SENTENCIA CONSTITUCIONAL 1972/2011-R Sucre, 7 de diciembre de 2011 Expediente:2010-22543-46-APP Distrito:Santa Cruz Magistrada Relatora:Dra.

Lily Marciana Tarquino Lpez En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de proteccin de privacidad, interpuesta por Rosala Angulo Barrios contra Rubn Surez Camia, Jefe Departamental de la Fuerza de Lucha Contra el Narcotrfico (FELCN) de Santa Cruz. I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA I.1. Contenido de la accin I.1.1. Hechos que la motivan Por memorial presentado el 10 de junio de 2010, cursante de fs. 7 a 8 vta., la accionante seala que, pese a que nunca existi denuncia en su contra que amerite la prosecucin de un proceso penal, extraamente en los registros de la FELCN, constan antecedentes penales que hacen ver que hubiera participado en un hecho ocurrido el 22 de mayo de 1998; es decir, hace once aos, por lo que a fin de lograr la proteccin de sus derechos y garantas constitucionales que se encuentran violados con ese registro, el 14 de abril de 2010, solicit a la FELCN la eliminacin de sus datos en soporte; ante lo cual de forma oportuna y fundamentada, Jorge Romero Durn, mediante Resolucin de la misma fecha, seal que la cancelacin de antecedentes en actividades de narcotrfico, deba ser a travs de orden judicial, adjuntando antecedentes de la FELCN y del Registro Judicial de Antecedentes Penales (REJAP), negativa con la cual se encontrara indebidamente impedida de obtener la eliminacin de antecedentes que daan su imagen, honra y reputacin. I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados La accionante estima vulnerados sus derechos al trabajo, a la dignidad y a la peticin; citando al efecto los arts. 13.I y II, 22, 24 y 46 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). I.1.3. Petitorio Solicita se declare procedente la accin, disponiendo la eliminacin de datos en los soportes de la FELCN de Rosala Angulo Barrios con CI No. 5355038 SC (sic), de manera inmediata y sin observacin alguna. I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas Celebrada la audiencia pblica el 7 de agosto de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 18 a 21, se produjeron los siguientes actuados: I.2.1. Ampliacin de la accin La accionante, mediante su abogado, ratific el contenido ntegro del memorial de la accin y amplindola seal que, cuando se trasladaba de la ciudad de Santa Cruz con destino a Cochabamba, el bus en el que viajaba fue detenido por sospechas de narcotrfico, y luego de haber sido detenidos junto a otros pasajeros por ms de dos das, fueron puestos en libertad, sin que se les haya seguido ningn proceso, no existi denuncia as como tampoco le tomaron su declaracin informativa, hecho ocurrido en 1998. I.2.2. Informe de la autoridad demandada Rubn Surez Camia, Jefe Departamental de la FELCN Santa Cruz, quien no se hizo presente a la audiencia, pese su legal citacin (fs. 16); en el informe escrito que cursa a fs. 17, seal que no

se estn vulnerando los derechos de la accionante, porque si bien presenta antecedentes en la base de datos de la FELCN, no se ha negado la cancelacin de los mismos, ms al contrario se le ha sugerido que lo haga mediante orden judicial o requerimiento fiscal, conforme la Sentencia Constitucional No. 379/2002 (sic), en la que se indica que deber procederse de esa manera para la cancelacin de antecedentes penales. I.2.3. Resolucin La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin 71 de 7 de agosto de 2010, cursante de fs. 21 a 22 vta., deneg la tutela solicitada, con los siguientes fundamentos: a) Mediante providencia de 14 de abril de 2010, el Jefe Departamental de la FELCN de Santa Cruz, dispuso que la eliminacin de antecedentes de datos personales de la accionante, deba hacerse mediante una orden judicial adjuntado los certificados de antecedentes; sin embargo, no se evidencia de ninguna otra documentacin, que sta hubiera acudido nuevamente ante el referido Jefe Departamental, ya que no le fue negada la solicitud, sino que se le indic el procedimiento que deba seguir; b) Igualmente, no acudi directamente ante el Fiscal Liquidador, ya que de la documentacin que se adjunta se establece que el hecho ocurri en Bulo Bulo, cuya jurisdiccin corresponde al departamento de Cochabamba, a fin de establecer si existen dichos antecedentes o si se inici causa en su contra; y, c) En el caso, no se agotaron las vas para poder resolver la accin de proteccin de privacidad, lo que impide pronunciarse sobre el fondo de la causa. I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional Dada la carga procesal, mediante Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, se ampliaron las facultades otorgadas a este tribunal a travs de la Ley 003 de 13 de febrero de 2010, a objeto de conocer y resolver las acciones de defensa de derechos fundamentales presentadas a partir del 7 de febrero de 2009; por lo que, mediante Acuerdo Jurisdiccional 001/2011 de 11 de enero, se procedi a la reanudacin del sorteo de causas.

