SUBCONTRATISTAS, DISTINTOS ASPECTOS DE LA SUBCONTRATACIN
La contratacin y subcontratacin han sido tradicionalmente las formas ms usuales de precarizacin del
contrato de trabajo, pues por la va del fraude por interposicin de personas se suele dejar al trabajador
frente a un empleador insolvente. La LCT, en su art. 30 establece la responsabilidad solidaria entre el
empresario contratante de la obra o del servicio y el contratista, respecto de las obligaciones laborales y
de la seguridad social de este ltimo, cuando los trabajos corresponden a la actividad normal y especca
propia del establecimiento.
Al respecto, observo que el contratista puede realizar obras sin relacin directa con la actividad del
empresario principal, completarla o constituirse en el medio del que se valga dicho empresario para la
explotacin de su industria.
El ejercicio de una actividad empresaria supone una serie de actos coordinados y repetidos cuyo cum-
plimiento puede realizarse a travs de contratistas o subcontratistas. Si la actuacin del contratista susti-
tuye al empresario principal en la realizacin de los actos continuados propios o inherentes a la actividad
de ste surge la responsabilidad solidaria entre ellos.
En otros trminos, si el productor utiliza a contratistas para fabricar o producir ser responsable por las
obligaciones resultantes de los contratos de trabajo que haya celebrado dicho contratista, pues la pre-
sencia de stos importa una modalidad en la realizacin de aquella actividad e implica la sustitucin del
empresario principal en una funcin que normalmente debe realizar con medios propios. Cabe sealar
que la responsabilidad solidaria del art. 30, LCT, surge en caso de contratacin o subcontratacin con
empresas reales, ya que los casos de fraude o simulacin contemplados por el art. 14 de dicho cuerpo
normativo no dan lugar a la responsabilidad subsidiaria sino a la directa.
3 | EL CASO RODRGUEZ C/ EMBOTELLADORA Y LA JURISPRUDENCIA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN
La CSJN con una composicin diferente de la actual, j el criterio interpretativo que debe primar en
torno del art. 30 LCT (sent. 15/4/93 en Rodrguez, Juan c. Ca. Embotelladora Argentina S.A.; 2/7/93
en Luna c. Agencia Martima Rigel S.A.; 18/7/95 Sandoval c. Ca. Embotelladora Argentina S.A.);
precisando que: El art. 30 de la ley de contrato de trabajo comprende las hiptesis en que un empresario
encomienda a un tercero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su
establecimiento. Son supuestos en los que se contraen prestaciones que completan o complementan la
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actividad del propio establecimiento, esto es, la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los
nes de la empresa, a travs de una o ms explotaciones (art. 6, ley de contrato de trabajo); pero en
los contratos de concesin, distribucin, y los dems mencionados, la actividad normal del fabricante o
concedente excluye las etapas realizadas por el distribuidor o concesionario.
Por eso dice el Alto Tribunal, (...) para que nazca la solidaridad del art. 30 de la ley de contrato de tra-
bajo es menester que una empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su
actividad normal, debiendo existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista ()
Y puntualmente con respecto a la actividad de Pepsi que elaboraba el jarabe y lo entregaba a Embo-
telladora para la preparacin y distribucin de la bebida arm que () No corresponde la aplicacin
del art. 30 toda vez que un empresario suministre a otro un producto determinado, desligndose expre-
samente de su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin. Este se logra en la prctica comercial
por contratos de concesin, distribucin, franquicia y otros que permiten a los fabricantes o, en su caso,
a los concedentes de una franquicia comercial vincularse exclusivamente con una empresa determinada
sin contraer riesgo crediticio alguno por las actividades de esta ltima, que acta en nombre propio y
a su riesgo. Ello sin perjuicio de los derechos del trabajador en supuestos de fraude (arts. 16 y 31, LCT).
De este modo se inclin por una tesis restrictiva que como resulta de lo dicho ms arriba slo abarca a un
sector de las subcontrataciones marginando situaciones ms numerosas en que la actividad empresaria
se integra tambin por medio de contratista y subcontratistas.
El referido cuadro de situacin se modica parcialmente a raz de la sentencia tencia dictada por el mis-
mo Tribunal en la causa Bentez Horacio Osvaldo c. Plataforma Cero S.A. (CSJN 332: 2515).
En este caso, se consider que es inecaz para la apertura de la instancia extraordinaria, el argumento
fundado en la interpretacin que los tribunales de la causa hubiesen dado a una disposicin de ndole no
federal, como el art. 30 LCT, pues, la letra y el espritu de la Constitucin Nacional y de las leyes orgnicas
rechazan la pretensin de que la Corte Suprema expida un pronunciamiento de casacin extrao a sus
funciones.
Por esta razn la mayora del Tribunal declara la inconveniencia de mantener la ratio decidendi de Ro-
drguez, Juan Ramn c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro -15/04/1993, DT 1993-A, 754-
para habilitar esta instancia. Lo cual relativiza el valor de dicho precedente y de los que se dictaron en su
consecuencia de ste. De ah que en virtud de la jurisprudencia sentada adquiere mayor relevancia los
fallos de la CNAT, que han interpretado con mayor amplitud los supuestos de responsabilidad solidaria
del art. 30 pues dicho tribunal no debe atenerse a la doctrina de Rodriguez c. Compaa Embotelladora
S.A. y las decisiones que se den en esa jurisdiccin sobre normas de carcter no federal, no sern revi-
sables por el Alto Tribunal,salvo supuesto de arbitrariedad.
4 | COMPRENSIN DE LAS ACTIVIDADES COMPLEMENTARIAS
Puntualizo que apartndome de la doctrina sentada por la Corte Suprema considero que las tareas
complementarias del proceso productivo tambin quedan comprendidas en la norma. De ah que por
actividad normal y especca debe entenderse toda aquella que haga posible el cumplimiento de la
nalidad de la empresa y que puede ser relativa tanto al ncleo del giro empresario (por ej.: fabricacin
de cubiertas en una fbrica de cubiertas) como a los trabajos que coadyuvan al cumplimiento del ob-
jetivo correspondiente, pues la empresa es un todo y no puede ser fraccionada en partes a efectos de
establecer la posible existencia de responsabilidad solidaria.
Con este criterio concuerdan Justo Lpez, Estela Ferreirs y Miguel Angel Maza.
Justo Lpez expresa que la solidaridad tambin se hace extensiva a esas actividades accesorias con tal
de que estn integradas permanentemente al establecimiento. Lo que quedara fuera del mbito de
aplicacin de la norma es la actividad que se puede llamar extraordinaria o eventual. Cabe sealar que
al referirse a la actividad extraordinaria aclara que lo hace en el sentido excepcional como tipo de acti-
vidad, no de intensicacin de una actividad habitual.
El Tribunal que integro ha entendido que se trata de las actividades comprendidas por la norma, las
desarrolladas por las concesiones o comedores de buffet y el club donde ste funciona, por el super-
mercado, y la empresa de vigilancia; por la empresa de telefona celular y el cableado necesario para el
funcionamiento; el servicio de hotelera y el servicio de salud de un sanatorio; el expendio de combus-
tible y los servicios del ACA; el servicio de coche comedor y el brindado por Ferrocarriles; los servicios
gastronmicos y las exposiciones rurales, etc.
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Maza comparte la postura amplia y estima que el vocablo especca, usado por el artculo 30 de la Ley
de Contrato de Trabajo, no da pie a excluir a aquellas actividades que, siendo normales, conuyen en
forma secundaria o indirecta para lograr el objeto de la empresa.
En el criterio amplio que por mi parte tambin sostengo, pueden darse como ejemplo de actividades
normales y permanentes del empresario que determinan su responsabilidad en caso de ser cumplidas
por contratistas los servicios de limpieza, cuando se entregan a una empresa o a un equipo de trabaja-
dores y los de vigilancia contratados con empresas especializadas, cuando se cumplen en el control de
salida de los dependientes. En ciertas actividades, como las bancarias, los servicios de seguridad en toda
su extensin hacen a las actividades normales de dichas instituciones, y lo mismo puede decirse de los
supermercados.
Lo que propiamente queda fuera del mbito de aplicacin de la norma es, entonces, la actividad que se
puede llamar extraordinaria (en el sentido de excepcional como tipo de actividad, no de intensicacin
de una actividad habitual) o eventual del establecimiento. Por ejemplo, si se contrata una mudanza, o
la ampliacin o refaccin de las instalaciones. En este aspecto la modicacin ha venido a restringir la
amplitud de la norma anterior con respecto a lo que le haba sido criticado como excesiva generalidad
que podra dar lugar a situaciones enojosas. Pinsese en el caso de un particular o un consorcio de pro-
pietarios que encarga a un contratista la reparacin de una caera de agua o la pintura de los espacios
comunes de un edicio en propiedad horizontal.
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286
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Derecho del trabajo y procesos de tercerizacin
por RICARDO A. FOGLIA
(168)
1 | INTRODUCCIN
Los procesos de tercerizacin son una especie del fenmeno que se hado por denominar
descentralizacin productiva.
Estos procesos implican una fragmentacin de la estructura organizacional de las empresas
que de esta forma se desverticalizan para transformarse en organizaciones planas,que
con otras externas producen los bienes y servicios que el mercado requiere.
Si la empresa tradicional se asemejaba a una pirmide, la empresa moderna se parece a una
telaraa, esto es, a redes de empresas que en un proceso colaborativo e interrelacionado, realizan
la produccin, sea de bienes o de servicios.
Este sistema de organizacin de las empresas se impuso por una necesidad econmica y operativa. Ello
porque la empresa desverticalizada elimina el trabajo rutinario y genera un ahorro al posibilitar que la
organizacin se concentre en las tareas que hacen a su objetivo productivo, desligndose de actividades
anexas o conexas, que son realizadas por otras empresas que para ellas constituyen, a su vez, su objeto
productivo.
Al favorecer la especializacin se mejora, adems, la calidad de los bienes y servicios ya que cada uno se
concentra en su ncleo.
De esta manera se corta la cohesin vertical y la empresa es reducida a un ncleo de competencias
bsicas, el corazn de la organizacin, quedando las restantes actividades (que antes formaban parte
de la misma empresa) en manos de clientes, proveedores, adjudicatarios, subproveedores, trabajadores
autnomos, contratistas, etc.
Este proceso se ha visto favorecido, adems por las herramientas informticas,las que se han introducido
en todos los procesos productivos. Esta circunstancia, que abri nuevas posibilidades a la produccin de
valor, torna muchas veces difusa la estructura y participacin de las empresas en los procesos de produc-
cin, ya que el mbito de las funciones productivas interconectadas puede ser ilimitado.
Es por ello que estos procesos de descentralizacin productiva presentan contornos complejos, y que a
veces exceden las fronteras nacionales.
Conforme sealara al principio, la tercerizacin es una especie dentro del gnero descentralizacin.
Confalonieri
(169)
expresa que la descentralizacin productiva se concreta a travs de la contratacin y
subcontratacino incluso con la mera transferencia de actividades, adems de el desplazamiento o
traslado hacia el exterior de la empresa (externalizacin), del lugar de prestacin de servicios o, lo que
es lo mismo, de puestos de trabajo ubicados originariamente en el mbito fsico de la misma; b) el frac-
cionamiento del patrimonio de la empresa, con el n de constituir una nueva empresa con personalidad
jurdica propia (escisin-lializacin); c) la cesin temporal de mano de obra propia, por parte de em-
presas expresamente habilitadas a este n a favor de empresas que deban hacer frente a necesidades
extraordinarias o transitorias.
En este trabajo me referir a la descentralizacin a travs de la contratacin o subcontratacin, denomi-
nados, comnmente, procesos de tercerizacin.
2 | DESCENTRALIZACIN Y DERECHO DEL TRABAJO
El Derecho del Trabajo, como cualquier otra rama del saber jurdico, se apoya sobre la porcin de la
realidad que pretende regular. No es posible desligar la realidad social de la norma jurdica, ya que, si
bien pertenecen a mbitos diferentes, se corre el riesgo de armar, como lo hizo Kelsen si la norma no
se ajusta a la realidad, peor para los hechos.
(168) Abogado. Magister en Derecho del Trabajo y Seguridad Social (Universidad Rey Juan Carlos Madrid). Director del Departa-
mento de Derecho del Trabajo de la Universidad Austral. Profesor en grado y posgrado de la Universidad Austral. Profesor de la Maestra
de Derecho Empresario Econmico de la Universidad Catlica Argentina. Profesor en la Especializacion en Derecho del Trabajo de la
Universidad Catlica Argentina.
(169) Confalonieri, Juan ., Descentralizacin y deslocalizacin de la produccin, en Derecho del Trabajo y Descentralizacin Pro-
ductiva, (coord. por Jorge Rodrguez Mancini), p. 268, Ed. La Ley, 2010.
287
Versin Marzo 2013
Si bien las normas jurdicas llevan nsitas la idea de la perdurabilidad, frecuente que el transcurso de la
historia se produzca circunstancias que el legislador ms avezado no pudo prever, y como los jueces
deben aplicar la norma, se da un proceso de adaptabilidad de la misma. El Cdigo Civil admite esta
limitacin de la norma jurdica en, por ejemplo, y entre otros, los artculos 16 y 512.
La irrupcin de los procesos de tercerizacin en los esquemas productivos tienen repercusiones jurdicas
muy importantes en materia de derecho del trabajo, ya que alteran categoras conceptuales (como por
ejemplo, la referida al ejercicio del poder de direccin y los lmites de la empresa) y por ende colocan
en situacin de crisis a normas de nuestra disciplina, entre ellas el artculo 30 LCT, ya que se genera una
dicotoma entre concentracin / desconcentracin que torna difusas las fronteras y los conceptos del
derecho del trabajo.
De esta manera se colocan en tela de juicio las instituciones centrales de dicha disciplina.
Se producen entonces tensiones divergentes, partiendo de la idea de que la tercerizacin es un medio
para eludir las normas laborales, esto es, una hiptesis de fraude, y la realidad productiva subyacente.
Quiz el desafo es poder conjugar ambos extremos.
3 | LOS PROCESOS PRODUCTIVOS SEGN LOS SISTEMAS TAYLORISTAS Y
FORDISTAS
Cuando se puso en vigencia la Ley de Contrato de trabajo, en el ao 1974, imperaba una forma de orga-
nizacin del trabajo basada en la divisin del mismo dentro de grandes unidades productivas.
Esta forma de organizacin tena su sustento en el principio de divisin del trabajo en el marco de gran-
des empresas industriales concentradas. El sector servicios careca de relevancia.
Esta idea tiene su gnesis en la teora desarrollada por Adam Smith, en su obra La riqueza de las
naciones (1776) que parta de la base de que el xito de las empresas dependa de dividir las tareas
segn la ley natural, para lo cual el trabajador deba realizar la menor cantidad de tareas determinadas
de antemano.
Como la idea de la divisin del trabajo se basaba en una ley natural, slo haba una forma lgica de
hacer el trabajo, y la misma consista en dividirlo, parcelarlo tantas veces como se pudiera. La idea sub-
yacente no era democrtica, ya que si hay una sola forma de hacer las cosas y cientcamente, no cabe
el cogobierno. De ah los poderes de direccin del empleador. Segn Adam Smith la divisin del trabajo
tena tres efectos en la produccin: a) una mayor habilidad de cada trabajador debido a la prctica de la
realizacin de tareas repetitivas; b) un menor consumo de tiempo y c) la posibilidad de utilizar mquinas
(en esa poca incipientes) que realicen el trabajo repetitivo lo que aceleraba la ejecucin de las tareas
aumentando la produccin.
Estas ideas fueron el sustento, varios siglos despus, del sistema de produccin desarrollado a principio
de 1900 por Frederick Winslow Taylor (1865/1915).
Conforme expresa Neffa
(170)
, segn Taylor el trabajo deba organizarse de la siguiente forma: a) anlisis de
los tiempos y movimientos del trabajo, b) establecimiento anticipado de tareas jas y estandarizadas, c)
trabajo individual, d) seleccin cientca de los trabajadores, e) formacin de los trabajadores para reali-
zar su tarea, f) salario en funcin del rendimiento, g) estructura jerrquica vertical y h) medicin objetiva y
anticipada de los tiempos de trabajo.
En base a esos principios, la remuneracin era calculada en funcin a la productividad individual, toman-
do como parmetro un valor medio de produccin para un trabajador promedio. A medida que cada
trabajador superaba el promedio la remuneracin se iba incrementando, y viceversa, si no se alcanzaba
el salario decreca.
Henry Ford (1863/1947), complementa el sistema taylorista al introducir la cadena de montaje, por medio
de la cual las piezas se desplazaban por la misma mientras que cada trabajador permaneca inmvil rea-
lizando una tarea sobre el vehculo. Este sistema tena dos ventajas: por un lado, implicaba un ahorro de
movimientos, lo que permita una mayor productividad y, por otro, posibilitaba al empleador un mayor
control sobre el ritmo de produccin.
Tanto el sistema taylorista como el fordista exigan un sistema centralizado de produccin, en el cual en
la fbrica se realizaban casi todas las tareas (era muy poco lo que se delegaba) y exigan adems, grandes
stocks amortiguadores, con el consiguiente capital inmvil. Eran sistemas incompatibles con la delega-
cin de tareas, tanto dentro del establecimiento, como fuera del mismo.
(170) Neffa Julio C., El proceso de trabajo y la economa de tiempo, Ed. Humanitas, 1990, p. 109 y ss.
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Ambos sistemas gobernaron la organizacin del trabajo industrial hasta que la crisis del petrleo, que se
inici en el ao 1973, los hizo inadecuados.
4 | LA LEY DE CONTRATO DE TRABAJO DEL AO 1974
En esta estructura productiva se sanciona, en el ao 1974, la Ley de Contrato de Trabajo, que estaba
pensada para la gran empresa industrial centralizada.
Por ello resultaba coherente que la norma haya visto con disfavor los procesos de delegacin productiva,
ya que no respondan a la forma de organizacin del trabajo vigente a la sazn.
Si bien la norma no lo mencionaba expresamente (salvo en el caso del art. 33, LCT referido a las empresas
subordinadas o relacionadas), la idea subyacente era que, como no se ajustaba a la realidad productiva,
la tercerizacin era una anomala que encubra una hiptesis o posibilidad de fraude laboral a los tra-
bajadores del contratista, o subcontratista.
El entonces art. 32, LCT regulaba dos hiptesis: a) cuando la actividad realizada por los trabajadores
del contratista y/o subcontratista haca a la actividad normal y especca propia desarrollada en el esta-
blecimiento del contratante, los trabajadores de aqul (contratista / subcontratista) eran considerados
como empleados en relacin de dependencia del contratante, cumpliendo el contratista /subcontratista,
la funcin de garante solidario; b) en cambio cuando se trataba de una actividad principal o accesoria,
e vnculo laboral permaneca con el contratista / subcontratista, resultando el contratante responsable
solidario.
Es decir que la ley respondi ante este problema con dos respuestas, en una mediante el traslado de la
relacin laboral al contratante, hecho que impeda que el fraude por interposicin se consumara, y en
otra por la va del instituto de las obligaciones solidarias (en el caso solidaridad pasiva), cuyo efecto prin-
cipal es posibilitar al acreedor reclamar a todos los deudores, o a cualquiera de ellos el total de la deuda.
5 | LA REFORMA DE LA LEY 21.297
En el ao 1976 se reforma la Ley de Contrato de Trabajo, modicndose, entre otros, el art. 32, LCT, que
paso a ser el actual art. 30, LCT. La norma actual prev, respecto de los contratistas y subcontratistas, una
sola hiptesis de regulacin que es el caso de la realizacin de trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especca propia del establecimiento de contratante fuera o dentro de su mbito.
En este caso el contratante era (es) responsable solidario.
Se elimina la referencia a la actividad principal y accesoria que contena el artculo derogado, y a esta
hiptesis, que la ley engarzaba con la titularidad de la relacin laboral del contratante, le asigna la con-
secuencia de la solidaridad.
La norma, por otra parte, contempla tanto la tercerizacin interna (el contratista/subcontratista realiza
tareas o servicios dentro del establecimiento del contratante), como la externa (realiza las mismas fuera
del establecimiento del contratante, en el establecimiento del contratista o de un tercero).
Por la poca vigencia de la norma original LCT no hay muchos precedentes jurisprudenciales referidos a
la misma, aunque s se puede armar que la norma reformada gener muchos problemas de interpreta-
cin y de aplicacin, dando lugar a los ms dismiles criterios (para advertir ello, basta recordar los fallos
Rodrguez y Bentez de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
(171)
.
En esa poca el crecimiento de las empresas era puramente demogrco ya que la demanda de bienes
superaba a la oferta. Salvo perodos de depresin del ciclo comercial, siempre hubo ms personas o
empresas dispuestas a comprar, que bienes o servicios para satisfacerlas.
6 | CRISIS ECONMICA Y DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA
En el ao1974 se produjo la denominada crisis del petrleo, cuyos efectos llegaron al pas una dcada
despus.
La sorpresiva y sostenida alza del precio del petrleo gener, en todo el mundo, una profunda recesin,
a la cual se atribuye, entre otras consecuencias, una desocupacin indita hasta entonces.
El sistema productivo centralizado, por su falta de adaptabilidad a los cambios, no pudo dar una res-
puesta a la nueva situacin, convirtindose en un pesado lastre por sus enormes estructuras, de cambios
lentos, y los enormes stocks que requera su funcionamiento.
(171) Sobre este tema puede verse mi comentario en TySS 2010-238, Sobre el art. 30 LCT: Bentez y la subsistencia de Rodrguez.
289
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La respuesta a la crisis fue una nueva organizacin del trabajo, conocido como sistema toyotista, que
se estructur sobre las siguientes premisas:
a) el mercado paso a regir el mundo, b) la incorporacin masiva de tecnologa en los procesos de pro-
duccin, c) la reduccin y eliminacin de los stocks, hecho ste, que necesariamente implicaba delegar
en terceros parte del sistema de produccin, quienes adems de sus tareas propias concentraban la ins-
peccin de calidad con una relevante participacin en el mejoramiento de los procesos de fabricacin.
As la produccin se torno en interrelacionada, descentralizada y especializada.
El sistema tuvo un xito inmediato, dado que produjo una nueva escala de produccin, reduciendo el
desempleo existente. De esta forma, la organizacin de las empresas dej de ser vertical dando lugar a
estructuras horizontales, con pocas cadenas de mando y con equipos de trabajo, ms que en individua-
lidades concentradas en una sola tarea.
Por otra parte los avances en tecnologa de las comunicaciones posibilitaron coordinar a todos los ele-
mentos de la cadena de oferta, tanto dentro como fuera de la organizacin, y en este segundo caso
dentro de un pas determinado o fuera de l. Toda esta estructura interrelacionada acta como una
unidad eciente.
Tambin la produccin industrial dejo de ser el eje del sistema que se desplaz al sector servicios.
A su vez y por la creciente necesidad de capitales para encarar proyectos productivos, derivada de la
magnitud de los y los requerimientos en materia de tecnologa y distribucin, comenzaron nuevas formas
contractuales como los joint ventures, deicomisos, alianzas de empresas, los acuerdos estratgicos o de
marketing, las fusiones, las uniones transitorias de empresas, los consorcios de cooperacin, los acuer-
dos de distribucin o agencia, etc.
(172)
.
Como dijera, todo ello tiene un profundo impacto en el derecho de trabajo al tornar difusas a sus fronte-
ras e instituciones. En el caso analizado lo que ayer era visto como una hiptesis objetiva de fraude, hoy
es una realidad organizativa insoslayable.
Se produce, pues, una tensin entre la racionalidad econmica y la forma jurdica, ya que es vlido pre-
guntarse si un mecanismo de proteccin que parta de la base de que la tercerizacin encubre un fraude
(ya que no ajustaba al modelo de la poca), es vlido cuando la misma es una necesidad productiva lcita.
De esta manera queda planteado el tema de la sinceridad econmica, lo cual no signica, en modo algu-
no, desproteger al trabajador, sino protegerlo partiendo de la base de otra realidad.
Y entiendo que esta es la cuestin que genera tensiones en nuestro rgimen jurdico actual, y tiene que
ver con la estrategia jurdica ante los fenmenos de la tercerizacin, estrategia que en nuestro caso, era
vlida y realista para la realidad productiva de hace 40 aos, pero creo que no para la actual.
De esta manera considero que en la actualidad se deberan conjugar cinco factores para una eventual
reforma legislativa: a) la realidad productiva actual, b) el fraude que bsicamente, y en este tema consiste
en la transferencia innecesaria del riesgo y de los recursos del centro productivo hacia la periferia, c) la
diligencia del contratante en la genuinidad de la contratacin y el control del contratista y la inclusin
de la obligacin de recisin del contrato del contratante con el contratista en caso de que el contratante
detectare el incumplimiento de este ltimo de sus obligaciones respecto de los trabajadores, resultando
responsable solidario el contratante que, ante esa situacin de incumplimiento no procediere de esa for-
ma, d) proteccin de los crditos del trabajador ante el fraude y e) la constitucin de fondos de garanta
o seguros para los casos de insolvencia del contratista y/o subcontratista.
Cuando la subcontratacin es pura y simple intermediacin
por JOS D. MACHADO
(173)
El presente ensayo deende la siguiente idea: muchas veces los pleitos que se plantean y transitan con
epicentro del debate en torno a la cuestin de si cierta actividad tercerizada por una empresa es o no
(172) Drucker Peter F., Hacia la nueva organizacin. La organizacin del futuro, Ed. Granica, 1998, p. 17.
(173) Juez de la Cmara de Apelaciones en lo Laboral de la ciudad de Santa Fe. Profesor titular de Derecho del Trabajo en la Facultad
de Ciencias Jurdicas y Director de la Carrera de Especializacin en Derecho Laboral de la Universidad Nacional del Litoral. Director
acadmico de la Revista Derecho Laboral (Rubinzal). Co-autor de los libros Siniestralidad Laboral (1996), Tutela Sindical (2006) y Manual
para representantes sindicales (2011).
290
Versin Marzo 2013
inherente a la misma es decir, parte de su actividad normal, especca y propia encuentran en
cambio un mbito de acceso ms cmodo y directo al efecto pretendido por la actora (esto es, la incri-
minacin solidaria de la tercerizante) en el art. 29 LCT puesto que, en verdad, no se trata sino de lisos y
llanos suministros de trabajadores a travs de un intermediario.
Hace algunos aos y por invitacin de la Revista La Causa Laboral (N 26, de febrero de 2007) escrib
un artculo con el mismo propsito, denominado La subcontratacin aparente como forma de interme-
diacin.
Y si bien en aquel momento parte de la justicacin prctica consista cuando as lo ameritaran los
hechos en sortear el obstculo de un criterio restrictivo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
respecto del art. 30 LCT que hoy se encuentra en repliegue, sino en retirada, lo cierto es que, por una
parte, subsiste el inters terico en la distincin ntida entre ambos institutos y, por la otra, muchas Cma-
ras de Apelacin y Superiores Tribunales de provincia con o sin mencin del precedente Rodrguez,
Juan c/Ca.Embotelladora Argentina (C.S., del 15.04.93) mantienen una suerte de apego apasionado
a su doctrina no obstante el giro del Alto Tribunal Federal en su composicin actual
(174)
.
El art. 29 LCT regula el supuesto del contrato de suministro de personal.
Este contrato, como todos, tiene dos partes, una de las cuales es necesariamente una empresa que uti-
lizar la prestacin de trabajadores reclutados (contratados) por otro sujeto de derecho que la norma,
impropia y genricamente, denomina los terceros. En realidad, de la conguracin total del precepto
se desprende que este ltimo sujeto (del contrato con la usuaria, y tambin del contrato con los trabaja-
dores) funciona como un tercero slo respecto de la relacin laboral en el sentido del art. 22 LCT Es decir,
que no aprovecha ni dirige la prestacin de los dependientes ms all de la comisin comercial que
pueda percibir de la que efectivamente la recibe. Por lo mismo, el caso supone que contrato y relacin de
trabajo aparecen desmembrados en cuanto a su costado acreedor. El intermediario A contrata a uno
o varios trabajadores B, pero para que la tarea la realicen dentro del mbito de organizacin y direccin
de otro empresario C.
La especie, por supuesto, nada tiene que ver con las agencias de seleccin de personal o de colocacio-
nes, cuya intermediacin en el mercado de trabajo se limita a cometidos especcos y distintos, como
precalicar la aptitud de los trabajadores (para el empleador), o facilitar la busca de un empleo (para el
trabajador), sin que la prestacin de servicios en s constituya el objeto de uno u otro vnculo.
En la intermediacin propiamente dicha a que alude el art. 29 LCT, en cambio, quien contrata trabaja-
dores como intermediario s espera de ellos la ejecucin de un servicio, con la nica pero relevante dife-
rencia de que el mismo no ha de ser prestado dentro de su propia estructura, sino incorporndose a una
organizacin ajena, la del usuario. Para que exista intermediacin en el sentido de la ley laboral, es preci-
so que el intermediario asuma la sonoma externa de ser el empleador de los trabajadores que recluta.
Es claro que en tal caso la triangulacin jurdica carece de justicacin tcnica, ya que no hay razn al-
guna para que el empresario C recurra al intermediario A que en nada agrega valor a su produccin
para hacerse de una fuerza de trabajo que bien puede contratar directamente. La nica motivacin
lgica es el ahorro de costos y problemas derivados de la asuncin directa de la responsabilidad como
empleador o, dicho sin eufemismos, interponer a un fantasma. El Derecho del Trabajo advirti tempra-
namente que esa calidad fantasmtica derivaba no tanto de una posible insolvencia del intermediario,
sino de una evanescencia o volatilidad propia de quien carece de un establecimiento tangible que opere
como eventual garanta por los crditos remuneratorios o indemnizatorios.
Recordemos que los privilegios laborales especiales recaen sobre esos activos fsicos (maquinarias, ma-
terias primas y mercaderas) y que una larga tradicin de la disciplina vincula al trabajador, an a riesgo
de incurrir en impurezas tcnicas, con el establecimiento ms que con el empleador aunque el primero
no tenga, obviamente, la calidad de sujeto de derecho.
(174) A propsito de este giro pueden verse los trabajos de Maza, Miguel: La Corte Suprema cambia
su interpretacin del art. 30 LCT; en Revista Derecho Laboral Actualidad; Rubinzal - Culzoni, N 2009-1,
pg.9; y de kesselMan, soFa a. El que calla otorga, a propsito de los ltimos fallos de la CSJN en mate-
ria de solidaridad en casos de subcontratacin; en Revista Derecho Laboral Actualidad; Rubinzal-Culzoni;
N 2008-2, p. 389. En realidad, la poltica de la Corte Suprema nca, por lo comn, en considerar que la
materia no amerita la apertura de la va del recurso de inconstitucionalidad cuando las instancias ordinarias
se han expedido a favor de la existencia de solidaridad.
291
Versin Marzo 2013
Por lo mismo, la regla implementada de antao (una de las ms antiguas y universales del Derecho del
trabajo, al decir de Ludovico Barassi) consiste en una relativa prescindencia del contrato (es decir, del
vnculo con el intermediario) y un nfasis en la relacin de trabajo, imputando las consecuencias de la
misma de manera directa al empresario que utiliza la prestacin
(175)
. Se trata, por supuesto, de una
aplicacin del principio de supremaca de la realidad que articula, tambin, con la presuncin de fraude
derivada de la interposicin de personas del art. 14 LCT, aunque corresponde aclarar prontamente que
el art. 29 opera en base a datos objetivos y no requiere de la demostracin de ningn concierto o nimo
defraudatorio. Lo da por supuesto sin admitir prueba en contra.
En Espaa, el art. 43.2 del Estatuto de los Trabajadores considera que se trata de una cesin ilegal de
trabajadores cuando el objeto de los contratos de servicios entre las empresas se limite a una mera
puesta a disposicin de los trabajadores de la empresa cedente a la empresa cesionaria, o que la empre-
sa cedente carezca de una actividad o de una organizacin propia y estable, o no cuente con los medios
para el desarrollo de una actividad, o no ejerza las funciones inherentes a su condicin de empresario.
En ambos sistemas, el argentino y el espaol, la respuesta del ordenamiento es el de la solidaridad de
ambos empresarios frente a los trabajadores ocupados
(176)
.
Lo dicho hasta aqu se diferencia claramente de la hiptesis regulada por el art. 30 LCT En este caso
s hay una articulacin de negocios entre dos empresas reales que no slo tienen existencia jurdica
autnoma, sino unas estructuras productivas propias que, aunque funcionen ocasionalmente de modo
complementario, son claramente diferenciables. El objeto del contrato comercial entre ambas, aunque
desde luego suponga un aprovechamiento mediato de las capacidades de los dependientes de la sub-
contratista, consiste en la delegacin o encomienda a sta de la realizacin de una actividad requerida
por la empresa principal.
El art. 30, LCT es claro en restar importancia al aspecto topogrco (ecolgico, le llamaba Mario
Deveali)
(177)
ya que esa actividad subcontratada puede ejecutarse dentro o fuera del mbito fsico de la
empresa principal.
Lo que s es decisivo, para la norma, es que la delegacin recaiga sobre parte de su actividad normal,
especca y propia. No voy a explayarme sobre los alcances de esa triple adjetivacin legal, puesto que
ha sido tratada exhaustivamente por otros autores de esta misma obra, pero me parece claro que su sola
mencin, que de otra manera carecera de toda signicacin, est delatando un propsito incluyente/
excluyente que deja fuera del dispositivo de solidaridad a ciertas actividades que no renan aquellas
calidades. Por cuanto toda discusin sensata sobre el punto no puede sino consistir en la amplitud de la
inclusin/exclusin, sin pretender que la misma no existe.
En cuanto interesa a esta colaboracin, como ya destacamos, la principal diferencia entre el art. 29 (parte
primera) y el art. 30 radica en el objeto del contrato entre las empresas. La primera, pura y simple inter-
mediacin, se agota en el suministro de trabajadores reclutados por cuenta de quien carece de actividad
propia. La segunda, subcontratacin, lo encuentra en una actividad (obra o servicio) que la subcontratis-
ta, valindose de sus propios trabajadores, se compromete a realizar en favor de la principal.
Pero frente a estas dos estructuras claramente diferenciables, aparece en la prctica una tercera, reves-
tida de la apariencia de subcontratacin pero que en realidad, segn mi opinin, no constituye sino un
supuesto de intermediacin.
Diego Tosca la caracteriza de esta manera:
(...) se observa cuando una empresa aprovecha los servicios personales de trabajadores enviados
por otro sujeto, quien no reconoce, o no deja ver ntidamente su calidad de proveedor de personal, sino
que se presenta como una organizacin que con su propia estructura provee un servicio u obra; pero
resulta que tampoco logra observarse una estructura autnoma complementando, con medios tcnicos
propios, la actividad de quien aprovecha los servicios
(178)
.
(175) Alejandro Unsain armaba ya en 1925 que la legislacin obrera se niega a reconocer la existencia
del intermediario. ver su Legislacin del trabajo; valerio Abeledo, I-356.
(176) Martn Valverde, Antonio; Rodrguez-Saudo Gutirrez, Fermn y Garca Murcia, Joaqun en Derecho
del Trabajo; Madrid, Tecnos, 2009, p. 243.
(177) Deveali, Mario Lineamientos del Derecho del Trabajo, p. 249.
(178) Tosca, Diego La provisin de personal bajo la mscara de prestacin de servicios empresarios, en
AAvv, Jornadas conmemorativas del XXX aniversario del Instituto de Derecho del trabajo y la seguridad
292
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Como se advierte, Tosca, en paralelo con la previsin del art. 43.2 del E.T de Espaa arriba transcripta,
entiende que la calicacin en el mbito del art. 30 LCT requiere como presupuesto que la sindicada
como subcontratista sea una empresa real que cuente con sus propios medios organizados.
Coincido plenamente con su punto de vista. Y es que tanto el art. 5 como el 6 LCT, normas que respec-
tivamente denen a la empresa y al establecimiento para el Derecho del trabajo, no autorizan a predicar
la existencia de la primera en ausencia del segundo. vemoslo ms detenidamente.
La doctrina ha denido a la empresa como una actividad compleja, organizada y estraticada en jerar-
quas, dotada de una nalidad especca vinculada a la produccin
(179)
. Como se advierte, a salvo por
supuesto de presuponer la agencia humana, hay una fuerte nota de inmaterialidad en los dems elemen-
tos de esta denicin (actividad, organizacin, nalidad) que viene a reclamar un soporte, unos medios
materiales tangibles, tanto como un animus demanda un corpus o un software precisa de un hardware
que haga posible su ejecucin. En otras palabras, hay entre la empresa y el establecimiento una relacin
de coimplicancia en que la primera pone los nes y el segundo constituye el conjunto organizado de
medios para alcanzarlos.
A tal punto se necesitan recprocamente que en la denicin legal de empresa aparecen referidos los
medios ((...) personales, materiales o inmateriales (...)) y en la de establecimiento hay una explcita
referencia a que el logro de los nes de la empresa es lo que conere coherencia y vitalidad a la uni-
dad tcnica de ejecucin ya que, de lo contrario, nos encontraramos ante un mero inventario inerte de
bienes.
Por supuesto, a esta altura de la evolucin de las tecnologas de la produccin no pretendemos confun-
dir al establecimiento con la posesin de unas propiedades fsicas que lo hagan visible a los sentidos
un local o sede, vehculos, equipamientos o maquinarias, etc. Con razn se arma que la empresa de la
modernidad post-industrial es cada vez ms magra o escueta, que no precisa de grandes inversiones en
bienes de capital y que por lo general hay una relacin inversamente proporcional entre tamao
y rentabilidad. Adems, el art. 5 LCT nos dice que los medios que el empresario organiza pueden ser
tambin inmateriales, con cuanto da cabida a la posibilidad de que los activos intangibles constituyan
parte, incluso la principal, de las herramientas puestas al servicio de la nalidad empresaria.
De all que entre los desafos que la tercera ola plantea al Derecho del trabajo clsico revista el de discer-
nir de qu modo esta nueva conguracin posible de las empresas voltiles afecta los institutos pen-
sados en otro contexto, el de una realidad marcada a fuego por la presencia insoslayable de la fbrica, el
taller, la ocina o el comercio localizado
(180)
.
Y es que en la medida en que los medios se volatilizan y adquieren propiedades inmateriles, adelgaza
la lnea divisoria que permite distinguirles de la pura idea del empresario en cuanto planicacin de
una actividad organizada y nalista. Concretamente, las innovaciones en materia de modalidades de
gerenciamiento eciente (incluso si dieran lugar a algn derecho de propiedad intelectual) permanecen,
en mi criterio, dentro del concepto de empresa y no pueden confundirse con un medio a su servicio.
As, en ejemplo que toma Tosca de un fallo de la Cmara Nacional deApelaciones del Trabajo (sala II) la
discusin giraba en torno a si la empresa contratada por Edesur S.A. para realizar la tarea de lectura de
medidores domiciliarios deba decidirse con base en el art. 29 en el art. 30, ambos LCT
(181)
. La Cmara
fall entendiendo que se trataba de un supuesto de intermediacin, valorando que la supuesta subcon-
tratista careca de una organizacin autnoma
(182)
. Y entiendo que es valiosa esa denicin puesto que
social del Colegio de abogados de San Isidro; Libro de Ponencias; (dir. de osvaldo Maddaloni y Diego
Tula), p. 425 y ss.
(179) Lpez, Justo, Tratado de Derecho del Trabajo, (dir. Antonio vzquez vialard); Astrea, 1982, II-566.
(180) Marcas que son las postales de este siglo, barrio industrial al que le cantaba en los aos 70 el
memorable Blues de Avellaneda del tro Manal, o tambin Moris Birabent en sus Mendigo del Dock
Sur y Muchacho del taller y la ocina.
(181) La causa se caratul Zccoli, Alejandro c/Edesur S.A. y otro y la sentencia lleva fecha 22/05/09.
(182) Reere tambin Tosca que es creciente la utilizacin de subcontratistas, que considera impro-
pia, en las ocinas de asesoramiento o atencin al cliente de importantes compaas de servicios. De mi
experiencia como juez rescato, por ejemplo, el caso de una importante compaa telefnica que tiene
tercerizado el servicio de cobranza de las facturas en mora, cuyo pago se persigue desde su propia sede
mediante trabajadores proporcionados por otra empresa.
293
Versin Marzo 2013
corta camino hacia la respuesta incriminante evitando incurrir en la polmica a propsito de si medir el
consumo de energa es o no parte especca del hecho de producirla.
De mi parte he expuesto como otro mbito de posible aplicacin de la doctrina que deende este tra-
bajo el de las agencias de vigilancia privada.
