Examen Teórico Poder Judicial
Examen Teórico Poder Judicial
Examen Teórico Poder Judicial
La Constitucin ya no esta sola en su escaln jerrquico supremo, la acompaan los tratados sobre
derechos humanos enumerados en el art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, los que gozan de
jerarqua constitucional.
Ordenamiento Jurdico despus de la Reforma de 1994.
1- Constitucin Nacional (ver art. 31 de la Constitucin Nacional), Tratados sobre Derechos Humanos
(ver art. 75 inc. 22 segundo prrafo de la Constitucin Nacional).
2- Tratados sobre Integracin, otros Tratados y Concordatos (ver art. 75 inc. 22 prrafo primero
Conceptos.
Declaraciones.
Son afirmaciones solemnes del constituyente acerca de la caracterizacin del Estado, la forma de
gobierno (ver art. 1 de la Constitucin Nacional), las relaciones con la Iglesia (ver art. 2 de la
Constitucin Nacional), los principios fundamentales (ver arts. 7 y 8 de la Constitucin Nacional), la
proteccin del orden constitucional (ver art. 6 de la Constitucin Nacional), etc.
Derechos.
Son prerrogativas o facultades reconocidas a la persona. Uno de los aportes sustanciales del
constitucionalismo es no concebir los derechos fundamentales como una concesin del Poder Pblico,
sino limitarse a reconocerlos como existentes en todo hombre por su sola condicin de tal.
Garantas. Son instrumentos y procedimientos que aseguran los medios para hacer efectivo el goce de
los derechos. En su acepcin ms estricta, el habeas corpus, el habeas data y el amparo representan las
garantas constitucionales bsicas.
La Seguridad Jurdica.
La seguridad jurdica implica una actitud de confianza en el derecho vigente, y una razonable
previsibilidad sobre su futuro. Es la que permite prever las consecuencias de las acciones del hombre,
as como las garantas de orden constitucional de que gozan tales actos.
Se trata, en definitiva de la confianza en el orden jurdico, la cual reposa en dos manifestaciones
vertebrales: la proteccin frente a la arbitrariedad y la previsibilidad (poder prever la conducta de
otros hombres y la de los operadores gubernamentales).
Derecho a la Jurisdiccin.
Es el derecho a la tutela jurdica. Todo Estado de Derecho debe asegurar -como una de sus garantas
fundamentales- la posibilidad cierta y efectiva de recurrir a un tribunal de justicia para que resuelva
su pretensin. Si esta garanta no existe bien puede afirmarse que se carece de seguridad jurdica.
Es una consecuencia necesaria de la reserva del uso de la fuerza por parte del Estado.
El derecho a la jurisdiccin lo tienen todas las personas sean fsicas o jurdicas, en la medida en que
dispongan de capacidad para ser parte en un proceso judicial. Se trata de un derecho que debe ser
ejercido por medio de las vas legales previamente establecidas.
Este derecho se vincula en forma inescindible con la necesidad de jueces naturales realmente
imparciales, probos e idneos, con la existencia efectiva de rganos judiciales suficientes y con
dotacin de personal, recursos econmicos y procedimientos adecuados.
Juez Natural.
Art. 18 Constitucin Nacional:Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa....
En el artculo 18 de la Constitucin Nacional encontramos(2) dos prohibiciones:
1) juzgado por comisiones especiales.
2) sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
La garanta de los jueces naturales se ubica en la segunda prohibicin, la cual es totalmente distinta a la
primera (crear comisiones especiales para juzgar determinados hechos).
La Garanta del Juez Natural se encuentra en: la Parte dogmtica de la Constitucin Nacional
(GARANTIA) y en la Parte orgnica de la Constitucin Nacional (Organizacin Poder Judicial,
administracin de justicia).
El artculo 18 de la Constitucin Nacional prohibe los denominados tribunales de excepcin, es decir
aquellos que son creados a posteriori de los hechos. Dice el texto constitucional que nadie puede ser
sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
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El Congreso es el encargado de crear los tribunales que integran el Poder Judicial de la Nacin.
Adems de determinar su nmero, modo de integracin, debe fijar el mbito material y territorial de su
jurisdiccin y las reglas de procedimiento, con arreglo a las cuales aquellos ejercern sus funciones.
Debemos distinguir dos conceptos diferentes el juez persona (persona fsica que ocupa el cargo, el
cual debe reunir determinados requisitos) y el juez organo (es el cargo creado por el Congreso dotado
de competencia ratione materia y ratione territorio determinadas en la ley).
Cada causa, de cualquier naturaleza que sea (civil, comercial, penal, etc.) en el momento en que
aparece o se produce el hecho que la origina, tiene ya asignado por ley un rgano judicial especfico,
con competencia tambin especfica para resolverla. Este es el JUEZ NATURAL de esa causa.
Debido Proceso.
Si bien el derecho a la jurisdiccin y la garanta del juez natural constituyen presupuestos bsicos para
asegurar la primaca de la justicia, ellos, por s solos, son insuficientes para concretar ese propsito. Es
preciso adems, tutelar el proceso judicial como integridad.
Queda contemplada esta garanta en el art. 18 de la Constitucin que determina que "es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de sus derechos".
El debido proceso, se integra con etapas que son insoslayables: la Acusacin, la Defensa, la Prueba, la
Sentencia y la Ejecucin.
Toda persona que es llevada coercitivamente ante la justicia tiene derecho a conocer los motivos de su
comparecencia, esto es los cargos o reproches que le son formulados. Esta exigencia tiene especial
relevancia desde el punto de vista de la defensa, ya que la informacin acerca de los motivos de la
acusacin le permitirn al acusado establecer aqulla.
El derecho de defensa es una prerrogativa necesaria que tiene todo aqul que es demandado o acusado.
Incluye la posibilidad de ser odo y, asimismo, la asistencia letrada (la que habitualmente se exige para
mejor proteccin del acusado).
Para quienes carecen de recursos econmicos, el estado debe proveer un defensa digna mediante la
prestacin de un servicio de defensoras pblicas, gratuitas y eficientes.