II. CONCLUSIONES De la atenta revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente: II.1.Por memorial presentado el 14 de abril de 2010, Rosala Angulo Barrios, solicit al Jefe Departamental de la FELCN, la eliminacin de sus antecedentes que cursaren en cualquier soporte informtico (fs. 1 y vta.). II.2.El Jefe Departamental de la FELCN Santa Cruz, mediante provedo de 14 de abril de 2010, seal que respecto a la solicitud de cancelacin de antecedentes en actividades de narcotrfico debe ser mediante orden judicial, adjuntando certificado de antecedentes de la FELCN y del REJAP (fs. 2). III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO La accionante alega como vulnerados sus derechos al trabajo, a la dignidad y a la peticin, por cuanto habiendo solicitado al Jefe Departamental de la FELCN -Santa Cruz, la eliminacin de antecedentes penales, ste le seal que dicha solicitud proceda mediante orden judicial; negativa con la cual se encontrara indebidamente impedida de obtener la eliminacin de antecedentes que daan su imagen, honra y reputacin. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada. III.1.Naturaleza jurdica y alcances de la accin de proteccin de privacidad Al efecto, es preciso sealar la jurisprudencia emitida por este Tribunal sobre los alcances y naturaleza jurdica de esta accin. As la SC 1738/2010-R de 25 de octubre, al respecto ha sealado que: es de imperiosa necesidad la proteccin de los datos que revelen la personalidad

del individuo; es as, que en nuestro pas el art. 130.I y II de la Constitucin Poltica del Estado vigente (CPE) -antes 23 de la CPEabrg.-, protegiendo los derechos personalsimos estableci que: Toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informacin, en archivos o banco de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin, podr interponer la Accin de Proteccin de Privacidad sealando adems que no procede para levantar el secreto en materia de prensa. De lo que se tiene que, la accin de proteccin de privacidad, protege los derechos relativos a la personalidad del individuo como son la intimidad, privacidad personal o familiar, la propia imagen, honra y reputacin, contra el manejo de datos o informaciones obtenidas y almacenadas en los bancos de datos pblicos o privados, por esta misma razn la doctrina seala que esta accin en realidad protege el derecho a la autodeterminacin informtica, entendido como la facultad de una persona para conocer, actualizar, rectificar o cancelar la informacin existente en una base de datos pblica o privada, y hubiesen obtenido, almacenado y distribuido. Sobre los derechos a la intimidad y privacidad como base de la proteccin de datos personales, la misma Sentencia Constitucional, seal: Del art. 130 de la CPE, se concibe que tanto las personas naturales y jurdicas tienen acceso a los derechos a la privacidad, intimidad, honra, honor, propia imagen y dignidad reconocido en el art. 21.1 de la CPE, entre uno de esos derechos esta la intimidad, que sin duda es uno de los bienes ms susceptibles de ser lesionados o puesto en peligro por el uso de las nuevas tecnologas, por lo que se hace necesario colocar un lmite a la utilizacin de la informtica y las comunicaciones ante la posibilidad de que se pueda agredir a la intimidad de los ciudadanos y con ello se pueda coartar el ejercicio de sus derechos (Conde Ortz Concepcin, La proteccin de datos personales: un derecho autnomo en base a los conceptos de intimidad y privacidad), por lo mismo este mismo autor citando a Albaladejo, seal que la intimidad consiste en el poder concebido a la persona sobre el conjunto de actividades que forma su crculo ntimo, poder que le permite excluir a los extraos de entrometerse en l y de darle una publicidad que no desee el interesado, as la jurisprudencia de Espaa en su STC 134/1999, de 15 de julio, seal que: El derecho a la intimidad garantiza el individuo un poder jurdico sobre la informacin relativa a una persona o a su familia, pudiendo imponer a terceros, sean stos simples particulares o poderes pblicos, su voluntad de no dar a conocer dicha informacin o prohibiendo su difusin no consentida. Ahora bien en lo que respecta a la privacidad personal o familiar, el mismo autor citando a Ruano Albertos, seal que es el poder de ejercer un control sobre las informaciones que le ataen a uno, teora que viene a considerar la intimidad como el derecho a poder participar y controlar las informaciones que concierne a cada persona, de igual forma hace una distincin entre intimidad y privacidad, sealando que la intimidad es el conjunto de sentimientos, pensamientos e inclinaciones ms internos, como la ideologa, religin o creencias, las tendencias personales que afectan a la vida sexual, problemas de salud que deseamos mantener en secreto y otras inclinaciones; mientras que, privacidad hace referencia al mbito de la persona formado por su vida familiar, aficiones, bienes particulares y actividades personales. De todo lo anterior se tiene que tanto la intimidad como la privacidad son la base fundamental para la proteccin de todos los datos personales de las personas, que solo le atingen a l o a ella, por lo mismo se encuentra facultado para determinar cundo y dentro de qu lmites pueden revelarse situaciones referentes a su propia vida, entendindose en consecuencia de que la accin de proteccin de privacidad, entre otros protege la intromisin por parte de personas particulares y/o jurdicas a la vida ntima del ser humano que le corresponde como consecuencia del reconocimiento a su dignidad, por lo que la vulneracin de estos derechos afectan directamente a su imagen, honra y reputacin (las negrillas nos corresponden). Respecto a los alcances de la accin de proteccin a la privacidad, la referida SC 1738/2010-R, seal los siguientes: 1. Conocer la informacin o registro de datos personales obtenidos y almacenados en un banco de datos de la entidad pblica o privada, para conocer qu es lo que se dice respecto a la persona