Se trata de un supuesto difcilmente reconductible al mbito del art. 30 LCT, puesto que aunque cons-
tituya aspecto normal y corriente requerido crecientemente por muchos sectores de la industria y el
comercio,no ser en cambio sencillo argumentar que constituye parte de la actividad especca y pro-
pia de la empresa usuaria. Sin embargo, en muchos casos esta subcontratacin no supone sino el des-
plazamiento de ciertos ocios tradicionales, como el de portero o el de sereno, con la nica diferencia
formal de que el contrato viene imputado a un sujeto distinto la agencia de quien en realidad se
sirve de la prestacin.
Una exhaustiva recensin de fallos de la C.N.A.T realizada por Gustavo Decurgez en el ao 2008 de-
muestra que la jurisprudencia es contradictoria en punto a la extensin de responsabilidad al consorcio
de propietarios que contrat a la agencia
(183)
. Las sentencias que se expiden de manera negativa sobre
el punto ponen nfasis en que la seguridad, con ser normaldentro de un edicio destinado a vivienda,
dista de ser como regla un aspecto especco y propio dentro de sus nes, tratndose de una actividad
escindible y accesoria de la que eventualmente puede prescindirse.
Las que admiten la responsabilidad solidaria, en cambio, predican que ante el aumento de la inseguridad
la provisin de este servicio a los propietarios no puede juzgarse sino como una necesidad estable e
inherente al consorcio, mxime si se trata de edicios con amplios espacios comunes (gimnasio, cochera,
piscina) o de barrios cerrados que precisamente se eligen en funcin de la seguridad que otorgan
(184)
.
A los nes de esta colaboracin me interesa destacar que unos y otros razonan la solucin dentro del
texto del art. 30 LCT cuando, en la mayora de los casos, resulta visible que la agencia de seguridad
se limita a proveer personal sin aportacin de ningn otro medio material o inmaterial que permita
establecer que, en realidad, estamos en presencia de un servicio inter-empresario. Por lo general, los
trabajadores asignados a cada objetivo a salvo de las rotaciones por licencias y descansosson los
mismos durante largos perodos de tiempo; su actividad no es materialmente diferente a la que podran
cumplir uno o varios porteros; no cuentan con atribuciones diferentes o especiales, ni con equipamiento
que exceda al de una particular identicacin o distintivo de la agencia a la que pertenecen. Pero lo
fundamental, segn mi criterio, es que usualmente la agencia como tal no aporta al cliente nada rele-
vante ms que el personal de vigiladores mismo. Esto es, carece de mviles, equipos de comunicacin
con algn grado de sosticacin, personal que responda en caso de alertas o cualquier otro diseo que
autorice a concluir que estamos ante un servicio que excede la mera presencia disuasiva del vigilador y
que permite conjurar razonablemente las situaciones de inseguridad que se presenten.
Todava ms clara es la hiptesis en los casos en que la tercerizacin recae sobre el servicio de limpieza.
Enfocada desde la lgica del art. 30 la respuesta jurisprudencial mayoritaria se inclina por la desincrimi-
nacin del usuario, a salvo de quienes consideren que en la medida en que es imposible que cualquier
establecimiento carezca de aseo e higiene se trata de una actividad imprescindible y, por lo tanto, inhe-
rente a cualquier emprendimiento.
Pero esta interpretacin es por lo menos dudosa ya que priva de sentido a las dems exigencias que,
segn la norma, disparan la respuesta solidaria. En cambio, enfocada desde el art. 29 (primer prrafo),
toda vez que la provisin del servicio se agota en el suministro de las personas que realizan la limpieza
las que tambin en estos casos suelen ser las mismas durante meses o aos, incluso permanecer en el
mismo mbito de trabajo sobreviviendo a los cambios en la subjetividad jurdica de la agencia y sin
(183) Decurgez, Gustavo Consorcios y empresas de vigilancia. Estado actual de la jurisprudencia en
cuanto a la extensin de responsabilidad; en AAVV, Solidaridad laboral en la contratacin y subcontrata-
cin de servicios; (coord. Andrea Garca vior), Errepar, Coleccin Temas de Derecho Laboral; 2008, p.161.
(184) En esta posicin puede verse Rainholter, Milton y Garca Vior, Andrea: Solidaridad laboral en la
tercerizacin; Astrea, 2008, p. 174: La vigilancia de barrios privados, desde el surgimiento mismo de tal
fenmeno habitacional y social se entendi como integrativa de la actividad desplegada por los clubes
de campo o cooperativas administradoras. El mercado, los usuarios y el pblico en general asociaron a la
vigilancia como uno de los principales servicios ofrecidos como parte del producto.
294
Versin Marzo 2013
que se advierta que haya una organizacin de medios por parte de la subcontratista, la relacin laboral
puede ser imputada directamente a quien utiliz la prestacin.
Por supuesto, en todos estos casos es conveniente plantear con la demanda los marcos jurdicos alterna-
tivos de ambas normas, de suerte que la empresa principal pueda defenderse adecuadamente y el Juez,
en su caso, se vea obligado a analizar los hechos desde ambas perspectivas.
El adagio iura curia novit puede ser invocado siempre que con ello no se menoscabe aquella garanta
constitucional.
Rainholter y Garca vior sostienen que para que exista una diferencia entre los escenarios normativos de
los arts. 29 y 30 LCT es necesario que el servicio mencionado en esta ltima, a la par de suponer cierta
dimensin e infraestructura de la empresa que lo presta, debe concretar en cierto resultado objetivo
y que, en cambio, si la direccin real sobre la tarea del trabajador recae en la usuaria, se trata de una
intermediacin pura y simple (13). Coincido plenamente con esa apreciacin. Me parece que la posible
confusin semntica la introduce la mencin del art. 30 a los trabajos o servicios puesto que, literal-
mente entendido, eso es lo que hace tambin el intermediario. De modo que corresponde entender
tales expresiones como sinnimo de una nalidad cuyo cumplimiento compromete al subcontratista
frente a la empresa principal (independientemente de la calicacin de su obligacin como de medios
o de resultado)y en cuya persecucin organiza y dirige un conjunto econmico-tcnico reconducible a
las ideas de empresa-establecimiento de los arts. 5 y 6 LCT Por supuesto, para alcanzar esos nes puede
valerse, entre otros recursos, de trabajadores en su nmina.
Sin embargo, y esto es lo decisivo de mi conclusin, cuando los trabajos o servicios prometidos por
la subcontratista se superponen hasta la confusin con los trabajadores mismos que los prestan, por
ser ellos el medio exclusivo o claramente preponderante de los que se vale para alcanzar el resultado
contractual, corresponde aplicar la normativa propia de la intermediacin que, como hemos visto, no
distingue en punto a la inherencia o no del objeto de la tercerizacin.
Finalizando, as como el maestro Justo Lpez acu en su hora la mxima sin agencia, no hay agente,
queriendo signicar que la posibilidad de externalizar la funcin de corretaje externo dependa de que
el prestador del servicio tuviera su propia organizacin (en ausencia de la cual su tarea era una pura
prestacin personal, propia del viajante dependiente),podramos parafrasearlo a modo de homenaje
predicando que no hay subcontratacin sin empresa subcontratista ni empresa subcontratista sin
establecimiento. De all que cuando nos encontremos con que, en la prctica, todo se reduce a una
personalidad jurdica que asume una obligacin traducible en los servicios que prestar a otra empresa
por medio de uno o varios trabajadores reclutados por la primera, sea de aplicacin directa la primera
proposicin del art. 29 LCT.
La tercerizacin y las tcnicas de proteccin.
Cuestiones procesales en los reclamos por solidaridad
por JORGE RODRGUEZ MANCINI
(185)
El anlisis de los problemas que se plantean en el procedimiento judicial con motivo del ejer-
cicio del derecho de perseguir a los responsables solidarios dentro del esquema de la relacin
laboral, exige una serie de precisiones previas acerca justamente de esa tcnica empresaria
de organizacin, conocida como la tercerizacin o con trminos semejantes, externalizacin,
descentralizacin, outsourcing.
Desde ya que para abarcar correctamente el fenmeno debe penetrarse en una fenomeno-
loga mucho ms amplia que comprende el anlisis del proceso de globalizacin o mundiali-
zacin, sin cuyo conocimiento resulta absolutamente empobrecido el tema que ocupa diaria-
mente a abogados y jueces para evitar que, a travs de esos cambios de estructura roductiva,
se provoquen desamparos respecto de los trabajadores que resultan inevitablemente invo-
lucrados en el proceso. Por eso considero indispensable destacar algunos puntos relativos a
(185) Abogado; profesor universitario; ex magistrado; Premio Konex de platino 2006. Miembro del Comi-
t Ejecutivo en el Consejo Estratgico de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Publicista.
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esa extensa y compleja temtica sin perjuicio de remitir a la lectura de importantes estudios
realizados desdedistintos ngulos, concluyentes al n en la identicacin de los problemas,
sus causas y sus consecuencias
(186)
.
En ese orden de indicaciones orientativas para la mejor comprensin del asunto, creo que
debemos poner atencin en, cmo el proceso de globalizacin, con sus componentes nega-
tivos y positivos
(187)
, est nutriendo desde hace ya algn tiempo, una fenomenologa no slo
econmica sino tambin jurdica y moral que debe encararse de manera tal que no sirva sino
para logros que benecien a todos los hombres y mujeres y no slo a algunos. Las relaciones
laborales no podan quedar marginadas de las repercusiones propias de esa transformacin y,
por lo tanto, era indispensable encarar el problema valindose si no, de qu otro modo
de los instrumentos legales disponibles que, por supuesto, no pueden ser slo los propios del
derecho del trabajo, sino del conjunto normativo.
Y seguramente que en esa proyeccin inevitable del fenmeno mencionado aparecern cam-
bios en el modelo de relaciones laborales, cuyas manifestaciones presenciamos tanto en el
campo de la relacin individual como en las colectivas y, seguramente, la forma de encarar
soluciones justas ser la de lograr adaptaciones equitativas utilizando las vas de la legalidad,
descartando imposiciones forzadas basadas en la aspiracin de mantener posiciones y estruc-
turas que no responden a esas transformaciones.
A partir de estas lneas de acceso al tema de la descentralizacin limitar mi aporte a las cues-
tiones que se vinculan con las tcnicas de proteccin de las que dispone el sistema legal de
nuestro pas, donde se destaca, obviamente, la de la solidaridad entre distintos sujetos que
aparecen vinculados de algn modo con la relacin individual en la que est en juego un dere-
cho creditorio del trabajador. Con esto queda advertido que no encarar todas las situaciones
en que el legislador ha recurrido a la institucin jurdica de la solidaridad. Y, a su vez, en ese
reducido pero denso terreno, prestar atencin exclusiva a los aspectos procesales que mere-
cen examen cuando se trata de lograr la extensin de la responsabilidad propia del empleador
a un tercero que aparece involucrado de manera indirecta con esa relacin jurdica de la que
surgi el crdito del trabajador.
Slo examinar, entonces, cmo acta el mecanismo protectorio en el supuesto que ha reco-
gido el art. 30 LCT
(188)
. El comentario se extender tambin al supuesto que regula el art.136
LCT en el que, si bien restringido al crdito por salarios, se encara la solidaridad del empresa-
rio principal
(189)
.
Y para esclarecer el punto me parece conveniente advertir sobre la posible pero evita-
ble confusin de la gura que ha sido motivo de regulacin especial en esa norma de otras
en las que tambin el legislador ha utilizado la tcnica de la solidaridad: as ocurre con la
intermediacin en el art. 29 o en el art. 29 bis LCT y la reglamentacin de este ltimo por el
decreto 342/92. Este llamado de atencin no es superuo cuando se observan este tipo de
confusiones no slo en demandas poco estudiadas, sino incluso en alguna cita en votos y
dictmenes como sucede nada menos que en el fallo plenario Ramrez al que luego pres-
tar atencin especial.
(186) En esta lnea vase: Montuschi, Luisa, Descentralizacin productiva y otras formas de organizacin del trabajo. Enfoque so-
cioeonmico, y de Luca-Tamajo, Raffaele y Perulli, Adalberto, Informe general presentado en el XvIII Congreso Mundial de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social, Paris, setiembre 2006, Ambos textos en A.A.V.V., Derecho del Trabajo y descentralizacin productiva,
Buenos Aires, La Ley, 2010.
(187) Para un enfoque necesariamente amplio e histrico de este concepto me remito a rodrguez ManCini, Jorge, 2da. edic., Astrea,
2007, p. 113 y ss.
(188) Un examen de otras hiptesis de actuacin de la solidaridad en el derecho del trabajo y en el campo de la normativa en materia
de riesgos del trabajo, puede verse en Rodrguez Mancini, Jorge, La solidaridad en el derecho del trabajo, Ed. Quorum, 2006. Tambin
en la obra de rodrguez Mancini, Jorge, Derecho del Trabajo, en A.A.V.V., Ed. Astrea, tomo 1, p. 327; idem en A.A.V.V.,Ley de contrato
de trabajo comentada, anotada y concordada, ed. La Ley, tomo II, p. 281 y ss.
(189) Quedan fuera de examen los supuestos de normas que tambin establecen la solidaridad para otras situaciones diferentes,
como sucede con el art. 31 o con las normas sobre transferencia del establecimiento y cesin del contrato. Lo mismo sucede con otra
fuente de solidaridad originada en la responsabilidad de directores y administradores de sociedades segn la norma del art. 274 de la
Ley de Sociedades.
296
Versin Marzo 2013
Porque efectivamente en el dictamen del Fiscal General se incluye la cita de un fallo de la
Corte Suprema de Justicia (Fallos 306-2: 1421), para avalar una posicin respecto del tema en
debate, a pesar de que ese antecedente, como lo seala acertadamente el voto de la jueza
Graciela Gonzlez, se reere a una hiptesis que no es la de contratacin o subcontratacin
nico tema que era el objeto de la convocatoria sino a otro supuesto de intermediacin
al que se reere el art. 29 en su primer prrafo.
En lo que respecta al segundo prr. del art. 29 y en particular el art. 29 bis supuesto de utili-
zacin del sistema all regulado con ajuste a la realidad sobre la que la norma fue elaborada y
no desviado para otras modalidades de intermediacin la cuestin se distingue claramente
de la contratacin o subcontratacin que regula el art. 30. No obstante tambin cabe llamar la
atencin acerca de cmo se ha juzgado el incumplimiento del requisito de servicios eventuales
y cmo ha dado lugar ese punto a debates doctrinarios y discrepancias jurisprudenciales que
fueron resueltas en un aspecto, harto discutible, en el fallo plenario Vsquez, Mara Laura c/
Telefnica de Argentina y otro, del 30/6/10
(190)
.
Tambin considero obligatorio destacar que cualquier aspecto de orden procesal, tal como el
derivado de la aplicacin del art. 705 del Cd. Civ. que trata el plenario Ramrez, requiere
previamente establecer de manera cierta la conguracin del supuesto que establece el art.
30 LCT para que sea operativa la extensin de responsabilidad. Esta cuestin, de precedencia
obvia, no resulta de fcil conguracin a juzgar por las discrepancias doctrinarias y jurispruden-
ciales registradas y, sobre todo, por la diversidad de interpretaciones expresadas en las distin-
tas jurisdicciones judiciales de nuestro sistema federal. Es que la norma en cuestin ha incorporado
una condicin para la solucin correspondiente, de contenido, al menos, impreciso. Se trata de la clave
que debe superarse para que sea operativa la sancin de solidaridad al empresario que ha contratado o
subcontratado trabajos o servicios
(191)
.
Por otra parte, no est de ms subrayar que mediante la tcnica de extensin de responsabilidad por
solidaridad, el legislador ha obviado un camino por dems dicultoso que en todo caso cubre otras
situaciones menos identicables. Por eso ha elegido la contratacin o subcontratacin como gura ab-
solutamente vlida, que recoge la realidad de las estructuras empresariales hoy ms intensamente
desarrolladas por las razones que se ha expuesto al comienzo, totalmente admitidas en el rgimen legal
general y en el particular y, aceptando su legitimidad, la somete a un rgimen de tutela adicional
para evitar desvos o elusiones. En otras palabras, y a riesgo de resultar redundante, la contratacin
o subcontratacin es simplemente un supuesto de organizacin empresarial que tiene un tratamiento
especial por razones de poltica de proteccin propia del derecho el trabajo, pero no constituye ilicitud
de ninguna especie. otra cosa muy distinta es la de si se alegara y probara que realmente no ha existido
tal contratacin o subcontratacin y que, por lo tanto, se est ante un caso de fraude o simulacin, en
el que resultarn aplicables otras normas ms directamente descalicadoras de la forma falsa adoptada.
Sobre aquella clave que es indispensable para hacer operativo el remedio
protector, la cuestin apareci tratada a manera de solucin nal (el quietus que pretendi el fallo de la
Corte Suprema) en la sentencia dictada en el caso Rodrguez c/ Embotelladora del 15 de abril de 1993.
Determinar cundo se trata de una contratacin o subcontratacin correspondiente a la actividad nor-
mal y especca propia del establecimiento sigue siendo motivo de discrepancias con una inclinacin
marcada a un criterio extenso.
La repercusin del fallo Rodrguez en la jurisprudencia no tuvo, sin embargo, efectos unicadores
como se pretendi y cuando se intent llevar al texto legal una solucin prctica (me reero a la modi-
cacin introducida por la ley 25.013), la redaccin nal de la norma no sirvi para el n propuesto
(192)
.
(190) Sobre la doctrina de este plenario y el exceso arbitrario de extender la aplicacin de las multas previstas en la ley 24.013 por
falta de inscripcin, se han planteado recursos extraordinarios en los expedientes en los que se aplic el plenario y en los que, ante la
doctrina de la Corte Suprema acerca de no corresponder recurso contra el fallo plenario en s, por no constituir una sentencia, se plante
la inconstitucionalidad de los arts. 29 bis LCT y 8 de la ley 24.013, partiendo de que si su lectura es la que surge de la interpretacin
efectuada por la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo en ese fallo plenario, resultara que su texto es violatorio de garantas
constitucionales.
(191) Sobre la necesaria y previa determinacin de la procedencia de la solidaridad, antes de tratar si pudo demandarse al sujeto re-
putado solidario, es muy oportuna la salvedad que incluye en su voto (ltimo prrafo) la jueza Garca Melgarejo en el plenario Ramrez.
(192) Vase sobre esto la versin de Julin De Diego acerca del proceso de redaccin de la reforma en V.V.A.A., La reforma laboral.
Ley 25.013, Ed. Abeledo Perrot, 1998, p.12. En cuanto a las interpretaciones de la norma vase el estudio efectuado por Foglia, Ricardo
297
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Hoy da el caos interpretativo permanece en las distintas jurisdicciones y la Corte Suprema en un fallo,
que tambin inspirado en el propsito de jar lnea, qued simplemente en el reconocimiento de que
la cuestin acerca de la interpretacin de la norma (art. 30) no le incumbe al Alto Tribunal aunque para
expresar esa posicin, haya adoptado la elptica frmula que utiliza en el fallo Bentez
(193)
. Puede sea-
larse, as a manera de consuelo, que el problema no es exclusivamente de nuestro derecho ya que, segn
resean los autores espaoles, la interpretacin de la norma anloga del Estatuto de los Trabajadores
(art. 42) provoca semejantes debates y discrepancias que no han sido resueltos de manera denitiva
por la jurisprudencia
(194)
. otro punto relevante que no puede soslayarse cuando se entra en el estudio
particular de la extensin de responsabilidad solidaria, consiste en determinar hasta dnde abarca esa
proyeccin al tercero (en el caso, el empresario principal). Sobre esto tampoco reina uniformidad en
nuestra jurisprudencia y por eso llamo la atencin para que se tenga en cuenta que ciertas obligaciones
del empleador, para alguna doctrina y algunos tribunales, no pueden ser exigidas al sujeto a quien se ha
atribuido solidaridad.
Esto sucede particularmente con la obligacin de entregar los certicados de trabajo, de aportes y con-
tribuciones, etc. Habr pues que poner atencin en el sentido que se oriente la opinin de los jueces. Y
mas aun en la extensin de responsabilidad por multas derivadas de la falta o insuciencia de la registra-
cin en la que puede haber incurrido el empleador
(195)
.
Por ltimo es oportuno destacar que los supuestos de responsabilidad solidaria por contratacin o sub-
contratacin deben ser claramente diferenciados de los conictos que se presentan vinculados con cues-
tiones de representacin sindical o de aplicacin de convenios colectivos. Los cuestionamientos que
ligan una gura con las otras, o que mejor dicho, aspiran a obtener modicaciones de ambos tipos de en-
cuadramiento invocando supuestos efectos automticos sobre esas situaciones, derivados del rgimen
de representacin que regula la ley sindical, tratando de encuadrar al personal de las empresas contra-
tistas o subcontratistas por la va de aquella solidaridad que impone el art. 30 en punto a las obligaciones
del empleador frente al trabajador y a los organismos de la seguridad social, representan desviaciones
claras del alcance expreso de la norma LCT y deben transitar, en todo caso, por las vas legales propias
del rgimen de convenios colectivos y de representacin sindical
(196)
.
Veamos ahora los aspectos procesales que plantea el tema de la persecucin de sujetos declarados
solidarios por el art. 30 de la ley y por el art. 136 de la misma. Se trata de diferentes situaciones que
examinar por separado.
1. La utilizacin del mandato legal, al responsabilizar al empresario principal por los incumplimientos del
contratista o subcontratista, dio lugar a situaciones en que por razones diversas, el acreedor (trabajador
de aqullos) o bien, no demandaba a su empleador, dirigindose directamente al solidario, o bien inicia-
da la accin contra ambos, luego la desista respecto del primero. Esto dio origen a decisiones encon-
tradas que respondan a la distinta interpretacin del alcance de la disposicin de la ley laboral, frente al
texto del art. 705 del Cd. Civ. que es el que establece el derecho de acreedores a exigir el pago de la
deuda en forma conjunta a todos los deudores solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos. Para
una posicin, esta norma era aplicable plenamente, mientras para otros tribunales y doctrina slo se
poda actuar contra el empresario principal solidario si tambin se persegua en el mismo juicio al deu-
dor principal, esto es, el empleador, por lo que desistido este ltimo, no caba la continuacin del pleito
exclusivamente contra el solidario.
comentario al art. 30, en Ley de contrato de trabajo, comentada, anotada y concordada, op. cit. tomo II, p. 281 y ss.
(193) CSJ in reBentez, Horacio o. c/ Plataforma Cero S.A. y otro del 22/12/2009.
(194) vase el informe: Rivero Lamas, Juan, Ponencia General presentada en el X Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de
la Seguridad Social, zaragoza, que conserva actualidad pese a su antiguedad. Tambin raMrez Martnez, Juan M. Las responsabilidades
del empresario principal en las contratas y subcontratos, La externalizacin de actividades laborales (outsourcing): una visin interdis-
ciplinaria, Abdon Pedrajas Moreno dir., Ed. Lex Nova, 2002, p. 149. Es interesante marcar que en la jurisprudencia de los tribunales es-
paoles, especialmente el Tribunal Supremo, se utiliza para determinar la aplicacin del remedio legal de la solidaridad, el concepto de
inherencia al n de la empresa (que segn lo apuntan los comentaristas no se dene) y que esta misma expresin aparece manejada
en los votos del Ministro Lorenzetti en disidencia donde se debate el tema de la extensin de la responsabilidad.
(195) Cuestin diferenciada de la que he marcado antes acerca del plenario vsquez que est dirigido exclusivamente a los casos
de intermediacin ilcita.
(196) Los casos de convenios colectivos en que encontramos clusulas limitativas impuestas a los empleadores respecto a su posibili-
dad de contratar o subcontratar trabajos o servicios, resultan, para algunos autores, restricciones a derechos fundamentales del emplea-
dor y, por lo tanto, invlidos para exigir tal prohibicin y la sancin respectiva.
298
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Estas discrepancias, en el fuero laboral nacional, condujeron a la convocatoria de plenario de la Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, que se pronunci con la sentencia del 3 de febrero de 2006 con
el Fallo Plenario n 309 en los autos Ramrez, Mara Isidora c/ Russo Comunicaciones e Insumos S.A.
quien j la siguiente doctrina obligatoria en el fuero conforme con lo previsto en el art. 303 del CPCCN
(197)
.: Es aplicable el art. 705 del Cd. Civ. a la responsabilidad del art. 30 LCT. El texto de los votos de
la mayora y de la minora revela el examen de cada una de las posiciones con fundamentos atendibles,
lo mismo que el dictamen del Fiscal General, habindose adoptado la solucin nal por el voto de die-
ciocho jueces contra nueve.
De tal manera, la doctrina legal se ha inclinado por la aceptacin ntegra de la norma civil considerando,
bsicamente, que la remisin que efecta el dispositivo laboral no ha variado, ni modalizado, el con-
cepto y los efectos del instituto de la solidaridad regulado de manera genrica en el Cdigo Civil. En su
momento tuve oportunidad de efectuar el comentario respecto de este fallo
(198)
, por lo que considero
prudente remitirme a esa publicacin. Sin embargo, estimo que caben hoy da, algunas acotaciones de
inters.
La decisin mayoritaria acerca de la procedencia de aplicar textualmente la norma civil implica la acepta-
cin o raticacin de un principio que desde hace dcadas resulta bsico como es el de que el derecho
del trabajo no posee la autonoma plena que se pretende otorgarle en algunas oportunidades
(199)
. Y, por
lo tanto, la aplicabilidad de las normas civiles es parte del sistema de fuentes teniendo en cuenta que
la nica restriccin reside en la presencia de una norma laboral expresa o en la incompatibilidad de la
norma civil con los principios generales del derecho del trabajo. Estas reglas deberan ser conocidas y
respetadas en los pronunciamientos que encuentran ms positivo crear normas en vez de encuadrar el
caso en las soluciones de orden general que el sistema jurdico provee. Tal como habra ocurrido en la
alteracin de la regla del art. 705 con modalidades que ni el derecho civil ni el derecho del trabajo ha
recogido (como se registraba en votos y doctrina felizmente superados y aun recticados en torno al
concepto de solidaridad impropia, algunos de cuyos sostenedores que cambiaron de opinin se citan
en el voto del juez Corach as como en la nota 1 del voto de la jueza Gonzlez).
2. No desconectada con el tema que estamos tratando aparece una cuestin que se ha planteado de
ocio en una sentencia de la Sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo en la cual se
declar la inconstitucionalidad del art. 303 del CPCCN, aplicable al procedimiento laboral por mandato
del art. 155 de la ley 18.345. Debo adelantar que no participo de ese criterio descalicatorio de una nor-
ma que reconoce pleno apoyo constitucional en tanto prev el procedimiento indispensable para lograr
la necesaria uniformidad de criterio interpretativo de la ley para asegurar la garanta de igualdad ante
la ley que impone el art. 16 de la Carta Fundamental y cuyo signicado ha sido extendido por va de
los instrumentos internacionales que la integran para que sea realidad tambin en las relaciones hori-
zontales. Sin embargo, el antecedente que menciono viene a conmover la uniforme aceptacin del pro-
cedimiento de convocatoria, de dictado de doctrina plenaria y de acatamiento por parte de los jueces
que integran el fuero respectivo (aun para aquellos que no participaron en su gestacin, pero de manera
ms clara, para los que aportaron su voto a la formacin de las mayoras que establecieron las doctrinas
respectivas conscientes de que estaban creando una interpretacin obligatoria).
Se trata de la sentencia dictada sobre la base del voto de la jueza Caal al que adhieren los jueces Ca-
tardo y Rodrguez Brunengo, en los autos Daz, Alberto Eduardo c/ Telecom Argentina S.A. s/ despido,
de fecha 25/8/11, en la que se declara la inconstitucionalidad del art. 303 del CPCCN con la sola expli-
cacin de que la norma vulnera la Constitucin Nacional al otorgar a los jueces poderes legislativos
(200)
.
Frente a esta sucinta fundamentacin, los remedios jurisdiccionales no son fcilmente operativos, ya que
si bien segn lo que dispone el art. 14 inc. 1 de la ley 48 el recurso extraordinario procede por cuanto
se ha puesto en cuestin la validez de una ley del Congreso y la decisin ha sido contra su validez, las
impugnaciones respecto de normas procesales no estn incluidas en este remedio que slo se admite
cuando se trata de disposiciones de nivel federal. En cuanto a los conictos vinculados con normas
(197) vase ms abajo el cuestionamiento constitucional de esta norma en una sentencia de la CNAT.
(198) La interpretacin del art. 30 LCT en sus aspectos procesales, La Ley, 2006-C, p. 257.
(199) Sobre la unidad del derecho puede verse mi contribucin a la publicacin de la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo y
de la Seguridad Social, Anuario 2010, Rubinzal Culzoni, 2011, p. 265.
(200) En el caso se trataba de la aplicacin de la doctrina plenaria adoptada en los autos Tulosai, Alberto P. c/ Banco Central de la
Repblica Argentina (fallo plenario n 322 del 19/11/2009).
299
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locales (como sera el CPCCN), slo procede al recurso extraordinario si la decisin es a favor de la nor-
ma que se ha impugnado
(201)
. Por lo tanto, la nica va para introducir la cuestin federal sera la de la
denuncia y fundamentacin de haberse incurrido en arbitrariedad, considerando que se ha interpretado
inadecuadamente la norma del derecho local. Tambin, en casos como el que menciono, habra que
incursionar en la improcedencia de la introduccin de inconstitucionalidad de ocio en esta materia ya
que al proceder de la forma que lo hizo, el Tribunal priv a la parte afectada del derecho de exponer su
derecho. En esto habra que resaltar que la razn por la cual el inc. 2 de la ley 48 se reere a este supuesto
admitiendo el recurso slo cuando la decisin es a favor de su validez, es la de que con la declaracin
de inconstitucionalidad de la disposicin legal, no es necesario el control de constitucionalidad poste-
rior. Y, justamente, como existen razones para sostener que la obligatoriedad de la doctrina plenaria es
vlida porque protege valores constitucionales, como el de la seguridad jurdica y el de la igualdad en
la aplicacin de las leyes, debi darse oportunidad a las partes para exponer sus alegaciones sobre esas
garantas. Tengo en cuenta que la Corte ha admitido la declaracin de inconstitucionalidad de ocio
pero estimo que cuando se ha privado de toda defensa a las partes afectadas por esa declaracin, esa
posibilidad debe relativizarse.
No deja de llamar la atencin una circunstancia que, en todo caso opera como dato coadyuvante a la
arbitrariedad, la circunstancia de, dos de los jueces rmantes del fallo (Rodrguez Brunengo y Catardo)
participaron del fallo plenario en los trminos y el procedimiento de las normas del Cdigo Procesal que
ahora impugnan al adherir al voto de la Jueza Caal
(202)
.
3. otro aspecto digno de tener en cuenta es el de que la doctrina del fallo Ramrez est circunscripta a
la aplicacin del art. 705 del Cdigo Civil a la responsabilidad del art. 30 LCT y, por lo tanto, como ya
lo destaqu, no se han considerado otros supuestos en los que la ley (sea la LCT, sea la LS), igualmente
extiende la responsabilidad por las obligaciones del empleador a terceros. Esto lo advierte el voto de la
jueza Garca Malgarejo aunque no ha encontrado eco en otras opiniones, ni de mayora ni de minora.
Tampoco he hallado pronunciamientos anteriores o posteriores al plenario expresos o implcitos so-
bre el punto, de manera que este es un tema pendiente que puede plantearse cuando se intente exigir
la responsabilidad solidaria a quien no era el empleador en los supuestos que regula el art. 29, 29 bis y
su reglamentacin, 31, 225, 229 LCT y art. 274 de la Ley de Sociedades
(203)
.
4. Una advertencia ms encontramos en el voto de la jueza Garca Malgarejo, ahora referida a la exten-
sin misma de la obligacin solidaria. Porque, como lo destacamos en otra oportunidad, existen situa-
ciones en que la contratacin o subcontratacin no presenta total continuidad sino que abarca perodos
interrumpidos en los que, naturalmente, la prestacin del trabajador que reclama el pago de algn crdi-
to a su empleador para quien se desempe ininterrumpidamente no se materializ en el marco de
un contrato o subcontrato con el empresario principal a quien reclama la extensin de la responsabilidad
por solidaridad. Entonces, como lo destaca el voto referido, la responsabilidad del deudor vicario
respecto de las obligaciones del deudor directo, debera reducirse a la medida del inters o benecio
del primero en la relacin y lo que corresponda conforme el lapso de duracin de la obra o realizacin
de los trabajos concretamente cumplidos. Se trata de un punto que debe ser planteado,examinado y
resuelto en cada caso y que no altera, obviamente, la doctrina de contenido estrictamente procesal que
establece el plenario Ramrez.
5. Destacar ahora que la solucin adoptada en el fallo Ramrez no se pronuncia sobre un aspecto
que ha dado lugar en la doctrina civil y en los pronunciamientos judiciales de ese fuero, a soluciones
encontradas por la interpretacin del texto que ahora se declara de plena aplicacin para dar solucin
a los conictos generados en torno a la regla del art. 30 LCT. Me reero a que la lectura del art. 705 del
Cd. Civ. ha suscitado en ese mbito discusiones en las que se sostuvo, con apoyo en doctrina tradicional
que aparece sostenida en sentencias del fuero civil
(204)
, que el texto del artculo en cuestin expresa que
si reclamasen el todo contra uno de los deudores, y resultase insolvente, pueden reclamarlo contra los
(201) No obstante, existe algn antecedente de la CS en el que admiti la procedencia del recurso extraordinario aun cuando la deci-
sin hubiera sido en contra de la disposicin impugnada.
(202) A la fecha de escribir esta resea no ha habido pronunciamiento de la Corte Suprema en el recurso extraordinario intentado.
(203) vase al respecto las opiniones de varios autores en rainolter, Milton A. y Garca Vior, Andrea E., Solidaridad laboral en la terce-
rizacin. Ed. Astrea, 2008, p. 273.
(204) As lo explica aMeal, osCar J., en Cdigo Civil comentado, anotado y concordado, Augusto Belluscio (dir.) Ed. Astrea, 1981, tomo
3, p. 326.
300
Versin Marzo 2013
dems por lo que el acreedor no puede accionar contra todos o algunos de los dems deudores salvo
que el que ha elegido resulte insolvente. Aclara el autor citado en la nota que la prueba de la insolven-
cia debe ser apreciada sin rigurosidad, incluso por meras presunciones. Tampoco sobre esto hemos
encontrado antecedentes judiciales pronuncindose sobre la eventual excepcin que pudiera oponer el
responsable solidario incluido en una demanda por obligaciones del empleador.
Seguramente que el lector que ha investigado el asunto en comentario, tendr argumentos que coinci-
dan con el voto mayoritario o con la posicin opuesta, pero cualquiera sea su perspectiva, deber tener
a la vista no slo las ventajas que para el trabajador acompaa la doctrina del plenario (bsicamente,
la mejor defensa de sus derechos por las alternativas ms amplias que se presentan con esa opcin
comprendida en el art. 705), sino tambin los sealamientos de algunos riesgos que conspiran contra
garantas constitucionales que tambin deben contemplarse. En efecto, segn lo hemos reseado en
otra oportunidad
(205)
las dicultades o riesgos que implicar la aplicacin de la doctrina en anlisis, deben
ser asumidos por los jueces tratando de que, por la va formal, se concluya desconociendo derechos
patrimoniales rmemente garantizados constitucionalmente.
Esta hiptesis puede presentarse cuando el actor-acreedor ha elegido a un deudor (que no es el emplea-
dor), sea al inicio del juicio o por posterior desistimiento, y resulte que ste por su condicin de empre-
sario, si bien responsable por los incumplimientos del empleador, no puede constatar la legitimidad del
reclamo, cuestin distinta a la de que sea responsable en el incumplimiento.
Este tipo de hiptesis aparece contemplada en varios votos y en el dictamen scal y en todos ellos se
hace referencia a la posibilidad de que cuando esto ocurra es decir, cuando slo quede en el juicio el
empresario principal pueda proceder ste conforme con lo previsto en los arts. 90 y 94 del CPCCN
(206)
.
Estimo que la referencia repetida, como dije, en varios votos a esta posibilidad, no debe dejarse pasar
por alto porque implica,de algn modo, una directiva quizs no comprendida en la obligatoriedad
procesal por las limitaciones de la doctrina adoptada que debera ser seguida por los jueces al mo-
mento de resolver la procedencia de la citacin del tercero. Se observa en el devenir diario judicial que
no siempre se acoge este pedido y en tal caso, es serio el compromiso en el que queda el derecho de
defensa en juicio del perseguido individualmente.
6. Por supuesto que las soluciones posibles en juicios donde se ha desistido de la demanda contra el
empleador, no se presenta con sencillez. Por el contrario, aparecen problemas relativos a la carga de
la prueba y lo mismo ocurre con las eventuales situaciones procesales desfavorables en las que puede
caer el citado como tercero que no se presenta o que no aporta pruebas cuando est a su cargo el onus
probandi, extremo que puede darse respecto de algn concepto reclamado (indemnizacin por despi-
do con justa causa invocada por el empleador) y eventualmente tambin la posible connivencia entre
trabajador y empleador para lograr el cobro indebido
(207)
. En este sentido, la cuestin se vincula con los
subtemas propios de las distintas alternativas procesales que se presentan en el litigio donde, a raz de
la citacin d l tercero, aparecen las interacciones entre los sujetos ligados por la relacin de solidaridad
que ha establecido la ley.
7. La solucin procesal que implica la doctrina del fallo conduce a estas y otras reexiones, como la de
que cobran mayor exigencia los recaudos de control que el empresario principal debe observar cuando
contrata o subcontrata a sujetos o empresas que prestarn su contribucin a la actividad normal y es-
pecca propia del establecimiento, valindose de personal dependiente. El registro debido, el pago
correcto, el respeto de la jornada mxima, de las prohibiciones de trabajo de ciertas categoras laborales,
la observancia de los deberes propios del empleador, etc. exigencias que, por otra parte, contiene el
mismo art. 30 sern preocupaciones que ocuparn la administracin del empresario principal, aun a
sabiendas de que no tendr efectividad total y absoluta, como podra tenerla si se tratara de sus propios
dependientes.
(205) Comentario citado en nota 13.
(206) Recurdese que con la modicacin introducida por la ley 25.488 al art. 96 del CPCCN la sentencia dictada en el juicio en que
ha sido citado a un tercero lo alcanzar y tambin ser ejecutable a su respecto salvo que en oportunidad de formular el pedido
de intervencin o de contestar la citacin, segn el caso, hubiese alegado fundadamente la existencia de defensas y/o derechos que no
pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio.
Con respecto a la accin de regreso que puede plantearse por el solidario respecto del deudor original (el empleador), vase Zuretti,
Mario, Accin recursoria o de regreso en las relaciones laborales, Revista de Derecho Laboral, Rubinzal-Culzoni, 2001-1 p. 427.
(207) Sin contar con las aplicaciones novedosas sobre la nocin de la carga dinmica de la prueba.
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Y es posible que aun con el ejercicio de estas facultades no quede en condiciones ptimas para su de-
fensa frente a una distribucin de la carga de la prueba que tiene hoy da facetas variadas. Es que habr
que llegar a la conclusin de que el nico seguro que puede contratar el empresario principal para evitar
los riesgos anunciados y la consiguiente responsabilidad por los incumplimientos que se denuncien y los
crditos que se demanden, ser el de la precaucin de contratar empresas contratistas o subcontratistas
de solvencia, por un lado, pero por otro y principalmente, de seriedad y honestidad en el cumplimiento
de las leyes. Conclusin sta que puede aparecer como obvia o, si se quiere, desatinada porque no
hubiera sido necesario el dictado de una sentencia plenaria para establecer tal directiva, pero que es la
sntesis de las consecuencias directas de la regla que ha establecido el tribunal teniendo en cuenta a las
posibilidades procesales en este tipo de conictos.
8. Se pueden individualizar algunas situaciones especiales dentro de las alternativas del proceso que
tienen relevancia para la aplicacin cabal de la norma a que se reere el plenario.
As cabe referirse, en primer lugar y por la relacin que guarda con la situacin anteriormente conside-
rada, a cules son los efectos de una rebelda del empleador, sea en la contestacin de demanda o en
la absolucin de posiciones, o incluso cuando ha habido reconocimiento expreso o tcito (art.356 del
CPCCN) del empleador al contestar la demanda.