Otra etapa esencial es la relativa a la posibilidad de ofrecer toda la prueba necesaria que permita una
adecuada defensa. Comprende toda prueba que sea pertinente para resolver la cuestin. Esta prueba
slo puede ser desechada por causas razonables.
Esta garanta comprende adems la posibilidad de controlar la prueba que aporte la parte contraria.
Todo litigante tiene derecho a obtener una sentencia que dirima la cuestin, la que debe guardar estricta
relacin (congruencia) con las cuestiones planteadas por la acusacin y la defensa y tambin con la
prueba aportadas por las partes. La sentencia debe ser motivada y razonable, es decir, exenta de
arbitrariedad.
Finalmente cabe mencionar el derecho de ejecutar la sentencia, que le incumbe a todo aquel que ha sido
favorecido por una resolucin judicial firme y definitiva. Sin ello la sentencia sera meramente
declarativa y el proceso judicial carecera de utilidad.
Irretroactividad de la Ley.
La irretroactividad de la ley no es un principio general que tenga expresa acogida constitucional. Slo
se ha establecido en materia penal (ver art. 18 de la Constitucin Nacional) que "ningn habitante de la
Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso". Ello implica
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que el ilcito penal debe estar previsto, tanto en la descripcin de la conducta como en su sancin, con
anterioridad al hecho que motiva el juzgamiento.
(El principio tiene una excepcin importante (de rango legal, no constitucional) que es el art. 2 del
Cdigo Penal, el cual establece la retroactividad de la ley penal ms benigna: "Si la ley vigente al
tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al momento de pronunciarse el fallo o en
tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna. Si durante la condena se dictare una ley ms
benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley...").
La falta de una regla general expresa que prohiba la irretroactividad de la ley no debe ser interpretada
como una permisin amplia e ilimitada de la retroactividad, por el contrario, como dice Linares
Quintana, "la verdad es que, en principio, en ninguno de los campos del derecho se justifica ni resulta
admisible la retroactividad de la ley".
En el derecho privado, el art. 3 del Cdigo Civil consagraba originariamente este principio: "las leyes
disponen para el futuro, no tienen efecto retroactivo, ni pueden alterar los derechos ya adquiridos". Esta
norma fue modifica mediante reforma en el ao 1968 (Ley 17.711). Con el nuevo texto se pretendi
reemplazar el principio de irretroactividad de la ley civil por el de retroactividad limitada, sin perjuicio
de ello los efectos de esta reforma se han visto notoriamente atenuados por el aporte de la doctrina
constitucional y de la jurisprudencia de la Corte que ha seguido amparando los derechos adquiridos,
ahora ya no como consecuencia de una disposicin del Cdigo Civil, sino como corolario del concepto
amplio del Derecho Constitucional de propiedad. En consecuencia, si un derecho ha sido efectivamente
incorporado al patrimonio de una persona, queda resguardado de las leyes retroactivas.
Entendemos que el HC. debe ser rpido y expeditivo, pero ello no obsta a que el juez recabe los
informes pertinentes y recabe los dems elementos que le permitan persuadirse de la legitimidad o
ilegitimidad de la restriccin de la libertad fsica en examen.
El Habeas Corpus mantiene vigencia durante el Estado de Sitio.
El procedimiento se encuentra reglamentado por la Ley 23.098 (de 1984) que, en respeto de las
autonomas provinciales, establece que en el caso de que las provincias tengan, en sus constituciones o
leyes, disposiciones ms protectoras, ellas deben ser aplicadas. Es decir que las provincias pueden
aplicar mejor o mayor proteccin a la libertad de locomocin, pero nunca menos de lo que establece la
ley 23.098.
Accin de Amparo.
La institucin del Amparo integra el rubro de las garantas constitucionales. Se trata de un medio
jurisdiccional para hacer efectiva la proteccin del goce de los derechos reconocidos en la ley
fundamental.
Constituye un procedimiento judicial, breve y sumario, que asegura un medio expeditivo para la
proteccin de los derechos y las libertades constitucionales (distintos de la libertad fsica, corporal o de
locomocin tutelada en el hbeas corpus). Su objetivo es hacer operativos los contenidos de la libertad
contenidos en nuestra Carta Magna.
Fue incorporado como garanta expresa en la Constitucin Nacional por la reforma de 1994, en los
prrafos 1 y 2 del art. 43 de la Constitucin Nacional: "Toda persona puede interponer accin
expedita y rpida de amparo, ...".
Es una accin, que debe ser expedita y rpida, es decir que se requiere simplicidad y celeridad en el
procedimiento.
Al establecer que resulta viable siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, se ha abierto
camino al debate acerca de cmo ello debe interpretarse. Entendemos, por nuestra parte, que el proceso
ordinario as como la instancia administrativa no pueden ser entendidos como vas ms idneas que sea
preciso agotar, como previo a la interposicin del amparo, ya que ello afectara la naturaleza misma del
instituto y del mandamiento constitucional.
La norma permite impugnar no slo actos u omisiones directamente lesivos de la Constitucin
Nacional, sino tambin aquellos que conculquen un Tratado Internacional o una ley.
Protege los derechos no slo frente a actos u omisiones de autoridades pblicas, sino tambin de
particulares.
Con la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 se consagra la existencia del Amparo Colectivo,
que permite el resguardo de los derechos colectivos (al medio ambiente, del usuario, etc.).
Se ampla la franja de legitimados para demandar el amparo, al incluir al afectado, al defensor del
pueblo y a las correspondientes asociaciones registradas.
Hbeas Data.
El hbeas data, que significa "tengas el dato", es un procedimiento breve y sumario tendiente a
conocer los datos que constan en registros o bases de datos, y que incluye la posibilidad de corregirlos
o actualizarlos si son errneos o estn desactualizados.
Permite asegurar la confidencialidad de determinada informacin y asimismo cancelar aqulla que no
debera ser objeto de registracin.
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Nuestra Constitucin prev esta garanta en el prrafo tercero del art. 43.