que plantea el hbeas data, de manera que pueda verificar si la informacin y los datos obtenidos y almacenados son los correctos y verdicos; si no afectan las reas calificadas como sensibles para su honor, la honra y la buena imagen personal; asimismo, conocer los fines y objetivo de la obtencin y almacenamiento; es decir, qu uso le darn a esa informacin. 2. Actualizar los datos existentes, este es el derecho a la actualizacin de la informacin o los datos personales registrados en el banco de datos, aadiendo los datos omitidos o actualizando los datos atrasados; con la finalidad de evitar el uso o distribucin de una informacin inadecuada, incorrecta o imprecisa que podra ocasionar graves daos y perjuicios a la persona . 3. Modificar o corregir la informacin existente en el banco de datos, cuando son incorrectos o ajenos a la verdad, en otros trminos es el derecho correccin o modificacin de la informacin o los datos personales inexactos registrados en el banco de datos pblico o privado, tiene la finalidad de eliminar los datos falsos que contiene la informacin, los datos que no se ajustan de manera alguna a la verdad, cuyo uso podra ocasionar graves daos y perjuicios a la persona. 4. Preservar la confidencialidad de la informacin que si bien es correcta y obtenida legalmente, no se la puede otorgar en forma indiscriminada; esta accin se funda en el derecho a la confidencialidad de cierta informacin legalmente obtenida, pero que no debera trascender a terceros porque su difusin podra causar daos y perjuicios a la persona. 5. Excluir la informacin sensible, es decir aquella informacin que slo importa al titular, como las ideas polticas, religiosas, orientacin sexual, enfermedades, etc.; as la citada sentencia constitucional seal que es el Derecho de exclusin de la llamada informacin sensible relacionada al mbito de la intimidad de la persona, es decir, aquellos datos mediante los cuales se pueden determinar aspectos considerados bsicos dentro del desarrollo de la personalidad, tales como las ideas religiosas, polticas o gremiales, comportamiento sexual; informacin que potencialmente podra generar discriminacin o que podra romper la privacidad del registrado. Presupuestos indispensables de procedencia Conforme lo establece la misma Constitucin, para su procedencia se requiere de dos presupuestos esenciales: a)La existencia de un banco de datos, que puede ser pblico o privado, fsico, electrnico, magntico, informtico, que tengan como finalidad proveer informes. As la SC 0965/2004-R, de 23 de junio, seal: la accin del hbeas data es una modalidad de amparo que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin. b)Que ese banco de datos contenga informacin vinculada a los derechos protegidos por la accin de proteccin de privacidad (las negrillas nos pertenecen). III.2. Procedimiento de la accin de proteccin a la privacidad y el principio de subsidiariedad Al respecto, es preciso sealar que el art. 131.I de la CPE, en cuanto al trmite de esta accin, establece de manera expresa asimilar el procedimiento previsto para la accin de amparo constitucional; de ah que le son aplicables todos los requisitos de admisin y las causales de improcedencia del amparo constitucional, as como los principios de subsidiariedad e inmediatez. Respecto a la aplicacin del principio de subsidiariedad la SC 0965/2004-R, de 23 de junio, seal:Tomando en cuenta sus fines y objetivos, as como la aplicacin supletoria de las normas previstas por el artculo 19 de la CPE, dispuesta por el art. 23 pargrafo V antes referido, se entiende que el hbeas data es una accin de carcter subsidiario, es decir que solamente puede ser viable en el supuesto que el titular del derecho lesionado haya reclamado ante la entidad pblica o privada encargada del banco de datos, la entrega de la informacin o datos personales obtenidos o almacenados, y en su caso, la actualizacin, rectificacin o supresin de aquella informacin o datos falsos, incorrectos, o que induce a discriminaciones, y no obtiene una