En tales supuestos debe tenerse presente la regla segn la cual en los litisconsorcios pasivos sea ne-
cesario o simplemente facultativo por tratarse de un conicto respecto de una nica relacin jurdica,
los efectos de esa situacin que implica reconocimientos de obligaciones, est expuesta a que el code-
mandado demuestre lo contrario ya que las defensas opuestas por uno de los litisconsortes favorecen
al restante aunque se encuentre en la situacin desfavorable a que se ha hecho referencia. Es esta una
conclusin que, de algn modo, se relativizan los riesgos y dicultades mencionadas ms arriba. Tambin
es interesante recordar que,de acuerdo con lo dispuesto en el art. 3944 del Cd. Civ., la interrupcin del
curso de la prescripcin que produzca uno de los codeudores, aprovecha a los dems.
En el supuesto de que uno de los demandados conjuntamente, sea el empleador o el responsable so-
lidario hubiera celebrado un acuerdo conciliatorio con el actor, los efectos de ese pacto, si renen las
condiciones que la ley exige (art. 15 LCT), su homologacin, administrativa o judicial, adquiere el carcter
de cosa juzgada que puede ser invocada por el otro deudor que no hubiera participado en el acuerdo.
Esto es derivacin obvia de lo dispuesto en los arts. 707, 715, 850, 853 del Cd. Civ.
(208)

(209)
.
9. Y, en torno siempre a la cosa juzgada, aparece otro tema que ha dado lugar a algunos pronunciamien-
tos llamativos. Se trata de casos en los que se ha admitido que una condena dictada contra uno de los
deudores (v.g. el empleador), pueda ser ejecutada contra otro responsable solidario (v.g. el empresario
principal). Sobre esto no parece que cupiera duda de que semejante medida representa un exceso inad-
misible por violacin de la garanta del debido proceso (art. 18 de la Constitucin Nacional). Cualquiera
sea la importancia y gravedad de que un crdito reconocido judicialmente no pueda ser cobrado, volun-
taria o compulsivamente, ello no justica la violacin de principios constitucionales y procesales como los
que estn en juego. No puede extenderse la condena a quien no ha sido parte, as de concluyente debe
ser la decisin frente a la pretensin basada en maniobras de fraude o de insolvencia. Por lo dems, la
disposicin del art. 715, segundo prr., del Cd Civ. resulta absolutamente terminante en el sentido de
que la cosa juzgada recada en un juicio, es invocable por los coacreedores (no es el punto), pero no
es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio. Toda elaboracin doctrinaria sobre otra
solucin ha quedado cancelada con el texto transcripto que fue incorporado por la reforma al Cd Civ.
(208) Para no complicar el discurso de este comentario no entrar al tema de los cuestionamientos de los acuerdos conciliatorios
celebrados ante el SECLo y debidamente homologados, invocando la nulidad del acto por vicio de consentimiento. El tema ha sido exa-
minado entre otros en mi trabajo titulado Autonoma de la voluntad en el derecho del trabajo, revista DT, abril 2011, p. 797. A mi juicio,
es dudosa la solucin adoptada en algunas sentencias que declararon nulo el acuerdo por esa causa sin cumplir con el procedimiento
de impugnacin del acto administrativo que corresponde por la ley de procedimientos administrativos, ya que si el acuerdo ha sido
aprobado por un funcionario con competencia en los trminos del art. 15 LCT, debi darse a la administracin la oportunidad de alegar
sobre las razones que se tuvieron en cuenta para aprobar el acuerdo. Ntese que, segn la norma LCT la aprobacin u homologacin
del acuerdo produce los efectos de la cosa juzgada, por lo que aun en el supuesto de considerarse la doctrina de la cosa juzgada rrita,
debe cumplirse con el procedimiento para la impugnacin de actos administrativos.
(209) Segn lo explica Pirolo, Miguel A., en Aspectos procesales de la responsabilidad solidaria, en Revista de Derecho Laboral,
Rubinzal-Culzoni, 2001-1, p. 425, aunque no se hubiera opuesto la excepcin respectiva, si se probara la transaccin homologada, el juez
podra declarar de ocio que media cosa juzgada.
302
Versin Marzo 2013
dispuesta por la ley 17.711. Segn lo aclara Ameal
(210)
, no ser oponible al acreedor comn la sentencia
obtenida por el codeudor demandado merced a excepciones estrictamente personales que no pueden
ser aprovechadas por los restantes codeudores (v.g. incapacidad, dolo o violencia), supuestos stos, en
denitiva, que no resultan aplicables al caso de la solidaridad legal prevista en el art. 30 LCT.
Pero, pese a esta conclusin cerrada respecto de los efectos de la cosa juzgada, se registran pronun-
ciamientos que ante situaciones de denuncia de fraudes o de intentos de elusin por parte del emplea-
dor original mediante transferencias igualmente fraudulentas, han intentado superar la aludida limitacin
de los efectos de la cosa juzgada, mediante la tramitacin de un incidente en la ejecucin en el cual
el reclamado por la proyeccin de la cosa juzgada tuviera oportunidad de ejercer las defensas de que
disponga. El tema suscita dudas debido a que, en esa etapa de ejecucin existen en el proceso laboral
nacional y lo mismo sucede en los ordenamientos locales limitaciones importantes a las excepciones
y defensa en general as como a la apelabilidad de las resoluciones que se adopten. otra va que, segn
las circunstancias del caso, se puede intentar es la que frente al embargo de bienes producido en la
ejecucin, el afectado por esa medida, opusiera las terceras que el procedimiento admite, en cuyo caso
habra oportunidad por parte del accionante acreedor, para demostrar la falsedad de la oposicin, con
lo que lograra la ejecucin nal de esos bienes para satisfacer su crdito
(211)
.
10. La cuestin de la participacin obligatoria del empleador en el juicio fue como se explic el origen
de las sentencias discrepantes que se unicaron en criterio en el fallo Ramrez y particularmente esto
sucedi en aquellos juicios en que el empleador haba promovido su concurso o se haba declarado su
quiebra. Precisamente en torno a la ley de concursos y quiebras, debe sealarse que luego de un periplo
normativo, se modic el art. 55 de ese cuerpo legal, mediante la ley 25.589 y, por lo tanto, las clusulas
del acuerdo celebrado por el deudor concursado o fallido con sus acreedores, debidamente homologa-
do, de acuerdo con el art. 48 de la ley 24.522, causa novacin de las obligaciones del deudor, pero deja
a salvo los derechos de los acreedores contra los adores y coobligados, a los que no se les extiende los
efectos del acuerdo
(212)
.
11. Por ltimo, cabe hacer referencia a un tema que adelant, consistente en que el reconocimiento de
la procedencia de demanda contra el obligado solidario, aunque no participe del juicio el empleador no
implica que todos los crditos del trabajador respecto de su empleador, puedan ser exigidos al solidario.
En este sentido, descartada cualquier objecin respecto de crditos monetarios derivados de deudas
salariales o indemnizatorias, resta por examinar si est comprendido en la extensin de responsabilidad,
el cumplimiento de otras obligaciones adeudadas por el empleador, como sucede con los certicados
de trabajo y de aportes y contribuciones a que se reere el art. 80 LCT.
Al respecto se registran sentencias en distinta direccin, desde las que consideran que la solidaridad se
extiende sin ms a todas las obligaciones del empleador, comprendidas en las que enumera la LCT (arts.
62 a 89) sin distinguir en cuanto a su contenido, hasta las que restringen la proyeccin de la responsabi-
lidad solidaria a aquellas prestaciones que pueden ser suplidas por terceros pero no en cuanto a las que
revisten carcter personal y slo pueden ser satisfechas por el empleador
(213)
. Esta posicin se sustenta
en lo dispuesto por los arts. 626 y 629 del Cd. Civ. A ello debe aadirse la presencia de normativa, si se
quiere, paralela no digo de la misma ecacia proveniente de los rganos de recaudacin. De esto
da cuenta una interesante investigacin de Rovira Escalante
(214)
donde trata de las reglamentaciones
impuestas por ANSeS
(215)
, segn las cuales, slo el empleador podra emitir este tipo de certicaciones.
Por mi parte, considero que imponer limitaciones al concepto de solidaridad distinguiendo obligaciones
que se extienden de las que no, se presentan como argumentos que no se sostienen frente al signicado
(210) Ameal, Oscar, op. cit., p. 363.
(211) Jurisprudencia sobre ste y otros puntos vinculados con el tema se puede consultar en rainolter y garCa Vior, de Lorenzo,
Edgardo c/ Smits, Galdis y otros, en La Ley 11/11/2011 op. cit., p. 419.
(212) vase sobre el tema Heredia, paBlo d., La novacin concursal y el tratamiento de los adores, codeudores y garantes del deu-
dor: las enseanzas del derecho comparado y la cuestin en el derecho argentino, Revista Jurisprudencia Argentina, 2002-II fascculo
n.13.
(213) En este sentido se ha pronunciado la Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos Aires (29/9/2011 autos de Lorenzo,
Edgardo R. c/ Smits, Gaidis y otros, en La Ley 11/11/2011).
(214) Rovira Escalante, Juan P., Certicaciones previstas en el art. 80 LCT en Solidaridad laboral en la contratacin y subcontratacin
de servicios, Coleccin de Temas de Derecho Laboral, ERREPAR, 2008, p.187. Tambin en esta publicacin podr vericarse jurispruden-
cia sobre el tema.
(215) Resolucin 601/2008.
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de ese concepto que no ha recibido limitaciones o restricciones en la ley, posicin que, como se ha visto,
es la adoptada por la mayora de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo que impuso su criterio
en el plenario Ramrez.
Resulta, sin embargo, harto complicado para el deudor solidario satisfacer de manera ecaz el deber que
impone el art. 30 LCT, frente a los cambios originados en la incorporacin de la tecnologa para el regis-
tro de las obligaciones de la seguridad social. No tomar en cuenta estas modicaciones que impone la
realidad es como olvidar que el derecho se elabora sobre la base de la realidad social a la que pretende
ordenar con pautas de justicia. Por eso la norma LCT que data de ms de treinta aos, en cuyo transcurso
se han implementado mecanismos tecnolgicos desconocidos por el legislador de entonces, no puede
resultar sin duda ecaz y sobre todo equitativa. En consecuencia, y sin perjuicio de que para dar solucin
cabal a esta situacin se impone una modicacin de la norma que adecue esos elementos dispersos y
contradictorios sin que por ello se libere a los responsables de las consecuencias propias del rgimen de
solidaridad
(216)
, mientras tanto la jurisprudencia debera encontrar vas que hagan congeniar, en lo posi-
ble, las directivas contradictorias evitando que esta dicultad se aproveche para obtener benecios inde-
bidos, pero tambin para que el trabajador afectado por las omisiones ilcitas del empleador, no se vea
privado de benecios que le corresponden. Una de estas medidas equitativas puede ser la que adoptan
algunos tribunales, imponiendo como alternativa al no cumplimiento de la entrega de las certicaciones
por el empleador, la expedicin de la certicacin de acuerdo con las constancias del expediente donde
se determin la falta o insuciencia de aportes y contribuciones, sin perjuicio, como cabe distinguir, de lo
que signica el ingreso de esos aportes y contribuciones que deber cumplir el empleador o el deudor
solidario; si se trata de aportes y contribuciones que debieron efectuarse y no se hicieron, el tema vuelve
al principio ya que, en tal caso, el empresario principal es responsable por aquellas omisiones y conse-
cuentemente debe cumplir con el mandato judicial.
Breve anlisis del trabajo tercerizado y la responsabilidad
solidaria en relacin con el sistema de la seguridad social
por PATRICIA ROSSI
(217)
y JAVIER B. PICONE
(218)
1 | INTRODUCCIN
Desde hace varios aos es cada vez ms frecuente que grandes empresas contraten los servi-
cios de otras empresas para que desarrollen distintas actividades u obras, siempre que stas
ltimas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recur-
sos nancieros, tcnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades
y sus trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin.
Los benecios que se obtienen de ello se traducen, bsicamente, en una reduccin de costos
y en un incremento en la productividad. Sin embargo, esta estrategia suele venir asociada con
dejar algunos riesgos, tales como la falta del debido control por parte de la empresa contra-
(216) No parece orientado en esa direccin de equilibrio y ecacia el proyecto que fue aprobado por la Comisin de Legislacin del
Trabajo de la Cmara de Diputados que modica el art. 30 LCT, manteniendo el esquema actual pero extendiendo las obligaciones
del empresario principal a la entrega de las constancias y certicados previstos en el art. 80. Tambin incursiona en el tema de la apli-
cacin extensiva de los convenios colectivos al personal de los contratistas y subcontratistas cuando las tareas se cumplen dentro del
establecimiento del empresario principal. Como se ve, no se ha contemplado la actualizacin de los mecanismos de expedicin de los
certicados a los que se ha hecho referencia en el texto. Con el objeto de contribuir a la actualizacin de las tcnicas sancionatorias de
los incumplimientos como el de que se trata, sin por eso disminuir responsabilidades, en el seno de la Asociacin Argentina de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social, un grupo de asociados elabor un proyecto de reforma del art. 80 que fue presentado ante los
poderes ejecutivo y legislativo en el ao 2008.No se obtuvo, sin embargo, respuesta alguna ni obviamente tratamiento concreto de ese
u otro proyecto mejor. El texto del proyecto puede verse en la pgina web de la Asociacin, www.asociacion.org.ar
(217) Abogada UBA. Relatora de la Sala I de la Cmara Federal de la Seguridad Social. Referente del fuero en el rea de recopilacin
de jurisprudencia de gnero (Replicadora de los Talleres de trabajo para una Justicia con perspectiva de gnero), Profesora Adjunta
de Derecho Constitucional II (Procesal) en la UCES desde 2011.
(218) Abogado. Profesor adjunto de la materia Derecho de la Seguridad Social, en la UCES y Ayudante de primera Ad Honorem
en Derecho de la Seguridad Social y colaborador en las materias: Derecho de la Seguridad Social y Sistema Integrado de Jubila-
ciones y Pensiones, en la UBA. Prosecretario de la Sala II de la Cmara Federal de la Seguridad Social desde 2008. Trabajo coordinado
por Victoria Prez tognola.
304
Versin Marzo 2013
tante respecto de normas que deben cumplimentar las subcontratadas, fallas en los sistemas
de seguridad e higiene en el trabajo realizado por los trabajadores tercerizados y, en general,
la precarizacin de las condiciones de trabajo.
En cuanto aqu interesa, esta gura puede servir de instrumento para que la mentada reduc-
cin de costos se produzca mediante la evasin de aportes, tanto impositivos como los des-
tinados a solventar el sistema de seguridad social, en funcin de estrategias pensadas para
disminuir las responsabilidades del empleador principal.
Distintas reas involucradas en el tema vienen discutiendo si esta evasin o fraude al sistema
se ha visto favorecido por el auge de diversas formas de contratacin laboral, tales como la
tercerizacin de servicios que venimos enunciando o la formacin de cooperativas de trabajo,
gura de por s compleja al momento de denir la situacin de sus propios aliados frente a las
leyes laborales y previsionales y sobre la que centraremos parte del presente trabajo.
2 | FINANCIACIN DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL
Si bien han existido, a travs de la historia y las distintas regiones, diversos regmenes previ-
sionales, en nuestro pas la seguridad social fue concebida tradicionalmente como una obliga-
cin del Estado solventada, principalmente, mediante impuestos, aportes de los trabajadores
y contribuciones de los empleadores. En materia previsional se adopt desde un comienzo
el modelo Profesional Centro Europeo que encuentra su origen en la idea de otto von Bis-
marck que como caracterstica principal, posee un carcter contributivo con contenido fun-
damentalmente asegurativo. En estos sistemas, la poblacin protegida est constituida por
los trabajadores y, por extensin, su grupo familiar ms cercano. La nanciacin est a cargo
de las cotizaciones sociales, sobre la base de las cuales se determina el derecho a las pres-
taciones as como el monto de stas. Los recursos para el nanciamiento de este esquema,
principalmente, se encuentran a cargo simultnea o exclusivamente, segn los casos, de los
trabajadores y los empleadores.
La base imponible de estos aportes y contribuciones est dada por la remuneracin que per-
cibe el trabajador. En forma genrica podemos decir que en la remuneracin sujeta a apor-
tes se incluye todo ingreso en dinero o en especie susceptible de apreciacin econmica
(sueldo,SAC, honorarios, comisiones, graticaciones, etc), as como tambin cualquier otra
forma de retribucin que tenga el carcter de habitual y regular.
La scalizacin de los recursos de la seguridad social se encuentra actualmente a cargo de la
AFIP. En efecto, a travs del DNU 507/93, raticado por ley 24.447, la Direccin General Impo-
sitiva fue la encargada de la aplicacin, recaudacin, scalizacin y ejecucin judicial de los
recursos de la seguridad social correspondientes a los regmenes nacionales de jubilaciones
y pensiones (trabajadores en relacin de dependencia y autnomos), subsidios y asignacio-
nes familiares, Fondo Nacional de Empleo y todo otro aportes o contribucin que debiera
recaudarse sobre la nmina salarial. Tambin en el mismo decreto se dispuso que los fondos
provenientes de la referida recaudacin sern transferidos automticamente a la Adminis-
tracin Nacional de la Seguridad Social (ANSeS)para su administracin. Posteriormente con
los decretos 1156/96y 1589/96, se crea la AFIP, de la fusin de la DGI y de la Administracin
Nacional de Aduanas, organismos dependientes del Ministerio de Economa.
Entre las facultades y funciones otorgadas a la AFIP, se encuentra la aplicacin, percepcin y
scalizacin de los recursos de la seguridad social correspondientes a: a) los regmenes nacio-
nales de jubilaciones y pensiones, sean de trabajadores en relacin de dependencia o autno-
mos; b) los subsidios y asignaciones familiares; c) el Fondo Nacional de Empleo y d) todo otro
aporte o contribucin que, de acuerdo con la normativa vigente, debiera recaudarse sobre la
nmina salarial (art. 3,inc. a, ap.3, decreto 617/01).
En el ao 2001, fue creado el Sistema de Informacin y Recaudacin para la Seguridad Social
(SIRSS). Y en el decreto 1394/01, se estableci como objetivo del SIRSS ordenar los meca-
nismos de: a) registracin de los contratos de trabajo; b) registracin de los trabajadores
autnomos; c) obtencin y distribucin de la informacin sobre trabajadores, grupos fami-
liares y empleadores, requerida por el funcionamiento de los instituciones laborales y de la
seguridad social; d) pagos de las remuneraciones en dinero debidas al trabajador en relacin
de dependencia; e) recaudacin de aportes, contribuciones, cuotas y dems imposiciones a
305
Versin Marzo 2013
los que estuviesen obligados los trabajadores y los empleadores con motivo de las relaciones
laborales y de la seguridad social y f) recaudacin de aportes de la seguridad social de los
trabajadores autnomos.
Sin embargo, por decreto 217/2003 se restablecen la facultades en materia de Recursos de la
Seguridad Social a la AFIP y se deja sin efecto la creacin del Instituto Nacional de los Recursos
de la Seguridad Social.
Ahora bien, los aportes personales y las contribuciones patronales constituyen la principal
fuente de nanciamiento en el esquema de reparto, que adems se utilizan para sustentar el
subsistema no contributivo de asignaciones familiares (ley 24.714 art. 1, inc b); no obstante,
debido, entre otras cuestiones, a la permanente variacin del rgimen de alcuotas y, funda-
mentalmente a la evasin y morosidad en la que incurren los aliados, esto no es as.
La existencia de trabajadores no registrados, trabajadores que no cotizan regularmente o no lo
hacen por el monto real de su remuneracin, constituyen un factor que contribuye a la crisis del sistema.
Conforme el Boletn Estadstico de la Seguridad Social (BESS), elaborado y publicado por el Ministerio
de Trabajo y Seguridad Social de la Nacin, la cantidad de aportantes al SIPA, a marzo de 2011, ascenda
a 8.764.893, mientras que el total de las jubilaciones y pensiones al mismo mes y ao era de 5.726.283.
Empero, el mismo boletn informa, en la publicacin correspondiente al segundo semestre de 2011, que
los ingresos totales anuales al sistema de seguridad social (jubilaciones y pensiones ms asignaciones
familiares y fondo de desempleo) por aportes y contribuciones descendieron de 90.161,8 en el ao 2010
a 57.596,5 para el ao 2011 (cifras en millones de pesos).
En aras de combatir dicha evasin, se han tomado una serie de medidas, adicionales a la existentes,
tales como la creacin Sistema Integral de Inspeccin del Trabajo y de la Seguridad Social (SIDITYSS),
destinado al control y scalizacin del cumplimiento de las normas del trabajo y de la seguridad social
en todo el territorio nacional y, recientemente, el Congreso de la Nacin sancion el nuevo Rgimen
Penal Tributario ley 26.735 (B.o. 28/12/2011) que reprime con penas de prisin la evasin de aportes
y contribuciones correspondientes al sistema de seguridad social.
3 | SUBCONTRATACIN, TRABAJO
Tercerizado y cooperativas de trabajo.
En un reciente trabajo publicado por la oIT, se sostuvo que: Una de las tantas dicultades de com-
prensin que presenta la subcontratacin radica en la variedad de sentidos con que dicha expresin es
utilizada.
As, distingue entre subcontratacin en sentido amplsimo, esto es, toda operacin econmica o de
organizacin de la actividad empresaria a la que denomina descentralizacin productiva o terceriza-
cin y la identica con la tendencia empresarial y productiva a realizar parte de sus actividades a travs
de otras unidades ms o menos independientes.
Subcontratacin en sentido amplio sera cuando se utiliza la palabra subcontratacin para referirse a los
instrumentos jurdicos utilizados para realizar esa tercerizacin o descentralizacin empresaria.
Finalmente, Subcontratacin en sentido estricto, puede ser usada, con mayor precisin jurdica, para
identicar a uno de los mecanismos jurdicos descentralizadores o tercerizadores, diferencindola tam-
bin de la intermediacin y el suministro de mano de obra.
En lo que respecta a los trabajadores, la subcontratacin importa la informalizacin de la relacin labo-
ral. En efecto, en muchos casos, la tercerizacin signica, por un lado, menores costos para la empresa
principal, pero por otro, la precarizacin de las condiciones laborales de los trabajadores tercerizados.
Muchas empresas intermediarias suelen actuar como proveedoras de personal.
El trabajador presta servicios para la empresa principal, pero gura registrado en relacin de dependen-
cia con la subcontratada. Esto genera situaciones de desigualdad salarial entre los trabajadores terceri-
zados y aquellos que pertenecen a la empresa principal.
Respecto de los aportes al sistema de seguridad social, esta discriminacin se traduce en la existencia de
casos de trabajadores que deben gurar como trabajadores independientes, asumiendo ellos mismos
los costos de la seguridad social; o bien situaciones donde aunque se los empadrona como trabajadores
dependientes en el rgimen de seguridad social, los aportes no siempre se realizan sobre la base de los
salarios reales, ni siempre se aporta por ellos por todos los meses del ao.
El trabajo realizado en estas condiciones perjudica tanto al sistema de la seguridad social, que obvia-
mente recauda menos, como a los trabajadores tercerizados que, claramente, ven afectada la cobertura
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Versin Marzo 2013
integral de sus derechos (pinsese en el supuesto de subcontratistas que no gozan del seguro de des-
empleo o que realizan menores aportes en vistas de una futura jubilacin).
otra forma de tercerizacin o subcontratacin est dada por la formacin de cooperativas de trabajo. Es-
tas cooperativas resultan un paradigma de la exibilizacin laboral, al convertir al trabajador en relacin
de dependencia en un trabajador autnomo asociado, con la consiguiente precarizacin de su situacin
laboral al carecer de los benecios sociales que la ley laboral ampara.
Sin perjuicio de destacar que muchas de las normas que permitieron la precarizacin del trabajo fueron
dictadas durante la dcada de los noventa, en pleno auge de las ideas liberales de exibilizacin laboral
entre ellas, la sancin de la ley 25.013, que estableci un rgimen de reforma laboral que incluy modi-
caciones a la LCT y otras leyes laborales, y en materia de convenciones colectivas de trabajo, lo cierto
es que hubo tambin intentos de regularlas sin mayor xito, toda vez que, pese a disponer medidas tales
como la obligacin de efectuar aportes al rgimen de trabajadores autnomos, contratar seguros de
salud, no se logr detener el fraude.
En efecto, el decreto 2015/1994 estableca que el Instituto Nacional de Accin Cooperativa no autorizara
el funcionamiento de cooperativas de trabajo que previeran la contratacin de los servicios cooperativos
por terceras personas utilizando la fuerza de trabajo de sus asociados.
La Resolucin General. 4328/97 de D.G.I. ratic que los asociados a cooperativas de trabajo legalmente
constituidas y autorizadas a funcionar por el Instituto Nacional de Accin Cooperativa, debern ingresar
sus aportes con destino al Rgimen Nacional de la Seguridad Social como trabajadores autnomos. Por
lo que, cabra suponer concluida la controversia sobre el encuadramiento previsional de los socios de
cooperativas.
Es as que distintos fallos del fuero de la seguridad social consideraron concluida la controversia respecto
del encuadramiento previsional de los socios de cooperativas (ver Cooperativa de trabajo Bardas del
Comahue limitada c/ D.G.I. del 17/04/2000, C.F.S.S., Sala I, sent. 85.225, entre otras).
En el ao 2000 se sancion la ley 25.250. En su artculo 4to. sum una nueva pauta pues, mas all de la
caracterizacin previa y a tenor de la constante litigiosidad en torno a esta gura, facult a los organis-
mos especializados a determinar la naturaleza de la relacin al establecer que:
Sin perjuicio de las facultades propias de la autoridad de scalizacin pblica en materia cooperativa,
los servicios de inspeccin de trabajo estn habilitados para ejercer el contralor de las cooperativas de
trabajo a los efectos de vericar el cumplimiento de las normas laborales y de la seguridad social en rela-
cin con los trabajadores dependientes a su servicio as como a los socios de ella que se desempearen
en fraude a la ley laboral. Estos ltimos sern considerados trabajadores dependientes de la cooperativa
a los efectos de la aplicacin de la legislacin laboral y de la seguridad social. ().
Ahora bien, con la sancin de la ley 25.877, si bien se deroga el rgimen legal ut supra referido, se
mantiene en el mbito del Sistema Integral de Inspeccin del Trabajo y de la Seguridad Social el criterio
interpretativo de su predecesora, que retornara a la vieja pauta de primar la relacin de dependencia al
establecer: Los servicios de inspeccin del trabajo estn habilitados para ejercer el contralor de las coo-
perativas de trabajo a los efectos de vericar el cumplimiento de las normas laborales y de la seguridad
social en relacin con los trabajadores dependientes a su servicio as como a los socios de ella que se
desempearen en fraude a la ley laboral.
Estos ltimos sern considerados trabajadores dependientes de la empresa usuaria para la cual presten
servicios, a los efectos de la aplicacin de la legislacin laboral y de la seguridad social ().
Por otra parte, la ley 26.063 indica que los asociados a cooperativas de trabajo son empleados en rela-
cin de dependencia de quien utilice susservicios para la consecucin del objetivo principal de su propia
actividad.
Ms adelante se agrega que en los casos en que no sea de aplicacin la presuncin indicada en el art. 5,
inc. b), las personas fsicas o las empresas que contraten a cooperativas de trabajo sern solidariamente
responsables de las obligaciones que, para con el Sistema nico de la Seguridad Social, se hayan de-
vengado por parte de los asociados de dichas cooperativas durante los perodos comprendidos en la
respectiva contratacin, hasta el monto facturado por la cooperativa.
De las breves referencias legales, podemos armar que en la actualidad, los miembros de una coopera-
tiva no podran ser colocados como mano de obra para terceros porque, en ese caso, pasan a tener una
relacin dependiente con todas sus caractersticas propias.
307
Versin Marzo 2013
4 | LA PROBLEMTICA DE LOS APORTES
Cabe sealar que el rgimen previsional ha mantenido a lo largo del tiempo una tradicin de carcter
declarativo para la determinacin de las obligaciones emergentes de tales regmenes. Es decir, ms all
de la obligatoriedad de la aliacin a partir de cierta edad y con el inicio de la actividad laboral, siempre
se ha destacado la naturaleza declarativa de las obligaciones previsionales. En efecto, si nos remitimos
al texto original de la ley 14.236, en su art. 18 consignaba: El empleador deber depositar dentro del
plazo correspondiente, el descuento efectuado sobre las remuneraciones de su personal en calidad de
aporte().
Las distintas normas siempre mantuvieron una doble obligacin: la deactuar como agente de retencin y
la obligatoriedad de efectuar la contribucin que le corresponda. A ello hay que agregar la obligatorie-
dad de efectuar el ingreso mediante el soporte documental correspondiente, previa determinacin del
importe de la obligacin tributaria.
Dichos preceptos se mantienen en la normativa vigente pues el art. 11 de la ley 11.683 expresa que la
determinacin y percepcin de los gravmenes que se recauden de acuerdo con la presente ley, se
efectuar sobre la base de declaraciones juradas que debern presentar los responsables del pago de
los tributos en la forma y plazos que establecer la AFIP. Y ms precisamente la ley 26.063 en su art. 2
indica que la determinacin de los aportes y contribuciones de la Seguridad Social se efecta mediante
declaracin jurada del empleador o responsable, de conformidad con el artculo 11 de la ley 11.683,
texto ordenado en 1998 y sus modicaciones, conservando los efectos de las obligaciones que emanan
del art. 13 de dicha ley, ambos artculos aplicables a la materia en virtud de lo normado por el art. 21 del
decreto 507 de fecha 24 de marzo de 1993, raticado por la Ley 24.447.
En un rgimen que adopta como mecanismo de nanciamiento el sistema de reparto, y donde las co-
tizaciones sociales debieran constituir el sostn principal (aunque, en rigor de verdad, slo constituyen
entre un 45% y 55 % del gasto total requerido para el pago de las prestaciones del rgimen jubilatorio),
es condicin excluyente la correcta conformacin y pago en trmino del tributo.
En este contexto, la identicacin del sujeto obligado al pago y las responsabilidadesemergentes de
las formas de contratacin que estamos analizando, generan diversas interpretaciones que dividen a la
doctrina y la jurisprudencia, quienes denen la misma a partir de la actividad contratada en relacin a
la actividad normal y especca de la empresa contratante, por un lado; o bien quienes consideran a la
empresa como un todo, por el otro.
5 | RECOMENDACIN 198 DE OIT
En concordancia con lo que venimos sealando, cabe destacar que desde la organizacin Internacional
del Trabajo, se ha venido trabajando en este tema desde mediados de los `90, no logrando an la rma
de un convenio.
No obstante ello, en su nonagsima quinta reunin, llevada a cabo el 31 de mayo de 2006, logr la apro-
bacin de una recomendacin que llevara el N 198, en la que considerando que ()las dicultades
que supone determinar la existencia de una relacin de trabajo cuando no resultan claros los derechos
y obligaciones respectivos de las partes interesadas, cuando se ha intentado encubrir la relacin de
trabajo, o cuando hay insuciencias o limitaciones en la legislacin, en su interpretacin o en su apli-
cacin; observando que hay situaciones en las cuales los acuerdos contractuales pueden tener como
consecuencia privar a los trabajadores de la proteccin a la que tienen derecho;() Reconociendo que la
poltica nacional debera promover el crecimiento econmico, la creacin de empleo y el trabajo decen-
te; Considerando que la globalizacin de la economa ha incrementado la movilidad de los trabajadores
que necesitan proteccin, como mnimo, contra la seleccin de la legislacin aplicable con el n deludir
la proteccin nacional; observando que, en el marco de la prestacinde servicios transnacionales, es
importante determinar a quin se considera como trabajador vinculado por una relacin de trabajo, qu
derechos tiene y quin es el empleador; Considerando que las dicultades que supone determinar la
existencia de una relacin de trabajo pueden crear graves problemas a los trabajadores interesados, a
su entorno y a la sociedad en general; () adopt, nalmente, la Recomendacin sobre la relacin de
trabajo, 2006.
Entre las recomendaciones que establece, incluye la de tomar medidas tendientes a: (a) proporcionar
a los interesados, en particular a los empleadores y a los trabajadores, orientacin sobre la manera de
determinar ecazmente la existencia de una relacin de trabajo y sobre la distincin entre trabajadores
asalariados y trabajadores independientes; (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertas, en el
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Versin Marzo 2013
contexto de, por ejemplo, otras relaciones que puedan incluir el recurso a otras formas de acuerdos con-
tractuales que ocultan la verdadera situacin jurdica, entendindose que existe una relacin de trabajo
encubierta cuando un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de una manera que
oculta su verdadera condicin jurdica, y que pueden producirse situaciones en las cuales los acuerdos
contractuales dan lugar a que los trabajadores se vean privados de la proteccin a la que tienen derecho;
() (d) asegurar que las normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales estipulena quin
incumbe la responsabilidad por la proteccin que prevn; () 8. La poltica nacional de proteccin de los
trabajadores vinculados por una relacin de trabajo no debera interferir en las verdaderas relaciones ci-
viles y comerciales, velando al mismo tiempo porque las personas vinculadas por una relacin de trabajo
disfruten de la proteccin a que tienen derecho.
Asimismo, ja que: A los nes de la poltica nacional de proteccin de los trabajadores vinculados por
una relacin de trabajo, la existencia de una relacin de trabajo debera determinarse principalmente de
acuerdo con los hechos relativos a la ejecucin del trabajo y la remuneracin del trabajador, sin perjuicio
de la manera en que se caracterice la relacin en cualquier arreglo contrario, ya sea de carcter contrac-
tual o de otra raleza, convenido por las partes.a n de facilitar la determinacin de la existencia de una
relacin de trabajo, los Miembros deberan considerar, en el marco de la poltica nacional a que se hace
referencia en la presente Recomendacin, la posibilidad de: (a) admitir una amplia variedad de medios
para determinar la existencia de una relacin de trabajo; (b) consagrar una presuncin legal de la existen-
cia de una relacin de trabajo cuando se dan uno o varios indicios y (c) determinar, previa consulta con
las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores, qu trabajadores con ciertas
caractersticas deben ser considerados, en general o en un sector determinado, como trabajadores asa-
lariados o como trabajadores independientes()
En consecuencia, si bien no se logr la rma de un Convenio por parte de los Miembros de la oIT, de los
prrafos transcriptos de la citada recomendacin, se concluye que el principal objetivo seguido por la
organizacin es alcanzar la minimizacin de modalidades contractuales mediantes las que se pueda eva-
dir el cumplimiento de las obligaciones laborales y de la seguridad social en detrimento del trabajador.
Esto se logra con la sancin de normas claras y regulaciones del trabajo tercerizado, donde tanto con-
tratistas como cooperativas se encuentren debidamente registrados y autorizados por un rgano de
contralor y con la responsabilidad solidaria de la empresa que contrata los servicios con la prestadora de
los mismos, tanto en lo que hace a las obligaciones laborales como a las cargas de la seguridad social.
6 | JURISPRUDENCIA APLICADA
Durante los aos `90, en su anterior composicin, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin haba jado
doctrina, en la causa Rodrguez, Juan Ramn c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro del
15/04/1997(Fallos: 316: 713), en el sentido de que no cabe hacer extensiva la responsabilidad solidaria
del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo cuando las tareas desarrolladas por la subcontratista no se
corresponden con la actividad normal y especca de la empresa principal.
En dicha causa j, adems, los siguientes estndares:
1. Para que nazca la solidaridad establecida en el art. 30 LCT es menester que una empresa contrate
o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal. Debe existir una unidad
tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista.
2. La exigencia de un examen estricto de los recaudos legales que condicionan la obligacin de garan-
ta de un tercero art. 30 LCT, tiene su fundamento en la fuerte presuncin de inconstitucionalidad
que brota de toda norma o de su interpretacin que obligue al pago de una deuda en principio
ajena por agraviar la intangibilidad del patrimonio establecida por el art. 17 de la Constitucin Nacional.
3. El art. 30 LCT comprende las hiptesis en que un empresario encomienda a un tercero la realizacin
de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en su establecimiento. Son supuestos en los
que se contrata prestaciones que completan o complementan la actividad del propio establecimiento,
esto es, la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los nes de la empresa a travs de una
o ms explotaciones (art. 6, Ley de Contrato de Trabajo); sin embargo, en los contratos de concesin,
distribucin y los dems mencionados, la actividad normal del fabricante o concedente excluye las eta-
pas realizadas por el distribuidor o concesionario, por lo que no existe contratacin de servicios en los
trminos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo.
En igual sentido, se haba expedido el Alto Tribunal en las causas B.350.
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XXXIII Blanco, Alfredo c/Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otros del 10/12/1997; Encinas
(Fallos: 321: 2294); vouto (Fallos: 319: 1114), fabricacin y comercializacin de gaseosas;Escudero
Fallos: (323: 2552), concesin gastronmica; Dubo Fallos: (324: 1595), concesin gastronmica; Chiap-
pe Fallos: (326: 3050), indemnizacin laboral de un mdico que codemand a una obra social; Ajis
de Camao Fallos: (331: 266), tareas de limpieza, villarreal Fallos: (332: 1098) empresas de vigilancia
y seguridad; Barreto (324: 2195), suministro de materia prima y produccin de medicamentos; entre
muchos otros.
Para jar los estndares transcriptos, la Corte consider que la Cmara haba omitido examinar la dis-
tincin propuesta por la apelante entre objeto y actividad social, de relevancia decisiva para resolver la
causa, con grave lesin al derecho de defensa en juicio de la recurrente y que la solucin del caso con-
tribuira al desarrollo del derecho sobre la materia, en la que se encontraban involucradas modalidades
de la contratacin comercial que, posiblemente, tendran considerable trascendencia para la economa
del pas.
La cuestin revesta, por tanto, signicativa importancia para el desarrollo del comercio interno e interna-
cional, suscitando una cuestin federal trascendente (confr. art. 67, inc. 12 de la Constitucin Nacional y
art. 280, Cd. Proc.). En consecuencia, con el objeto de poner un necesario quietus en la evolucin de
las diversas tendencias jurisprudenciales que distan de ser paccas, como surge de numerosos pronun-
ciamientos del fuero laboral se aboc a decidir si un contrato de las caractersticas del caso se encon-
traba subsumido en la norma del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo.
Doce aos despus, y con nueva composicin, el Tribunal Cimero, decidi dejar atrs los lineamientos -
jados en el precedente Rodriguez, respecto de la habilitacin de la instancia extraordinaria. En efecto,
in re Bentez Horacio c/ Plataforma Cero S.A. y otros del 22/12/2009 (Fallos: 332: 2815), sostuvo que era
impropio del cometido jurisdiccional de la Corte en el marco de un recurso extraordinario, formular una
determinada interpretacin del art. 30 LCT dado el carcter comn que sta posee, y devuelve el asunto
para que decidan las instancias ordinarias.
Habiendo quedado atrs la dcada de la exibilizacin y de la desregulacin laboral, los tribunales la-
borales empezaron a establecer una fuerte corriente jurisprudencial, sentando el criterio de que el tra-
bajador mercerizado deba ser considerado como dependiente directo de la empresa que contrataba
sus servicios.
En el plenario Ramrez, Mara Isidora c/ Russo Comunicaciones E Insumos S.A. y otro s/ Despido, del
03/02/2006, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, j la doctrina de que resultaba aplicable el
art. 705 del Cd. Civ. a la responsabilidad del art. 30 LCT (El mencionado artculo del Cdigo Civil, esta-
blece que el acreedor puede exigir el pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios
juntamente, o contra cualquiera de ellos).
Tras analizar el concepto de responsabilidad solidaria, haciendo hincapi en que la nota principal
reside en el derecho del acreedor a exigir a cada deudor el pago ntegro de la deuda, se adentra en el
estudio del art. 30 LCT que impone de una manera inequvoca la responsabilidad solidaria, como medio
para proteger al trabajador (acreedor), en el marco de una segmentacin del proceso productivo.
Arma que la doctrina coincide, de una manera unnime, en que el art. 30 LCT est destinado a garan-
tizar el cobro de los crditos, para lo cual crea sujetos pasivos mltiples, aun en la ausencia de fraude o
ilicitud, con la nalidad de tutelar al dependiente.
Traspolando conceptos propios del derecho civil, se sostuvo que quien sabe que puede resultar res-
ponsable de una deuda har bien en tomar los recaudos necesarios para que el conicto no se produzca
(mediante el control del cumplimiento de las normas por parte del empleador directo)o para facilitar su
propia defensa (por medio del aseguramiento de la permanencia y de la solvencia del empleador que
es su cocontratante). Adems, tiene a su disposicin la facultad de citar como tercero al responsable
directo. Estas reexiones valen para todas las obligaciones solidarias, civiles, comerciales o de cualquier
naturaleza. En el mbito laboral como en los otros, si el responsable no adopta ninguno de esos recau-
dos, o si las circunstancias no le son propicias en cuanto a la derivacin de los hechos, se trata para l de
un riesgo comercial conocido de antemano, que no puede descargar sobre el trabajador, vctima nal de
cualquier desproteccin de fondo o procesal (del voto del Dr. Guibourg).