Su mbito de aplicacin material es amplio: comprende todo registro, utilice o no medios informticos,
sea pblico o privado, en este ltimo caso debe tener naturaleza pblica, es decir: estar destinado a dar
a conocer los datos, sea con alcance general (a todo el pblico) o restringido (Ej. registro de morosos
distribuido en entidades financieras).
9. Poder Legislativo.
Es denominado tambin Parlamento, Congreso o Legislatura: tiene la funcin de sancionar leyes. Otra
de las funciones es por medio de la Cmara de Senadores, prestar acuerdo a los Magistrados propuestos
por el Poder Ejecutivo.
9.1. Congreso de la Nacin.
El Congreso es bicameral, ya que est integrado por dos cmaras que sesionan separadamente y cuyos
integrantes tienen distintos requisitos, plazos e investiduras.
Las dos cmaras que lo integran son: la de Diputados de la Nacin que representa al pueblo de la
Nacin y la de Senadores que representa a los estados miembros y la ciudad autnoma de Bs. As. (ver
art. 44 de la Constitucin Nacional).
9.2. Poder Legislativo de la Provincia de Mendoza.
El Poder Legislativo de la Provincia ser ejercido por dos Cmaras: una de Diputados y otra de
Senadores, elegidos directamente por secciones electorales (ver art.64 de la Constitucin Nacional).
Tambin tiene la funcin de sancionar leyes, otra de las funciones es por medio de la Cmara de
Senadores, prestar acuerdo a los Magistrados propuestos por el Poder Ejecutivo.
Juicio Poltico (ver art. 109 de la Constitucin de Mendoza).
Est destinado a la responsabilidad poltica, la Constitucin nacional y las provinciales limitan este tipo
de responsabilidad a un nmero reducido de funcionarios y tiene como nica finalidad, la remocin o
destitucin del funcionario por las causales previstas en la Constitucin.
Sujetos.
-
Gobernador.
Ministros.
Vicegobernador.
Causales.
-
Mal desempeo.
Desordenes de conducta.
Crimenes comunes.
10.2. Ministros.
Funcin y Responsabilidad (art. 100 y 102 C.N.).
Los ministerios estn representados por los ministros y los ministros son secretarios de los
departamentos que el presidente designe, para que colabore con su funcin, la ley establece la cantidad
de ministros por ministerios y estos dependen de las reas. La ideologa poltica del partido gobernante,
las caractersticas y circunstancias particulares. Originariamente la Constitucin estableca cinco (5)
ministerios, luego ocho (8) y ahora no dice nada.
Art.102 - C.N..
Cada ministro es responsable de los actos que legaliza, y solidariamente de los que acuerda con sus
colegas.
10.3. Poder Ejecutivo de la Provincia de Mendoza.
El gobernador es el jefe del Poder Ejecutivo y nombra con acuerdo del Senado a los Miembros de la
Suprema Corte de Justicia y al Procurador General, y a propuesta del Consejo de la Magistratura a los
dems jueces inferiores y representantes del Ministerio Pblico, tambin con acuerdo del Senado. (ver
arts. 111 y 128 de la Constitucin de Mendoza).
11. Poder Judicial.
Funcin Jurisdiccional.
Concepto.
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La funcin jurisdiccional consiste en la aplicacin de las leyes para resolver los conflictos de intereses,
llamados tambin pleitos, litigios o causas. Causa es todo litigio o controversia, choque de dos intereses
enfrentados, que debe ser resuelto aplicando el derecho vigente.
Derecho al Acceso de la Justicia.
En decir de Bidart Campos, derecho a la jurisdiccin es el derecho de acudir al rgano judicial para que
administre justicia, y consiste en pedir y provocar la administracin de justiciaEl estado debe como
prestacin la administracin de su funcin jurisdiccional.
El derecho a la jurisdiccin no se agota con el acceso al rgano judicial.
Derecho a la Jurisdiccin, es un grupo de facultades que se les reconoce a todas las personas y tiene por
objeto garantizar el acceso de stas a una decisin justa, fundada y oportuna, dictada por el rgano
jurisdiccional habilitado constitucionalmente para ello.
Los derechos que podemos rotular genricamente como derechos a la jurisdiccin son los siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
Jury de Enjuiciamiento.
Los Jueces de Cmara, de Primera Instancia, Fiscales, Asesores y Defensores pueden ser acusados por
mal desempeo, delito en el ejercicio de sus funciones, crmenes comunes y desrdenes de conducta,
ante un Jury de enjuiciamiento que estar compuesto por los miembros de la Suprema Corte (7), de un
nmero igual de senadores (7) y un nmero igual de diputados (7). Es presidido por el Presidente de la
Suprema Corte de Justicia o por su reemplazante legal y no podr funcionar con menos de la mitad ms
uno de sus miembros. En caso de empate decidir el presidente del jury, aun cuando ya hubiese votado
al pronunciarse el fallo.
Resolver cuestiones de competencia que se susciten entre los tribunales y cuya decisin
corresponda a la Corte, tambin en materia Civil y Comercial.
Conocer y resolver los Recursos de Revisin y Queja a que alude el art. 144 inc. 9 y 13 de la
Constitucin de la Provincia en materia Civil y Comercial, esto es, cuando despus de pronunciada
sentencia definitiva de segunda instancia, la parte perjudicada obtuviere documentos decisivos
ignorados, extraviados o se hubiere dictado la sentencia, o por otra causa anloga; o cuando la
sentencia se hubiere dictado en virtud de documentos o prueba testimonial y luego en juicio
posterior fueren declarados falsas esas pruebas o documentos; o cuando la sentencia recayere sobre
cosas no pedidas por las partes, u omitiese resolver sobre alguno de los captulos de la demanda,
contestacin o reconvencin; o cuando la sentencia se hubiere obtenido por prevaricato, cohecho,
violencia u otra maquinacin fraudulenta.
Resolver cuestiones de competencia que se susciten entre los tribunales y cuya decisin
corresponda a la Corte, en materia Penal y Laboral.
Conocer y resolver los Recursos de Revisin y Queja a que alude el art. 144 inc. 9 y 13 de la
Constitucin de la Provincia, en materia Penal y Laboral.