respuesta positiva o favorable a su requerimiento, o sea que la entidad pblica o privada no asume inmediatamente la accin solicitada. Dicho de otra manera, el hbeas data se activa exclusivamente cuando la persona demuestra que ha acudido previamente ante la entidad pblica o privada para pedir la restitucin de su derecho lesionado y no ha podido lograr la reparacin a dicha vulneracin. En el mismo sentido, la SC 1572/2004-R, seal que le eran aplicables al hbeas data los principios de subsidiariedad e inmediatez. De igual forma la SC 0188/2006-R de 21 de febrero, establece el carcter subsidiario del hbeas data en los siguientes trminos: El art. 23.V de la CPE, determina que el recurso de hbeas data 'se tramitar conforme al procedimiento establecido para el Recurso de Amparo Constitucional previsto en el art. 19 de esta Constitucin; consiguientemente, al hbeas data le es aplicable la doctrina constitucional sentada para el amparo constitucional, por lo que se debe aplicar el principio de subsidiariedad, establecido en el art. 19.IV de la CPE; lo que significa que slo se activa cuando el recurrente ha agotado los medios o recursos que tena a su alcance para lograr conocer, objetar u obtener la eliminacin, rectificacin de los datos pblicos o privados que afectan a su derecho a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin. (las negrillas nos corresponden). Conforme lo relacionado, se establece que la accin de proteccin a la privacidad, igualmente tienen como uno de sus principios la subsidiariedad, el cual exige el agotamiento de instancias, as como de recursos existentes. III.3. Anlisis del caso concreto En el caso de estudio y del legajo procesal arrimado al expediente, se evidencia que la accionante, al momento de obtener un certificado de antecedentes en dependencias de la FELCN de Santa Cruz, el mismo le fue entregado con la advertencia con antecedentes, haciendo constar al reverso de dicho documento, su detencin preventiva ocurrida el 22 de mayo de 1998, por personal del Puesto de Control UMOPAR-Bulo Bulo (sic), donde se secuestraron 24 Kilos de Bicarbonato de Sodio transportados en un camin. Ante tal situacin, solicit al Jefe Departamental de la FELCN, ordene la eliminacin de antecedentes y datos personales en soportes informticos existentes en esa Direccin, quien mediante provedo seal que la cancelacin de antecedentes en actividades de narcotrfico, debe ser mediante orden judicial, adjuntando certificado de antecedentes de la FELCN y del REJAP. Sin embargo, la accionante en vez de proceder de esa manera; es decir, acudir a la jurisdiccin ordinaria para que mediante orden judicial se ordene a la FELCN, la eliminacin de los antecedentes que considera lesionan sus derechos a la imagen, honra y reputacin; por cuanto, la autoridad demandada no neg la solicitud, sino indic el procedimiento a seguir, y que sera mediante orden judicial; ello no fue tomado en cuenta por la accionante, que en vez de agotar esa va, ignorando el carcter subsidiario de la accin de proteccin a la privacidad, interpuso directamente la presente accin de tutela, lo que le impide a esta jurisdiccin constitucional ingresar al anlisis de fondo del caso; por cuanto, conforme se estableci en la jurisprudencia y doctrina sealada precedentemente, con la finalidad de obtener la supresin de datos, se debe acudir previamente ante la autoridad que puede eliminar o rectificar los datos pblicos o privados que afectan el derecho a la intimidad y privacidad personal, imagen, honra y reputacin; y en el caso presente, la accionante debi acudir con carcter previo a la va jurisdiccional, a efecto de que mediante orden judicial se ordene la eliminacin de sus datos en la FELCN. Por lo expresado precedentemente, la situacin planteada no se encuentra dentro las previsiones y alcances de la accin de proteccin de privacidad, por lo que el Tribunal de garantas, al haber denegado la tutela, ha efectuado una adecuada compulsa de los antecedentes procesales, y aplicado correctamente los alcances de esta accin tutelar. POR TANTO El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y competencia que le confiere el art. 3 de la Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, que modifica el art. 4.I de la Ley 003 de 13 de febrero de 2010, en revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 71 de 7 de agosto de 2010, cursante de fs. 21 a 22 vta., dictada por Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Santa Cruz; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada. Corresponde a la SC 1972/2011-R (Viene de la pg. 7).

Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional. No interviene el Magistrado, Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins, por no haber conocido el asunto.