A partir de all, se fue desarrollando toda una jurisprudencia cada vez ms tendiente a desentraar la
verdadera naturaleza de la relacin laboral, a n de evitar el fraude y la evasin de aportes al sistema de
seguridad social.
310
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En uno de los ms recientes fallos referentes al tema, la Sala vII de la CNAT sent criterio respecto de la
improcedencia de que las cooperativas de trabajo funcionen como empresas de servicios eventuales.
El 29 de abril de 2011, en autos: Maguna, Hugo Alberto c/ Cooperativa de Trabajo Ferrocom Ltda. y
otro s/ Despido se sostuvo que En el caso, se advierte que la cooperativa slo actu como una mera
intermediaria de mano de obra para prestar servicios en otro establecimiento lo que constituye, a no
dudarlo, el caso ms comn de fraude y agreg que es sabido que la misin del Juez, y de manera
ms intensa en el Juez del Trabajo, consiste en la bsqueda de la verdad sustancial, ms all de las for-
mas que las partes dieren a contrato destinado a cubrir el fraude y contrariar el Principio de Primaca
de la Realidad, tan imperativo en nuestra disciplina. En consecuencia, y en el entendimiento de que se
encontraba demostrado que el actor se haba desempeado para las demandadas, le caba responsa-
bilidad solidaria de EMPRESA FERROCARRIL GRAL. BELGRANO y la COOPERATIVA demandada, en
los trminos previstos por los arts. 29 y 30 de la Ley de Contrato de Trabajo en tanto terceriz trabajos
correspondientes a su actividad normal y especca. Cualquiera que haya sido el acto o estipulacin que
hayan concertado entre aqullos, sern responsables solidarios de todas las obligaciones emergentes de
la relacin laboral y de las derivadas de la seguridad social.
Unos meses antes, la Sala v del mismo fuero, se haba expedido en la causa vila, osvaldo Domingo
c/Empresa Ferrocarril General Belgrano S.A. y otro s/ despido (S.D. 72967 del 28/02/2011 Expte. N
23499/2003), donde estableci la inexistencia de una real cooperativa. En efecto, all sostuvo que Ferro-
com Ltda. fue constituida con la nalidad de que sus integrantes obreros maquinistas o conductores
de trenes realizaran tareas de conduccin de trenes de propiedad de la empresa Ferrocarril Belgrano
S.A., aprovechando la capacidad tcnica demostrada por los trabajadores/asociados a la cooperativa, y
convinindose la exclusividad del servicio a la cooperativa. Al haberse utilizado esta ltima para la provi-
sin e la mano de obra, compuesta por ex empleados de la empresa ferroviaria estatal, tercerizndose as
los servicios, no puede hablarse en rigor de una real cooperativa, o de una entidad creada para cumplir
con nes mutuales y cooperativos por medio de la asociacin o el concurso de personas que se incorpo-
ran para prestar sus servicios dirigidos a esa nalidad comn.
Como vemos, la tendencia es aplicar los conceptos que vienen desarrollndose a nivel internacional y
plasmados en la Recomendacin de la oIT, con el n de desbaratar posibles fraudes a la ley laboral y
evitar la evasin de aportes.
Un interesante caso, y hasta antagnico, se planteo en el fuero de la Seguridad Social, cuando advertida
de que la subcontratista no iba a realizar los aportes correspondientes al sistema, la empresa contratante
pretendi ingresar dichos aportes y contribuciones al rgimen, en virtud de la responsabilidad que le
caba, conforme lo dispuesto por el art. 30 LCT.
En diciembre de 1997, Sipetrol S.A. solicit a la D.G.I. que le informara el procedimiento a seguir para
ingresar la suma correspondiente a aportes y contribuciones que haba retenido a Servicios Petroleros
Australes (SPA), despus de que dicha empresa le informara que no procedera a su pago, toda vez que
intentara compensar las obligaciones del RNSS con saldos impositivos a su favor.
Ante dicha presentacin, la AFIP le hizo saber que si se trataba de retenciones que correspondan ser
efectuadas en virtud de las normas de la Res. Gral. 4052, deba estarse atenida a los requisitos, plazos y
condiciones all establecidas; por el contrario, si se trata de clusulas contractuales particulares, y habin-
dose desestimado en sede administrativa, la pretensin de SPA, deba recurrir ante la sede judicial para
el depsito de dichos montos.
Es as que da inicio a una demanda por consignacin contra la AFIP, denunciando que dicho organismo
le haba informado que, pese a contar con los CUILs de los trabajadores, no estaba en condiciones de
percibir los montos por parte de un tercero para aplicar a personas que se desempean en relacin de
dependencia de otra persona jurdica.
La magistrada de primera instancia del fuero de la Seguridad Social se declar incompetente en virtud
de lo dispuesto taxativamente por la ley 24.655, remitiendo las actuaciones a Contencioso Administrativo
Federal.
A su turno, hace lo propio el titular del juzgado de primera instancia del mencionado fuero, donde recay
la causa.
Elevadas las actuaciones a la C.F.S.S., la Sala interviniente, en voto dividido, asumi la competencia
del fuero de la Seguridad Social para entender en planteos de este tipo. Para as decidir, se analiz la
naturaleza jurdica de la pretensin, concluyndose que, siendo el pago de aportes y contrib uciones
al sistema de la seguridad social competencia del fuero y, que en el supuesto caso de incumplimiento,
311
Versin Marzo 2013
la ejecucin de la deuda se tramitara en el mismo, era a este fuero y no a otro al que le corresponda
entender en la causa.
Concomitante con las directrices jadas por la CSJN, la Cmara del fuero tena jados criterios en el
sentido de que, habiendo la ANSES declarado como norma general, por Res. 784/92, que los asociados
a las cooperativas de trabajo no revestan la calidad de dependientes de las mismas, debiendo conside-
rrselos como trabajadores autnomos; corresponda a la D.G.I. en el mbito de su competencia, veri-
car la existencia de fraude laboral y/o evasin de los recursos de la seguridad social. En consecuencia,
para desvirtuar la presuncin en favor de la vinculacin asociativa y no de la laboral, debe demostrarse
que se est en presencia de una simulacin o un fraude, sin que de dicha prueba est exento el rgano
administrativo cuando pretende imponer un cargo por una supuesta omisin o evasin previsional (As,
exp. 1941/2000. Cooperativa de Trabajo Baradero Ltda. c/ A.F.I.P. - D.G.I.. 23/02/01, sent. def. 82303.
Cmara Federal de la Seguridad Social Sala II).
Esta doctrina se ha mantenido casi invariable hasta la actualidad, donde pese a la nueva tendencia mos-
trada en el fuero laboral, en Seguridad Social se sigue admitiendo que es el acreedor quien debe probar
que se dan las notas tipicantes de la relacin laboral o de la situacin de trabajo que se invoca como
fundamento del crdito que se reclama; sin perjuicio de la obligacin del impugnante de acreditar con
solvencia la negacin o armacin que fundamente su posicin, a n de desvirtuar la imputacin que se
le atribuye. Para que la responsabilidad solidaria, prevista en el art. 30 LCT, surja debe encontrarse pro-
bada la obligacin que se atribuye al principal (en este sentido, ver exp. 23.788/2004. Gerlach Campbell
Construcciones S.A. c/ A.F.I.P. - D.G.I. s/impugnacin de deuda. (08/02/2005 sent. def. 111203. Cmara
Federal de la Seguridad Social.Sala II).
En suma, parecera que el fuero especco de la Seguridad Social no se ha puesto an a tono con la nue-
va tendencia registrada desde el mbito laboral a n de poner coto a los contratos que se traducen en
precarizacin de las formas de trabajo decente, entendiendo a este, conforme la terminologa acuada
por la oIT, a aquel que cumple con los estndares laborales internacionales.
7 | CONCLUSIONES
Conforme el anlisis que venimos desarrollando est claro que, con el objeto de promover el trabajo
registrado, se han elaborado una serie de medidas que, lejos de concluir con el n perseguido, termina-
ron por contribuir con el informalismo y evasin tan caracterstico de dcadas anteriores, circunstancias
que junto a otros factores de ndole legal y econmica, asistieron a la denominada crisis del sistema.
Tampoco, la doctrina y jurisprudencia, por su parte, elaboraron una respuesta unvoca a los planteos
generados, sino que por el contrario fueron delineando criterios interpretativos que, segn el caso, iban
radicalmente en contra de las normas vigentes, que igualmente mostraron variaciones en su evolucin.
Este marco de inseguridad jurdica fue, en parte, responsable de la altsima litigiosidad generada en
torno a la temtica abordada en el presente trabajo.
Si bien es cierto que las medidas legales adoptadas lo fueron en concordancia con tendencias modernas
y globales que, en el afn de dar forma a nuevas modalidades contractuales que faciliten la aliacin, ter-
minaron por precarizar las relaciones laborales, creemos que el camino est marcado por la sancin, en
primer lugar, de normas claras y precisas que no generen duda alguna y brinden herramientas propicias
justamente para combatir la enunciada informalidad y no el efecto contrario.
En segundo trmino, es indispensable el correcto ejercicio por parte del Poder Administrador de un
control efectivo e inmediato, donde si ms de un organismo debe intervenir, lo sea en armona y no
constituya un nuevo foco de conicto, como en algn momento se plante en relacin con una supuesta
superposicin de facultades entre diversas entidades del Estado.
Y nalmente, no ha de perderse de vista que uno de los principios fundamentales en los que se erige
la Seguridad Social lo conforma la Solidaridad General, en la cual todos los miembros de la sociedad
prestan su cooperacin al bien comn. Lo que importa un compromiso que debe ser ejercido en forma
personal para lo cual se deben crear las vas directas necesarias para facilitar los reclamos o a travs
de diversas organizaciones como custodios del inters social y en resguardo de las normas laborales y
de la Seguridad Social.
BIBLIOGRAFA
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La interposicin en el mercado laboral de
las cooperativas de trabajo
por ANA M. SALAS
(219)
1 | INTRODUCCIN
Preliminarmente corresponde destacar que la interposicin de personas en el mercado labo-
ral es un instituto que se encuentra admitido en el derecho del trabajo (arts. 29, 30 y 31 LCT)
porque la sola segmentacin del proceso productivo no resulta ilegtima, es el uso desviado
de esta fgura lo que sanciona el ordenamiento jurdico positivo.
La regulacin legal en materia de tercerizacin o intermediacin cumple na funcin de polti-
ca social a travs de la cual se la pretende limitar mediante el instituto de la responsabilidad
solidaria.
La interposicin de personas en el contrato de trabajo es considerada fraudulenta cuando, a
travs de una red contractual, se hace intermediar en la relacin existente entre el trabajador
y quien se benecia con su prestacin a una tercera persona con el n de evitar la asuncin de
las obligaciones por parte de la persona que efectivamente requiere los servicios del trabaja-
dor para apropiarse del producto de su esfuerzo.
En estos casos, la relacin queda atrapada en la LCT por disposicin del art. 14 que expre-
samente dispone que () Ser nulo todo contrato de trabajo por el cual las partes hayan
procedido con simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales no
laborales, interposicin de personas, o de cualquier otro medio. En tal caso la relacin queda-
r regida por esta ley ().
En el supuesto de las Cooperativas de Trabajo, especialmente a partir del ao 1990, se obser-
v en nuestro pas un incremento ms que importante de estas asociaciones que se dedicaban
a proveer de mano de obra a las empresas del mercado, actuando en la prctica como verda-
deras empresas de colocacin.
Los conictos generados por esta intermediacin han recibido distintas soluciones judiciales
con la consiguiente inseguridad jurdica que ello ocasiona.
Algunos tribunales, siguiendo las doctrinas cooperativistas, otorgan mayor valor a la asocia-
cin cooperativa por sobre la LCT en la medida en que se demuestre su vigencia vlida en un
todo conforme lo dispuesto por la ley 20.337. Frente a ello, se acepta la defensa de falta de
accin opuesta por las cooperativas de trabajo demandadas donde el trabajador pretende la
aplicacin de la ley de contrato de trabajo. Excepcionalmente, cuando el trabajador invoca y
acredita la existencia de fraude laboral se receptaba su pretensin fundada en la LCT
(220)
.
(219) Jueza de la Sptima Cmara del Trabajo de Mendoza. Asesora Legal de la Subsecretara de Trabajo y Seguridad Social de la
provincia de Mendoza (1990-1998). Relatora de la Suprema Corte de Justicia de la Sala II con competencia laboral (2005-2009). Profesora
de grado y posgrado de Prctica Profesional y del Derecho del Trabajo (Universidad de Mendoza y UNC). Integrante de la Comisin
Asesora en materia laboral del Consejo de la Magistratura de Mendoza (1998-2000 y 2003-2005). Representante titular en el Jurado de
la Comisin de Seleccin de Magistrado del Consejo de la Magistratura de la Nacin. Autora de publicaciones de la especialidad en
obras colectivas e individuales.
(220) En ese sentido encontramos fallos de los Superiores Tribunales provinciales y Nacional: SCJBA Payer c/ Primera Cooperativa
obrera del vidrio A y A 1990-II-834, Cueva c/ Cooperativa obrera Portuaria A y A 1991-II-228; Crdoba c/ Copel , A y S 1992-Iv-742;
313
Versin Marzo 2013
otros tribunales admiten que cuando una cooperativa de trabajo presta servicios en terceras
empresas y no en sus propias estructuras, se comporta como una empresa ms que brinda tra-
bajadores a terceros integrando el ritmo de produccin ajeno. Se considera congurada una
maniesta situacin de fraude, ocultando la relacin laboral a travs del disfraz cooperativo o,
en trminos normativos, aparentando normas contractuales no laborales (art. 14 LCT).
Consiguientemente, comprobada la existencia de interposicin fraudulenta instrumentada a
travs de la colocacin de asociados de una cooperativa de trabajo en otras organizaciones
empresarias, se dispone la aplicacin del art. 29 LCT, por lo que no slo el trabajador es
considerado empleado directo de quien utilice su prestacin, sino que tambin se considera
responsable solidario a la cooperativa que ha intervenido en la interposicin
(221)
.
El presente estudio persigue como objetivo aportar nuevas lneas de pensamiento que permi-
tan generar un quietus que facilite a los operadores jurdicos determinar, con cierto grado de
certeza, en qu casos la intermediacin de las cooperativas de trabajo cae bajo la regulacin
del derecho del trabajo y no de la ley de asociaciones cooperativas, teniendo como especial
referencia la doctrina jada sobre el particular por la Suprema Corte de Mendoza.
En el marco de anlisis propuesto comprobaremos que el Derecho del Trabajo es el derecho
controlante de la ley 20.337, al que deber sujetarse la cooperativa de trabajo, con consecuen-
cias procesales importantes.
2 | RELACIN DEL DERECHO LABORAL Y LAS COOPERATIVAS DE TRABAJO
La relacin del contrato cooperativo y el contrato de trabajo es tan estrecha que tanto en su origen
(222)

como evolucin se observa un constante acompaamiento que lleva a la necesaria comparacin para
que, por descarte, se pueda denir cundo un contrato con un trabajador queda atrapado en la relacin
asociativa de una cooperativa de trabajo o en la relacin de dependencia de un contrato de trabajo.
La similitud de caracteres existente entre el contrato de trabajo y el contrato cooperativo justica la duda
que se plantea respecto del encuadre legal que corresponde a esta relacin jurdica. As, y a modo de
ejemplo, se observa que el objeto de la cooperativa de trabajo es brindar ocupacin a los asociados, a
cambio de lo cual los mismos reciben una contraprestacin patrimonial llamada retorno. Tambin en el
contrato de trabajo, el empleador est obligado a dar ocupacin y, a cambio de ella, el trabajador recibe
una contraprestacin de carcter patrimonial llamada salario o remuneracin, pero la subordinacin o
dependencia, la participacin igualitaria y democrtica en el gobierno de las cooperativas y la amenidad
del riesgo propio de la explotacin sera lo que dene la diferencia entre ambos regmenes.
En nuestro pas, la ley 20.337 (B.o. 15/05/73) regula la actividad de las cooperativas y se complementa con
las Resoluciones del ex INAC (hoy Instituto Nacional de Asociativismo y Economa Social INAES),
que es el organismo encargado de otorgar la autorizacin para la constitucin y registracin de las so-
ciedades cooperativas y el ejercicio del poder de polica en el control posterior de su funcionamiento.
Este rgimen legal se aplica a las cooperativas de trabajo donde el objeto social ser brindar ocupacin
a los asociados y el aporte de los mismos a la sociedad estar constituido por su trabajo.
La ley 20.337 respondi a las pautas establecidas por la OIT en su Recomendacin n 127/66.
Este organismo internacional recept los principios del movimiento cooperativo, ello es: la voluntariedad
en la agrupacin asociativa de sus integrantes,la gestin conjunta y democrtica para la satisfaccin de
objetivos comunes con la consiguiente asuncin de una justa participacin en los riesgos y benecios. Y
SCJMza SMATA c/ Coop. TAC, conrmado por la Corte Federal, LL 1987-B-6348; Coop. TAC en J Rios LS. 220-364; 188-403, 186-
285; CSJN Coop. de Trab. de Tranp. La Unin Ltda.. c/ DGI Fallos 326-4397, entre otros).
(221) Es la postura asumida por CNT. Sala I, 30-12-96 Rev. J.A. 25/02/98, tambin D.T. 1999-B-1306, Milln c/ Soc. Italiana 12/12/07;
Sala vI DT 1998-A-718, tambin T. y S.S. 1992-347 Camelli c/ Car Group S.A. 28/08/09, Cordoba c/ Emp.Ferrocarril 22/02/08 ; Sala vII,
DT 1999-A-258, Lartiga c/ Emp. Ferrocarril 28/08/07; Sala IX Peralta c/ Emp. Ferrocarril 31- 03-09; Sala X, D.T. 2001-B-1937, tambin
en J.A. 2002-II-250, Herrlein c/ Coop. De Trabajo Lince Seguridad 29-06-07, Torrez c/ Cazadores 25-03-04, Laudisi c/ Asociacin
Francesa 24/08/2007 ; SCJMza. LS 322-243, 395-172, 393-213, 316-174, entre otros).
(222) La primera concrecin histrica del sistema cooperativo se dio en la Sociedad de los Probos Pioneros de Rochdale. Esta so-
ciedad cooperativa fue formada en el ao 1844 por trabajadores y dio solucin al conicto laboral mantenido por sus fundadores con
su empleador que concluy en su despido y marginacin del mercado laboral. De este antecedente surge que el origen de la primera
asociacin cooperativa fue un conicto laboral, su nalidad fue dar una respuesta a una problemtica laboral y en su integracin slo
intervinieron los sujetos a quienes el emprendimiento pretendi proteger: los trabajadores. De ah la estrecha relacin ente las coope-
rativas de trabajo y el derecho laboral.
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Versin Marzo 2013
calic a las cooperativas de trabajo como un medio ecaz para mejorar la situacin econmica y cultu-
ral de las perso nas con recursos y posibilidades limitadas a travs del fomento del espritu de iniciativa.
Consider que su actividad apareja no slo el incremento de los recursos personales sino tambin del
capital nacional, sobre todo en los pases en va de desarrollo donde permite el progreso econmicoso-
cial y el bienestar de su poblacin.
Surgen as las cooperativas de trabajo como una respuesta superadora del contrato de trabajo que jus-
tica una regulacin diferenciada.
Las directivas dadas por la OIT ponen de maniesto la vinculacin existente entre el derecho laboral y
las cooperativas de trabajo.
Pero, cuando en el ao 1974 se dicta la ley 20.744 (B.o. 27/09/74) qued al descubierto que la regulacin
de la relacin laboral efectuada por la LCT resultaba ms completa y protectoria que la contenida en la
ley 20.337. Es decir, que el principio establecido en el art. 14 bis de la C.N., segn el cual el trabajo
en todas sus formas goza de la proteccin de las leyes, no encontraba una adecuada respuesta en
el caso de los trabajadores de las cooperativas de trabajo o, por lo menos, la respuesta no alcanzaba el
nivel de proteccin dado en la LCT.
Ello determin el dictado de distintas resoluciones del INAC como la N 360/75
(223)
y 183/92
(224)
que con-
tienen disposiciones referidas a los supuestos de trabajadores regidos por la LCT en las cooperativas de
trabajo y el alcance de la proteccin de los socios cooperativos respecto de las contingencias cubiertas
por la Seguridad Social. De la lectura de la ltima resolucin surge claramente que los benecios y pres-
taciones establecidos a favor de los socios cooperativos reconoce como tope mnimo el determinado
para los trabajadores de la actividad por la LCT y el CCT de aplicacin, de donde surge la equiparacin
de los socios cooperativos con los trabajadores del sector.
Si bien mediante estas regulaciones se logr en la prctica que las cooperativas de trabajo quedaran
equiparadas a los benecios y proteccin que el derecho del trabajo otorgaba a los trabajadores, no
resultaron sucientes frente a la extensin del uso de la gura cooperativa como medio para proveer de
(223) Esta resolucin estableci el principio general segn el cual no era admisible que las cooperativas de trabajo utilizaran los
servicios de personal en relacin de dependencia pero se acept como excepcin los siguientes supuestos: 1-Cuando mediaba una
sobrecarga circunstancial de tareas que obligara a la cooperativa a recurrir a los servicios de no asociados, por un lapso no superior a
tres (3) meses; 2- Cuando mediaba la necesidad de contar con los servicios de un tcnico o especialista para una tarea determinada, en
este caso no poda exceder la duracin de seis (6) meses, 3- Cuando se trataba de trabajos estacionales. Aqu la contratacin no poda
ser mayor a los tres (3) meses; 4- En el supuesto del perodo de prueba, el cual no podan exceder de seis (6) meses, aun en caso de
que el estatuto jara una duracin mayor. Expirados los plazos indicados se estableci que la cooperativa de trabajo no poda seguir
valindose de los servicios de los trabajadores no asociados, salvo que stos se incorporen a la misma como asociados (art. 1). Estos
supuestos de excepcin autorizados deban contar con el correspondiente control de la autoridad administrativa por lo que estaban
obligadas a comunicar a la Gerencia de Fiscalizacin del INAC la nmina de los trabajadores no asociados, indicando especcamente la
razn por la cual prestan servicios en relacin de dependencia y el plazo de la prestacin (art. 2). Todo bajo apercibimiento de instruirse
el correspondiente sumario (art. 4).
(224) Dado que el vaco normativo existente en el tema permita utilizar el ropaje cooperativo con el mero objeto de eludir el cum-
plimiento de las obligaciones y cargas de los regmenes previsionales y de la Seguridad Social, el INAC dict la Resolucin 183/92. Por la
misma, se reconoci que la inexistencia de un vnculo de dependencia laboral no admita la ausencia de la debida atencin de aquellas
circunstancias de la vida de los trabajadores organizados en cooperativas de trabajo, teniendo presente que la nalidad del vnculo
asociativo es liberar al hombre no slo de la dependencia jerrquica y econmica en razn del trabajo, sino tambin del mayor nmero
posible de contingencias daosas que eventualmente lo puedan afectar.
En esta Resolucin se rearm, en primer lugar, que el vnculo jurdico entre el asociado y la cooperativa de trabajo es de naturaleza
asociativa y est exento, por lo tanto, de toda connotacin de dependencia y encuadre en el derecho laboral. Sin perjuicio de ello, se
estableci que las cooperativas de trabajo deban prestar a sus asociados los benecios de la seguridad social, para lo cual se determi-
naron como esenciales los siguientes puntos: 1- Cumplir con las aportaciones necesarias a los nes del rgimen previsional en el sistema
de trabajadores autnomos, o bien por otro rgimen legalmente habilitado. Situacin que se complementa con la Resolucin n 4328/97
de la DGI. 2-Satisfacer las prestaciones dinerarias que corresponda percibir a los asociados, en caso de enfermedades o accidentes en
condiciones que no podran ser inferiores a las que establezcan las leyes aplicables a los trabajadores de la actividad general. Podan ser
sustituidas mediante la contratacin de seguros que cubrieran adecuadamente dichos riesgos. 3- Implementar un sistema que asegure
las prestaciones de salud a los asociados y su grupo familiar, mediante los contratos y/o adhesiones que fuere menester, ya sea con una
obra social existente o con otras instituciones que respondan a sistemas de medicina prepaga habilitados. En el punto deber tenerse
presente que por el decreto 1991/11 quedan incorporadas las Cooperativas de Trabajo a las disposiciones de la ley 26.682 complemen-
taria de la ley 23.660 y 23.661 4-Satisfacer las prestaciones dinerarias que corresponda percibir a los asociados o a sus herederos en los
casos de incapacidad parcial o total y muerte, derivados de accidentes o enfermedades profesionales, en condiciones que no podrn ser
inferiores a las que establezcan las leyes aplicables a los trabajadores de la actividad. Podran ser sustituidas mediante la contratacin de
seguros que cubrieran adecuadamente dichos riesgos. 5- Adoptar reglamentos relativos al trabajo de mujeres y menores, cuyas condi-
ciones aseguren, como mnimo, la misma proteccin que establecen las leyes aplicables a los trabajadores de la actividad.
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mano de obra a terceras empresas, por ello se dict el Decreto 2015/94 que prohibi el funcionamiento
de cooperativas de trabajo que provean la contratacin de servicios por terceras personas utilizando la
fuerza de trabajo de sus asociados.
El INAC precis el alcance de este decreto a travs de la Resolucin N 1510/94 donde se especic qu
tipo de cooperativas de trabajo se encontraban alcanzadas por la prohibicin de matrcula y, en tal sen-
tido, declar comprendidas las solicitudes de autorizacin para funcionar como cooperativas de trabajo
que se vinculen con las siguientes actividades:
Agencias de Colocaciones, Limpieza, Seguridad, Distribuciones de Correspondencia y Servicios Eventuales.
Tambin se encontraban comprendidos aquellos casos en que la descripcin del objeto social contenida
en los estatutos revelara que se trataba de la venta de fuerza de trabajo o mano de obra a terceros para
dedicarlas a las tareas propias o especcas del objeto social de los establecimiento de estos ltimos, de
tal manera que dicha fuerza de trabajo o mano de obra constituya un medio esencial en su produccin
econmica.
Respecto de las cooperativas de trabajo ya autorizadas, no se admitan reformas estatutarias que incor-
poraran al objeto social actividades como las descriptas.
Quedaban excluidas, entonces, las cooperativas de trabajo que operaran en sus propios establecimien-
tos o equipos donde se mantena la autorizacin para funcionar siempre que su n exclusivo fuera la
obtencin de un logro comunitario, mediante el servicio personal, en provecho o en benecio directo de
sus socios, como el caso de Cooperativas de Trabajo Docente, de Asistencia Hospitalaria, de Transporte
de Pasajeros o de Carga, etc.
El legislador nacional mantuvo estos lineamientos polticos al dictar la ley 25.250 en cuyo art. 4 se esta-
bleci que los servicios de inspeccin de trabajo estaban habilitados para ejercer el contralor de las coo-
perativas de trabajo a los efectos de vericar el cumplimiento de las normas laborales y de la seguridad
social en relacin con los trabajadores dependientes a su servicio, as como a los socios de ella que se
desempearen en fraude a la ley laboral. Estos ltimos eran considerados trabajadores dependientes de
la cooperativa a los efectos de la aplicacin de la legislacin laboral y de la seguridad social.
Tambin se reiter la prohibicin de que las cooperativas de trabajo actuaran como empresas de pro-
visin de servicios eventuales, o de cualquier otro modo brindaran servicios propios de las agencias de
colocacin.
La ley 25.877 derog a la ley 25.250 pero mantuvo prcticamente intacta la regulacin establecida por
sta en el tema, pero con una salvedad: dispuso que los trabajadores dependientes o socios de la coo-
perativa que se desempearan en fraude a la ley laboral seran considerados trabajadores dependientes
de la empresa usuaria para la cual prestaban servicios y no de la cooperativa de trabajo como estableca
la norma derogada.
Es decir, que se produce un cambio de concepcin ya que no se aplica el art. 23 y 27 LCT para fundar la
existencia del contrato de trabajo sino el art. 23 y 29 del mismo cuerpo legal. Se llega a la misma conclu-
sin cuando se aplica la clara disposicin contenida en el art. 102 LCT.
Completa esta regulacin, la ley 26.063 de impuesto a las ganancias en cuyo art. 8 se determin que las
personas fsicas o las empresas que contraten a cooperativas de trabajo sern solidariamente respon-
sables de las obligaciones que, para con el Sistema nico de la Seguridad Social, se hayan devengado
por parte de los asociados de dichas cooperativas durante los perodos comprendidos en la respectiva
contratacin, hasta el monto facturado por la cooperativa.
Esta ley se integra con la Resolucin General de la AFIP N 2927 y sus modicaciones, especialmente
la Resolucin General N 3208/11, en las que se jaron Indicadores Mnimos de Trabajadores (IMT) que
permiten determinar de ocio la cantidad mnima de trabajadores requeridos para diversas actividades y
los aportes y contribuciones respectivos con destino al Sistema nico de Seguridad Social.
Llegamos as a una etapa de laboralizacin de las cooperativas de trabajo, donde se prioriza la apli-
cacin LCT sobre la ley 20.337 lo que conduce a concluir lo ya adelantado preliminarmente, ello es, que
el derecho del trabajo cumple el rol de derecho controlante al que debe sujetarse la regulacin de las
cooperativas de trabajo.
3 | LA APLICACIN LCT
A las cooperativas de trabajo.
La resea efectuada hasta este momento, especialmente teniendo en cuenta las distintas posturas ju-
risprudenciales asumidas, permite comprobar que la respuesta dada por el ordenamiento nacional no
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ha sido completa porque no da una respuesta clara y precisa en el supuesto de aquellas cooperativas
de trabajo que actan en el medio suministrando mano de obra a terceros o que se dedican a la
contratacin de los servicios cooperativos por terceras personas utilizando la fuerza de trabajo de sus
asociados, operando fuera de sus establecimientos.
Es que con el dictado del decreto 2015/94 se impuso un corte ordenador que tena como pauta ob-
jetiva la vigencia del citado decreto, de forma tal que, en funcin de ese corte, hay que distinguir dos
supuestos: las cooperativas de trabajo que operan en el mercado luego del dictado del decreto 2015/94
y las cooperativas de trabajo que operan en las condiciones indicadas (intermediando en la provisin de
mano de obra o en el proceso de tercerizacin laboral) antes del dictado de dicho decreto por contar
con la matriculacin otorgada con anterioridad.
En el primer supuesto la relacin de trabajo prestada por los asociados es alcanzada por la LCT y se con-
sidera a los asociados de la cooperativa, empleados de la empresa usuaria, mientras que la cooperativa
responde solidariamente (art. 29 LCT en concordancia con los arts. 1056, 1081 y 1109 del Cd. Civ.). Se
aplica en estos casos el decreto 2015/94 y la ley 25.877, y se la considera una actividad prohibida.
En el segundo supuesto, es decir, en el caso de las cooperativas de trabajo que actan en el mercado
laboral proveyendo mano de obra a terceras personas, como una empresa de colocacin, pero que se
encuentran autorizadas para ello porque fueron matriculadas con anterioridad a la vigencia del decreto
2015/94, se mantiene la antigua controversia no superada.
La solucin jurisprudencial se orienta a aplicar la LCT en los siguientes supuestos:
a. En trminos generales, cuando se trata de una cooperativa de trabajo que acta al margen de la ley
20.337 porque no cumple con sus disposiciones ni respeta los principios cooperativos.
b. En trminos prcticos especcos y de manera meramente enunciativa.
Cuando se trata de una cooperativa de trabajo registrada con posterioridad al dictado del Decreto
2015/94 y que, no obstante, su estatuto social no autoriza la intermediacin de los asociados, en la prc-
tica violan su objeto social y actan proveyendo la mano de obra de los mismos.
Cuando, no obstante contar la cooperativa con la autorizacin administrativa para funcionar conforme su
objeto social donde se permita la intermediacin laboral, no ha mediado un acto cooperativo voluntario
en el momento en que el trabajador se asoci a la cooperativa porque esa asociacin era la condicin
esencial para obtener la ocupacin laboral ofertada como servicio por la entidad.
Cuando no obstante haberse asociado voluntariamente el trabajador a la cooperativa, el anlisis de la
relacin jurdica resulta ms afn al encuadre legal en la LCT que en la Ley 20.337 por aplicacin de las
directivas dadas por la oIT en la Recomendacin N 198/06
(225)
y el art. 23 LCT.
(225) La Recomendacin N 198 sobre la relacin de trabajo adoptada por la Conferencia General de la OIT en fecha 15/06/06, fue
emitida teniendo en consideracin la necesidad de hacer efectiva la proteccin de los trabajadores, n que constituye la esencia del
mandato de la organizacin Internacional del Trabajo de conformidad con los principios establecidos en la Declaracin de la OIT relativa
a los principios y derechos fundamentales en el trabajo (1998) y el Programa de Trabajo Decente. En modo especial, se advirti que esa
proteccin para ser real y no virtual, debera ser accesible a todos, en especial a los trabajadores vulnerables y basarse en leyes ecaces,
efectivas y de amplio alcance, con resultados rpidos y que fomenten el cumplimiento voluntario. Para lograr tal objetivo, se advirti que
en el marco de la poltica nacional, los Estados Miembro deberan establecer medidas ecaces destinadas a eliminar los incentivos que
fomentan las relaciones de trabajo encubiertas (art. 17). En el mbito de las deliberaciones que dieron lugar al dictado de la Recomen-
dacin N 198 se tuvieron en cuenta las dicultades que supone determinar la existencia de una relacin de trabajo cuando no resultan
claros los derechos y obligaciones respectivos de las partes interesadas, cuando se ha intentado encubrir la relacin de trabajo, o cuando
hay insuciencias o limitaciones en la legislacin, en su interpretacin o en su aplicacin, situacin que en forma clara se congura en el
supuesto de las cooperativas de trabajo en la situacin de intermediacin, objeto del presente trabajo. Se consider que hay situaciones
en las cuales los acuerdos contractuales pueden tener como consecuencia privar a los trabajadores de la proteccin a la que tienen de-
recho. Se reconoci que la existencia de dicultades que supone determinar la existencia de una relacin de trabajo pueden crear graves
problemas a los trabajadores interesados, a su entorno y a la sociedad en general, sobre todo en casos como el que nos ocupa donde
existe una legislacin (ley 20.337) en la que los accionados encuentran el respaldo legal para eludir la responsabilidad que se les atribuye.
Frente a ello, entre otras medidas, se recomend la adopcin en la legislacin o en las prcticas nacionales de medidas tendentes a: ()
luchar contra las relaciones de trabajo encubiertas, en el contexto de, por ejemplo, otras relaciones que puedan incluir el recurso a otras
formas de acuerdos contractuales que ocultan la verdadera situacin jurdica, entendindose que existe una relacin de trabajo encu-
bierta cuando un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de una manera que oculta su verdadera condicin jurdica,
y que pueden producirse situaciones en las cuales los acuerdos contractuales dan lugar a que los trabajadores se vean privados de la
proteccin a la que tienen derecho() (art. 4.b); En ese mismo orden de ideas, se aconsej la inclusin de algunas pautas o indicios que
permitieran determinar con cierto grado de certeza objetiva la existencia de una relacin de trabajo cuando se presentaran supuestos
de incertidumbre, estableciendo esas pautas o indicios con carcter prioritario en la interpretacin y aplicacin en la solucin del caso de
modo que se garantice una competencia leal y la proteccin efectiva de los trabajadores. Entre las pautas o indicios se arm que la exis-
317
Versin Marzo 2013
Cuando el funcionamiento de la cooperativa es irregular porque el trabajador asociado no tiene posibi-
lidad de participar en la gestin de la cooperativa porque no se le permite participar en las asambleas
se verica en el punto que es comn que las asambleas se realicen en lugares distantes o en horarios
donde se torna imposible la asistencia del trabajador o la participacin est condicionada a la votacin
en un determinado sentido como condicin para seguir trabajando en ella; porque no hay una correcta
distribucin de las rentas a travs del sistema de retornos en muchos casos se comprueba que el valor
que se abona en concepto de retorno es el valor horario pactado con la empresa comitente el que usual-
mente es inferior al establecido para los trabajadores de la actividad y no responde a la rentabilidad de
la cooperativa; porque no se les permite elegir a sus autoridades ni participar en esos cargos, ni media
una renovacin peridica de autoridades, instaurndose un sistema de control o direccin de la coope-
rativa por parte de personas que actan en la prctica como los verdaderos dueos de la misma, etc.
Cuando el servicio de la cooperativa se presta para una tercera empresa en forma monoplica, de ma-
nera tal que la usuaria se transforma en la empresa controlante que interere en la organizacin y fun-
cionamiento de la cooperativa de trabajo respondiendo a sus necesidades de produccin, sin respetar
principios cooperativos.
En estos casos, la organizacin y la direccin de los medios materiales, inmateriales y personales, donde
se incluyen las tareas de los asociados se encuentra a cargo de la usuaria y no de la cooperativa. La pro-
visin de los materiales, herramientas, elementos y ropa de trabajo, elementos de seguridad y equipa-
miento, etc. son provistos al asociado por la comitente, y los regmenes disciplinarios cumplidos por los
asociados son impartidos por los responsables de la rma o empresa contratante.
Cuando la cooperativa de servicio no tiene estructura propia o no acta dentro de la misma, la prestacin
del servicio cooperativo se brinda en la infraestructura del tercero comitente
(226)
.
Cuando la infraestructura donde cumple su prestacin el trabajador no resulta apta para el logro de los
nes econmicos establecidos en el estatuto cooperativo.
Cuando la cooperativa posee un elevado nmero de supuestos socios cooperativos trabajando en la
empresa usuaria que, en relacin a los trabajadores efectivos de la misma, resulta desproporcionada.
Cuando se utiliza la modalidad de contratacin de personal mediante la intermediacin de una coopera-
tiva de trabajo, como una especie de banco de prueba que permita efectivizar a los ms capaces e id-
neos. Para ello, es importante determinar si hay trabajadores de la empresa usuaria que con anterioridad
trabajaron para ella por intermedio de la cooperativa.
Cuando en la cooperativa se registren numerosos ingresos de socios en forma contempornea a la rma
del contrato con la usuaria o viceversa, cuando aparecen renuncias de socios una vez que se agota o
rescinde un contrato.
Cuando los socios cooperativistas no tienen conocimiento de su condicin de tales y de sus derechos y
obligaciones.
Cuando los asociados hayan revestido la calidad de empleados de la rma o empresa contratante de los
servicios que presta la cooperativa, etc.
Cuando los benecios o rentabilidad obtenida con la fuerza de trabajo de los asociados cooperativos son
ajenos a la cooperativa y propios de la usuaria.
tencia de una relacin de trabajo debera determinarse principalmente de acuerdo con los hechos relativos a la ejecucin del trabajo y la
remuneracin del trabajador, sin perjuicio de la manera en que se caracterice la relacin en cualquier arreglo contrario, ya sea de carcter
contractual o de otra naturaleza (art. 9.a). A modo de sntesis, se destaca en la Recomendacin que se debe consagrar una presuncin
legal de la existencia de una relacin de trabajo cuando se dan uno o varios indicios como los siguientes: a) el hecho de que el trabajo
se realiza segn las instrucciones y bajo el control de otra persona; que el mismo implica la integracin del trabajador en la organizacin
de la empresa; que es efectuado nica o principalmente en benecio de otra persona; que debe ser ejecutado personalmente por el
trabajador, dentro de un horario determinado, o en el lugar indicado o aceptado por quien solicita el trabajo; que el trabajo es de cierta
duracin y tiene cierta continuidad, o requiere la disponibilidad del trabajador, que implica el suministro de herramientas, materiales y
maquinarias por parte de la persona que requiere el trabajo, y b) el hecho de que se paga una remuneracin peridica al trabajador; de
que dicha remuneracin constituye la nica o la principal fuente de ingresos del trabajador; que incluye pagos en especie tales como
alimentacin, vivienda, transporte, u otros; que se reconocen derechos como el descanso semanal y las vacaciones anuales; que la parte
que solicita el trabajo paga los viajes que ha de emprender el trabajador para ejecutar su trabajo; el hecho de que no existen riesgos
nancieros para el trabajador, entre otros.