Propone al Poder Ejecutivo el presupuesto anual de gastos de conformidad con el art. 171 de la
Constitucin de la Provincia.
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Enjuicia, suspende o separa de sus cargos a los funcionarios y empleados por faltas o delitos
cometidos en el ejercicio de sus funciones, o por incapacidad, o por cualquier otra causa que
comprometa el buen funcionamiento de la administracin de Justicia.
Designa anualmente a los Delegados Administrativos de la Sala III en las Segunda, Tercera y
Cuarta Circunscripciones Judiciales.
Conoce y resuelve las causas de competencia entre los Poderes Pblicos de la Provincia y en los
conflictos internos de las Municipalidades y de stas con otras Municipalidades o autoridades de la
Provincia (por ejemplo una Municipalidad contra un Ministerio).
Dicta Resoluciones con el fin de uniformar la jurisprudencia de las Salas y dems Tribunales.
Y por efecto residual, tiene competencia en toda cuestin no atribuida especialmente a una de
las Salas.
Sustancia los procedimientos que corresponden al Tribunal en pleno, dictando las providencias
de mero trmite hasta que el expediente quede en estado de resolver.
Sustanciar los procedimientos que tengan en las respectivas Salas dictando las providencias de
mero trmite, hasta que el expediente quede en estado de resolver, pudiendo delegar esta funcin en
los funcionarios letrados del Tribunal (Secretarios) a travs de autorizacin expresa.
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Ejecutar las decisiones que la Suprema Corte de Justicia, la Sala Administrativa y el Sr.
Presidente del Superior Tribunal le encomienden.
Proveer, con la mejor utilizacin posible de los recursos existentes, lo necesario para el
adecuado funcionamiento de la labor jurisdiccional.
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Rendir informes trimestrales a la Suprema Corte de Justicia sobre los objetivos perseguidos,
concreciones efectuadas.
Fuero
Fuero de
Laboral
Familia
Fuero Penal
- Cmara de
Apelaciones en lo
- Cmaras de
Civil, Comercial,
Apelaciones del
Minas, de Paz y
- Cmara de
Tributario
Apelaciones de
- Juzgado en lo Civil,
Comercial y Minas
- Juzgado de Procesos
Concursales y
Familia
Crimen
- Cmara Penal de
Menores
- Cmaras
- Juzgados de
Garantas (ley 6730)
- Juzgados de
Laborales
- Juzgados Penal
Registro
- Juzgados Tributarios
- Juzgados de
- Juzgados de Paz
Familia
de Menores
Instruccin (ley1908)
- Juzgados
Correccionales
- Juzgados de
Letrados
Ejecucin Penal
- Juzgado de Paz
-Juzgados de Faltas
Distritales
Ministerio Pblico
Procurador de la Corte
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Fiscala de Cmaras
Unidad Fiscal Departamental
Fiscala de Instruccin
Fiscala Correccionales
Fiscala Civiles
Acordadas: Son decisiones de la Suprema Corte de Justicia en pleno o de algunas de sus Salas,
especialmente en materia de Superintendencia. Son verdaderos Reglamentos Administrativos.
Justicia dicta
Los expedientes administrativos guardan en general las mismas formalidades que las que
corresponden a los expedientes en materia civil. Es decir que a los expedientes administrativos se
aplica lo que expresa el Cdigo Procesal Civil y la Ley 3909 de Procedimiento Administrativo de la
Provincia en lo relativo a escritura, forma de los escritos, foliatura, cargos, firmas, sellos, constancia
de lista, etc..
Estos expedientes tienen una cartula con indicacin del tema al que se refiere el trmite
administrativo en cuestin (Ej.: Foja de Servicio, llamado a Concurso, llamado a Licitacin, Notas
Varias de los Tribunales, exposicin de alguna cuestin por parte de particulares o Magistrados y/o
Funcionarios), y a continuacin se agregan por estricto orden cronolgico todas las actuaciones
procedimentales que correspondan.
La prestacin personal del servicio, con eficiencia, capacidad y diligencia, en el lugar, condiciones
de tiempo y forma, que determinen las disposiciones reglamentarias correspondientes.
Conducirse con tacto y cortesa en sus relaciones de servicio con el pblico, conducta que deber
observar asimismo respecto de sus superiores, compaeros y subordinados.
Obedecer toda orden emanada de un superior jerrquico con atribuciones para darla, que rena las
formalidades del caso y tenga por objeto la realizacin de actos de servicio compatibles con las
funciones del agente.
Rehusar ddivas, obsequios, recompensas o cualquiera otras ventajas, con motivo del desempeo
de sus funciones.
Guardar secreto de todo asunto del servicio que deba permanecer en reserva, en razn de su
naturaleza o de instrucciones especiales, obligacin que subsistir an despus de cesar en sus
funciones.
Promover las acciones judiciales que correspondan cuando pblicamente fuera objeto de
imputacin delictuosa, pudiendo al efecto requerir el patrocinio legal gratuito del servicio jurdico
del organismo respectivo.
Permanecer en el cargo de renuncia, por el termino de treinta (30) das corridos, si antes no fuera
reemplazado o aceptada su dimisin, o autorizado a cesar en sus funciones.-
Declarar todas las actividades que desempee y el origen de todos sus ingresos, a fin de establecer
si son compatibles con el ejercicio de sus funciones.
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Promover la instruccin de los sumarios administrativos del personal a sus rdenes, cuando as
correspondiere.
Velar por la conservacin de los tiles, objetos, y dems bienes que integran el patrimonio del
estado y de los terceros que se pongan bajo su custodia.
Llevar a conocimiento de la superioridad todo acto o procedimiento que pueda causar perjuicio al
estado o configurar delito.
Cumplir con sus obligaciones cvicas y militares, acreditndolo ante el superior correspondiente.
Declarar la nmina de familiares a su cargo y comunicar dentro del plazo de treinta (30) das de
producido, el cambio de estado civil o variantes de carcter familiar, acompaando en todos los
casos la documentacin correspondiente y mantener permanentemente actualizada la informacin
referente al domicilio.
2. Prohibiciones.
Art. 14 - Queda prohibido al personal:
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Realizar, propiciar o consentir actos incompatibles con las normas de moral, urbanidad y buenas
costumbres.
Realizar gestiones, por conducto de personas extraas a las que jerrquicamente corresponda,
en todo lo relacionado con los deberes, prohibiciones y derechos establecidos en este estatuto.
Utilizar con fines particulares los elementos de transporte y tiles de trabajo destinados al
servicio oficial, y los servicios del personal.
Hacer circular o promover suscripciones, rifas o donaciones de cualquier ndole, en los lugares
de trabajo sin autorizacin superior.
Aceptar o promover homenajes o cualquier otro acto que implique sumisin u obsecuencia.
Ordenar o efectuar descuentos en los haberes del personal con fines no autorizados
expresamente por disposicin legal.
Residir en el lugar en que desempeen sus tareas o dentro de un radio de pronta comunicacin
que no exceda de 100 Km. del mismo. La Suprema Corte podr dispensar temporalmente de esta
obligacin cuando existan razones muy atendibles.
Guardar absoluta reserva con respecto a los asuntos pendientes de resolucin en los respectivos
tribunales.
No evacuar consultas ni dar asesoramiento en los casos de contienda judicial actual o posible.
No gestionar asuntos de terceros ni interesarse por ellos salvo los supuestos de representacin
necesaria.
Levantar en el plazo de 60 das contado desde la fecha de su notificacin cualquier embargo que
se trabare sobre sus sueldos o al concurso que se hubiere decretado. Excepcionalmente, y con
mencin explicita de la razn que lo determine, la Suprema Corte podr ampliar este plazo o an
eximir al interesado del cumplimiento de esta obligacin.
No podrn ejercer profesiones liberales ni los cargos cuya incompatibilidad enuncia el art. 95 de
la Constitucin Provincial. Tampoco podrn prestar servicios simultneamente bajo dependencia de
abogados, procuradores o de otros profesionales que acten en el fuero de la Provincia.
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No ejercer el comercio (art. 22 inc. 3 del Cdigo de Comercio) salvo poseer acciones de
sociedades annimas que no contratan con el Estado.
Art. 13.
Abstenerse de peticionar a las autoridades superiores sin la venia de su jefe inmediato, salvo el
caso de injusta denegacin.
Atender con deferencia al pblico, darle las informaciones que fueren pertinentes y abstenerse
de recibir dinero para reposicin de sellos.
No cobrar emolumentos por la expedicin de copias ordenadas por el juzgado o tribunal, salvo
las que mencionan los artculos 27 y 28 del Cdigo de Procedimientos civiles.
Expedir recibo de las sumas recibidas por concepto de medios de movilidad, en los casos de
diligencias fuera de radio, debiendo ceirse al gasto estrictamente necesario.
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Privada: es el instrumento que tiene todo individuo en conflicto para lograr una solucin del Estado, al
cual debe ocurrir necesariamente, como alternativa final, si es que no ha logrado resolverlo mediante
una de las posibles formas de autocomposicin del conflicto (desistimiento, allanamiento y/o
transaccin).
Pblica: es la garanta que otorga el Estado a todos sus habitantes en contrapartida de la prohibicin
impuesta respecto del uso de la fuerza privada. Para efectivizar esta garanta, el Estado organiza su
Poder Judicial y describe a priori, en la ley, el mtodo de debate as como las posibles formas de
ejecucin de lo resuelto acerca de un conflicto determinado.
La serie de actos -afirmacin (demanda), negacin (contestacin), confirmacin (prueba) y alegacin
(alegatos)- constituye el proceso, entendido como medio de debate. Toda esta serie procesal tiende a
obtener una declaracin del juez ante quien se presenta el litigio. Tal declaracin se efecta en la
sentencia.
Para concluir, diremos que el Derecho Procesal es el conjunto de normas jurdicas que regulan la
actividad jurisdiccional del Estado para la aplicacin de las leyes de fondo. La Constitucin Nacional
(art. 75 inc 12) establece que la facultad de dictar las normas de fondo corresponde a la Nacin (Cdigo
Civil, Cdigo de Comercio, Cdigo Penal, etc.), reservndose a las Provincias la facultad de dictar los
Cdigos de Procedimientos a travs de sus Legislaturas. El Derecho Procesal establece normas que
regulan la organizacin del Poder Judicial, la competencia de los Funcionarios que la integran, y la
actuacin del Juez y las partes en la sustanciacin del proceso.
1.2. Garantas procesales. Debido proceso.
Fundamento.
Es posible justificar la idea de debido proceso como un valor intrnseco, ya que confiere a los
individuos o grupos contra los cuales las decisiones gubernamentales operan la chance de participar en
el proceso en el cual esas decisiones son tomadas; esa oportunidad significa un reconocimiento de la
dignidad de las personas que participan de dicho proceso.
El debate procesal representa un valor de interaccin humana en el cual la persona afectada
experimenta al menos la satisfaccin de participar en la decisin que vitalmente le concierne y la
expectativa de recibir una explicacin de las razones sobre la decisin que la afecta.
El debido proceso protege los principios fundamentales de libertad y justicia que se relacionan con la
base de todas las instituciones civiles.
La Constitucin Nacional de 1853/1880 adems de afirmar en su Prembulo el objetivo de afianzar la
justicia, reconoce en el artculo 18 que es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos.
Joaqun V. Gonzlez, en su clsica obra de Derecho Constitucional, al referirse a la defensa en juicio
sostiene que ella es una prerrogativa propia de todo hombre, as como lo es la defensa de la propia
vida en caso de agresin material. El texto sanciona expresamente la garanta de defensa en juicio, no
slo para la persona moral, sino para los derechos que le son anexos como ciudadano y habitante de
la Nacin. No ha despojado, pues, al hombre, de la plenitud de su soberana no conferida al gobierno,
sino que al organizarlo, le ha dejado los medios de defender la vida, su honra, su propiedad, aun
contra la agresiones del mismo poder pblico.
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La inviolabilidad de la defensa importa que el litigante debe ser odo y encontrarse en condiciones de
ejercitar sus derechos en la forma y con las solemnidades establecidas por las leyes comunes de
procedimiento.