(226) Es que la cooperativa de trabajo es incompatible con la inexistencia de medios reales de produccin. La razn de ser de las
cooperativas de trabajo es, precisamente, eludir la intermediacin del capitalista en el proceso creador de valores de uso, permitiendo
por parte de los asociados la percepcin del valor ntegro del producto del trabajo. Si una cooperativa de trabajo carece de medios de
produccin carece del n para el que fue constituida. Conf. arias guBert, enrique, El Negocio Jurdico Laboral, Ed. Lexis Nexis.
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Versin Marzo 2013
Cuando la interposicin puede ser subsumida en la disposicin contenida en el art. 102 LCT.
Cuando en el CCT aplicable en la actividad se haya previsto una clusula antifraude que regule supuestos
de intermediacin en el mercado laboral
(227)
.
Cuando el principio protectorio establecido en el art. 14 bis de la CN no encuentra recepcin operativa
prctica en la relacin asociativa.
En todos los casos se exige que sea el trabajador quien invoque la existencia del fraude laboral en los
trminos del art. 14 LCT y acredite sus extremos a los nes de obtener una resolucin favorable
(228)
.
Pero esta carga procesal no es de fcil aplicacin por el grado de complejidad que detenta el sistema,
ya que la actuacin de las cooperativas no genuinas que se desenvuelven al margen de la ley, normal-
mente se encuentra disimulada con el aparente cumplimiento formal de las exigencias impuestas por
la propia ley 20.337 y las resoluciones del organismo administrativo responsable de su control (INAES a
nivel nacional); porque la carencia de un cuerpo de inspectores tanto a nivel de cooperativas como de
los organismos adminitrativos laborales provinciales diculta la tarea de control; porque los lacnicos
informes elevados por los organismos administrativos a cargo del ejercicio del poder de polica como los
periciales que se rinden en las causas, no elevan con grado de certeza, los antecedentes que permitan al
juez comprobar la existencia de una cooperativa irregular.
Por ello, siguen emitindose fallos que resultan adversos a los reclamos de los trabajadores basados en
el simple hecho de haberse comprobado que la cooperativa contaba con autorizacin para funcionar,
que el trabajador se encontraba aliado a la cooperativa, que reciba mensualmente un importe de dine-
ro en concepto de retorno y que participaba en las asambleas porque se le noticaba su convocatoria,
sin indagarse ms sobre el grado de autenticidad y el carcter genuino de esos extremos.
4 | EL APORTE DE LA OIT EN LA SOLUCIN DEL TEMA
El organismo Internacional consider que la presin generada por el proceso de mundializacin precisa-
ba de una respuesta a travs de la creacin o fortalecimiento de instituciones que, como las cooperativas
de trabajo, generaran formas ms enrgicas de solidaridad humana para facilitar una distribucin ms
equitativa de los benecios de la globalizacin.
Este escenario mundial haba que analizarlo a la luz del principio contenido en la Declaracin de Filadel-
a, segn el cual el trabajo no es una mercanca y darle solucin, a travs del trabajo decente para los
trabajadores, dondequiera que se encuentren, cuya consecucin constituye el objetivo primordial de la
organizacin Internacional del Trabajo.
Para el logro de estos objetivos considero de aplicacin, en el mbito de las cooperativas de trabajo, los
principios y normativa contenida en la Declaracin de la oIT relativa a los principios y derechos funda-
mentales en el trabajo, adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo N 86 de 1998; as como
tambin los derechos y principios contenidos en los convenios y recomendaciones internacionales del
trabajo, en particular, el Convenio sobre el trabajo forzoso, 1930; el Convenio sobre la libertad sindical
y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948; el Convenio sobre el derecho de sindicacin y de
negociacin colectiva, 1949; el Convenio sobre igualdad de remuneracin, 1951; el Convenio sobre la
(227) A modo de ejemplo se puede citar el art. 36 del CCT N 320/99 que comprende a los trabajadores de empaque de frutas fres-
cas y hortalizas de la regin de Cuyo. Dicha norma establece: () Trabajos de empaque por cuenta de terceros. Para los casos que se
ocupen contratistas o subcontratistas que formen cuadrillas para trabajos de manipuleo y/o empaque de frutas de cualquier tipo y este
trabajo se realice en galpones de empaque establecidos en zonas urbanas, ncas o chacras, los empacadores debern hacer cumplir
las normas establecidas en el presente Convenio Colectivo de Trabajo, a los contratistas o subcontratistas a los cuales se contrata. En
caso de que los contratistas o subcontratistas no se hagan responsables en lo referido a sueldos y jornales, cargas sociales, accidentes
de trabajo, etc., recaern en quien convenga el trato con los mismos y ser solidariamente responsable. Los empresarios rmantes del
presente Convenio Colectivo de Trabajo, en representacin de las Cmaras y/o empresas que representan, se comprometen a respetar
en un todo las normas convencionales aqu acordadas, evitando la competencia desleal a travs de la contratacin de empresas que
utilicen la fuerza de sus asociados para trabajos de terceros, enmarcando de esta actitud de fraude.
(228) Enrique Arias Gubert destaca que esta situacin se aparta de la buena doctrina judicial que en materia civil y comercial carga el
onus probandi sobre los partcipes del negocio simulado. As, por ejemplo, se ha dicho que () en la accin de simulacin hay un des-
plazamiento de la carga de la prueba desde el actor hacia el demandado por el que debe redistribuirse el onus probandi, incumbiendo a
ste el deber moral de aportar los elementos tendientes a demostrar su inocencia y los hechos por l invocados, tratando de convencer
de la honestidad y seriedad del actor y colaborando con la justicia en el esclarecimiento de la verdad (CNCiv, Sala D, 05/12/1997 G.
de P.E. M. R. v G.A. y otros LL 1998-f-439) y que ( )en las acciones de simulacin, el demandado debe adoptar una conducta que le
es jurdicamente exigible, cual es prestar colaboracin en el esclarecimiento de la verdad (CNCom. Sala A, 10/06/1998 Bocalandro,
Norberto H y otra v. villa Muhueta S.A. y otros LL 1998-F-183) - El Negocio Jurdico Laboral, Lexis Nexis, pp. 204 y 206-
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Versin Marzo 2013
seguridad social (norma mnima), 1952; el Convenio sobre la abolicin del trabajo forzoso, 1957; el Con-
venio sobre la discriminacin (empleo y ocupacin), 1958;el Convenio sobre la poltica de empleo, 1964;
el Convenio sobre la edad mnima, 1973; el Convenio y la Recomendacin sobre las organizaciones de
trabajadores rurales, 1975; el Convenio y la Recomendacin sobre desarrollo de los recursos humanos,
1975; la Recomendacin sobre la poltica de empleo (disposiciones complementarias), 1984; la Recomen-
dacin sobre la creacin de empleos en las pequeas y medianas empresas, 1998 y el Convenio sobre las
peores formas de trabajo infantil, 1999.
Por aplicacin de los mismos, se estableci que las organizaciones de empleadores deban considerar la
posibilidad de admitir como miembros a las cooperativas que desearan unirse a ellas y ofrecerles servi-
cios de apoyo apropiados en las mismas condiciones y clusulas aplicables a sus dems miembros. Y en
el mismo sentido, deba alentarse a las organizaciones de trabajadores sindicatos, entre otras cosas,
a orientar y prestar asistencia a los trabajadores de las cooperativas para que se alien a ellas. Sobre la
base de ese marco conceptual y legal dict la Recomendacin N 193 del ao 2002 (03/06/02) que mo-
dica la Recomendacin N 127/66.
Esta Recomendacin redeni las cooperativas de trabajo para adaptarlas a las necesidades actuales
considerndolas como empresas de autogestin, consistentes en una asociacin autnoma de perso-
nas unidas voluntariamente para satisfacer sus necesidades y aspiraciones econmicas, sociales y cultu-
rales en comn a travs de una empresa de propiedad conjunta, y de gestin democrtica.
La legalidad de las mismas se basa fundamentalmente en el respeto y cumplimiento de los principios
cooperativos elaborados por el movimiento cooperativo internacional que son los siguientes: adhesin
voluntaria y abierta; gestin democrtica por parte de los socios; participacin econmica de los socios;
autonoma e independencia; educacin, formacin e informacin; cooperacin entre cooperativas, e
inters por la comunidad.
Sobre estos principios de actuacin, y a los nes de su estricto cumplimiento, recomend que las polti-
cas nacionales deban especialmente: a) promover la aplicacin de las normas fundamentales del trabajo
de la OIT y de la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo,
a todos los trabajadores de las cooperativas sin distincin alguna y b) velar por que no se puedan crear
o utilizar cooperativas para evadir la legislacin del trabajo ni ello sirva para establecer relaciones de
trabajo encubiertas y luchar contra las pseudo-cooperativas, que violan los derechos de los trabajadores,
velando por que la legislacin del trabajo se aplique en todas las empresas (punto 8.1).
Es importante destacar que esta Recomendacin N 193 de la oIT sobre la promocin de las cooperati-
vas de trabajo, 2002, ha originado en nuestro pas el proceso de sumisin regulado por el art. 19, prr. 6,
b) de la Constitucin de la OIT, conforme el cual cada uno de los Estados Miembro se obliga a someter la
Recomendacin aprobada en la Conferencia en el trmino de un ao a partir de la clausura de la reunin
a las autoridades a quienes competa el asunto, al efecto de que le den forma de ley o adopten otras
medidas.
En tal sentido, el Poder Ejecutivo nacional mediante el Mensaje N 409 del 23 de Abril de 2007 elevado
al Congreso Nacional, remiti la Recomendacin N 193 con el n de llevarlos a su conocimiento y tra-
tamiento. En esa oportunidad acompa un informe favorable a la adopcin e incorporacin de la citada
Recomendacn a la legislacin nacional.
De esta manera, la nueva orientacin dada por el organismo Internacional implica un giro de importancia
en el debate doctrinario y jurisprudencial respecto de la aplicacin de la ley 20.337 o la LCT a la relacin
de los trabajadores asociados a las cooperativas de trabajo, sobre todo en el caso de aquellas que en
nuestro pas gozan de autorizacin para funcionar como empresas proveedoras de mano de obra a favor
de terceros.
Ello es as porque a los nes de la aplicacin de la ley 20.337 no bastar a los jueces comprobar la re-
gularidad en la constitucin y funcionamiento de las cooperativas de trabajo sino tambin el estricto
cumplimiento del derecho del trabajo en su totalidad. Es decir, no slo en cuanto a la adopcin de los
principios, derecho e institutos especcos regulados en la LCT sino tambin en todas las materias que
forman el mbito propio del derecho laboral, como la legislacin sobre riesgos del trabajo, derecho
colectivo en cuanto derecho a la sindicacin y a convenir colectivamente, incluido el derecho admi-
nistrativo y procesal del trabajo.
Ya no se trata de mantener la discusin en el nivel de la equiparacin o no de la ley 20.337 con la LCT, sino
el respeto de la primera por todo el marco normativo o legal del derecho del trabajo.
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Versin Marzo 2013
De forma tal que, los jueces en la resolucin de las controversias donde se debata la exclusin LCT por
aplicacin de la ley 20.337, debern realizar un previo examen del ajuste de la actividad de la coopera-
tiva de trabajo a la totalidad del derecho laboral, es decir, que la legislacin del trabajo se aplique en su
totalidad en razn de la ya referida sujecin del derecho cooperativo al derecho laboral.
En estos trminos concluimos que la aplicacin de la ley 20.337 slo proceder en aquellos casos en que
d mejor respuesta a la proteccin del trabajador que el derecho laboral.
5 | LA DOCTRINA DE LA SUPREMA CORTE DE MENDOZA
La Suprema Corte de Justicia de Mendoza ha sentado su doctrina en el tema. En ella se verica la recep-
cin de los lineamientos dados por la OIT en la materia.
En forma reiterada ha establecido la responsabilidad solidaria de las cooperativas de trabajo con funda-
mento en el art. 29 LCT.
As en la causa N 90.377, caratulada: Acosta en J. c/ Ser Legal SRT, de fecha 18/06/2008 arm que
.el tema de las cooperativas de trabajo, ya fue abordado y resuelto por esta Corte en varias oportuni-
dades, as in re Cooperativa de Trabajo Paramedical se dijo : las Cooperativas no estn autorizadas
a funcionar como colocadoras de asociados en terceras personas, conforme lo dispuesto por el art. 1 del
decreto 2015/94 y la Res. 1510/94 del INAC. Por qu no pueden hacerlo?, porque es una forma sencilla
de alterar toda la estructura de la ley laboral y privar de la respectiva tutela al personal, so pretexto de
la existencia de actos cooperativos entre el trabajador y la empresa, en la que efectivamente se prestan
las tareas.
vale decir que, cuando una cooperativa de trabajo presta servicios en terceras empresas y no en sus pro-
pias estructuras, se comporta como una empresa ms que brinda trabajadores a terceros integrando el
ritmo de produccin ajeno. De ah que, objetivamente, se maniesta una situacin de fraude, ocultando
la relacin laboral a travs del disfraz cooperativo o, en trminos normativos, aparentando normas con-
tractuales no laborales (art. 14 LCT).
Consiguientemente, comprobada la existencia de interposicin fraudulenta instrumentada a travs de
colocacin de asociados de una cooperativa de trabajo en otras organizaciones empresarias, se torna
aplicable lo normado por el art. 29 LCT, por lo que no slo el trabajador ser considerado empleado
directo de quien utilice su prestacin, sino que tambin ser procedente la responsabilidad solidaria de
los que han intervenido en la interposicin fraudulenta.
En la causa Urzua Medina, Mario Ral en J. 31.893 Urzua Medina, Mario R. c/ Supercanal S.A. p/ Des-
pido s/Inc.-Cas (Expte. N 91.959 de fecha 23/10/1980, LS 393-213) arm que Toda decisin que
se adopte para que tenga sentido y resulte de utilidad debe necesariamente implementarse dentro de la
realidad y esto no puede ser desconocido por la justicia en la bsqueda de la mejor implementacin de
los instrumentos tendientes a valorizar los medios jurdicos propios del Derecho del Trabajo.
En el sentido indicado no se pueden desconocer los fenmenos de transformacin de las estructu-
ras econmicas y especialmente en la materia organizativa empresarial no pueden ser desconocidas ni
mucho menos menospreciadas o descalicadas con una suerte de condena ideolgica o simplemente
preconceptual. Se trata de un acontecimiento generado por races de orden nanciero manifestado por
la implementacin de sistemas que alteran la relacin entre el capital y el trabajo. Esta externalizacin
operativa es maniesta y la tercerizacin de las tareas es una realidad cada vez ms vigente y compleja.
Frente a ello el operador jurdico debe aplicar la normativa que la regula de manera tal que se evite que
esa externalizacin o intermediacin del trabajo en el mercado laboral vaya acompaada de precariedad
para los trabajadores, convirtiendo el uso de la misma en el medio idneo para diluir las responsabili-
dades laborales en perjuicio del trabajador, desvirtuando y tornando inoperante el principio protector
establecido en el ya citado art. 14 bis de la CN().
Con fundamento en la recepcin de los principios rectores establecidos por la OIT, los que considera que
informan el art. 14 bis de la CN, revoca la sentencia dictada por la Cmara Laboral que haba rechazado la
demanda interpuesta por el trabajador-socio de la cooperativa de trabajo que prestaba sus servicios en
el establecimiento perteneciente a un tercero al que la cooperativa le provea la mano de obra.
La Cmara fund su decisin armando que (...)La circunstancia de prestar servicios en el estableci-
miento de la demandada, as como recibir rdenes de la misma, no obsta a tal conclusin pues el objeto
de la cooperativa es precisamente el aporte laboral individual o colectivo de los asociados, es decir que
suministra mano de obra a terceros. Y, por tanto, es quien recibe el servicio el que dispone de la facultad
321
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de organizacin y de direccin de la empresa (...) Por lo que concluyo que entre las partes no existi
vinculacin laboral en los trminos LCT ().
Sostuvo la Suprema Corte que el Tribunal de origen debi haber analizado la situacin de fraude de-
nunciada por el trabajador a la luz del estricto cumplimiento de la Resolucin N 183/92 del INAC; N
4328/97 de la DGI; art. 4 de la ley 25.250, derogado por el art. 40 de la ley 25.877; arts. 10 y 11 de la ley
13.591; art. 6, 7 sgtes y cc. de la ley 24.648, entre otros. Ello porque de las constancias de la causa, es-
pecialmente del informe contable producido y las testimoniales rendidas y transcriptas en la sentencia,
surga que la legislacin del trabajo no fue cumplida por la cooperativa (abonaba remuneraciones infe-
riores a las del convenio colectivo de la actividad, no se acredit el pago de los aportes previsionales, el
seguro de vida colectivo reconoca lmites exiguos, etc.) en violacin de las resoluciones N 183/92 del
INAC y N 4328/97 de la DGI.
Tambin destac que, en la prctica, la cooperativa operaba como una verdadera proveedora de mano
de obra o agencia de colocacin, violando las leyes 13.591 y 24.648 que regulan la actividad y responden
a convenios internacionales raticados por nuestro pas, cuyo incumplimiento acarrea sanciones de esa
naturaleza (Convenio N 34 y 96 de la OIT, respectivamente).
Concluy el revisor armando que la correcta aplicacin de la normativa citada habra permitido al Tri-
bunal de mrito subsumir los hechos debatidos en las disposiciones LCT, especialmente las contenidas
en los arts. 14 y 29 y hacer operativo el principio protectorio receptado en el citado art. 14 bis de la C.N.
Por ltimo, en el mes de diciembre de 2008 dict el fallo Cabello en J Sindicato de Industrias Qumi-
cas y Petroqumicas de Mza. c/ Keghart S.A. p/ Amp. Sindica (Expte. N 92331 de fecha 10/12/2008, LS
395-172).
En la causa se debati el derecho de un asociado de la Cooperativa de Trabajo Huentala, que prestaba
servicios en la empresa Keghart S.A. que se haba postulado para el cargo de delegado de personal por
el Sindicado del Personal de Industrias Qumicas y Petroqumicas de Mendoza, al que se haba aliado.
La empresa comitente desconoci la relacin laboral con el Sr. Cabello, aleg su carcter de socio de la
Cooperativa de Trabajo e impidi la realizacin del acto eleccionario, el que efectivamente se concret
y dio por resultado la efectiva eleccin del socio cooperativo como delegado por el sindicato en el esta-
blecimiento de la empresa principal.
El socio cooperativo no slo fue separado del plantel del personal que prestaba servicios en la empresa
Keghart S.A. sino que fue expulsado de la Cooperativa de Trabajo a la que se encontraba asociado.
Tanto el sindicato como el Sr. Cabello interpusieron la accin de amparo sindical que fue rechazada en su
totalidad por la Cmara del Trabajo interviniente basndose en dos argumentos: 1- la inexistencia de la
relacin laboral del actor invocada en base a la denuncia de intermediacin fraudulenta de la cooperativa
de trabajo, quien actuaba como proveedora de mano de obra de sus asociados; y 2- la inexistencia de
la tutela sindical invocada por el actor en los trminos del art. 48 de la ley 23.551, por no haberse dado
cumplimiento a las disposiciones contenidas en los art. 49, inc. a) de esa ley y art. 25 de su Decreto Re-
glamentario N 467/88.
En la instancia extraordinaria no se hizo lugar al recurso por defectos formales que impidieron su recep-
cin, no obstante lo cual la Corte dej establecido que la incorrecta valoracin de las constancias de
la causa haba llevado al Tribunal de mrito resolver los hechos debatidos aplicando las disposiciones
LCT, especialmente las contenidas en los arts. 14 y 29 y no haba hecho efectivo el principio protectorio
receptado en el art. 14 bis de la CN. En el punto consider probado que la Cooperativa operaba como
una verdadera proveedora de mano de obra o agencia de colocacin en violacin de las leyes 13.591
y 24.648; que la cooperativa demandada no prestaba los servicios en su propia estructura sino que los
brindaba en la infraestructura de la empresa codemandada-comitente; que la totalidad del personal
necesario para desarrollar el proceso productivo de sta ltima, era suministrado por la cooperativa, por
lo que la externalizacin operativa resultaba absoluta y maniesta. Arm que la tercerizacin en los
trminos vericados en el sub litem llevaban necesariamente a la precarizacin del trabajo prestado en
el establecimiento por los seudo socios cooperativos.
Y agreg un nuevo elemento de valor a la hora de analizar el principio de libertad sindical aplicado en el
mbito de las cooperativas de trabajo. As destac que en el caso se vericaba () la violacin del prin-
cipio constitucional de libertad sindical (art. 14 bis) alegado por los actores, en los trminos establecidos
en la Recomendacin 193/02 de la OIT.
Esta Recomendacin incluye a las Cooperativas en el C. N 87 de la OIT, el que en su art. 2 formula el
siguiente principio: () los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distincin () tienen el derecho
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Versin Marzo 2013
de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el aliarse a estas organizaciones
(). Al adoptar la expresin sin ninguna distincin por estimarla ms adecuada que una enumeracin
de las excepciones prohibidas para expresar el alcance universal del principio de la libertad sindical, la
Conferencia Internacional del Trabajo, subray que el derecho sindical debe estar garantizado sin distin-
cin o sin discriminacin de ninguna clase.
Al utilizar los trminos empleadores y trabajadores, el C. n 87 pone de maniesto que garantiza el
derecho de asociacin profesional, tema que compete directa e incontestablemente a la esfera de la OIT,
y no al derecho de asociacin en general, que es de competencia de otros organismos internacionales.
Por consiguiente, salvo si se indica lo contrario, todos los trminos utilizados en el presente estudio, que
a menudo inspiran los que se utilizan en el legislaciones nacionales, se reere al derecho de sindicacin
o de asociacin profesional ejercido para promover y defender los intereses de los trabajadores o de los
empleadores. (Conf. Libertad Sindical y Negociacin Colectiva OIT 81 Reunin 1994. Estudio gene-
ral de las memorias sobre el Convenio 87 y 98, pp. 23 24, puntos 45 y 46)En el mismo sentido, el Comit
de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT record que () la nocin de trabajador
incluye no slo al trabajador dependiente sino tambin al independiente o autnomo y consider que
los trabajadores asociados en cooperativas deban poder constituir las organizaciones sindicales que es-
timen conveniente y aliarse a las mismas (). (335 informe, caso N 2237, prr. 72; 336 informe, caso
N 2239, prr. 353, 337 informe, caso N 2362, prr. 757 y 338 informe, caso N 2239, prr. 144) ().
El anlisis de los fallos relatados permite concluir que la Suprema Corte de Justicia de Mendoza da
pautas y genera nuevos espacios de estudio que permiten analizar las contiendas y dar solucin a las
mismas sobre la base de la subsuncin de los hechos controvertidos en la hermetica general del de-
recho del trabajo.
6 | CONCLUSIN
Las cooperativas de trabajo han sido y siguen siendo un medio ecaz para proteger a los trabajadores.
Su importancia ser cada vez mayor especialmente en los contextos econmicos de crisis en los cuales
la ayuda mutua y la solidaridad activa podrn aportar a una mejor calidad de vida, sobre todo en los seg-
mentos ms vulnerables de la comunidad, adems de permitir una supervivencia econmica ms equita-
tiva. Enfoque que es coincidente en el plano internacional y en el del derecho comparado en particular.
Cuenta adems con el reconocimiento de las Naciones Unidas y de la Iglesia Catlica, quien ha sealado
el deber de los Estados en cuanto a su proteccin y fomento, en igualdad de condiciones y ventajas que
las grandes empresas
(229)
.
Su utilizacin sanea el mercado laboral, moralizndolo, mediante la ausencia de intermediarios y de nes
de lucro; la generacin de puestos de trabajo; el salvataje de empresas privadas en cuasibancarrota
(230)
;
animan y reaniman economas locales y regionales; crean riqueza; pueden elevar el nivel cultural de sus
miembros; distribuyen y redistribuyen entre los socios los buenos precios logrados por la cooperativa,
obteniendo as cada asociado una retribucin a su trabajo, aporte cooperativo, ms elevada que en el
mercado comn del empleo.
Adems, la identidad del cooperativismo sintoniza con valores fuertemente arraigados en la sociedad
actual, como la democracia, la igualdad, la equidad, la solidaridad, etc. Esto es extremadamente impor-
tante, en la medida en que la empresa no puede ser ajena a lo que la sociedad de la que forma parte
siente, desea y espera.
Por lo expuesto, podemos decir que la nalidad del cooperativismo de trabajo es el de demostrar que
cuando las personas creen en un proyecto y se les da la oportunidad de participar activamente en su
desarrollo, son capaces de generar riqueza y crear puestos de trabajo estables y de dignicar el concepto
del trabajo como uno de los derechos fundamentales del ser humano.
Frente a ello, la loable lucha contra el fraude laboral no puede hacerse en perjuicio del sistema cooperativo.
(229) Juan XXIII, Po XII, Juan Paulo II en la Conformacin de Cooperativas Cs. As..
(230) En este sentido es importante destacar la modicacin introducida por la ley 26.684 a la ley de quiebras y concursos donde
se determina la participacin activa de los trabajadores con el objeto de favorecer la continuidad de la explotacin de la empresa en
situacin de crisis por los dependientes de la misma que se organicen en una cooperativa de trabajo. Se incorpora as a las cooperativas
de trabajo en el proceso de cramdown otorgndole benecios cuando es adjudicataria, dndole preferencia en la continuidad de la
explotacin haciendo valer los crditos privilegiados mediante la compensacin de los mismos. Los trabajadores organizados en una
cooperativa de trabajo tiene tanto la posibilidad de la venta directa de los bienes como el alquiler del establecimiento para favorecer la
continuidad de la fuente de trabajo.
323
Versin Marzo 2013
La demonizacin que se ha hecho de las cooperativas del trabajo desconoce la til funcin que las mis-
mas brindan, constituyndose en su origen en un emprendimiento superador del contrato de trabajo.
Esta nalidad original es la que le da sentido al funcionamiento de las cooperativas de trabajo y que
autoriza a que su regulacin especca sea respetada y aplicada en la medida que implique una mejor
respuesta, por ser ms protectora, que la dada por el Derecho del Trabajo. (art. 14 de la C.N.).
La cooperativa de trabajo que, como mnimo, no provea un nivel igual de proteccin a sus trabajadores
asociados al brindado por el Derecho del Trabajo, carece de razn de ser por lo que no podr invocar a
su favor, para resistir los reclamos de sus trabajadores asociados, el cumplimiento de las disposiciones
de la ley 20.337.
El cumplimiento de las disposiciones de esa ley y de las resoluciones dictadas por el organismo adminis-
trativo de contralor (INAES) es slo un requisito sine quanon para acceder a la autorizacin para funcionar
y mantenerla, pero no la libera de la aplicacin de las normativas del derecho laboral, salvo que de sus
estatutos y rgimen o reglamento interno surja que las disposiciones que regulan el vnculo asociativo
contenga mejoras superiores a las establecidas en el derecho laboral en general, incluido el CCT que rija
la actividad en la que se desempean.
Esta nueva visin de la problemtica propuesta produce consecuencias adicionales a nivel procesal por-
que no ser el trabajador el que tenga la carga de demostrar el fraude invocado para hacer operativo
el rgimen LCT. Al trabajador le bastar con invocar que no se cumple con la totalidad del derecho del
trabajo en los trminos recomendados por la OIT para requerir la solucin del conicto por aplicacin
LCT o la norma laboral correspondiente.
Deber ser la cooperativa quien cargue con la prueba de demostrar que, primero es una cooperativa
legtima porque cuenta con autorizacin para funcionar y supera los controles o scalizacin realizados
sobre su funcionamiento por la autoridad administrativa competente y segundo, que da cumplimiento a
todas las disposiciones contenidas en el derecho del trabajo como mnimo y, en la medida de lo posible,
con benecios superiores o adicionales, para que se justique la existencia de una gura diferenciada y
autnoma como es la cooperativa de trabajo. Slo en este caso los jueces estarn habilitados a resolver
el conicto por aplicacin de la ley 20.337.
En denitiva, el original conicto entre la ley 20.337 y la LCT ha cambiado de mbito o escenario, ahora
debemos hablar de la articulacin de la ley de cooperativas y el derecho laboral donde ste cumplir la
funcin de derecho controlante o dominante al que deber supeditarse la ley de cooperativas en la
regulacin de las vinculaciones mantenidas con sus trabajadores asociados.
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324
Versin Marzo 2013
La metamorfosis de la responsabilidad
A propsito del plenario Ramrez (Comentarios a los artculo 30,
Ley de Contrato de Trabajo y artculo 705, Cdigo Civil)
(231)
por GABRIEL TOSTO
(232)
Resumen
El estudio procura resear la enigmtica conversin experimentada por la empresa usuaria merced a la
mutacin de su encuadre legal. Calicada como co-empleadora, por un efecto mgico del lenguaje, fue
mudada a la condicin de tercero co-responsable. El plenario de referencia ha reverdecido el debate
alrededor de las discrepancias en la opinin jurdica con respecto a los trminos en que resulta respon-
sable.
La regulacin del contrato de trabajo admite diversas disposiciones que establecen la responsabilidad
solidaria pasiva. Dismiles sujetos responden ante la eventual accin que puede iniciar un trabajador por
sus acreencias laborales y de la seguridad social. La insercin en el rgimen laboral de este dispositivo
del derecho civil ha generado desde siempre polmicas que se proyectan sobre diversos efectos en
mbitos tambin variados.
El problema se plantea en la conjuncin de las particularidades de las obligaciones solidarias, denidas
en el Cdigo Civil, con los principios del derecho del trabajo, la autonoma relativa del sistema jurdico
laboral y, fundamentalmente, con el modo en que ste ha venido a darle consagracin en las normas.
En ese contexto, se observan una serie de cuestiones procesales de difcil encauzamiento, en especial
probatorias, y que derivan en que los trabajadores vean incierta la posibilidad de hacer efectivos sus cr-
ditos por un cierta paradoja ius-laboralista que consiste en que el particularismo del derecho laboral le
impedira al trabajador el uso de normas jurdicas de linaje civil que le posibilitan una mejor proteccin.
Tales son los problemas que se pretenden aqu esclarecer.
1 | INTRODUCCIN
Lmites y objetivos del estudio.
El asunto puede ser abordado desde una doble perspectiva. Una, la que posibilita la teora familiariza-
da con la sistmica de Rodolfo Capn Filas para la rama especca, sin desprecio de considerar la del
realismo jurdico, con un anlisis crtico y revisor del devenir histrico de la normativa en cuestin (modi-
cacin de los arts. 32 y 150, ley 20.744, sustituidos por los arts. 30 y 136, ley 21.297; cambio que vino a
consolidarse con el prrafo agregado a dicha norma por la ley 25.013, atada a la incorporacin del art. 29
bis, y el 3 prr. del art. 29, LCT, dispuesta por la ley 24.013). Aqu procuramos soluciones que sirvan para
conciliar la dicotoma imperante.
La otra, en cambio, estar guiada por una visin pragmtica orientada a proponer lo que la norma pres-
cribe, partiendo directamente de investigar cmo impacta la doctrina jada por el plenario en cuestin
que se erige como predominante dado que, prima facie, es compartida por variados tribunales. Todo en
aras de propiciar soluciones tiles que permitan neutralizar eventuales inconvenientes procesales.
Se ha dicho, y con razn, que no obstante la conviccin de que es siempre ms til investigar que teorizar
acerca del modo en que se investiga, parece que no es menos cierto que trabajar con recato en torno al
material jurdico que provee la dogmtica desde la teora del derecho otorga alguna mayor utilidad en
los resultados obtenidos para evitar caer en desencuentros meramente verbales o acuerdos bien inten-
cionados pero cticios.
(231) El texto fue originalmente escrito en co-autora con el Dr. Pablo M. Grassis y publicado en Seminario Jurdico: Nmero Laboral y
Previsional X, 01/08/2006, cuadernillo 1, tomo 2006, p. 289. La presentacin actual, menos extensa, corrige varias erratas de su original,
pone al da cuestiones de legislacin, jurisprudencia y doctrina y ana algunos argumentos y conclusiones.
(232) Abogado. Especialista en Derecho Procesal y Magster en Derecho y Argumentacin. Profesor e investigador de la Facultad de
Derecho de la Universidad Catlica de Crdoba. vocal de la Cmara del Trabajo de Crdoba. Miembro del Equipo Federal del Trabajo,
de la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, del Grupo de Expertos Bologna Turn Castilla La Mancha
y de la Asociacin Latinoamericana de Jueces del Trabajo
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Versin Marzo 2013
En esa sintona, Ernesto Sabato, ya adverta en su primer y laureado ensayo
(233)
que las ciencias han lle-
gado a un grado de desarrollo tal que un hombre est condenado a especializarse si quiere llegar hasta
el frente donde se lucha con lo desconocido; pero, destaca como irrebatible, que un hombre es capaz
de realizar una sntesis slo en la medida en que sea capaz de elevarse sobre su propio territorio para
determinar su situacin respecto a las comarcas vecinas. Dicho con otras palabras: los laboralistas nos
especializamos en derecho del trabajo pero deberamos estudiar, adems, derecho civil, derecho cons-
titucional y teora del derecho.
Constituye materia de consenso que, para proponer un cierto signicado de la ley, es conveniente, a
veces, atender a la intencin del legislador.
(234)
Ese propsito no se expresa tanto en los fundamentos
explcitos de la norma, sino quiz en el deseo que se inere del conjunto normativo en un momento
histrico. Sin embargo, el alcance de la ley es limitado; al legislador no le es posible prever las innitas
variaciones que puedan producirse en las circunstancias de cada caso particular, por lo que el intrprete
debe llevar su reconstruccin hasta proponer la solucin aceptable de acuerdo con la ley para cada caso
individual. Es que las propiedades relevantes en las normas generales estructuralmente sobre-incluyen
(abarcan ms de lo pretendido) o sub-incluyen (dejan afuera casos) por la propia caracterstica de las
palabras generales. Claro que no se muestra igual acuerdo en cuanto a de qu modo y qu resultado se
obtiene de la actividad interpretativa precedentemente descripta.
2 | DESARROLLO
2.1. | EL SISTEMA NORMATIVO JURDICO DE REFERENCIA
El art. 699, Cd. Civ., establece: La obligacin mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del ob-
jeto de ella puede, en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por
cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores. A su vez, el art. 705, CC dispone: El acree-
dor, o cada acreedor, o los acreedores juntos pueden exigir el pago de la deuda por entero contra todos
los deudores solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos. Pueden exigir la parte que a un solo
deudor corresponda. Si reclamasen el todo contra uno de los deudores, y resultase insolvente, pueden
reclamarlo contra los dems. Si hubiesen reclamado slo la parte, o de otro modo hubiesen consentido
en la divisin, respecto de un deudor, podrn reclamar el todo contra los dems con deduccin de la
parte del deudor libertado de la solidaridad.
(235)
Ahora veamos los supuestos legales de corresponsabilidad regulados en las diversas normas LCT, es
decir, aquellos casos en los que la ley coloca frente al trabajador a ms de un sujeto en contra de quien
dirigir su reclamo. As, el art. 29, 1 y 2 prrs., LCT, habla de interposicin del no dependiente o in-
termediacin fraudulenta, concordante con el art. 14 ib.; diferente a la hiptesis prevista en el 3 prr.
agregado a la misma norma en concomitancia al art. 29 bis (incorporados por el art. 76, ley 24.013), en la
que se prev la consecuencia inversa al ser el intermediario una empresa de servicios eventuales habi-
litada, condicionado ello a que los servicios requeridos por la usuaria sean genuinamente eventuales y
no se utilice la gura de modo abusivo o desviado, si no el caso quedara subsumido en la norma anterior.
En un supuesto, todos los deudores estn equiparados por ser reputados co-empleadores, en cambio,
en el otro supuesto, tal equiparacin surge forzosa al considerarlos empleadorresponsable directo y
usuaria responsable reejo la misma norma que los solidariza. Lo propio acontece con la actual re-
daccin del art. 30, LCT (luego de la modicacin de la ley 21.297, y que en ese aspecto no cambia por
su ltima reforma a travs de ley 25.013), al reglamentar dos casos: a) La situacin del personal frente a
la cesin del establecimiento o explotacin, habilitado a nombre del cedente, sea total o parcial; y b)
el ms difundido, de los trabajadores delegados en la contratacin o subcontratacin de tareas que
hacen a la actividad normal y especca propia del establecimiento; en ambos supuestos, siempre que
no exista simulacin o fraude, que remitira a la situacin regulada tambin residualmente por el art. 14
ib. Un caso genrico diferente se halla regulado en el art. 31, LCT, el de las empresas subordinadas o
relacionadas, estableciendo la gura del empleador grupal en cabeza del conjunto econmico perma-
(233) Uno y el universo, 1979, Seix Barral, p. 99.
(234) Raz, Joseph, La intencin en la interpretacin, en Doxa 20, 1997, pp. 199/233.
(235) Este ius electionis que tienen tanto el acreedor elegir a quien reclamar como el deudor elegir a quien pagar es la nota
tpica (pero no exclusiva) de las obligaciones solidarias, como lo ensea desde antiguo la doctrina (potHier, Tratado de las Obligaciones,
T. I, p. 212, Segunda Parte; rezzoniCo, luis M., Estudio de las Obligaciones en Nuestro Derecho Civil, vol. I, Cap. vII, p. 626; llaMBas, Jorge
J., Cdigo Civil Anotado, T. II-A, p. 507).
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nente, condicionado s a la existencia de maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. En los arts.
225 a 228 ib., se recepta un caso emparentado con el supuesto a) del art. 30, slo que aqu el sustituto
es emplazado expresamente en la misma posicin jurdica del transmitente, vale decir, el sucesor amn
de responsable solidario es reputado empleador a todos los efectos legales derivados de circunstancias
an pretritas, mientras que el devenido en ex empleador continuar obligado como tal por las conse-
cuencias emergentes del acto de transferencia (art. 227, ib).
Por ltimo, en consonancia con lo antedicho, el art. 229, LCT establece idntica responsabilidad solidaria
en caso de cesin del contrato individual de trabajo sin transmisin del establecimiento, sin perjuicio
de ser necesario el consentimiento del personal cedido, por las deudas existentes a la fecha del acto o
hecho jurdico.
En sntesis, excepto en las hiptesis previstas por los arts. 29 bis (ccte. 3 prr. art. 29) y 30, LCT, en los
dems casos contemplados todos los codeudores resultan ser a la sazn empleadores de quien presta el
servicio sin que pueda predicarse la existencia de una empresa meramente usuaria del mismo. Ergo, se
verican dos universos de casos generales dismiles a tenor de las propiedades relevantes involucradas.
Por otra parte, fuera LCT, existen otros supuestos dentro del Rgimen del Contrato de Trabajo (RCT),
entendido como un conjunto de normas que regulan diversas relaciones laborales comprendidas por
distintas disposiciones en Estatutos Particulares. A mero ttulo de ejemplo, podemos citar: arts. 4 y 32,
ley 12.713 de los trabajadores a domicilio por cuenta ajena (anlogo al ex art. 32 Ley 20.744); art. 77, ley
12.908 del periodista profesional (anlogo al art. 30, LCT); art. 15, ley 20.160 del jugador de ftbol profe-
sional (anlogo al art. 229, LCT) y el art. 32, ley 22.250 del empleado de la Industria de la Construccin que
viene a ociar de complemento del art. 30, LCT, que rige el caso como lo dispone expresamente in ne.
Asimismo, la reforma laboral instrumentada por la ley 25.877 (B. o. 19/03/04), en su art. 40 suma un nuevo
supuesto al receptar una jurisprudencia
(236)
que ya vena declarando la responsabilidad solidaria de los
terceros usuarios o dadores de trabajo (pero, considerados ahora ope legis empleadores) por los servi-
cios prestados por socios o dependientes de una cooperativa de trabajo cuando se verican las condi-
ciones de procedencia all tabuladas.
Deliberadamente, hemos dejado para citar en ltimo trmino la peculiar manera en que se hallaba regu-
lada la responsabilidad solidaria (expressis verbis) en el rgimen de trabajo agrario por externalizacin
o tercerizacin de funciones.
(237)
Suceda que la vieja normativa especca y que era, a su vez, excluyente LCT (art. 2), introduca una impor-
tante diferencia cualitativa en el modo de regular los efectos de la solidaridad. En efecto, los expositores
de la univocidad del instituto de la solidaridad en nuestro derecho vigente esgriman, como uno de sus
ms fuertes argumentos para conmover la tesis de la solidaridad laboral imperfecta, la ausencia de toda
previsin legal que regule de un modo diferente su efecto por antonomasia. Pues bien, tal exploracin
omita advertir que el art. 9, ley 22.248 expresamente exiga la condena al empleador para que suceda
lo propio en contra del deudor solidario. Algo que la vieja ley no exiga en su art. 62 cuando regulaba
un supuesto que integra el otro universo de casos sealado (smil del art. 225, LCT), en el que todos los
deudores son empleadores.