1.3. Partes del Proceso.
Parte es quien pretende y frente a quien se pretende o, ms ampliamente, quien reclama y frente a quien
se reclama la satisfaccin de una pretensin.
1.3.1. Actor y demandado.
En principio, en todo proceso intervienen dos partes: una que peticiona en nombre propio, o en cuyo
nombre se pide la actuacin de una norma legal, denominada actora o demandante, y otra frente a
la cual esa conducta es exigida, llamada demandada.La presencia de esas dos partes en el proceso es una consecuencia del Principio de Contradiccin, estos
Procesos se denominan Procesos Contenciosos (contienda: pelea, discusin).
A su vez existen los llamados Procesos Voluntarios, en ellos no podemos hablar de actor o
demandado, pues las pretensiones son coincidentes. Un ejemplo de ellos son los Procesos Sucesorios
en donde los herederos concurren ante el Juez a fin de que determine su derecho a la Herencia. Aqu la
idea de partes debe ser reemplazada por la de peticionarios, es decir, aquellas personas que en inters
propio reclaman ante un rgano judicial la emisin de un pronunciamiento que resuelva sus
pretensiones constituya, integre o acuerde eficacia a determinado estado o relacin jurdica.
El concepto de parte es estrictamente procesal; esa calidad est dada por la titularidad activa o pasiva
de una pretensin y es totalmente independiente de la efectiva existencia de la relacin jurdica
sustancial sobre cuyo mrito se pronunciar la sentencia. No debemos olvidar que no es necesario que
el actor tenga realmente el derecho que alega, o la legitimacin para actuar en el Proceso.
Cuando el proceso se inicia, las partes presentan al Juez meras hiptesis, simples afirmaciones, no
hechos comprobados, y es precisamente para llegar a comprobar si realmente existe el derecho alegado,
y si ese actor est o no legitimado, que se instruye el proceso.
Pueden ser partes todas las personas, tanto fsicas como de existencia ideal o Jurdicas, (entes
susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones). Las personas jurdicas (Sociedades Civiles o
Comerciales, Asociaciones, etc.) por su propia naturaleza, deben actuar por intermedio de sus
Representantes Legales o Estatutarios (los que surgen del contrato, estatuto o acto constitutivo de la
Sociedad o Asociacin).
Una misma persona puede tener en el proceso la calidad de parte actora y demandada, como ocurre en
el caso de reconvencin o contrademanda. Es decir que la persona demandada puede a su vez
demandar a quien lo demand.
1.3.2. Terceros.
En el proceso, en principio, intervienen dos partes: actor y demandado. Pero muchas veces durante el
desarrollo de la litis se incorporan a ella, ya sea en forma espontnea o provocada, personas distintas de
las partes originarias, a fin de hacer valer derechos o intereses propios, pero siempre vinculados con la
pretensin de una de las partes originarias, la cual se denomina Terceras.
Tambin intervienen en el proceso otras personas que no son parte, como por ejemplo testigos, peritos,
intrpretes, etc.
23
una ley que reglamente la garanta individual que existe y protege a los individuos por el solo hecho de
estar consagrados por la Constitucin Nancional, independientemente de las leyes que reglamenten su
ejercicio.
Universales: Son los que versan sobre la totalidad de un patrimonio, con miras a su liquidacin
(proceso concursal o falencial) o a su distribucin (el sucesorio).
2. Expedientes.
2.1. Formacin. Compaginacin. (art. 55 del C.P.C.).
Los expedientes se forman con el primer escrito, al que se agregan por estricto orden cronolgico los
escritos, documentos, actas y dems actuaciones que van surgiendo con el proceso.
Cuando el profesional concurre a la Mesa de Entradas Central en Materia Civil (M.E.C.C.), llena una
ficha de informacin (Auto Administrativo del 31/07/97), que contiene los datos necesarios para cargar
en los campos del sistema informtico central. Esta ficha va inmediatamente despus de la cartula,
como foja 1.
Las cartulas de los expedientes son de cartulina, de distintos colores, de acuerdo al tipo de proceso.
A continuacin de la ficha se agrega toda la documentacin base de la demanda, la demanda y por
ltimo el cargo de la M.E.C.C. El expediente se guarda en un sobre que es retirado al otro da, por la
maana a primera hora, por el Jefe de Mesa de Entradas del Juzgado en el que recay la causa. A partir
de ese momento todas las actuaciones se presentan en el Juzgado y se agregan por orden cronolgico,
incluso se discrimina por horas los escritos ingresados en el mismo da.
25
retire el expediente del domicilio consignado en el Libro de Prstamos. Estas actuaciones son sin
perjuicio de las sanciones penales que pudieren corresponder.
2.4. Entrega y devolucin.
Los expedientes son anotados en el Libro de Prstamos al ser retirados del Tribunal, y cancelados al ser
reintegrados por el prestatario.
2.5. Archivo. Custodia de expedientes (art. 59 del C.P.C.).
Terminado un proceso, por cualquiera de los medios que el cdigo prev (sentencia, caducidad,
allanamiento, desistimiento, conciliacin y transaccin), se dispondr el archivo del expediente,
dejndose constancia de la fecha de su envo y los datos necesarios para su bsqueda. Los expedientes
se agrupan y forman paquetes que se identifican con una letra y un nmero, la letra corresponde a la
primera con que comienza la cartula y el nmero al nmero de paquete correlativo de esa misma letra
(ej. M-14, significa que el expediente del que se trata est archivado en el paquete n 14 de la letra M,
de ese Tribunal). En la Mesa de Entradas del Juzgado se guarda una copia del listado de los expedientes
que obran en el paquete, y el mismo es remitido al Archivo Judicial de la Provincia (actualmente
funciona en la ex Bodega Giol Maip).
Los expedientes pueden ser examinados en el Archivo, conforme lo dispuesto en la primera parte del
art. 56, esto es, por quienes invoquen un inters legtimo. Pero slo pueden ser retirados por mandato
judicial, ya sea para ser agregados a otro expediente, o para su continuacin si correspondiere, y con
cargo de oportuna devolucin.
2.6. Custodia.
La custodia de expedientes es tarea del Jefe de Mesa de Entradas (art. 55 del C.P.C.). Tambin es
responsable de la conservacin de los mismos en buen estado.
2.7. Lista de expedientes.
Diariamente se confecciona una lista con todos los expedientes en los que hubiere recado alguna
providencia. La lista es muy importante, pues las actuaciones judiciales se tendrn por notificadas a
todos quienes intervengan en el proceso los das lunes o jueves o el da siguiente hbil, posterior a
aqul en el cual se produjeron si alguno de ellos fuere feriado. Las listas son suscriptas por el Secretario
del Tribunal, y comprende todos los expedientes salidos del despacho, con excepcin de las
resoluciones que ordenen medidas precautorias o decretos del mismo estilo (Ej. que ordenan regir un
embargo dispuesto en fojas anteriores).
2.8. Expedientes secretos. Casos.
En principio, en materia Civil y Comercial, los expedientes son pblicos, esto es, salen en lista desde el
primer escrito. Este principio cede cuando la parte litigante en procura de la defensa de su derecho,
solicita la traba de alguna medida precautoria, como por ejemplo, embargos, secuestros, inhibiciones,
anotaciones de litis, intervencin o administracin judiciales, prohibicin de contratar o de innovar,
etc..
2.9. Das y horas hbiles. Habilitacin. (art. 60 del C.P.C.).
Las actuaciones y diligencias judiciales se practicarn en das y horas hbiles.
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Son hbiles todos los das del ao, salvo los sbados, domingos, feriados y das no laborables
declarados por ley o decreto, por los Poderes Ejecutivos de la Nacin o de la Provincia, o por
Acordadas de la Suprema Corte de Justicia; todo el mes de enero y DIEZ (10) das hbiles entre el 10 y
31 de julio, que fija anualmente el Superior Tribunal.Son horas hbiles las que median entre las siete (7) y las veintiuna (21).
Los jueces, de oficio o a peticin de parte interesada, pueden habilitar das y horas inhbiles a efectos
de la realizacin de diligencias o actuaciones urgentes, cuya demora pueda causar perjuicio irreparable
dentro del proceso. Debe destacarse que la habilitacin debe solicitarse en da y hora hbil.
Ahora bien, si una diligencia se inici en da y horas hbiles, puede llevarse hasta su fin, sin
interrumpirla y sin necesidad de habilitar el tiempo inhbil, es decir, el acto puede exceder el tiempo
hbil, pero no necesita una ampliacin expresa.
2.10. Libros del Tribunal.
Permisos verbales.
Libro de Embargos.
Libro de Edictos.
Libro de prstamos de expedientes (Arts. 47 inc. IV, 56, 58, 285 del C.P.C. 47, 49 y 98
del Reglamento de Poder Judicial, y Acordada 11.440).
2.11. Reporte.
Cuando un expediente es enviado a otro Tribunal u Oficina (Ej. Fiscala de Estado), se extiende un
reporte que es firmado por el Jefe de Mesa de Entradas del Tribunal u Oficina que lo recibe, y este
reporte vuelve al Tribunal que lo envi para ser encarpetado debidamente.
3. Escritos Judiciales.
3.1. Requisitos y formalidades.
El artculo 50 del Cdigo Procesal Civil (C.P.C.). establece: "Los escritos debern llevar, en la parte
superior, un breve resumen de su contenido; ser encabezados por el nombre y apellido del peticionante
y de su representado, en su caso; nmero y cartula del expediente y estar escrito a mquina o a mano
en forma clara, en tinta negra indeleble.
No contendrn raspaduras, ni testaduras ilegibles, debiendo interlinearse las correcciones, haciendo
constar, antes de la firma, lo testado y lo interlinead.
En lo fundamental de su contenido, no se emplearn abreviaturas, ni nmeros; no se dejarn
renglones en blanco sin utilizar, ni se escribir en los mrgenes laterales superior o inferior.
27
Sern firmados por los interesados, y si no supieren o no pudieren hacerlo, debern poner la
impresin dgito-pulgar derecho, en presencia del jefe de mesa de entradas, quien certificar el acto.
Si el interesado no supiere o no pudiere leer, el jefe de mesa de entradas le dar lectura al escrito y
har constar esa circunstancia al certificar el acto. El mismo procedimiento se emplear en iguales
circunstancias, para cualquier acto procesal.Cuando existan dudas sobre la autenticidad de la firma de un escrito, podr citarse al interesado a que
la ratifique, acreditando su identidad. El escrito carecer de eficacia si no es ratificado en el plazo que
a tal fin se seal.
Todas las firmas sern aclaradas a mquina o mediante sello.
El artculo citado contiene los requisitos formales comunes a todos los escritos. Su exigencia se
justifica en el proceso civil por diversas razones prcticas, todas las cuales tienden a evitar errores en la
actuacin del Juez y Funcionarios en el proceso. As, por ejemplo, el resumen del contenido del escrito,
que debe estar inserto en la parte superior del mismo, ubica rpidamente al juez en el tema objeto de la
peticin. Por ello, no se ajustan a la preceptiva, escritos que contienen resmenes como "lo que pide",
"lo que expresa", porque en definitiva, nada indican. Lo que la ley quiere es que el resumen refleje
sintticamente el contenido del escrito.
Analizaremos seguidamente el contenido de cada uno de los requisitos exigidos por el Art. 50 del
C.P.C..
Encabezamiento.
Cuando el litigante acta por derecho propio, en el encabezamiento basta con mencionar su nombre y
apellido. Cuando el que acta es el representante, legal o convencional, debe mencionarse su nombre y
apellido, y el nombre y apellido de su representado. La prctica judicial ha admitido que el
representante sin mencionar el nombre y apellido de su representado, indique por qu parte acta. Por
ejemplo: "NN por la actora".
En el expediente judicial deben reunirse ordenadamente todas las actuaciones de los litigantes y del
juez y sus auxiliares. La mencin del nmero de expediente y la cartula del mismo sirven a ese
objetivo, de manera tal que el juez pueda resolver sobre las cuestiones planteadas en el proceso.