Esta peculiaridad constitua el eslabn perdido en orden a que implicaba incontestablemente la consa-
gracin legal de un caso de solidaridad imperfecta, abonada por la tesis de la solidaridad impropia y, por
ende, introduca en nuestro derecho nacional una categora de solidaridad diferente a la civil, resucitan-
do as la clasicacin pre-Justinianea. Ello por cuanto del modo en que se regulan especcamente los
efectos de esa corresponsabilidad impuesta, a la par que se la tipicaba expresamente como solidari-
dad, no permita suponer en el legislador de esa poca la imprevisin que sugieren los aludidos
cambios legislativos que mutaron el signicado del art. 30 LCT. De all que, en tal caso, no era dable ha-
blar de un nomen juris inapropiado sino, en rigor, de una regresin a la clasicacin del derecho romano
pre-Justinianeo, dividiendo a la solidaridad en dos especies: la perfecta y la in solidum o imperfecta (ver
voto doctores Catardo y Ferreirs en plenario).
El resultado es el siguiente: en nuestro ordenamiento jurdico vigente contamos con diversos tipos de
obligaciones, que aceptan la siguiente taxonoma en lo que aqu interesa: la solidaridad perfecta, la con-
currencia y la anza solidaria, donde el acreedor tiene el derecho de elegir contra quien acciona por el
(236) Cfr.: Tolaba, Lucio Normando c/ Cooperativa de Trabajo, Seguridad y vigilancia LTDA.y otros s/ despido, por la CNAT, Sala IX,
01/03/2005.
(237) Cfr: art. 12, Ley 26.727 (B. o. 28/12/2011)
327
Versin Marzo 2013
todo; y tambin, las obligaciones in solidum, en las que precisamente la imperfeccin de esa solidaridad
siempre de fuente legal nca en la exigencia de condena previa al principal, que sin embargo no tor-
na subsidiaria la responsabilidad del vicario porque no llega a gozar del benecio de excusin (y ante la
condena simultnea puede ser ejecutado directamente). No obstante, tan arraigado y difuso es el modo
de hablar que el deudor no empleador suele ser llamado deudor solidario, a secas, para contrastarlo
con el empleador, a quien se lo identica como el deudor principal.
Lo importante en denitiva es, aclarado ello, que en cualquier caso y aunque de lege ferenda fuera
entendida la hiptesis del art. 30, LCT como un supuesto de concurrencia, en nada vara el aspecto
procesal que aqu nos interesa (opcin de eleccin del art. 705, Cd. Civ.), dado que en nada mengua la
potestad del trabajador-acreedor en tal sentido, al contrario, se allanara su ejercicio de los argumentos
en contrario que parten precisamente de la existencia de un responsable principal y un vicario, pues, ello
es estructural a esta otra clase de co-responsables.
Por otra parte, se revela harto difcil colegir que estamos ante un caso de solidaridad imperfecta ya que,
de haber sido esa la intencin del legislador, entonces, hubiera regulado especcamente sus efectos
imperfectos como se lo hizo en el otrora art. 9, ley 22.248. Ms: el art. 30, LCT bien pudo ser reformado
en tal sentido por la ley 24.013 o 25.013, receptando al art. 9 del viejo Rgimen del Trabajador Rural; sin
embargo, ello fue descartado. La reforma introducida por la ley 26.727 en su art. 12, elimin el dispositivo
y asimil la solidaridad a la del 30 mejorndola en su precisin en orden a que la responsabilidad es-
tablecida tendr efecto aun cuando el trabajador demande directamente al principal sin accionar contra
el contratista, subcontratista o cesionario.
El supuesto fctico histrico del art. 30, LCT, vari de aglutinar en 1974 el dbito de un empleador princi-
pal solidario con el del empleador directo, a regular a partir de 1976 el de este ltimo con un tercero co-
obligado ministerio legis. o sea, la responsabilidad emerge de una causa fuente diversa, en el caso del
empleador siempre ser el contrato de trabajo, en cambio, para el devenido en tercero anida en la ley
o, si se preere, en el vnculo mercantil (acto o estipulacin) para con aquel y mientras ste subsista. Tan
es as que el viejo art. 32, ley 20.744 rezaba que la solidaridad se mantena nicamente durante el plazo
de duracin de tales contratos o al tiempo de su extincin (volveremos sobre el enunciado al analizar un
fallo con disidencias del TSJ de Crdoba). Ergo, si la usuaria reduce el nmero de personas requeridas
a la empresa de servicios eventuales habilitadas o cancela el pedido por haber concluido los servicios
extraordinarios cuya atencin se procuraba (art. 29 bis, LCT), de igual manera que si decide reasumir la
ejecucin de la faceta de su actividad normal y especca propia que haba mercerizado o por cualquier
causa, se pone n a la cesin del establecimiento (art. 30, ib), siempre que el vnculo laboral con la em-
pleadora de los trabajadores desafectados subsista, ya sea transitoriamente interrumpido (art. 29 bis) o
por recolocacin en otra usuaria (ambos casos), la causa fuente generadora de responsabilidad para el
tercero habr concluido junto con el ligamen comercial, cualquiera sea el acto que le de origen (como
reza el art. 30), y no perdurar ms all del plazo de prescripcin (arts. 256 y 257, ib), a pesar de la super-
vivencia del vnculo laboral que contina responsabilizando al co-deudor empleador, la responsabilidad
del deudor no empleador (en el caso sera el cedente o contratista principal).
Adems, refuerza el argumento que antecede, relativo a la diversidad causal, que resulta maniesta si se
atiende a que la responsabilidad del tercero solidario no opera automticamente sino que es derivada y
se halla condicionada al incumplimiento por su parte de ejercer debidamente el rol scalizador que le
fue delegado y, en segundo orden, porque ello fue seguido de un incumplimiento de las normas labo-
rales y de la seguridad social por el deudor empleador (Cfr.: Tribunal Superior de Justicia de Crdoba,
Sala Laboral, 17/10/92, Foro de Crdoba, N 13, p. 142, voto de Luis Moisset de Espans). En efecto,
nuestro TSJ tiene dicho que (...) la empresa responde ante los empleados del contratista, no por una
relacin directa con l, sino por haberse dispuesto expresamente en la ley esa solidaridad () (TSJ de
Crdoba, Sala Laboral, 26/10/87, Foro de Crdoba, N 5, p. 102; d., 22/6/93, Foro de Crdoba, N 17, p.
178). Es que en virtud del efecto relativo de los contratos, en principio, el empleado no podra demandar
ms que a su empleador, pero como en la empresa moderna la nota la da un patrn desdibujado, difuso
o fragmentado tras una multiplicidad de relaciones contractuales, la ley recurre en su proteccin al dbil
(tambin lo hace con el consumidor, el usuario, etc.) a la imposicin de solidaridad o concurrencia como
328
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recuerda Lorenzeti.
(238)
El autor aborda el anlisis de la dicultad de imputar responsabilidades solidarias
en la inagotable gama de supuestos individuales que es posible subsumir en el caso general del art. 30
LCT, que tambin admite ha mutado quedando en discordancia. Concluye que: Lo que sucede en este
caso es que el legislador, por razones de poltica legislativa tendientes a ampliar la proteccin del crdito
laboral, hace responsables a quienes normalmente no lo son. No los hace responsables porque obren
fraudulentamente, sino porque se teme que las empresas que subcontratan partes de sus actividades,
lo hagan con insolventes (...) No se trata de empresas satlites... El control que ejerce el dador no se
reere habitualmente a la libertad de contratacin ni de conguracin del vnculo laboral con terceros.
Consecuentemente no habra fundamento para imputar con base en el control. Es decir que como regla
general no hay legitimacin extraordinaria en cabeza del dador.
(239)
Nos excusamos de profundizar en estas consideraciones que, si bien son de cclico y natural surgimiento,
no hacen al propsito directo del presente trabajo. Entonces, no obstante la panormica mayor puesta
sobre relieve en los prrafos que anteceden, tal como fuera anticipado, limitaremos nuestro campo de
anlisis al caso regulado en el art. 30, LCT, sirviendo aquello como insoslayable marco referencial en el
cual ste se inserta.
Asimismo, queda evidenciado que el desconcierto reinante tanto en la doctrina como en la jurispruden-
cia local en torno a la conveniencia de la aplicacin directa del rgimen de las obligaciones solidarias
del derecho comn o su adaptacin al rgimen laboral, emerge del desacople entre el texto normativo
vigente y el histrico, en el que todos los deudores del art. 30, LCT eran considerados, indiscriminada-
mente, empleadores.
No es casual que el plenario Ramrez se expida sobre la base de tal enunciado normativo. Es que,
como venimos explicando, la dicotoma se concentra en los nicos dos casos de corresponsabilidad en
los que se mancomunan los dbitos del empleador con los de una empresa usuaria no empleadora
(arts. 30, LCT, modif. y 29 bis incorporado).
2.2. | PLENARIO 309 DE LA CNAT, RAMREZ
(240)
Establece por mayora que el art. 705, Cdigo Civil, en cuanto dispone que el acreedor puede exigir el
pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios juntamente o contra cualquiera de
ellos, es aplicable a la responsabilidad del art. 30, LCT.
El Fiscal General emiti su dictamen en sentido armativo marcando la tendencia que a la postre se
convertira en predominante. Merecen destacarse los argumentos vertidos por Eduardo lvarez porque
sintetiza el aval en que se apoyan los expositores de la tesis de la adopcin plena de la solidaridad, a la
vez que compendia las razones esgrimidas por los opositores para su rplica una por una. Tan es as, que
varios votos que componen la mayora se limitan a remitirse al mismo brevitatis causae, mientras que
otros maniestan la adhesin a las ideas all resumidas con ciertos matices (Capn Filas, Porta, Scotti, Ro-
drguez Brunengo, Balestrini, vzquez vialard), o bien, con salvedades importantes especialmente, en
torno a la aceptacin de la convivencia de un deudor principal y otro vicario, pero, que tampoco varan
la respuesta nal acerca del ius electionis (opiniones de Guibourg, Guisado, Catardo, Morell, Ferreirs,
zas, Ruiz Daz, Fernndez Madrid, Eiras y Guthmann).
Mostrndose como tercera vertiente dentro de la mayora, estn aquellos que se basaron en el acata-
miento tico de la doctrina de la CSJN, por economa procesal, opiniones de Puppo y Garca Margalejo.
Esta ltima, advirtiendo incluso que la directriz se limita al art. 30, LCT y no implica abrir juicio alguno
de ningn tipo sobre la solucin que eventualmente corresponda adoptar en otros supuestos en que la
ley establece la solidaridad; tambin precave que la respuesta armativa al interrogante no acarrea de
ningn modo soslayar en los casos concretos lo que deba eventualmente resolverse acerca de la medida
de la responsabilidad del deudor vicario respecto de las obligaciones del deudor directo, segn sea la
medida del inters o benecio del primero en la relacin que lo una con el segundo (empleador del tra-
(238) Lorenzeti, Ricardo l., El fraccionamiento de la responsabilidad laboral, en La solidaridad en el contrato de trabajo, Rubinzal -
Culzoni, 2001-1, p. 114 y ss.
(239) bidem p. 132/133.
(240) Plenario. Cuestin a resolver: Es aplicable el art. 705, CC a la responsabilidad del art. 30 LCT? Armativo: Es aplicable el art.
705, CC a la responsabilidad del art. 30 LCT Ley 20.744. (Fallo Plenario 309 Acta N 2448- Ramrez, Mara Isidora c/ Russo Comuni-
caciones e Insumos S.A. y otro s/ despido, Semanario Jurdico Laboral y Provisional N 4, del 01/02/2006, p. 115).
329
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bajador de que se trate) y lo que corresponda conforme el lapso de duracin de la obra o realizacin de
los trabajos concretamente cumplidos.
lvarez sostiene que la palabra solidaria proviene de la expresin latina solidum, que expresaba un
concepto de totalidad y se la utiliz para describir una tipologa de la obligacin por la cual cada deudor
debe el todo, con prescindencia del vnculo que lo una con los restantes deudores, relacin cuyos
alcances y vicisitudes resultan indiferentes, frente al reclamo del acreedor.
(241)
Aqu cabe un pequeo parntesis, porque como se expondr infra existe una digresin alrededor del tr-
mino solidum, cuya inuencia no es anodina ya que para otros notables juristas y para nuestro TSJ hace
referencia a otro tipo de obligacin, siendo controvertido, a su vez, si signica concurrencia o alude a la
solidaridad imperfecta pre-Justinianea. Entonces, cabe advertir la elipsis contenida en tal aserto, siendo
irrelevante si la misma fue intencional o inocente. Aunque es llamativo que tambin se conjuga con la
cita como denitoria del ut retro referenciado precedente de la CSJN, sin precisar tampoco que regula
un supuesto diferente como lo es el de la intermediacin fraudulenta (art. 29, LCT).
Contina lvarez expresando que la caracterstica esencial de esta tipologa de obligaciones reside en
el derecho del acreedor a exigir a cada deudor el pago ntegro, vale decir, en la posibilidad irrestricta de
demandar, como dira Jorge Joaqun Llambas, a todos, a algunos o a uno en particular, sin decir por
qu.
(242)
Que, el art. 699, Cd. Civ. resalta esta faceta como base de la denicin misma y establece que
una obligacin es solidaria cuando (...) la totalidad del objeto de ella puede, en virtud del ttulo constitu-
tivo o de una disposicin de la ley... ser demandada a cualquiera de los deudores (...). Y, el art. 705, Cd.
Civ., que se menciona en el interrogante de la convocatoria, es clave de bveda en la dinmica propia de
estas obligaciones. Ensea que esta caracterstica hizo que Josserand, sostuviera que lo trascendente y
denitorio cuando se menciona la expresin obligacin solidaria es el derecho del acreedor a elegir,
con libertad, sin condicionamientos, a quin se persigue para el cobro en funcin de una estrategia que
a nadie tiene que justicar.
Donde hay solidaridad, dice Josserand hay eleccin libre del acreedor y esta eleccin se funda en que
en las obligaciones solidarias () no hay un deudor principal, todos son deudores principales.
(243)
En-
fatiza que las obligaciones solidarias son una superacin histrica de la anza, ya que se crea un vnculo
en el cual todos los deudores son principales pagadores y no existe el benecio de excusin, o sea, no
hay que convocar primero a alguno de los sujetos pasivos, ni traerlo a juicio, ni procurar cobrarle antes
ejecutando su patrimonio. Cita a Guillermo Borda, quien coincidiendo con esta lnea argumental, cuando
alude a la nalidad de las obligaciones solidarias y se reere a la posibilidad de elegir el deudor al que
se le pretende cobrar, remarca la irrelevancia del negocio que une a los sujetos pasivos entre si frente al
incondicionado derecho del acreedor.
(244)
De otro costado, aduce que el art. 30, LCT, impone de una manera inequvoca la responsabilidad soli-
daria, como medio para proteger al trabajador(acreedor) en el marco de una segmentacin del proceso
productivo que, ms all de su legitimidad, puede traer aparejada la afectacin o licuacin de la solven-
cia. Agrega que el derecho del trabajo, para tutelar al dependiente, recurri a una institucin decantada
del derecho civil (las obligaciones solidarias) que, como vimos, fue precisamente pensada para garantizar
el cobro, potencializar la responsabilidad patrimonial y evitar la necesidad de tener que reclamar el pago
a una persona determinada cuando se sabe que es ocioso o, simplemente, no se la quiere perseguir.
Explica que nuestra disciplina no es autosuciente y, cuando una norma laboral dice responsabilidad
solidaria, se est reriendo a las pautasnormativas del Cdigo Civil, al igual que cuando dice pago,
o persona jurdica de existencia ideal. Existe, entonces, como lo advirtiera Justo Lpez, una vocacin
de aplicabilidad de las normas civiles, que slo puede ceder ante dos circunstancias concretas: a) La
presencia de una norma laboral expresa distinta y b) La incompatibilidad de la norma civil con principios
generales del derecho del trabajo.
(245)
Pues bien, en la LCT no existe un rgimen especco y distinto de
la responsabilidad solidaria y no se advierte incompatibilidad alguna entre lo dispuesto por los arts. 669
y 705, Cd. Civ. y el principio protectorio. Muy por el contrario, el art. 30, LCT est destinado a garantizar
(241) ver Planiol-Ripert, Curso de Derecho Civil, Espaa, Ed. Calleja, 1969, T. vII, ap. 1059, y Ameal oscar, en Cdigo Civil Comentado
y Anotado, Augusto Belluscio (dir.) y Eduardo zannoni (coord.), Ed. Astrea, T. 3, pp. 299 y ss.
(242) Tratado de Derecho Civil Obligaciones, Abeledo Perrot, tomo II, p. 452.
(243) Quatre Lessons du Droit Civil, Pars, Dalloz, 1967, p. 235.
(244) Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, Abeledo Perrot, tomo I, p. 457.
(245) Incidencia del Derecho Civil en el Derecho del Trabajo, LT XXX 194.
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el cobro de los crditos para lo cual crea sujetos pasivos mltiples, aun en la ausencia de fraude o ilicitud,
con la nalidad de tutelar al dependiente. En consecuencia, corresponde aplicar las claras disposiciones
del Cd. Civ., y no cabe privar al acreedor laboral de ese derecho esencial de elegir, que tienen todos los
acreedores de obligaciones solidarias y que consiste en demandar a todos (empleador y contratista), o
a uno (el contratista o el empleador). Con lo que no cabe sino colegir que se est ante un litis consorcio
pasivo voluntario.
Las razones expuestas lo llevan a discrepar con la jurisprudencia avalada en cierta doctrina que exige
la presencia del empleador para tornar efectiva la responsabilidad del codeudor solidario. Censura tal
tesis tildndola de criticable desde varias perspectivas, que estn implcitas en los razonamientos ya
expuestos y que sintetiza como sigue: 1) Carece de todo respaldo normativo; 2) Implica la creacin volun-
tarista de un sistema autnomo de responsabilidad solidaria que no responde a ninguna disposicin del
ordenamiento; 3) Prescinde de lo esencial en materia de solidaridad pasiva, que es el principio de libre
eleccin del acreedor, que puede demandar a todos, a algunos o a uno, al mismo tiempo o en forma
sucesiva, sin tener que explicar el por qu; 4) Incurre en el error de aludir a obligados principales y vi-
carios o accesorios cuando lo que caracteriza a la solidaridad es la ausencia de un deudor principal.
Precisamente el dispositivo se cre como tipologa especial para que todos los deudores fueran princi-
pales y 5) Impone para los trabajadores un rgimen de menor benecio, peyorativo en relacin con lo
dispuesto por el derecho civil, al privarlos de la posibilidad de optar y conminarlos a reclamar al emplea-
dor, al que se lo erige como deudor principal.
Para concluir en que, a su juicio, en la corriente que exige la presencia del empleador subyacen moti-
vaciones procesales relacionadas con las circunstancias fcticas del vnculo y los alcances del contrato;
facetas que deben ser resueltas en el marco del derecho adjetivo. Sugiriendo que si un demandado
considera que en la litis debe participar otro sujeto para poder defenderse mejor tiene a su alcance el
pedido de intervencin de terceros pensado, precisamente, para la concurrencia de las personas que
podran haber sido demandadas en el marco de una responsabilidad solidaria.
(246)
Resaltando que se
trata de una carga procesal vinculada con la estrategia del accionado, en un imperativo del propio
inters, que no es exigible por el tribunal como dira Chiovenda.
(247)
Alegando que desde esta perspec-
tiva, la posicin que exige la necesidad de demandar al empleador presenta otra vulnerabilidad jurdica,
tambin soslayada, dado que se induce desde la sentencia la conguracin de un tcito litisconsorcio
necesario, sin advertir que esta situacin impondra la integracin de ocio de la litis como exigencia
de validez del pronunciamiento, cuando ello no es posible ni menester.
Entendemos que la censura es correcta en este ltimo aspecto. Ahora bien, es vlido advertir que tales
discrepancias interpretativas suelen presentarse de manera ms o menos velada, poniendo en cabeza
del trabajador ciertas cargas probatorias que son de estricta incumbencia del empleador, y que ante su
ausencia como parte del proceso deberan recaer sobre el tercero solidario merced a su rol scalizador y
garante del pago de la contraprestacin, en principio, a cargo de aqul (art. 136, LCT).
Adems, porque si tras ello se enroca el sujeto procesal pasible de sufrir las consecuencias perjudiciales
de la orfandad probatoria, pese a versar sobre puntuales desconocimientos fcticos inexcusables a la
vista de lo precedentemente sealado, se permite y estimula una obvia cortapisa que termina por
convertirse, en los hechos, imprescindible demandar al empleador pese a que la ley se propone exacta-
mente lo contrario con su previsin literal (solidaridad) y sistmica (concurrencia).
Por ello, resulta propicio traer a colacin un pasaje del voto de Scotti, cuando blande que si se enten-
diera que se trata de las obligaciones denominadas concurrentes, ello tampoco les impedira accionar
por el todo contra cualquiera de los obligados a su entera eleccin o si, lo preere, contra todos ellos.
Ms aun, en uno de los supuestos ms relevantes de obligaciones de ese tipo, donde existe pluralidad
de deudores que deben afrontar una misma deuda y por el todo, frente a un solo acreedor (aunque por
ttulos diversos), como lo es el de los actos ilcitos en los cuales responde, obviamente, el autor del dao
y, adems, el principal, el dueo o guardin de la cosa con la que se produjo el mismo, etc., el art. 1122,
Cd. Civ. aclara que las personas damnicadas por los dependientes y domsticos pueden perseguir
directamente ante los tribunales a los que son civilmente responsables del dao, sin estar obligados a
llevar a juicio a los autores del hecho. De ello se sigue que, los supuestos (o reales) problemas que, apa-
rentemente, se intentan conjurar (y que, al parecer, no se suscitan cuando, por ejemplo, se demanda al
(246) ver de su autora La intervencin de terceros en el proceso laboral, en Legislacin del Trabajo, N 354.
(247) Principios de Derecho Procesal Civil, tomo II, p. 61.
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dueo de un vehculo con el que se produjo un accidente de trnsito pero no al conductor del mismo o
cuando se acciona contra el ador de una locacin pero no contra el inquilino), no pueden ser superados
con un criterio voluntarista que tropieza con el serio escollo que implica la ausencia de todo respaldo
normativo. Solamente la existencia de una norma como la del art. 118, ley 17.418 que hablara de ci-
tacin en garanta (y no de solidaridad de la aseguradora, lo cual ha permitido a la doctrina procesal
calicarla como de accin directa no autnoma), permitira validar una tesis que no se corresponde
con la legislacin actualmente vigente. Como lo haca tambin el derogado art. 9, ley 22.248, agregamos.
Ricardo Guibourg, por su parte, deja traslucir cul era el primigenio y luego modicado interrogante
del plenario, autntico nudo gordiano en el que anida la genuina problemtica: el desistimiento de la
accin en contra del empleador fallido; y que, a posteriori del plenario, perdiera gravitacin a tenor de
la reforma de la ley 24.522, de Concursos y Quiebras (LCQ) dispuesta por la ley 26.086 (Bo 11/04/2006),
en donde el texto del art. 21, a travs de su segundo inciso, concordante con el art. 132 ib., postergaba
la atraccin al fuero falencial a la etapa ejecutoria, una vez dictada sentencia. Amn de la opcin del art.
133 ib.
(248)
En efecto, pregona Guibourg que el interrogante que se lleva a decisin plenaria () no se reere al
caso de desistimiento del derecho contra el empleador, sino slo de la accin. Para luego considerar, en
un matiz que lo distancia de quienes se enrolan en la visin de lvarez aunque en denitiva arriben a un
resultado afn, que la discordia tiene su origen en la diferencia obvia existente entre los co-deudores
del art. 30, LCT. Pues, quien mejor conoce la relacin laboral de la que el reclamante es titula es el em-
pleador directo, en tanto el cedente o contratista principal slo puede ejercer una defensa limitada por
su desconocimiento de los hechos y su falta de participacin directa en la contratacin o en el despido.
Sin perjuicio de ello, dndole la derecha en ese sentido a la posicin opuesta, esa circunstancia no
afecta en medida alguna la extensin de la responsabilidad solidaria prevista: quien sabe que puede
resultar responsable de una deuda har bien en tomar los recaudos necesarios para que el conicto no
se produzca (mediante el control del cumplimiento de las normas por parte del empleador directo) o
para facilitar su propia defensa (por medio del aseguramiento de la permanencia y de la solvencia del
empleador que es su co-contratante). Adems, coincide con lvarez en que tiene a su disposicin la
facultad de citar como tercero al responsable directo. Enfatiza que estas reexiones valen para todas las
obligaciones solidarias, civiles, comerciales o de cualquier naturaleza. En el mbito laboral como en los
otros, si el responsable no adopta ninguno de esos recaudos, o si las circunstancias no le son propicias en
cuanto a la derivacin de los hechos, se trata para l de un riesgo comercial conocido de antemano que
no puede descargar sobre el trabajador, vctima nal de cualquier desproteccin de fondo o procesal.
Empero, ms adelante agrega una disquisicin no ensayada por lvarez, al decir que el deudor solidario
vicario terminologa inaceptable para el Fiscal General puede citar como tercero al responsable
directo, respecto del cual la controversia resulta comn; pero, en cambio, el deudor directo no puede
citar al responsable vicario si no lo hace el actor, ya que no puede trasladar total ni parcialmente su
obligacin a quien, en principio, es un tercero garante del cumplimiento de una obligacin que no le
incumbe directamente. Razn por la cual, se acerca ms a la tesis opuesta en sus premisas excepto en su
corolario: la respuesta armativa al plenario.
Colige que el esquema es semejante al de la anza solidaria del derecho civil (art. 2004, Cd. Civ.): existe
un obligado directo (el empleador bajo cuya dependencia nace la obligacin) y otro indirecto o vicario
(el contratista principal, el sucesor en la explotacin, el intermediario en la contratacin, la empresa
vinculada, el empleador permanente en caso de cesin temporaria). Del mismo modo, el responsable
solidario (vicario) de una obligacin laboral no se convierte en empleador ni sustituye a ste en todas sus
funciones. El dependiente puede reclamar sus crditos a cualquiera de los responsables solidarios, en
forma conjunta o indistinta; pero el vnculo de cada deudor no es enteramente independiente del otro,
existe entre ellos cierta relacin jerrquica que, aunque no es en principio oponible al acreedor, incide sin
embargo en el papel que cada deudor cumple y en diversas consecuencias jurdicas. Tambin comulgan
esta visin otros de los votantes por la mayora. En efecto, Ruiz Daz seala que existe una interpretacin
de lo normado en el art. 30, LCT que, de alguna manera, perjudica a los trabajadores que requeran la
condena solidaria de quien, en denitiva, se haba beneciado con la prestacin de sus tareas cuando,
por cualquier razn que fuera, por ejemplo, su desistimiento, no podan lograr la condena en la misma
(248) Disposiciones que no han sido afectadas por la reforma a la ley de Concursos y Quiebras, nmero 26.684, modicatoria de la ley
24.522, sancionada el 1 de junio de 2011 y promulgada el 29 de junio de 2011.
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causa respecto de quien guraba como su empleador principal. Armando en la misma inteligencia
que Guibourg que hay ciertas disposiciones que se reeren a cierto tipo de deudas laborales del
empleador en las que aparecen terceros que asumen las mismas en forma solidaria por alguna causa
y debern responder indistintamente por el todo. Ello guarda coherencia con lo que sostuviera en un
artculo de su autora
(249)
acerca de la peculiaridad de que en el ambito laboral los deudores solidarios no
tienen un inters comn, dado que uno de ellos es el obligado directo y el otro, o los otros, se ven sujetos
a responsabilidad solidaria sin que exista una recproca representacin.
Participa de la misma lnea de pensamiento Guisado, quien en su voto se limita a manifestar su adhesin.
Tambin Catardo, quien a modo de preludio se lanza con un autntico apotegma al decir que el tpico
obliga a precisar algunos trminos ya que nuestra disciplina no ha escapado a la utilizacin impropia de
ciertas instituciones jurdicas. En esa encomienda, primero rearma que los codeudores solidarios tienen
una obligacin propia y directa, estn colocados en un pie de igualdad y, en puridad de conceptos, no
puede hablarse de un deudor o acreedor principal y de uno accesorio. En la anza, en cambio, una
de las partes se obliga accesoriamente por un tercero (art. 1986, Cd. Civ.). Incluso la solidaridad a la cual
el ador puede someterse, prescribe el art. 2004, no le quita a la anza solidaria su carcter de obligacin
accesoria y no hace al ador deudor directo de la obligacin principal. En suma, mientras que lo propio
de la solidaridad es establecer un frente comn de acreedores o deudores que estn en un mismo
grado de derechos y obligaciones; en la anza solidaria, en cambio, el principio de accesoriedad sigue
siendo caracterstico, perdindose solamente los benecios de excusin y divisin.
En segundo lugar, arguye que la solidaridad tiene una nica regulacin general en el Cdigo Civil que se
aplica a todos los casos existentes en la medida que no exista una norma especial que establezca efec-
tos diferentes. Nuestro derecho civil ha eliminado, por tanto, la vieja distincin romana de la solidaridad
perfecta e imperfecta. Para concluir como forzoso que debe desterrarse de una vez por todas la
confusin acerca de que existe un deudor principal y otro accesorio o tratar de asimilar el sistema
de solidaridad a la anza solidaria. No hay obligado directo e indirecto: hay deudores solidarios y todos
los deudores son principales.
No hay, tampoco, una excepcin legal expresa que permita apartarse del derecho que otorga el art. 705,
Cd. Civ. que es, por todo lo expuesto, plenamente aplicable en materia laboral.
Esta inferencia tropezaba con el eslabn perdido del art. 9, ley 22.248, en lo tocante al art. 30, LCT; sin
embargo, resulta aceptable. En la misma lnea de pensamiento, zas maniesta en su voto que en el
supuesto de solidaridad pasiva previsto en el art. 30, LCT, quien invoca la calidad de trabajador puede
demandar a quien atribuye la condicin de empleador o a quien imputa responsabilidad solidaria en
calidad de contratista principal o cedente. No sin antes admitir que Si bien es cierto que la estructura
obligacional que dimana de la citada norma laboral supone la existencia de un obligado directo el
empleador bajo cuyas rdenes aduce haber prestado servicios el trabajador y otro indirecto o vicario
el contratista principal o cedente, ello no obsta a la condicin de deudor solidario de este ltimo,
ni por ende impide a quien alega la calidad de trabajador de aqul demandar solamente al deudor
indirecto. Funda tal aserto en que la interdependencia por accesoriedad constituye un mbito de ex-
cepcin aun en el derecho comn, por lo que, en caso de duda acerca de si una obligacin tiene carcter
principal o accesorio el principio es que se deber estar por lo primero.
(250)
De ello se desprende que,
de admitirse la postura contraria, se estara creando una duda interpretativa donde no existe y, lo que
es ms grave, se la estara resolviendo en base a un criterio hermenutico descartado en el derecho civil
y claramente inaceptable en el derecho del trabajo (cfr. art. 9, prr. 2, LCT). Por otra parte, en materia
laboral la responsabilidad solidaria es una tcnica jurdica tendiente a hacer plenamente operativo el
principio constitucional de proteccin del trabajo humano (art. 14 bis, CN), agregando un sujeto garante
de la obligacin que,si bien puede no ser empleador (es ajustada la relatividad atento que existe otro
universo de casos donde, anticipamos, son todos empleadores), guarda con ste ltimo un vnculo que
justica esa solucin.
En esta inteligencia, la incorporacin de nuevos sujetos responsables torna operativo el aludido principio
al favorecer la percepcin de los crditos a los trabajadores, es decir, a personas que gozan de prefe-
(249) Guibourg, Ricardo, Las obligaciones solidarias en el Derecho Laboral, LT XXvI-969.
(250) Alterini, Atilio A., obligaciones principales y accesorias, en Enciclopedia Jurdica Omeba, t. XX, p. 825; Meza, Jorge A., co-
mentario a los arts. 523 a 526 en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, A. J. Bueres (dir.) -E. I.
Highton (coord.), Buenos Aires, Hammurabi, 1998, t. 2A, p. 234.
333
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rente tutela constitucional.
(251)
Mxime cuando la experiencia demuestra que los garantes legales son
los sujetos que generalmente se hallan en mejores condiciones de satisfacer esos crditos, constituira
una interpretacin contrar a a esa nalidad tuitiva la exigencia de demandar conjuntamente al deudor
laboral directo. Adems, la solucin contraria implicara una discriminacin de los acreedores laborales
frente a supuestos de solidaridad legal, sin que exista en el Cdigo Civil ni en la LCT norma que
expresamente y con carcter genrico, imponga a los restantes acreedores esa exigencia (cfr. arts. 16,
75, incs. 22 y 23, CN; 7, Declaracin Universal de Derechos Humanos; 24, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y 26, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). Desde esta perspectiva, no
es posible sustentar el carcter accesorio de la obligacin del contratista principal o cedente, aunque,
en cambio, s deja entrever que podra aceptar su tipicacin como concurrente al sealar de modo
plausible que ello no vara la respuesta armativa al interrogante (dado que en lugar del art. 705, Cd.
Civ., se arribara a idntico resultado por aplicacin del art. 1122, ib.). Destacando que slo con carcter
excepcional y expreso nuestro ordenamiento jurdico contempla supuestos tales como el regulado en
el art. 117, ley 17.418, en el cual se impide al acreedor demandar en forma autnoma a uno de los obli-
gados concurrentes. Por lo tanto, no es posible inferir una solucin como la mencionada sin una norma
expresa que la respalde.
Morell parece compartir el desacople del Art. 30, LCT, pero, resuelve expeditivamente la cuestin en aras
a la practicidad y el recurso al in dubio pro operario. Con esa tnica, admite que si bien es cierto que se
suscitan algunas dudas en el trnsito de la pura normatividad al plano de la realidad concreta, se impone
estar a la literalidad signicante de aqulla tanto ms de cara a la directiva del Art. 9, LCT, y porque se
trata, en denitiva, de una norma laboral tpica que fue y est pensada como ampliacin de las garantas
a los derechos que correspondieren al sujeto trabajador, tanto ms si se atiende al texto actual del Art. 30
de dicha ley laboral sustantiva otro voto que resulta muy interesante rescatar por su elocuencia es el de
Ferreirs, quien rememora lo discurrido en una obra de su autora
(252)
relativo a que en las obligaciones
con sujetos mltiples, la pluralidad puede ser conjunta, cuando los deudores concurren en una misma
obligacin, o puede ser disyunta, conformando una falsa pluralidad porque uno descarta al otro, es decir,
que no hay coexistencia de prestaciones.
Sub-clasicando, a su vez, dentro de las obligaciones conjuntas, a las simplemente mancomunadas y
las solidarias. Para, ya posicionados en las obligaciones conjuntas del tipo solidario, advertir que se ha
producido en stas una evolucin que arrastra an conceptos que debieron abandonarse. As, explica
que en el derecho romano se distingua entre la solidaridad perfecta o co-realidad y la solidaridad imper-
fecta o in solidum (que justica nuestra observacin a la elipsis del Fiscal). Expone que, en las primeras,
para evitar la particin del objeto debido entre varios deudores o acreedores, las partes deban contraer
obligaciones correales que recaan sobre toda la prestacin en provecho de cualquier acreedor y a cargo
de cualquier deudor. Las segundas (in solidum), en cambio, constituan un fenmeno ajeno a la idea de
convencin naciendo en razn del aseguramiento de la reparacin el dao, donde la responsabilidad
de cada uno no puede disminuirse en razn de la responsabilidad de los dems. Se hablaba as de una
solidaridad imperfecta que naca como consecuencia de la existencia de delitos y que luego se extendi
a la responsabilidad contractual o extracontractual con culpa o con dolo. Para los romanos, era necesario
distinguir bien entre estas obligaciones, destacando las importantes diferencias que existan entre las
dos: en la correalidad, existan varios vnculos en una sola obligacin y en las in solidum, haba tantas obli-
gaciones como sujetos pero con un solo objeto y provenientes de un mismo hecho. Pero en la actualidad
concluye, la doctrina es conteste en que el concepto de solidaridad es unvoco y no existen ya dos
especies de solidaridad. Ergo, en la norma en cuestin, la ausencia de controles o los incumplimientos
que la misma acarree, generan el frente deudor sin que se pueda pensar siquiera en la vieja y abandona-
da teora del deudor vicario o de la solidaridad imperfecta.
Si bien esto ltimo es plausible desde la ptica predominante, soslaya la existencia de las obligaciones
concurrentes respecto de cuya vigencia (art. 1122 Cd. Civ.) y concepto la doctrina tambin predomi-
nante (como lo releva la Sala Penal de nuestro TSJ), coincide en predicar su asimilacin a la solidaridad
imperfecta al punto de apropiarse de la identicacin de las mismas como del tipo in solidum. Ms all
(251) CSJN, 14/09/2004, vizzoti, Carlos A. c/Amsa S.A. Fallo publicado en Semanario Jurdico N 1478, del 07/10/2004, Tomo 90, p.
449 y en el Semanario Jurdico, Ed. Especial Laboral, N 2, del 22/03/2005, p. 67.
(252) Ver de su autora, obligaciones mancomunadas, solidarias, concurrentes o in solidum,en Doctrina Laboral, n 239, Ed. Errepar,
julio de 2005.
334
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de la discrepancia terminolgica que pudiera suscitar tal sinonimia, es indudable que poseen un lugar
comn que las hermana en tanto generadoras de obligaciones independientes en cabeza de distintos
sujetos (directo y vicario), pero con un solo objeto y provenientes de un mismo hecho, siempre nacidas
ministerio legis. Tan es as, que a rengln seguido Ferreirs aclara que:
Las dudas que alguien pudiera plantearse con respecto a excepciones, desconocimiento de hechos,
herramientas procesales en general, etc., quedan, a mi modo de ver, resueltas con el manejo correcto de
diversidad de vnculos y de efectos ya expuestos. Es obvio remarcar a esta altura del anlisis la incompa-
tibilidad de predicar la coexistencia de una diversidad de vnculos (que presupone diversidad de fuente
causal o ttulo) con la solidaridad (perfecta).
Desde la corriente antagnica, conformando la minora disidente, merece destacarse la axiologa con la
que encarrila su hilo argumental la Dra. Gonzlez, al decir que la extensin de responsabilidad a sujetos
que, en principio, no son parte de la relacin sustancial ha preocupad o desde siempre a la doctrina y ju-
risprudencia nacional. Especialmente, sosteniendo tal como lo advirtisemos que el desavenimiento
se produce en atencin a la terminologa empleada, donde se equiparara en sus consecuencias un
negocio perfectamente lcito y que no presume fraude ni simulacin la contratacin o subcontratacin
empresaria con los casos de intermediacin fraudulenta o aquellos en los que la norma atributiva de
responsabilidad expresamente prev la acreditacin del fraude. Partiendo desde esa valoracin, entien-
de que no correspondera dar idntica interpretacin a los efectos previstos para aquellos casos en que
se obrara en fraude a la ley, y a los que no presuponen siquiera tcitamente un obrar ilcito, fraudulento
o simulado.
No discute que es verdad que la LCT se reere en su tenor literal a la solidaridad del principal respecto
de las obligaciones del contratista, sin distinguir en modo alguno sus efectos de los que se previeran en
dispositivos tales como el art. 29 y el art. 31, LCT, no indicando tampoco qu alcance cabra darle a la so-
lidaridad impuesta. Por lo que ninguna descalicacin, desde el punto de vista estrictamente jurdico
entiende, habr de formularse en torno a la posicin que propugna el Fiscal General al remitirse in
totum a las normas del Cdigo Civil en su carcter de fuente subsidiaria del derecho del trabajo. Sin em-
bargo, esgrime que la realidad subyacente en el dispositivo bajo examen (art. 30, LCT) impone evaluar el
alcance de las consecuencias que se derivan de la solidaridad a que se reere la norma, en funcin de la
ndole de las vinculaciones que se den entre las partes involucradas. Entonces, al no existir en la relacin
interna entre las empresas responsables una comunidad de intereses, correspondera calicarla como una
responsabilidad mancomunada porque su objeto es uno solo pero de solidaridad impropia.
Ahora bien, con tal punto de partida llega demasiado lejos en nuestra opinin, sobre todo porque el
discurrir acerca de lo que la norma debera prescribir no justica una venia para que el juez construya una
norma donde reconoce que no existe vaco legal. Es que, Gonzlez, como el exponente de la tesis de la
solidaridad impropia, termina por consagrar una creacin pretoriana contra legem. Al sostener que como
la ley no le atribuye carcter de empleadora a la empresa usuaria sino que le imputa responsabilidad de-
rivada, slo puede ser alcanzada por la solidaridad prevista en dicha norma en caso de que la existencia
de la obligacin sea previamente establecida en cabeza del deudor principal; siendo ste quien debe
controvertir los diversos extremos que se le opongan (pagos de salarios, importe de la remuneracin
abonada, adecuacin a derecho del despido, adeudamiento de horas extras, entrega de certicados,
etc.); limitando la intervencin del vicario en su carcter de tercero ajeno al vnculo obligacional, a la
alegacin y prueba de aqullas facetas que hagan a la conguracin del presupuesto atributivo de la
responsabilidad de marras (tipo de actividad desarrollada, escindibilidad de la misma respecto de la
desplegada por su litisconsorte, carcter de la contratacin empresaria alegada, etc.). En consecuencia,
cuando el acreedor omite demandar al empleador directo o desiste de la accin entablada, por ejem-
plo al ejercer la opcin prevista en el art. 133 de la ley de quiebras, ante la apertura del concurso del
principal, la pretensin deber ser desestimada porque no podr establecerse la existencia de la deuda
con relacin al deudor principal, salvo que hubiere obtenido con anterioridad una sentencia contra ste.
Abreva en que, sostener que los obligados en forma solidaria se encuentran en el mismo plano frente al
acreedor no reeja la situacin real subyacente, ya que surge claramente que el eventual deudor vicario
resulta ajeno al vnculo obligacional que une al trabajador con su empleador.
Por lo tanto, no se superara el escollo atinente a la distinta ubicacin de los responsables con relacin
al vnculo obligacional primario, aspecto ste que la solidaridad prevista en los arts. 699 y ss., Cd. Civ.
presupone; es decir, que tal posicionamiento carecera de sustento adecuado en tanto no se desconozca
el carcter de tercero del deudor vicario en relacin al contrato que sirviera de causa a las reclamaciones
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formuladas, circunstancia que podra llevar a propiciar establecer distintos efectos a la solidaridad en el
particular supuesto de la contratacin o subcontratacin empresaria (conf. art. 30, LCT). Y se explica: En
efecto, vlez no recept la distincin romanista entre obligaciones correales, generadoras de solidaridad
perfecta y obligaciones in solidum o generadoras de solidaridad impropia o imperfecta. Sin embargo,
no puede omitirse que la misma doctrina civilista, en cierta medida, ha receptado la diferenciacin bajo
el nombre de obligaciones concurrentes a los nes de dar cuenta de algunos supuestos especiales,
como el motivado por el contrato de seguro o por la responsabilidad civil por ilcitos ajenos (art. 1113,
Cd. Civ.). Conforme Llambas, hay responsabilidad reeja cuando se impone a alguien la obligacin
de reparar los daos que otro ha causado, y es justamente lo que acontece en el caso de la subcontrata-
cin prevista en el art. 30, LCT. Hasta all compartimos la sutil observacin y hemos abonado a nuestra
manera tan agudo razonamiento. Que por otra parte cuenta con la adhesin de los votos de Moroni,
zapatero de Ruckauf y Pasini.
Pero, discrepamos en que por esa sola circunstancia, ante una demanda que slo lo involucre al deudor
no empleador, se colija que ste no podra articular ninguna defensa de fondo en cuanto a los presu-
puestos de hecho y de derecho en los que se pretenderan fundar los crditos que a l se le reclaman,
y que ello podra llevar a afectar la garanta de defensa en juicio. Menos aun cuando agrega que: Ni la
eventual citacin como tercero del empleador ni una mayor exigencia probatoria al pretendiente que
decide dirigir su accin exclusivamente contra el principal, permiten conjurar adecuadamente los efectos
perniciosos de la postura que se cuestiona. Tambin entendemos no plausible erigirlo en un supuesto
de responsabilidad subsidiaria. Baste recordar que los arts. 125, 134 y 141, Ley de Sociedades Comer-
ciales, prevn para las denominadas Sociedades de inters a diferencia de las de capital, una
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios. Lo que patentiza que se trata de adje-
tivaciones distintas que pueden o no acumularse. La calidad de subsidiaria, es lo que implica que para
que se efectivice la solidaridad, previamente, el acreedor debe obtener condena contra la sociedad
(adems de demostrar tambin que su patrimonio resulta insuciente, ya que los socios al ser deudores
subsidiarios, gozan del benecio de excusin). Pero ello depende de una poltica legislativa que decida
su consagracin expresa. Situacin inexistente en todos los casos de solidaridad del RCT. Por lo tanto,
no puede instituirse tal condicionamiento a la solidaridad impuesta a secas por la LCT (a diferencia
del antiguo Rgimen del Trabajador Rural), a travs de una creacin pretoriana que para tal cometido no
contara con el encuadre en el principio protectorio.
Con las mismas salvedades, puede citarse la opinin de Morando (adscripta por Lescano, y con la que
coincide Corach), que propone otra variante dentro de la acepcin restrictiva de la solidaridad del art.
30, LCT. Quien en su voto primero procura conmover la censura del Fiscal enrostrndole que, antes bien,
se debera partir del examen crtico del rgimen del art. 30, LCT, compararlo con el modelo del Cdigo y,
de no hallarse alguna diferencia signicativa, conformarse con esa opinin. En caso de hallarla, tratar de
denir sus caractersticas, vericar si se trata de un modelo diferente o de una variacin del clsico, para
nalmente, con estos elementos, responder al interrogante. Lo que sugiere es que no existe un nico
modelo, que el art. 30 disea una variacin y que, si esta conclusin es razonable, esa norma laboral es la
que provee el sustento normativo cuya concurrencia se niega a priori. No se trata, pues, de una creacin
voluntarista (argumento 2), ni prescinde de la regla de la libre eleccin del acreedor (argumento 3), sino
el resultado de un anlisis jurdico del que podran ser criticados tanto su mtodo como sus conclusiones,
pero que tal vez convendra no desdear por contrariar algn dogma recibido.
Es obvio que, para describir el fenmeno jurdico en examen se deber utilizar algn tipo de criterio
taxonmico y tal vez no necesariamente ciertas expresiones lingsticas que se podran condenar
por falta de atitud expresiva, pero no por su mera utilizacin (argumento 4). La armacin de que el del
Cdigo Civil es el nico sistema normativo, tiene antiguas races y ha adquirido con el transcurso del
tiempo, naturalmente, algunas transformaciones de sentido. En esa encomienda, se pregunt si constitu-
ye un apartamiento intolerable de la ortodoxia examinar si existen casos de solidaridad legal en los que
no tienen aplicacin total las normas comunes y, en concreto, si uno de esos casos es el del art. 30, LCT.
Concluyendo que, en la perspectiva propuesta, la libertad de eleccin del acreedor no se elimina sino
que se desplaza su ejercicio a luego de dictada la sentencia de condena contra ambos demandados,
donde la proteccin nca en que le permitira elegir contra cul de ellos dirigir la ejecucin sin previa
excusin ni interpelacin del empleador.
En tren de ensayar hiptesis que ocien de salvoconducto al debate, no puede dejar de anotarse la ver-
tida por vilela (a la que adhiere Pirroni).
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Expresa que la solidaridad legal se impone por lo general en situaciones en que el legislador quiere
proteger con el mximo rigor posible la posicin del acreedor, de manera de asegurarle el cobro del
crdito.
(253)
El art. 30, LCT congura un caso de solidaridad legal, en una obligacin nacida de un contrato
de trabajo, motivo por el cual resulta de aplicacin supletoria la normativa del Libro 2, Seccin 3, del
Cd. Civ. La norma laboral no transforma al garante en empleador, sino que conforme al esquema del
art. 30 citado, slo le obliga a garantizar una obligacin ajena (que no le incumbe directamente). De ello
sigue que el esquema es semejante al de la anza solidaria regulada en el art. 2004, Cd. Civ. Existe un
obligado directo (que es el empleador: cesionario o subcontratista) y un obligado accesorio (empresario
principal). Resalta que no puede inadvertirse que el art. 30, LCT presupone una relacin laboral autntica
y una segmentacin genuina, ya que el fraude y la simulacin ilcita estn punidos en otras disposiciones
LCT (arts. 14, 28, 29, 102 y conc.). En cuanto al aspecto procesal, el art. 30, LCT no habilita una accin
autnoma directa contra el empresario no empleador, dado que en el debate de la relacin jurdica sus-
tantiva y de los presuntos crditos del trabajador necesariamente debe intervenir el titular de la relacin,
por lo que debe constituirse un litis consorcio necesario. Reforzando su conclusin con la armacin de
que as lo ha interpretado el art. 9, ley 22.248 del Rgimen Nacional del Trabajo Agrario (hoy derogado).
Lo que no aclara es que ese litisconsorcio, siguiendo el hilo argumental, tendra la peculiaridad de que
operara como necesario unidireccionalmente, dado que devendra en facultativo si se decidiera accio-
nar tan slo contra el empleador.
2.3. | LA DOCTRINA JUDICIAL DEL TSJ DE CRDOBA
El TSJ de la Provincia de Crdoba dirimi la polmica sobre el aspecto procesal analizado al tener que
resolver el caso de solidaridad bajo estudio relacionado con su aplicacin en el Estatuto del Empleado
de la Construccin. En dicha causa se accion, ab initio, solamente en contra del deudor no emplea-
dor, frente a lo cual el Alto Cuerpo dej sentado que la responsabilidad de la empresa debe inelucta-
blemente analizarse, ya sea trada como empleadora del trabajador o como responsable solidaria en los
trminos del art. 32, ley 22.250, en tanto la solucin legal tiene el mismo alcance para sta en cualquiera
de los supuestos mencionados. Con ese prisma, se determin que el trabajador labor en la obra que
estaba a cargo de la empresa demandada; que no era empleado de sta; que la empresa demandada
subcontrat con un subcontratista quien a su vez tena personal a su cargo y uno de ellos era el trabaja-
dor; conrmndose as que corresponde encuadrar la responsabilidad de la empresa demandada en los
trminos del art. 32 Ley 22.250, ya que haba subcontratado parte de la obra y ni siquiera aleg haber
cumplido con los requisitos que la eximiran de responsabilidad. Sin hesitaciones, vaticin que no es ne-
cesaria la demanda y consiguiente condena en contra del deudor principal a los nes de habilitar la
responsabilidad solidaria impuesta por la norma laboral. Abrev puntualmente en el art. 705, Cd. Civ.,
para permitirle al acreedor de deudores solidarios exigir el pago por entero de cualquiera de ellos, regu-
lndose las relaciones de los obligados entre s conforme el art. 689, Cd. Civ. Por otra parte, entendi
que tampoco se afecta el derecho de defensa de la empresa demandada pues esa posibilidad fue intro-
ducida por ella, reconociendo la subcontratacin en la obra a su cargo y, por tanto, asumiendo las conse-
cuencias legales de la norma en cuestin, si es que no poda ampararse en la eximente all establecida.
Bajo esa directriz, la sentencia recurrida fue casada y los autos remitidos a la Sala de la Cmara de Trabajo
en turno (...) a n de que se resuelva la procedencia de los rubros reclamados, los que en caso de que
prosperen debern ser reparados por la demandada en autos como responsable solidario en los trmi-
nos del art. 32, ley 22.250 (...). (TSJ Cba., Sala Laboral, Sent. n 109, del 28/11/2003; videla Miguel A. c/
Castor Constructora SRL Indemnizacin Recurso de Casacin; Fdo.: Rubio orchansky Lafranco-
ni; Trib. de origen: Sala 7 Cmara del Trabajo Cba.).
(254)
En el caso de referencia, un obrero de la construccin demand al titular de la obra y no al sub-contra-
tista empleador. La demanda haba sido rechazada por la Sala 7, por entender inviable la prosecucin
de la causa solamente contra el deudor no empleador, siendo en denitiva revocada por el TSJ en los
trminos expuestos. Sin perjuicio de ello, tampoco puede dejarse de sealar que el mismo TSJ, tiene
reiteradamente advertido a travs de su Sala Penal, que si bien: (...) el Cdigo Civil conoce un solo tipo
de solidaridad que es la perfecta. Empero, hay situaciones en que varios deudores aparecen debiendo
la totalidad sin ser solidarios, en cuyo caso todos estn obligados a la totalidad y la vctima puede recla-
(253) Trigo Represas, Flix A. y Compganucci de Caso, Rubn H., C. Civil comentado, Rubinzal - Culzoni, Obligaciones, tomo II, p. 1436.
(254) Fallo publicado en Semanario Jurdico N 1445, Tomo 89, del 19/02/04, p. 207.
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mar la indemnizacin de cualquiera de ellos indistintamente y el pago efectuado por uno libera al otro
deudor, respecto de su acreedor (...) Estas son las llamadas obligaciones in solidum (TSJ, Sala Penal, sent.
n 33, 22/10/1991, Nievas; sent. n 124, 25/10/1999, Herrera de Marchisio; sent. n 25, 30/03/2001,
Daz). Distincin para nada ligera y trivial. Tambin enfatiza la Sala que: Las obligaciones in solidum
son plurales, aunque convergentes o concurrentes y con la consecuencia prctica similar a la de la obli-
gacin pasivamente solidaria de la responsabilidad de cada deudor por la totalidad de la obligacin,
pudiendo la vctima accionar contra ellos conjuntamente o contra cualquiera por ese monto completo...
Las obligaciones son solidarias cuando existe una unidad de causa fuente. En cambio, si la responsa-
bilidad indemnizatoria de los demandados surge de distintos hechos (esto es, de la conjuncin entre
culpa art. 1109, Cd. Civ. y riesgo art. 1113, CC), la pluralidad de causas generadoras conduce
inexorablemente a la existencia de varias obligaciones concurrentes, o in solidum. (TSJ, Sala Penal,
Sent. n 95,29/09/2003, Cisneros, Luis Alberto psa homicidio culposo, etc. Recurso de Casacin,
Fdo. Tarditti, Cafure y Rubio).
El mismo interrogante se responde de modo aun ms categrico en otro precedente de la misma Sala
Penal, cuando expresa que El ncleo del agravio consiste en determinar, en los supuestos de imposi-
cin de responsabilidad por riesgo de la cosa (art. 1113) y culpa entre los partcipes, si sta es solidaria o
in solidum. A lo que reitera que: No son solidarias en tanto y en cuanto no tienen una fuente comn;
por el contrario, son obligaciones totalmente independientes. (TSJ, Sala Penal, sent. n 2, 09/03/2004,
Palacios, Roque Sebastin psa Homicidio Culposo Recurso de Casacin. Cafure de Battistelli-
Tarditti-Rubio). Y es en se marco que cobra trascendencia una aseveracin formulada por la propia Sala
Laboral,al decir que: ... la empresa responde ante los empleados del contratista, no por una relacin
directa con l, sino por haberse dispuesto expresamente en la ley esa solidaridad (TSJ de Crdoba, Sala
Laboral, 26/10/1987, Foro de Crdoba, N 5, p. 102; d., 22/06/1993, Foro de Crdoba, N 17, p. 178).
Dando con ello pie a inferir una diversidad de causa fuente que justicara su denicin como concu-
rrente.
2.4. | LAS DIFICULTADES EN LA ACTIVIDAD PROBATORIA
2.4.1. TRABA INICIAL DE LA LITIS EXCLUSIVA CON DEUDOR SOLIDARIO NO EMPLEADOR
Qu debe probarse? En primer trmino, el vnculo laboral con el empleador no demandado. Luego,
la ligazn comercial de ste con el sindicado como responsable solidario, pues, segn cul fuere el
fundamento legal invocado el accionado asumir tambin su condicin de co-empleador ministerio
legis en los casos antifraude (arts. 29, 14 y 26, 31, 225 o 229, LCT; 40 ordenamiento del Rgimen Laboral
25.877), o devendr en tercero responsable como dador de trabajo o empresa usuaria (arts. 29 bis y 30,
LCT). Aqu se instalar entonces el debate de la vericacin o no de las propiedades relevantes para
la procedencia sustancial que contempla cada hiptesis legal. Por ejemplo: Cul es la actividad princi-
pal normal y especca propia del empleador? y la actividad del que terceriza o explota por delegacin
constituye una faceta que completa o complementa a aqulla? (30), se trata de una empresa habilitada
para operar como prestadora de servicios eventuales?, la ndole de las actividades contratadas rene
tal carcter (29 bis)?, cmo acaeci la transferencia o sucesin en el establecimiento o titularidad del
contrato de trabajo (arts. 225 y 229) y su fecha de corte?, etc. Se ha dicho: Estamos haciendo referencia
al art. 29, referido a la contratacin por interpsita persona, al 30 que subsume los casos de cesin de la
actividad normal y especca del establecimiento, al 31 que abarca las situaciones fcticas de empresas
subordinadas o relacionadas, y la solidaridad establecida en los artculos 225 a 229 referidas a transferen-
cia o cesin de establecimiento o de personal, frente a esta amplia gama de posibilidades y que reeren
tanto a solidaridad directa como reeja, en otros casos, la parte actora guard silencio, no pudiendo
suplir el Tribunal tal mutismo, puesto que si bien el aforismo iura novit curia le permite decir el derecho y
hasta cambiar el citado por las partes, el mismo debe partir de una base fctica concreta que nos permita
aplicar una norma en desmedro de la otra, pero es del caso que en la instancia no hay una sola referencia
que permita al Tribunal considerar que es de aplicacin la norma contenida en algunos de los artculos
citados, situacin fctica que obviamente diere en uno y otro caso () (CTrab.Cba., sala 11, Sent. del
10/08/2004 en autos: Castro, Gabriel A. c/ El Coliseo Disco y/u otros - Dda.; Bonetto de Rizzi).
Resulta de insoslayable consideracin tener presente como recaudo estratgico que el ms Alto Tribunal
de la Nacin ha precisado de modo positivo restringindolo a su mnima expresin el alcance del
art 30, LCT, a n de velar por lo que, entiende, constituye la correcta hermenutica del instituto regu-
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lado por ese precepto, a saber: a) comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos establecidos en
dicho artculo, es decir, un escrutinio estricto de los recaudos legales que condicionan lo que, con cier-
ta despreocupaci,n denomina sin justicar obligacin de garanta;b) inaplicabilidad del dispositivo
cuando un empresario suministre a otro un producto determinado, desligndose expresamente de su
ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin, aun con exclusividad; c)en los contratos de concesin,
distribucin y dems anes no existe la contratacin de servicios mentada como determinante de la
solidaridad;d) se rearma la plena vigencia de la debida y severa tutela de los derechos del trabajador en
supuestos de fraude laboral pero con encuadre en las hiptesis de los arts. 14, 29 o 31, LCT; e) la aplica-
cin del art. 30 debe hacerse en base a la actividad normal y especca de la empresa, la actividad real
del establecimiento, en vez del objeto social; f) para que nazca la solidaridad prevista en la norma debe
tratarse de servicios contratados o subcontratados que complementen o que completen la actividad
normal de la empresa, y existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contraparte (CSJN
Rodrguez, Juan R. c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro, 15/04/1993).
Por otra parte, segn Etala, frente a la solidaridad consagrada por el art. 30, LCT existen tres inter-
pretaciones distintas: 1) la primera postula que se trata de una obligacin de resultado. Mientras dure
la vinculacin contractual, se extender automticamente su responsabilidad. Deenden esta posicin
Rodrguez Mancini, quien deja a salvo la prueba de haber sido el empresario vctima del engao del
empleador (25)
(255)
, Pilar Mancini y Daniel Pizzarro,
(256)
quienes arguyen que el contratante debe adoptar
las medidas pertinentes a los nes de controlar el cumplimiento por parte de la contratista, a tal n, al
momento de contratar, tendra que sopesar si se encuentra o no en condiciones de hacerlo o asumir los
riesgos que pueden derivar del incumplimiento de su contraparte. Esta postura amplia guarda armona
con la literalidad del art. 136, LCT y con un principio bsico en el derecho privado, esto es, que los riesgos
que derivan del incumplimiento contractual deben pesar sobre las partes y nunca sobre terceros. 2) Una
segunda interpretacin sindica que se trata de una obligacin de medios.
Al contratante le bastara demostrar que ha cumplido con el deber de control y de exigencia para eximir-
se de responsabilidad. Agrega el autor que, esta postura restrictiva tiene en cuenta que el trabajador no
sera dependiente del contratista y que se trata de personas diferentes e independientes una de la otra.
3) La tesis intermedia, proclama que el deber se limita a exigir el cumplimiento de la normativa, por lo
que, vericado el incumplimiento, para eximirse le alcanzara con probar que procedi en forma inme-
diata a resolver el contrato por esa razn.
(257)
Ferreirs en su voto en el Plenario, sobre el particular seala
que el art. 30, LCT, impone () una serie de requisitos a cumplir por parte de los cedentes, contratistas
o subcontratistas para con los cesionarios o subcontratistas, imponiendo a la vez controles (cfr. agregado
del art. 17, ley 25.013) cuyo cumplimiento formal no es suciente para dejar de lado la responsabilidad
solidaria. En el caso, la misma aparece como factor de proteccin crediticio articulado sobre la base de
diversos recaudos cuyo cumplimiento torna prcticamente imposible la evasin o insolvencia. A su tur-
no, la Dra. Gonzlez, en su voto en el Plenario, se enlista entre quienes la entienden como una obligacin
de resultado que deriva en una hiptesis de responsabilidad objetiva del deudor no empleador; al decir
que en el supuesto previsto en el art. 30, LCT, se tratara de una obligacin de garanta de origen legal,
que no admite la exclusin de la responsabilidad mediante la prueba y que toma en cuenta la seguridad
del tercero, su derecho a ser resarcido, con prescindencia de toda idea de culpabilidad.
En el mbito cordobs, Toselli opina que la norma a partir de la reforma de 1998 contempla supuestos
especcos de responsabilidad derivados del simple incumplimiento de algunos de los recaudos for-
males que incorpora, y que se vienen a sumar al factor de imputacin genrico y residual ya tabulado
previamente,
(258)
por cualquier otro formal o sustancial, ya fuera que se interprete como obligacin
de medio o de resultado. Es por ello que reere que la reforma viene a sepultar las opiniones de quie-
nes entendan que el cumplimiento de cuestiones formales aseguraba al principal la liberacin de las
obligaciones del personal contratado por sus subcontratistas, pues, tal liberacin ser admisible si y
solo si adems como reza la norma de exigir el cumplimiento de tales requisitos formales (por s y
no por terceros ergo, no puede escudarse en el estudio contable de la empresa), se verica que no
(255) Los alcances del art. 30, LCT, en La solidaridad en el contrato de trabajo, Rubinzal- Culzoni, 2001-1, p.166/167.
(256) Mancini, Pilar y Pizarro, Daniel, op. cit., pp. 93/94.
(257) Etala, Carlos A., Cesin, contratacin y subcontratacin en la ley 25.013, DT 1999-A-6l7.
(258) Toselli, Carlos A., La situacin jurdica vinculada con la solidaridad luego de la reforma introducida por el Art. 17, ley 25.013,
op. cit., Rev. Catorce Bis, Fasc. 8.
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ha habido incumplimiento sustancial. En este sentido del adecuado cumplimiento se expidi la Sala 10
de la CTrab. Cba., que el citado doctrinario integra, en los autos: Bisgarra c/ Cidem S.R.L. y otra -De-
manda (Sent. de fecha 06/02/1998), al condenar solidariamente a EPEC por diferencias convencionales
adeudadas a los trabajadores de la contratista al sealar: No basta que se verique el cumplimiento
del pago en trmino de las obligaciones laborales y previsionales, si no se verica tambin que dicho
cumplimiento sea ajustado a la normativa legal o convencional que rige la actividad de los trabajadores
dependientes de los contratistas o subcontratistas. La discusin podra darse en aquellos supuestos en
que el principal no tiene posibilidades concretas de exigir tal vericacin formal, es decir por ejemplo
en los casos de prestaciones fuera del establecimiento con trabajadores no registrados, o trabajadores a
los que se le abona jornada parcial pero trabajan en exceso del umbral de los dos tercios de la habitual
de la actividad, o cuando no se le abonan las horas extras trabajadas o una innidad de otros supuestos
de incumplimientos de la contratista y donde no es viable ningn tipo de control directo o indirecto de
la principal en la vericacin, pues en caso contrario tendra que convertirse en polica del trabajo de
sus propios subcontratistas. Entiende Toselli, en exgesis que compartimos, que conforme la redaccin
legal, mientras se haya cedido o subcontratado lo que se ha dado en denir como la actividad propia y
especca normal del establecimiento o el establecimiento habilitado a su nombre, cargar con las con-
secuencias de ese desplazamiento hacia terceros de tareas inherentes a su unidad de ejecucin. Es por
ello que si en el primer caso vinculado con los incumplimientos formales podramos encontrar el sustento
legal de esta responsabilidad solidaria en la culpa in vigilando (por ejemplo si el salario abonado en los
recibos es inferior al convencional), en estos otros casos, externos y ajenos a la posibilidad de vigilancia
concreta del principal, tendra responsabilidad solidaria con sustento en la culpa in eligendo, es decir,
por ceder la prestacin de servicios o tareas de su n propio a terceros incumplidores de las normativas
laborales o previsionales aunque tal conducta fuera sobreviviente, pues, en tal supuesto l cre el riesgo
y deber soportar las consecuencias del mismo.
Por ello, para sortear cualquier imprevisto, no debe desatenderse a la sugerencia que pregona Guibourg
(en el Plenario), cuando aduce que, si bien es inobjetable que quien mejor conoce la relacin laboral de
la que el reclamante es titular, es su empleador, en tanto el cedente o contratista principal slo puede
ejercer una defensa limitada por su desconocimiento de ciertos hechos y su falta de participacin directa
en la contratacin o en el despido. Sin perjuicio de ello, esta circunstancia no afecta en medida alguna
la extensin de la responsabilidad solidaria prevista como norma anti-insolvencia. Por lo tanto, quien
sabe que puede resultar responsable de una deuda har bien en tomar los recaudos necesarios para
que el conicto no se produzca (mediante el control del cumplimiento de las normas por parte del em-
pleador directo) o para facilitar su propia defensa (por medio del aseguramiento de la permanencia y de
la solvencia del empleador que es su co-contratante). Enfatiza que estas reexiones valen para todas las
obligaciones solidarias, civiles, comerciales o de cualquier naturaleza. En el mbito laboral como en los
otros, si el responsable no adopta ninguno de esos recaudos, o si las circunstancias no le son propicias en
cuanto a la derivacin de los hechos, se trata para l de un riesgo comercial conocido de antemano que
no puede descargar sobre el trabajador, vctima nal de cualquier desproteccin de fondo o procesal.
Acerca de este otro aspecto introducido por Guibourg, tambin resulta de suma elocuencia el voto de
zas en el Plenario, cuando enfatiza que considera no atendible el argumento que proclama que el deudor
indirecto en tanto resultara ajeno al vnculo obligacional que une al trabajador con su empleador, ante
una demanda que slo lo involucrara a l, no podra articular ninguna defensa de fondo en cuanto a los
presupuestos de hecho y de derecho en los que se pretenderan fundar los crditos laborales.
Porque conlleva al yerro de que en pos de no afectar supuestamente su defensa en juicio se le per-
mite constituirse en un mero espectador del proceso en cuanto a la prueba. Ello implica un encerramien-
to conceptual que no podra sino nalizar en el contrasentido de anular los efectos tuitivos de la norma.
Por el contrario, quienes limitan la libertad del acreedor laboral, el quid de la cuestin se centra en que,
pese al nfasis expuesto por quienes actualmente propugnan la posibilidad de habilitar una accin au-
tnoma contra el empresario no empleador, no puede razonablemente desconocerse que la empresa
que contrata los servicios de otra, por regla general, no conoce las caractersticas del trabajador afectado
a las tareas encomendadas, como as tambin la modalidad salarial, el horario, la operatoria impuesta
para el logro de los nes empresarios y dems condiciones de contratacin, resultando totalmente ajeno
al devenir propios del vnculo, como ser ascensos, traslados, recategorizaciones, etc.; por lo que, por
ejemplo, ante el planteo de un ejercicio abusivo o ilegtimo del ius variandi, o ante la demanda por la
violacin de la tutela sindical de un delegado del personal, el deudor vicario no podra oponer defensa
340
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alguna aun cuando hubiere ejercido el control que le impone el art. 30, LCT en su ltimo prrafo, el que
entienden se limita a algunos aspectos genricos y puntuales.
Entendemos que la afectacin del derecho de defensa del deudor no empleador no corre riesgos si
se realiza una adecuada distribucin de la carga probatoria, pues, en lo sustancial el 1 prr., art. 30,
LCT impone al contratista principal y al cedente el deber de exigir a los contratistas, subcontratistas y
cesionarios el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los organismos de seguridad
social. Adems, la ley 25.013 incorpor el deber de exigir a los cesionarios y subcontratistas el nmero
de cdigo nico de identicacin laboral de cada uno de los trabajadores que presten servicios y la
constancia del pago de las remuneraciones, copia rmada de los comprobantes de pago mensuales
al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y la cobertura por
riesgo del trabajo, responsabilidad que no podr ser delegada en terceros, y el deber de exhibir cada
uno de los comprobantes o constancias a pedido del trabajador y/o autoridad administrativa. Ergo, tiene
o debera tener consigo respaldo documentado de toda la informacin relevante en lo tocante al
contrato de trabajo de quienes prestan servicios para su benecio. Es decir, como expresa zas () los
trminos expresos de la norma laboral que genera la responsabilidad solidaria del contratista principal y
del cedente descartan la ajenidad de estos ltimos respecto a las obligaciones laborales y de la segu-
ridad social contradas por el subcontratista y el cesionario; por lo que estn en plenas condiciones de
articular las defensas pertinentes ante los reclamos judiciales de los trabajadores contratados por aqu-
llos, sin afectacin alguna del derecho de defensa en juicio. En todo caso, si un demandado considera
que en la litis debe participar otro sujeto para poder defenderse mejor tiene a su alcance el pedido de
intervencin de terceros ().
Esta ltima referencia nos lleva a poner sobre relieve la trascendencia que revesta (antes de la ley 26.086)
el carcter en que el sujeto procesal intervena en el proceso. Dado que en un precedente usualmente
desapercibido, la CSJN resolvi que cuando la condicin del concursado es la de citado como tercero
en los trminos del art. 94, Cd. Proc. Civ. Y Com. de la Nacin, no procede el desplazamiento de la
competencia a favor del juzgado donde tramita el proceso universal (Cabana, Fabin c/ Brtez, Nstor y
otro, del 05/08/2003; citado por CNat. Sala v, in re Araujo Nemesio c/ Basso vctor Eduardo y otros s/
Despido). Ahora bien, ello nos transporta a otra inquietud.
2.4.2. ES VLIDO QUE EL DEUDOR SOLIDARIO IMPONGA AL ACREEDOR LITIGAR CONTRA
QUIEN HA OPTADO NO HACERLO?
Carlos Toselli y Alicia Ulla,
(259)
se plantean este interrogante explicando que, como la solidaridad slo rige
externamente a favor del acreedor pero no internamente entre los codeudores, puede el demandado
originario repetir contra el codeudor solidario, todo o parte de lo que fue condenado a abonar al actor.
Para ello entablar el pertinente juicio y para cuando esto ocurra, el codeudor demandado pretende que
su codeudor no demandado no le oponga en el pleito posterior la excepcin de negligente defensa.
Concluyendo que, ante obligados solidarios, slo cabra al demandado la denuncia del litigio al tercero
(tercero interesado), teniendo en miras una eventual accin regresiva contra este ltimo, pero no su
citacin como tercero para que se convierta en parte (tercero obligado), y en consecuencia pudiera ser
condenado y ejecutado en este proceso. Aunque, ms adelante, opinan que el actor no puede oponerse
a la citacin coactiva de deudores solidarios, ya que si bien es facultad del acreedor elegir a quin va a
demandar, el demandado puede exigir que se traiga al proceso a quien debe compartir la carga patrimo-
nial en caso de una condena. Por otra parte, advierten que si la propia ley requiere imprescindiblemente
la citacin del tercero que debi ser parte originaria en el litigio por versar el mismo sobre una relacin
jurdica inescindible, el caso no puede ser tramitado ni resuelto sin la citacin del tercero, a quien debe
convocarse aun contra la voluntad de alguna de las partes originarias, ejemplicando con la responsa-
bilidad vicaria. Discrepamos conceptualmente acerca del ejemplo dado; esto ltimo es propio de las
obligaciones accesorias como la anza no solidaria o responsabilidades subsidiarias como la responsa-
bilidad del socio respecto de la vinculada con los actos de la sociedad; mas no de la responsabilidad
vicaria donde rige el mismo albedro selectivo en el acreedor (art. 1122 Cd. Civ.), quien tambin puede
optar por demandar a cualquiera de los obligados por el todo, slo que aqu no cabe lugar para la discu-
sin de la posibilidad del deudor vicario prevenido de traer a juicio al responsable directo que podra
ser censurable en obligados solidarios porque ministerio legis estn todos en pie de igualdad y estara
(259) Toselli, Carlos y Ulla, Alicia, Cdigo Procesal del Trabajo -Ley 7987, Alveroni, 2004, p. 262 y 264.
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neutralizndose la nota tipicante del tipo, aunque ello se encuentra vedado cuando el prevenido es
el responsable principal y pretende citar al reejo.
Estn quienes sostienen que debe extremarse rigurosa y restrictivamente la citacin pedida por el de-
mandado entendiendo que no se puede imponer al actor litigar contra quien no quiere hacerlo y que,
en denitiva, las cuestiones internas entre los codeudores se debern ventilar en un juicio ordinario de
repeticin ulterior. otros, en cambio, estiman que esta armacin resulta errnea, toda vez que estando
en juego el principio de seguridad, poco importa la voluntad del actor. Esta corriente es partidaria de la
uniformidad de juzgamiento en cuanto a la existencia y validez del hecho causal, presupuesto de conexi-
dad por la causa o por anidad (Cfr. SCBA, 23/12/2003, Martnez, omar c/ Corni Fundiciones S.A.). En
ella se enrola Alvarado velloso quien expresa: (...) que en todo supuesto de existencia de colegitimados
en el cual uno sea demandado y el otro no, la citacin provocada por quien es parte originaria le adju-
dica al tercero citado el papel de codemandado aun contra la voluntad del actor ya que la relacin
jurdica comn o el hecho causal comn habr de ser juzgado por igual para ambos.
(260)
lvarez sostiene que es un instituto procesal pensado, precisamente, para la concurrencia de las per-
sonas que podran haber sido demandadas y por alguna razn no lo fueron,
(261)
siendo tal facultad
indiscutible en nuestra ley procesal laboral (Cdigo Procesal del Trabajo), 7987, que contiene la previ-
sin expresa en su art. 48, cuando reza: El actor y el demandado podrn pedir la citacin de terceros
obligados, aseguradores o deudores solidarios (). Pero, como se expuso ut retro, genera enraizadas
discrepancias en otras provincias que no cuentan con tal previsin.
Sin embargo, es dable sealar que no es pacca la jurisprudencia local respecto de la posibilidad dentro
de nuestro CPT, de que el demandado citare a su co-deudor como tercero interesado. Hubo una causa
en que se decidi denegar la citacin como terceros interesados a la empleadora fallida y la Sindicatu-
ra Concursal, delimitando anticipadamente el Tribunal de Mrito laboral por va apelativa su
competencia a la resolucin del tema de la solidaridad existente entre el empleador no demandado y
el tercero tomador del servicio o dador de trabajo contra quien prosigui el juicio laboral (CTrab. Cba.,
Sala 4 A Ia de fecha 27/08/2003, in re: Assenza, Sergio D. c/ Spell S.A. y otra -Demanda), arribando as,
a la postre, a una sentencia condenatoria abstracta o diferida (Sent. del 12/02/2004). Dicha sentencia fue
atacada a travs del recurso casatorio argumentando que, en tal contexto, la denegatoria de traer como
tercero interesado al empleador devenido en ex demandado en virtud de su estado falencial, contrara
una disposicin procesal expresa: el art. 48, ley 7987. Empero, el primer obstculo es que esta norma dis-
pone de manera clara y contundente que cualquiera de las partes podr pedir la citacin de (...) terceros
obligados, aseguradores o deudores solidarios (...), quienes quedarn constituidos como parte a todos
los efectos legales. Por lo tanto, existe en principio un doble valladar para que se pudiera conceder lo
peticionado; el primero, ya sealado, la falta de previsin expresa de la categora tercero interesado en el
tenor literal de la ley ritual especial; segundo, la inviabilidad de que ste pudiera convertirse en parte
y, por ende, sujeto procesal pasible de ser condenado
(262)
dentro del proceso laboral cuando esa
cuestin estaba sustrada por el fuero de atraccin. La nica salvedad transitaba, entonces,en que se
acudiese a la supletoriedad del rito civil adunada a la exgesis de que la norma prev tres y no dos casos
como entienden quienes ven en la referencia al tercero obligado como el gnero cuyas especies son
aclaradas a rengln seguido. Pues, con aquella otra interpretacin predicable, se traera al deudor solida-
rio como lo permite el CPT, pero, bajo la condicin de que su participacin se limitase a ser objeto
de medios probatorios sin convertirse en parte, por lo que obviamente no podra ser condenado por su
calidad de tercero trado al proceso como meramente interesado, apoyndose en la supletoriedad del
C.P.C. y C. (art. 433), por remisin del art. 114 CPT.
(263)
Ahora bien, la Sala 4 tambin fund el rechazo en
su extemporaneidad bajo el argumento de que la citacin es procedente solamente previo a tener lugar
la audiencia de conciliacin (art. 48, 2 prr., ley 7987). Ello tambin es controvertido por Ricardo Gilleta
en la pieza recursiva, quien alega que la nalidad prevista por la norma ritual al prever tal preclusin, no
es otra que garantizar al tercero que pueda intervenir en el proceso en toda su tramitacin de modo que
no se vulnere su derecho de defensa; sealando como incongruente entonces que, en el caso, no se
(260) Alvarado Velloso Adolfo, Los terceros que se convierten en partes procesales, Leccin 19, en Teora General del Proceso,
Academia virtual Iberoamericana de Derecho y de Altos Estudios judiciales, p. 20.
(261) Cfr. lvarez, Eduardo O., La intervencin de terceros en el proceso laboral, en Legislacin del Trabajo, N 354.
(262) Ramacciotti, Hugo, Compendio de Derecho Procesal Civil y Comercial de Crdoba, Depalma, 1986, T. I, pp. 237/239.
(263) Toselli, Carlos A. y Ulla, Alicia, op. cit., p. 267.
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reparase en que la empleadora intervino en todo el proceso desde su inicio como co-demandada hasta
su declaracin falencial, de manera que no se advierte cul sera la afectacin a su derecho de defensa si
se la cita de inmediato en el mismo acto que se desiste de la accin incoada en su contra, en ejercicio de
la opcin del art. 133, LCQ. Se verica una continuidad en la intervencin, modicndose solamente la
calidad en la que se realiza, por lo que reprocha que esa denegatoria a la citacin en calidad de tercero
interesado ha afectado los derechos de la accionante, toda vez que en el criterio sui generis seguido por
el Tribunal acerca de la cuestin de fondo, impidi que pudieran ser valoradas y analizadas las pruebas
por ella aportadas, y producidas en su oportunidad por su fuga del proceso.
En esta misma lnea, se ha discurrido: Que conforme surge del artculo 48 de la ley 7987 ahora se
contemplan otros terceros. 1) Una primera interpretacin podra consistir en que hay tres posibilidades:
terceros obligados, aseguradores y deudores solidarios. Las dos segundas, con ciertas precisiones y
aclaraciones, no ofrecen mayores problemas, como se ver. S, en cambio, en relacin a los terceros
obligados, dado que esa gura no se encuentra dentro de las normas laborales de fondo, entendido
por tercero obligado aquel que, sin ser asegurador o deudor solidario, debe responder frente al de-
mandado por la misma obligacin cuya satisfaccin el actor pretende de aqul. S se la encontrara en
el mbito extra laboral, como en el caso de autos, en el que, el tercero podra responder eventualmente
frente a la demandada por la indemnizacin que sta deba abonar al actor en funcin de los arts. 1109 y
1113, CC posibilidad expresamente contemplada por el art. 19, 1 prr., ley 9688 con las reformas de la
ley 23.643. Pero entonces, esa cuestin excede la competencia material del fuero laboral (art. 1 CPT)...
Consideramos ms bien, que la expresin terceros obligados, involucra genricamente a asegurado-
res o deudores solidarios. Dicho de otro modo las expresiones aseguradores o deudores solidarios
aclaran y explican lo primero, de suerte que no hay otros terceros obligados contemplados en el art.
48 que aquellos (aseguradores y deudores solidarios). De esta forma no se presentan las dicultades an-
tes indicadas en tanto las normas de fondo laborales si contemplan estos supuestos....
(264)
Perrachione
en una nota a fallo hace suya la conclusin del pronunciamiento que comenta en cuanto interpreta la
expresin terceros obligados como alusiva exclusiva y excluyentemente a aseguradores o deudores
solidarios. Aduce que deviene en inobjetable conforme a una interpretacin orgnica y sistemtica del
ordenamiento jurdico, interpretado en su conjunto; ya que se inere sin mayor esfuerzo hermenutico
(...) que la expresin terceros obligados carece de autonoma conceptual y de operatividad tcnica,
dentro del plexo dispositivo estatuido por la ley 7987....
(265)
Nos permitimos discrepar tanto con el carcter inobjetable dado a tal exgesis cuanto a que soslaya que
la expresin terceros obligados s posee autonoma conceptual y su operatividad radica en aglutinar
y albergar como categora residual la alusin indiscriminada a todos aquellos que pueden ser coactiva-
mente trados al proceso y convertirse en parte del mismo, permitiendo su diferenciacin con relacin
a los terceros interesados. Por ejemplo, sera tercero no obligado la citacin que permite el art. 40
ley 25.877, de la cooperativa no demandada;
(266)
tambin se le depar tal carcter a la intervencin de
la entidad sindical citada por el empleador demandado ante el reclamo del reintegro de las cuotas de
solidaridad retenidas a un no aliado (cfr. CTrab. Cba. Sala 6 en pleno, Sent. del 05/07/2006, Mujica,
Walter D. c/ MAP Conjuntos Electrnicos y/u otros; con nota a fallo de Grassis, Pablo M., TySS 2006-1-
51).
(267)
Ergo, la referencia puntual a: aseguradores (un caso de obligados concurrentes) o deudores
solidarios, con igual inmediatez lgica puede reputarse tanto que no hace ms que ejemplicar su-
puestos de terceros obligados y que bien podra ser cualquier otro obligado concurrente (por ejemplo,
empleado autor directo del dao moral en causa de mobbing iniciada en contra de la empresa); o bien,
inferir como lo admite el Tribunal que discrimina tres casos dismiles, donde stos (asegurador y
deudor solidario) pueden ser citados tanto como terceros obligados (en tal situacin, se confundiran con
el primer caso), como en calidad de terceros interesados (dndole sentido a la trada).
Para lo que habr que distinguir como ensean Toselli y Ulla si slo pretende vincular al citado a los
efectos de la prevencin de la cosa juzgada que haga la sentencia que se dicte en el proceso pendiente,
o convertirlo en parte y, en consecuencia, opere en su contra la eventual condena y ejecucin.
(264) CTrab. San Francisco 18/06/1991, AI 91, Guevara Miguel A. c/ Provincia de Crdoba y Polica de la Provincia de Crdoba-
Demanda, indemnizacin ley 9688, Semanario Jurdico, nov.1991, p. 83.
(265) Perrachione, Mario C., La intervencin de terceros en el proceso laboral (ley 7987), SJ, nov. 91, p. 87.
(266) Ver Toselli, Carlos A. y Ulla, Alicia, op. cit., p. 268.
(267) Fallo publicado en SJ N 1522, del 25/08/2005, Tomo 92, p. 269.
343
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Ello cobra aun mayor sentido si se repara en que nuestro TSJ ha dicho que no constituye una cuestin
dirimente decidir si la citacin a terceros obligados prevista en el art. 48, CPT, slo involucra a los asegu-
radores y deudores solidarios o admite otro tipo de intervencin, en casos que la ley de fondo los calica
de deudores solidarios, ya que su intervencin en el carcter que fuere se halla especcamente
autorizada por la norma ritual (Cfr. TSJ, Sala Laboral, Sent. n 247, del 12/11/1996, Burlan, Roberto E. c/
Lockheed Aircraft Argentina S.A.).
2.4.3. ALCANCE MATERIAL Y TEMPORAL DE LA EXTENSIN DE RESPONSABILIDAD DEL ART. 30, LCT
Ahora bien, una vez establecida la responsabilidad solidaria del demandado no empleador en los trmi-
nos de alguno de los dos supuestos consagrados por el art. 30, LCT, y dando por sentado que existe el
crdito reclamado por el actor, en tal caso, resta elucidar si aqul lo deber afrontar indiscriminadamen-
te, cualquiera sea su origen (laboral o extra laboral, como se considera al dao moral por ejemplo), versa-
cin (por ejemplo, obligacin de hacer impuesta por art. 80, LCT; si resulta indiferente que fuera derivado
de la responsabilidad contractual por incumplimiento del deber de previsin y seguridad art. 75, LCT o
se funda en la responsabilidad extracontractual civil subjetiva art. 1109, Cd. Civ. u objetiva art.
1113, Cd. Civ.), o tiempo en que se deveng (relativo a qu sucede si, relacin con la usuaria haba
concluido con anterioridad al despido producido por la empleadora directa o devengado de cualquier
crdito salarial.
A esta altura es obvio advertir que tampoco existe al respecto acuerdo en doctrina y jurisprudencia.
Garca Margalejo, en su voto en el Plenario, como ya se dijo, presagi que habr de determinarse en los
casos concretos lo que deba eventualmente resolverse acerca de la medida de la responsabilidad del
deudor vicario (empresa usuaria o tercero solidario, como se preera llamarle), respecto de las obligacio-
nes del deudor directo (empleador del trabajador de que se trate). Entendiendo, la citada magistrada,
que la delimitacin estar determinada segn sea la medida del inters o benecio del primero en la
relacin comercial que los una y lo que corresponda conforme el lapso de duracin de tal vinculacin, ya
sea la rescisin o vencimiento de la cesin, ya sea la conclusin de la obra o realizacin de los trabajos
delegados y concretamente cumplidos.
El texto del art. 30, LCT, hasta 1998 contena un prrafo especco que delimitaba el mbito material y
temporal de la responsabilidad de mentas: () En todos los casos sern solidariamente responsables
de las obligaciones contradas con tal motivo con los trabajadores y la seguridad social durante el plazo
de duracin de tales contratos o al tiempo de su extincin, cualquiera que sea el acto o estipulacin que
al efecto hayan concertado (). La reforma de la ley 25.013 suprimi este segundo prrafo y lo remplaz
por el texto vigente que nada contempla sobre el punto, generndose el presente problema interpreta-
tivo en lo tocante al mbito temporal de la norma.
Pero, no parece poseer la misma solvencia la marginacin de ciertos rubros que integran la demanda
laboral de su mbito material, al menos, aquellos que se agrupan dentro de la amplia gama de crditos
laborales,
(268)
circunscribiendo, en todo caso, la discusin a los extra-laborales. Es que, la responsabilidad
solidaria dispuesta se extiende a todas las obligaciones derivadas del contrato de trabajo, y ello cierta-
mente incluye el otorgamiento de los certicados, pues la norma que regula dicha obligacin alude a
que () debern exigir del cedente el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los
organismos de la seguridad social, como as tambin prever la circunstancia de que se extienda la soli-
daridad precisamente respecto de aquellas obligaciones contradas con motivo del contrato de trabajo
y de la seguridad social ...En todos los casos().
En esa inteligencia se ha resuelto que: () la solidaridad de la empresa que contrata en los trminos del
art. 30, LCT, abarca todas las obligaciones emergentes de los contratos laborales de la contratista, mien-
tras que la solidaridad entre los sucesivos empleadores se limita a las deudas devengadas al momen-
to de la transmisin entre empleadores, siendo en consecuencia acumulativa en relacin a los ltimos
empleadores sucesivos conforme arts. 225 y 228 LCT (Sent. N 441, Quinteros Hernn omar y otros c/
Cia. Circuito Cerrado S.A. s/ Diferencias, CSJ de Tucumn, Sala Laboral y Contencioso Administrati-
(268) En contra se ha dicho: Las certicaciones deben reejar los asientos de los registros laborales, por lo que slo pueden emanar
de quien es o ha sido parte de la relacin jurdica sustancial y obligado, por ello a llevarlos. (CNat, Sala vIII, 29/11/2002, Chamadoira,
Patricia Noem c/ Lexel Comunicaciones S.A. y otro). Que: El carcter eminentemente punitivo del art. 2, ley 25.323, impide extender
la sancin all contemplada a un sujeto distinto al empleador, aun cuando resulte responsable en los trminos del art. 30 LCT por las
restantes obligaciones laborales. (CNat. Sala vIII, 12/03/2003 Azcurra, Esteban S. v. Histap S.A. y otro), etc.
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vo, 07/06/2000). Regla que resulta enriquecida con la siguiente salvedad: La solidaridad laboral de la
principal y de la sub-contratante consagrada en el art. 30, LCT constituye una norma propia de la fuente
contractual y por ende inaplicable en una situacin de responsabilidad extracontractual objetiva, del art.
1133, Cd. Civ. (...). En consecuencia el art. 30, LCT y ante el ejercicio de la accin comn, ambos son
incompatibles por provenir de diferentes fuentes obligacionales que suponen un rgimen propio y espe-
cial. (Salguero Clemente victorio en J: Salguero Clemente victorio c/ Edmundo Ramos Mogro y otros s/
ordinario, Inconstitucionalidad, Casacin, Fallo: 90199190, SCJ de Mendoza, Sala 2; 08/06/1990).
Distinto es el panorama con relacin al mbito temporal. Existe una lnea de pensamiento que, interpre-
ta, no existe tal lmite y que la responsabilidad se extiende durante toda la vigencia del vnculo laboral al
cual sigue como su sombra, caso del fallo citado ut retro de la CSJ de Tucumn. otra corriente, en cam-
bio, entiende que ello puede en algunas hiptesis derivar en el absurdo de que la empresa usuaria deba
responder por deudas anteriores al comienzo de su vinculacin comercial con la empleadora o ulteriores
a haber niquitado la misma, por ms lejanas que se situaren. Dentro de esta ptica, se subdividen dos
vertientes que se hallan inmejorablemente resumidas en un precedente de nuestro TSJ que dirimiera el
entuerto con voto dividido (TSJ Sala Laboral Cba., 28/06/2005, Sent. N 35, Del Castillo Hctor Noe c/
ETE S.A. e Itron S.A., Dda., Recursos de Casacin; Trib. De origen: CTrab. Sala II Cba).
(269)
All, la mayora resolvi que el art. 30, LCT, limita la corresponsabilidad del contratista y subcontratista
al plazo de duracin o al tiempo de la extincin de los contratos comerciales celebrados, no resultando
aplicable a los crditos laborales de origen posterior al cese de la relacin comercial.
Coligiendo que la redaccin del artculo no deja margen de dudas; la referencia es expresa a la dura-
cin de los contratos entre cedente y cesionario o contratista y subcontratista (hoy suprimida por la ley
25.013), y la frase al tiempo de su extincin viene a regular casos como el de autos en el que la rescisin
fue decidida por el contratista en forma anticipada.
Aun en esta hiptesis, existen acreencias que se devengaron con posterioridad a la rescisin del con-
trato que una a las codemandadas, por las cuales el principal no debe responder al haber cesado sus
obligaciones frente a los trabajadores y a los organismos de seguridad social en virtud de la nalizacin
de la subcontratacin. (Mayora, Dres. Rubio y Sesin). A contrapunto, la disidente sostuvo que una de
las normas del rgimen laboral que recepta el principio protectorio es el art. 30, LCT, el que constituye
una de las herramientas con las que cuentan los trabajadores a la hora de hacer efectivos sus crditos en
contra de todos los sujetos obligados. El citado artculo describe dos supuestos claramente diferentes
al delimitar en el tiempo la corresponsabilidad: durante el plazo de duracin de tales contratos, est
hacindose referencia expresa a la relacin contractual de ndole comercial, pero, cuando agrega la
alternativa: o al tiempo de su extincin, no puede sino referirse a los casos en los que la consecuencia
directa de la rescisin dispuesta por la principal es la cesacin de la relacin laboral. sta es la interpre-
tacin ms ajustada a derecho, pues de otro modo no se justicara la distincin efectuada por el legis-
lador. Advierte a mayor abundamiento que la reforma introducida por la ley 25.013, si bien no resulta de
aplicacin al sub lite por haber entrado en vigencia pocos das despus de la rescisin del contrato entre
ambas codemandadas, vino a esclarecer la cuestin al evidenciar que la intencin del legislador es la de
hacer extensiva la responsabilidad solidaria por los rubros derivados de la extincin del contrato de tra-
bajo en tanto ella devenga como consecuencia de la rescisin unilateral del vnculo comercial decidida
por el principal. (Minora, Dra. Blanc G. de Arabel). Ergo, concluye que puede responder por un crdito
devengado a posteriori de niquitada la relacin comercial, condicionado a que se verique que ella
desencaden la extincin de la relacin laboral y el consecuente derecho.
Lo que est fuera de toda discusin, entonces, es que segn nuestro TSJ existe una delimitacin tem-
poral en el alcance de la responsabilidad del deudor no empleador, que no se confunde ni llega a ser
una clonacin de la que corresponde al deudor empleador. Aserto que no hace ms que corroborar la
diversidad de causa fuente de ambas obligaciones, hallndose la del no empleador ligada a las contin-
gencias de su vinculacin comercial y tan slo de modo oblicuo a las vicisitudes del vnculo laboral. Baste
el ejemplo de las interrupciones permitidas (D. R. 342/92) que abundan en el caso de trabajadores even-
tuales provistos por empresas habilitadas a tal n y que desde la perspectiva de los diferentes terceros
que se van relacionando a lo largo de la vigencia de ese nico vnculo laboral implican el hito a partir del
cual nace y cesa su co-responsabilidad.
(269) Publicado en: S. J., Fasc. N 1520, 11/08/2005, Cuadernillo 6, Ao 2005 B, Tomo 92,p.195.
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2.4.4. SOBRE QUIN PESAR LA CARGA PROBATORIA INCUMPLIDA?
Ante la insuciencia o carencia de elementos de juicio apropiados para resolver el interrogante, a tenor
de lo dispuesto por el art. 136, LCT pareciera razonable inferir que, pesa sobre el deudor solidario aun-
que, a la sazn, no fuera considerado a su vez co-empleador, desde que si merced a dicha norma est
obligado al pago directo de los salarios reclamados en los trminos all prescriptos, presupuesto irremi-
sible para ello es el tcito deber de saber rigurosamente las circunstancias y modalidad que rodean al
vnculo. Ergo, si se concatena con la obligacin de scalizar impuesta por los arts. 29bis y 30, LCT, amn
de discurrir si sta es de resultado o tan slo de medio, deber conocer las vicisitudes de cada trabajador
que preste servicio en su empresa sindole inexcusable pretextar que nada le consta atento no ser su
patrn.
Ms, otra fuerte razn que justica colocar en cabeza del demandado la fatiga procesal nca en el inne-
gable hecho de que en ms de una ocasin no podr denirse ab initio si el caso debe subsumirse en
alguna de las hiptesis legales (arts. 29bis y 30, LCT) que mantienen la mentada diferenciacin jerrquica
de sujetos que integran el polo pasivo o si, por el contrario, rige el caso alguno de los dispositivos anti-
fraude por lo que el supuesto tercero se develar al nal de la trama como otro empleador con todas sus
implicancias procesales.
Sin embargo, existen Tribunales de mrito que, aunque participan del criterio predominante, defendido
por nuestro TSJ y por la mayora del Plenario comentado, de que no obstante haberse desistido de la
accin en contra de quien se demand como empleador puede continuarse el juicio en sede laboral en
contra de quien se demanda como codeudor solidario.
En tal caso, de modo disociado, entienden que corresponde analizar si el actor ha logrado acreditar
los hechos relatados en el escrito inicial; si los mismos le generan los crditos que pretende y, en su
caso, determinar si existe la solidaridad que se invoca. Pues, entienden que aun pudiendo la accin ser
ejercida slo contra alguno de ellos por tratarse de un litis consorcio facultativo, esa circunstancia ()
en manera alguna convierte al deudor solidario en empleador y no lo libera a quien opte, en virtud de
la solidaridad impuesta por la ley, al no accionar en contra del empleador, a demostrar las circunstancias
fcticas que dieron origen al nacimiento del crdito que reclama, que en la situacin en que se ha colo-
cado, puede convertirse en una actividad probatoria ms dicultosa en virtud que existen obligaciones
que slo vinculan a trabajador y empleador y presunciones legales que slo se aplican a este ltimo ().
(CTrab. Cba. Sala 6, Sent. del 06/11/2003, Montes, Jorge Ral c/ vanguardia S.A. y otros Demanda,
Unip.: Carlos Alberto Federico Eppstein).
(270)
Ms problemas se siembran desde esa perspectiva, se ha sostenido que () habindose desarrollado el
contrato con el empleador directo, obligado principal (contratista) no le podr acarrear responsabilidad
alguna al empresario contratante responsable solidario el hecho de que no haya contestado intimacio-
nes del trabajador o de que haya desconocido la relacin laboral con el tercero y no es admisible conde-
nar al responsable solidario con fundamento exclusivo en la rebelda en que se incurri.
(271)
Las posiciones referidas llaman a la reexin partiendo de la indefensin en que se colocara a un
empresario principal que en todo momento ha ejercitado su obligacin de control, vericando as el
cumplimiento de las obligaciones del empleador, pero que sin embargo de repente se ve demandado
autnomamente porque el aludido empleador decidi despedir a uno de los empleados afectados al
servicio, en funcin de que, a su entender, se produjo la justa causa prevista por el art. 242, LCT, que lo
habilita a tales nes. Es evidente, en dicho caso, que el que debe probar que el despido fue justicado,
es el empleador, quien lgicamente cuenta con los elementos para hacerlo. Preguntndose: qu podra
argumentar en su defensa el empresario principal, quien obviamente no debe ser consultado por el sub-
contratista para disponer una medida semejante?
Siguiendo de ello que, es entonces imperioso que se demande al empleador, no obstando a que se haga
lo propio con el empresario principal, quien deber asumir conjuntamente con el dador de trabajo la
obligacin (en el caso de indemnizar) frente al trabajador, de concluirse que el despido no fue justicado.
(270) Idem: misma Sala, Sent. del 19/08/2003, oviedo Juan, Carlos c/ vanguardia y otra -Demanda -; Unip.: Susana v. Castellano;
y tambin: CTrab. Cba., Sala 2, Sent. de oct./05,Amaya, Mara Leonor c/ Telecom Personal S.A. y otro ordinario Despido Expte. N
3909/37, Fdo.: Silvia Daz, Luis Fernando Faras y Miguel ngel Azar.
(271) Fernndez Madrid, Juan C., Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, Tomo I, p. 977/979, pargrafos f) y g), Buenos Aires, La Ley,
ver en especial las notas como la N 95, que alude a la doctrina de la Sala III in re Dragui, Humberto c/ Administracin General SEL s/
despido S.D. 36.448 del 18/10/1978
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Sin embargo, esa es la razn por la que como viramos Guibourg coincide con lvarez y juntos
con ambos todos aquellos que los siguen, en que todo ello se evita con la posibilidad del deudor ele-
gido de citar al proceso a su co-obligado, mxime si este ltimo resulta ser el empleador donde sendos
autores no discrepan acerca de tal derecho; y si no ejerce tal facultad ser un motivo ms para sopesar al
momento de hacer recaer sobre l la incertidumbre que subsista. Quedando al margen su impropiedad
tcnica a tenor de la polmica ya apuntada supra, relativa a que el deudor solidario en puridad de con-
ceptos slo podra denunciar el litigio para prevenirse en aras al ulterior ejercicio de acciones regresivas,
siendo el obligado concurrente quien podra traer coactivamente al principal responsable a raz de su
condicin vicaria. Deviniendo anecdtica en nuestra provincia, donde no hay lugar para tal debate aten-
to la previsin expresa de la facultad de citar al deudor solidario, dispuesta por el art. 48, CPT.
2.4.5. PRECAVERSE DE LA FUGA DEL PROCESO DE PRUEBA PRODUCIDA
Si empleador tambin es demandado, a priori, todo se simplica. Ahora bien, tal enunciado no debe
conllevar a la falta de cautela, pues, como hemos visto puede convertirse en una emboscada procesal.
De all que habr que precaverse ante su eventual insolvencia sobreviviente que derive en el ejercicio de
la opcin continuativa tan slo en contra del solidario no empleador, no fallido, para evitar la fuga del
proceso de prueba dirimente.
Claro est que, con la reforma operada por la ley 26.086, sera inusitado que alguien opte en tal sentido,
dado que el art. 21, en su segundo y tercer inciso dispone que el proceso de conocimiento deber con-
tinuar en el fuero laboral all donde se radic el litis consorcio (aunque se pretenda erigirlo en necesario,
hiptesis del inc. 3); y es poco probable entonces que se presente un caso en que se desista de la accin
en contra del empleador, por la razn apuntada o cualquier otra, y contine el juicio tan slo contra el
no empleador. No obstante ello, haciendo supresin mental de lo antedicho, como hiptesis de trabajo
cuadra formular algunos sealamientos en este orden de ideas.
Qu ms y con qu medio habr de probarse? Circunstancias y modalidades del vnculo, los entrete-
lones de la jeza prejudicial en el intercambio epistolar que deriv en el despido. Para ello contar con
informativa al empleador no demandado, adosada con el aval del art. 254, CPC y C. Toselli y Ulla
(272)

formulan tal disquisicin al decir que el empleador no demandado, en tanto tercero ajeno a la relacin
procesal, no est constreido por disposiciones que sancionen su omisin de exhibir con la inversin de
la carga probatoria o la presuncin de veracidad de lo expresado en demanda y que debiera constar en
la documentacin laboral pertinente (art. 39, CPT), sencillamente, porque en nada lo afectara al no inte-
grar la litis cayndose en un error de atribucin si se lo hiciera valer en contra del deudor no empleador
demandado, quien no est obligado a llevar tal documentacin respecto de quien no es su empleado.
Por lo que entienden y compartimos, en tal supuesto sera de aplicacin el art. 254, CPC y C, que lo
obliga al tercero a exhibir documentos en su poder, ya que el empleador jams podra oponerse; pero,
donde la sancin conminatoria transitara en la multa prevista para el caso de demora o incumplimiento
injusticado del deber de informar (art. 321, CPC y C), mas nada agregara en el campo probatorio.
Y la pericial contable? Si bien se trata de alguien que est fuera del proceso, no es un penitus extranei
(tercero totalmente extrao), sino antes bien el principal responsable de la deuda litigiosa. vale decir,
no es un tercero ajeno en la relacin sustancial que se ventila en la relacin procesal. No obstante ello,
aceptando por hiptesis argumentativa que fuera admitida la realizacin de tal pericia en su domicilio,
igualmente se tropieza con otra valla prima facie infranqueable. Es que, cul sera el poder coercitivo de
tal medida probatoria ante su eventual frustracin por la requerida, siendo que sta no ha sido trada
al proceso por lo que, insistimos, resultara maniestamente arbitrario derivar de su negativa a exhibir
documentacin alguna una presuncin que se aplicar a otra persona, por ms que fuera solidariamente
responsable. Ello se debe a que, en la situacin en que se ha colocado puede convertir su actividad
probatoria ms dicultosa en virtud de que existen presunciones legales que slo se aplicaran al em-
pleador.
(273)
Ergo, la prueba informativa o la exhibicin en los trminos del art. 254 CPC y C., parecen
ofrecer mayor ecacia merced a la multa conminatoria del art. 321 CPC y C.
Por otra parte, ante la eventual fuga del proceso de prueba ofrecida y producida se presenta como
apropiado ofrecer medios probatorios ambivalentes o subsidiarios. Nos explicamos: la ambivalencia est
referida a su operatividad en un doble rol funcional al actual estado de cosas en el proceso, de modo
(272) Ver toselli, Carlos A. y Ulla, Alicia, op. cit., p. 262.298.
(273) Vzquez Vialard, antonio, Tratado de Derecho del Trabajo, T. 2, Cap. Iv, p. 353.
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tal que la exhibicin y confesional de quien ya no es parte por haberse desistido la accin incoada en
su contra valga como informativa y/o testimonial, para lo cual debi haber sido expresamente ofrecido
en tales condiciones; que la pericia contable a practicar en su domicilio quede sustituida ipso facto por
el exhorto al juez de la falencia para que remita copia de todo lo all actuado, sobre la que se evacuar
la pericia complementando lo escudriado en el domicilio del deudor solidario devenido en nico de-
mandado.
Miguel ngel Pirlo,
(274)
en un interesante trabajo aborda los alambicados conictos procesales emergen-
tes, desde cmo juega la falta contestacin demanda por uno respecto de la suerte del otro y la del mis-
mo rebelde, etc. Es en este contexto que los expositores de la tesis de la solidaridad impropia arguyen
que si, en denitiva, lo que parecera intentarse con el giro jurisprudencial reseado anteriormente es la
admisin de la demanda contra el obligado indirecto en supuestos en que la accin fuera desistida ante
la quiebra del principal, a efectos de no invalidar la garanta legal prevista a favor del trabajador, otros
pueden ser los caminos. El art. 133, ley 24.522 no impona necesariamente una opcin diablica, ya que
el desdoblamiento no deseado slo se operara en caso de que el demandante desistiera del empleador
fallido en el proceso laboral para vericar su crdito en la quiebra, asumiendo con tal estrategia proce-
sal el riesgo de que su demanda laboral ahora mantenida nicamente contra el obligado indirecto, sea
desestimada por falta de accin. En cambio, de mantenerse el litis consorcio pasivo originario, slo se
operara un desplazamiento del tribunal llamado a conocer, lo que en modo alguno implica la pulveriza-
cin del derecho que se intenta hacer valer. Empero, como viramos, con la reforma dispuesta por la ley
26.086, el actual art. 21, LCQ, en su inc. 2, marca que el otro camino transitara ahora por mantener el litis
consorcio ante el juez laboral (tlesis coincidente con la prescripta de modo universal en el 3 inciso de
la misma norma); con lo que, el estado de situacin actual de la disyuntiva mejora notablemente en aras
de prevenirse de la dicotoma de criterios judiciales, evaporizando el dilema principal.
3 | A MODO DE CIERRE
De todo lo expuesto, surge que razones acerca de las consecuencias se colocaran al mismo nivel de las
esgrimidas desde la postura contraria como esenciales para debatir sobre ese doble riel la supuesta
naturaleza jurdica de un instituto anejo al derecho comn desde sus albores.
La discusin soslaya que los productos interpretativos destilan de una actividad de asignacin de signi-
cado en donde intervienen decisiones guiadas por preferencias.
Ello es destacable en la disputa en torno a las clasicaciones. Como se sabe, no hay clasicaciones
verdaderas o falsas sino, en todo caso, tiles o intiles al propsito de quien clasica.
Si nos hacemos cargo de nuestras propias preferencias en procura de aclarar en la mayor medida posible
desde dnde construimos la propuesta interpretativa, es posible, haciendo abstraccin de la mayor o
menor plausibilidad de las posturas, sostener que paccamente se admite que cuando el trabajador
opta por realizar una demanda slo contra el deudor no empleador, ante la negativa de los hechos o del
derecho, deber acreditar por los medios que establece la ley procesal aplicable:
a. que es acreedor de su empleador en virtud de un ttulo jurdico (relacin contractual) y de los he-
chos fcticos en virtud de los cuales ha nacido su derecho a la percepcin de los haberes correspondien-
tes, indemnizacin por despido, por accidente de trabajo, etc.;
b. que el demandado es deudor solidario en virtud de una disposicin legal aplicable en razn de la
situacin fctica que tambin deber acreditar.
Empero, como se ha sealado, un hecho es probar que se es acreedor del deudor vicario, en tanto se lo
es del principal, y otra distinta, que debe reclamrsele forzosamente a este ltimo.
(275)
Han quedado esbozadas establecidas algunas notas y herramientas jurdicas que sirven para neutralizar
tal riesgo, ya sea evitando caer en una orfandad probatoria tal, ya sea, en su defecto, distribuyendo el
onus probandi, sin temer a su atomizacin ligada fuertemente a la compleja y variada gama de circuns-
tancias fcticas involucradas.
(274) Ver op. cit., pp. 416/419 y 421/423.
(275) CNat, Sala X, 31/10/2002, Della Marca, Daniel A. c/Automvil Club Argentino y otro, mayora: Hctor J. Scotti. - Julio C. Simn;
disidencia: Corach. LL 2003-C, 555, - DT 2003-A, 803, con nota de Antonio vzquez vialard.
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En nuestra propuesta el art. 30, LCT, incluso con su metamorfosis y dicultades semnticas, constituye
una herramienta de utilidad que no es violatoria de normas constitucionales en tanto que balancea en
sus efectos hacer operativa la garanta del principio de proteccin. Limitacin social del derecho de
propiedad y libertad de empresa funcional a tal nalidad, direccionado a la interdiccin de la hipottica
insolvencia del empleador, que sin embargo, no se llega a erigir en presupuesto de aplicacin conforme
a un tecnicismo que obliga de igual modo a quienes se relacionen con aqul en los trminos regulados
por la norma, quienes debern extremar sus cuidados en la eleccin, primero, y en su scalizacin, des-
pus, de los empresarios con quienes se vinculan, previnindose de su impotencia econmica, ligereza
o mala fe con relacin a un grupo de sujetos trabajadores cuyos derechos encuentran resguardo
constitucional en los trminos del art. 14 bis, CN. Para cuya encomienda el mejor camino es priorizar
la seriedad por sobre los menores costos operativos y fragmentaciones articiosas, y siempre llevar un
legajo documentado de toda persona empleado o no que preste servicios en el establecimiento
habilitado a su nombre.
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Modicacin del art. 30 e incorporacin del art. 30 bis LCT
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PROYECTO DE LEY
Texto facilitado por los rmantes del proyecto. Debe tenerse en cuenta que solamente podr ser tenido
por autntico el texto publicado en el respectivo Trmite Parlamentario, editado por la Imprenta del
Congreso de la Nacin.
N de Expediente 0887-D-2012
Trmite Parlamentario 010 (15/03/2012)
Sumario CONTRATO DE TRABAJO - LEY 20.744, T.O 1976 Y MODIFICATORIAS-.
MODIFICACIONES, SOBRE SUBCONTRATACIN Y DELEGACION.
Firmantes MOYANO, JUAN FACUNDO - RECALDE, HECTOR PEDRO - PLAINI,
FRANCISCO OMAR - RUCCI, CLAUDIA MNICA - CICILIANI, ALICIA MABEL -
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NEBREDA, CARMEN ROSA - DEPETRI, EDGARDO FERNANDO - DE GENNARO,
VCTOR NORBERTO - AGUILAR, LINO WALTER - GONZALEZ, JUAN DANTE.
Giro a Comisiones LEGISLACIN DEL TRABAJO.
El Senado y Cmara de Diputados,...
Articulo 1: Sustituyese el artculo 30 del Rgimen de Contrato de Trabajo, aprobado por la Ley 20.744
(t.o. 1976) y sus modicatorias, por el siguiente texto:
Artculo 30. Subcontratacin y delegacin. Solidaridad. Quienes cedan total o parcialmente a otros el
establecimiento o explotacin habilitado a su nombre, o contraten o subcontraten, cualquiera sea el
acto que le de origen, trabajos, obras o servicios correspondientes a su actividad principal o accesoria,
dentro o fuera de su mbito, tenga o no nes de lucro, debern exigir a sus cesionarios o contratistas o
subcontratistas el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo, higiene y seguridad y frente
a los organismos de la seguridad social y asociaciones sindicales.
En todos los casos el principal y los cesionarios, contratistas o subcontratistas sern solidariamente res-
ponsables frente a los trabajadores, organismos de la seguridad social y asociaciones sindicales por las
obligaciones incumplidas durante el plazo de duracin de tales contratos o al tiempo de su extincin,
cualquiera sea el acto o estipulacin que al efecto hayan concertado.
Artculo 2: Incorpranse como artculo 30 bis del Rgimen de Contrato de Trabajo aprobado por Ley
20.744 (t.o. 1976) y sus modicatorias, el siguiente:
Artculo 30 bis.-
Los cedentes, contratantes o subcontratantes debern exigir adems a sus cesionarios, contratistas o
subcontratistas el nmero del Cdigo nico de Identicacin Laboral de cada uno de los trabajadores
que presten servicios y las constancias de pago de las remuneraciones, copia rmada de los compro-
bantes de pago mensuales al sistema de seguridad social, obra social y, de corresponder, a la asociacin
sindical, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo. Esta
responsabilidad del principal de ejercer el control sobre el cumplimiento de las obligaciones que tienen
los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto de cada uno de los trabajadores que presten
servicios, no podr delegarse en terceros y deber ser exhibido cada uno de los comprobantes y cons-
tancias a pedido del trabajador o de la entidad sindical que represente el inters colectivo de los traba-
jadores o de la autoridad administrativa interesada en la vericacin.
El incumplimiento de cualquiera de los deberes puestos a cargo del principal ser considerado infraccin
grave en los trminos previstos en el art. 3 inc. G) del Anexo II al Pacto Federal de Trabajo raticado por
Ley 25.212.
Art. 3: Comunquese al Poder Ejecutivo.
FUNDAMENTOS
Seor presidente:
Existen razones de suma importancia para receptar la reforma legislativa propuesta, la cual tiene por na-
lidad brindar una respuesta adecuada a la necesidad de proteccin del trabajador, (sujeto de preferente
tutela constitucional, conforme al criterio asumido en reiteradas oportunidades por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin) que a raz de la evolucin y la utilizacin abusiva de la gura de la tercerizacin
por parte de las empresas se encuentra cada vez ms expuesto a la precarizacin de sus condiciones
laborales.
Esta situacin que afecta a un gran universo de trabajadores en su mayora jvenes en su primer em-
pleo ha quedado expuesta recientemente con el conicto que involucr a trabajadores de empresas
tercerizadas de la actividad ferroviaria, que manifestndose legtimamente contra la utilizacin abusiva
de la tercerizacin, desencaden en la trgica muerte de un militante que participaba en la lucha contra
la precarizacin laboral.
Este hecho poltico ha instalado una discusin que desde hace mucho tiempo se encontraba pendiente,
y ha impuesto en toda la sociedad la obligacin de discutir una ley que regule en forma seria y en sentido
protectorio del trabajador el fenmeno de la tercerizacin.
Desde que el RCT sufriera los embates del neoliberalismo, sus derechos han ido en mengua. Con estra-
tegias de tcnica legislativa que, por ejemplo, con la utilizacin de una sola palabra lograban desarmar
todo un andamiaje de proteccin (por caso, la palabra especca en el artculo 30 del RCT, como cali-
cativo excluyente que deja fuera de proteccin a un gran colectivo de trabajadores - limpieza, seguridad,
gastronoma, call center, informtica, ferroviaria, transporte automotor de carga, etc.-), lo cual es inacep-
table desde la ptica del Constitucionalismo Social,consagrado en nuestra Carta Magna.
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Si no devolvemos a sus orgenes la ley, en donde la preocupacin principal del legislador fue que el
trabajador tuviese asegurado el cumplimiento de sus derechos en la prctica, nunca se har realidad su
condicin de sujeto privilegiado, lo cual no pasar de ser ms que una frase, jams realizada, como en
tiempos del constitucionalismo clsico.
La redaccin originaria de la ley 20.744 se encontraba enraizada en los principios del constitucionalismo
social, y haca realidad las mandas del artculo 14 bis de la C.N., que luego con la irrupcin de la dictadura
militar el 24 de marzo de 1976, fue cercenada brutalmente en detrimento de los trabajadores, sufriendo
un quiebre en su lgica.
Bajo esta ptica, el ilustre Dr. Centeno, mentor de la Ley de Contrato de Trabajo,y gran conocedor de
la realidad concreta del mundo laboral, recogi las enseanzas de los maestros europeos y plasm un
esquema normativo donde el norte fue siempre la proteccin del trabajador, sin que esto signicase una
mengua del progreso.
Por lo tanto, cuando la agilidad de los negocios muestre como ms conveniente una tercerizacin,
una subcontratacin, una sucesin empresaria, sern enteramente factibles, con un solo costo: el cum-
plimiento de las obligaciones para con el trabajador. Porque la supuesta independencia entre las empre-
sas, lo ser en otro orden, pero no en relacin con el trabajador, que es el punto desde el cual debe ser
observado el fenmeno, como seor de todos los mercados (cfr. vizotti).
Por otra parte, la propuesta tiende a dotar de seguridad jurdica a los actores de las relaciones laborales,
ya que su tratamiento normativo de la temtica, en la redaccin actual del art. 30 del R.C.T., ha dado lugar
a lecturas y aplicaciones divergentes en magnitud tal que no permiten a aquellos efectuar previsiones ra-
zonables respecto de las consecuencias de sus decisiones empresarias al respecto de los de los derechos
que les asisten a los trabajadores que se encuentran involucrados en dicha situacin.
Es por las razones hasta aqu sealadas que proponemos la modicacin del art. 30 del R.C.T. en el sen-
tido que seguidamente sealamos.
Se propone en el presente que la solidaridad de la empresa principal por los incumplimientos de sus
cedentes, contratistas o subcontratistas tenga un alcance amplio, comprendiendo a todos los supuestos
en que aquellos trabajos, obras o servicios objeto de contratacin correspondan sea a su actividad prin-
cipal como accesoria.
No ignoramos que la temtica, en la concreta resolucin de los casos que se presente, tendr aristas
casusticas. Pero la solucin que propugnamos, en este sentido, similar a aquella que imperara la LCT
(1974), estrecha a los mrgenes de la incertidumbre frente a las respuestas normativas, otorgando previ-
sibilidad tanto a los empresarios como a los trabajadores, aanzando la seguridad jurdica.
Por otra parte, no puede soslayarse que es el empresario principal quien elige a sus contratistas deri-
vndose de ello una responsabilidad in eligendo, por lo cual la necesaria previa comprobacin de la
responsabilidad social y solvencia de esto constituye una previsin que resulta insoslayable en un buen
hombre de negocios.
Por ltimo, se deslinda del art. 30 e incorpora como art. 30 bis los actuales parrfos 2, 3 y 4 del art. 30
que fueron incorporados por la Ley 25.013, pero se les otorga un sentido claramente diferente del que
pudo haber tenido en mente quien propugnara su incorporacin en 1998.
La obligacin impuesta a la empresa principal de exigir a sus contratistas y subcontratistas ...el nmero
del Cdigo nico de Identicacin Laboral de cada uno de los trabajadores que presten servicios y la
constancia de pago de las remuneraciones, copia rmada de los comprobantes de pago mensuales al
sistema de la seguridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una cobertura por
riesgo del trabajo fue incorporada en 1998 con la nalidad de limitar la responsabilidad solidaria de la
principal a los casos de incumplimiento a la obligacin de exigir dichos instrumentos. Dicha intencin no
fue lograda por cuanto el anlisis integral del artculo 30, a la luz de lo dispuesto en el prrafo primero en
cuanto dispone que ...debern exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de
las normas relativas al trabajo y los organismos de seguridad social..., impidi efectuar tal interpretacin
limitativa.
En el proyecto que sostenemos, la obligacin del principal de exigir tales datos o instrumentos fo rmales
se elimina del art. 30, a n de que no pueda sostenerse que slo a ello se limita la obligacin de control
de la empresa principal. Tal como queda redactado el art. 30 LCT no genera dudas que la responsabili-
dad solidaria del principal nace frente a cualquier incumplimiento del contratista o subcontratista.
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Versin Marzo 2013
No obstante ello, se mantiene la obligacin de la empresa principal de exigir a sus contratistas y subcontratistas el CUIL de
cada trabajador, la constancia de pago de remuneraciones, la copia de los comprobantes de pagos mensuales al sistema
de seguridad social, una cuenta corriente bancaria y cobertura por riesgos de trabajo, previendo que el incumplimiento de
tal deber ser considerado infraccin grave en los trminos del Pacto Federal de Trabajo raticado por ley 25.212.
Por las razones expuestas, y considerando que de convertirse en ley el proyecto contribuir tanto a dar adecuada pro-
teccin a los trabajadores frente a los supuestos de tercerizacin como a dar seguridad jurdica a todos los actores de las
relaciones laborales, solicito de los Sres. Diputados su acompaamiento y sancin.

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