Escritura.
Los escritos deben ser confeccionados a mquina o a mano en forma clara, debiendo usarse tinta negra
indeleble. Sin embargo, la prctica forense ha admitido el uso de formularios impresos o fotocopiados
siempre que guarden aquellos caracteres. Tambin la prctica tribunalicia ha admitido la presentacin
de escritos, llamados "peticiones verbales", que desarrollaremos ms adelante, que usualmente son
presentados por los profesionales sin respetar el color de tinta que exige el Cdigo. Sin embargo, lo
fundamental y que no puede prescindirse es la letra clara y comprensible fcilmente.
Los escritos no deben contener raspaduras ni testaduras ilegibles. Las correcciones deben interlinearse.
Lo testado e interlineado debe salvarse haciendo constar tal hecho antes de la firma.
En los escritos, en lo fundamental de su contenido, no debe emplearse abreviaturas ni nmeros, no
deben dejarse renglones en blanco sin utilizar, ni se debe escribir en los mrgenes laterales superior o
inferior.
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Firma.
La firma del litigante cuando acta por derecho propio, o la de su representante legal o convencional en
su caso, es un requisito formal indispensable para la validez del escrito. La firma debe ser autntica,
pues de lo contrario, carece de validez. Dos situaciones pueden presentarse al respecto: la primera es
que la firma sea autntica pero que existan dudas sobre su autenticidad. En ese supuesto, de oficio o a
instancia de parte puede citarse al interesado a que la ratifique, acreditando su identidad. Si el
interesado no comparece en el plazo que a tal fin se le seale, el escrito carecer de eficacia. Cuando se
trata de litigante que acta por derecho propio, por la gravedad de la sancin, el emplazamiento debe
ser notificado por cdula en el domicilio real, teniendo los jueces facultades para as disponerlo. La
segunda situacin es que la firma del interesado realmente sea apcrifa. El reconocimiento posterior del
litigante, en este supuesto, no modifica la situacin, el escrito es ineficaz. La invalidez del mismo debe
ser resuelta por la va del incidente de nulidad (art. 94 C.P.C.) ya que se habra violado una forma
esencial del proceso.
La firma del abogado patrocinante, es tambin un requisito de admisibilidad del escrito, ya que as lo
exige el art. 33 C.P.C., para los casos expresamente sealados. Todas las firmas deben ser aclaradas a
mquina o mediante sello.
En aquellos casos en que los interesados no supieren o no pudieren firmar los escritos, pueden sustituir
la firma mediante la impresin de la huella dactilar del dgito pulgar derecho. El acto debe cumplirse en
presencia del Jefe de Mesa de Entradas, quien debe certificarlo. Si se tratare de un acta, certifica el
Secretario.
Idioma.
Al respecto, el art. 49 del C.P.C. establece que "En toda actuacin procesal, deber emplearse el idioma
castellano.
Cuando se presentaren documentos escritos en otros idiomas, se acompaarn con una versin
castellana, efectuada y firmada por traductor pblico de la matrcula.
Cuando debiere absolver posiciones un litigante o declarar un testigo que no supiere expresarse en
castellano, se designar previamente y por sorteo, un traductor pblico de la matrcula".
3.2. Peticiones Verbales.
El artculo 52 del C.P.C. establece: "Toda peticin que no requiera ser fundamentada, podr hacerse en
forma verbal y se asentar en el expediente, firmando el interesado y autorizando la diligencia el jefe de
mesa de entradas." El artculo permite peticiones verbales en todo tipo de procesos (ordinarios,
sumarios o ejecutivos). Es condicin esencial que la peticin no requiera fundamentos, fcticos o
jurdicos, pues de lo contrario debern respetarse las formas del art. 50 C.P.C.
Se denomina peticin verbal porque originariamente, el abogado o profesional relataba verbalmente
al Jefe de Mesa de Entradas del Tribunal lo que quera pedir o dejar sentado, pero era ste ltimo quien
lo escriba y dejaba constancia en el expediente. Actualmente, la peticin no es verbal sino escrita, ya
que es el propio litigante o el profesional quien la escribe en el expediente y la certifica el jefe de mesa
de entradas. Caben en el supuesto, el pedido de reiteracin de oficios o exhortos, nueva audiencia,
29
agregacin de pruebas, etc., y an aquellas peticiones cuyos fundamentos sean muy breves como
acusar rebelda, pedir sentencia, etc.
La manera comn de redactar y presentar una peticin verbal es, a modo de ejemplo, el siguiente: "En
el da de la fecha, comparece el Dr........ por la parte actora /demandada y solicita, atento el estado
de la causa, se fije nueva fecha de audiencia para los testigos ofrecidos a fs....".
Firma del abogado.
Ante mi
Firma Jefe Mesa de Entradas
La peticin verbal debe asentarse en el expediente respetando el orden cronolgico de los actos
procesales precedentes, a partir del ltimo espacio en blanco de la ltima foja, o bien en hoja nueva. No
se deben hacer las peticiones verbales en los folios donde consten cdulas u oficios.
3.3. Copias.
El artculo 53 del C.P.C. dice: "De todo escrito que debe darse traslado o vista y de los escritos en que
se contesta el traslado o la vista, como as de los documentos que se acompaen, se agregar copia
fiel, perfectamente legible y firmada, para cada uno de los litigantes contrario.
Si el traslado no estuviere prescripto por este cdigo, las copias se presentarn dentro de dos das del
decreto que lo ordene".
El fundamento de la norma radica en que los profesionales necesitan tener copias de los escritos
presentados por las partes, para poder ejercer debidamente su derecho de defensa. Adems, para poder
guardar en sus archivos todos los antecedentes de los juicios en que intervienen. De all es que impone
la obligacin de acompaar copias, no slo de todo escrito del que deba darse traslado o vista, sino de
los escritos en que se conteste la vista o traslado, cuyas copias quedan a disposicin del litigante en
Mesa de Entradas.
En caso de la eventual prdida del expediente, las copias de los escritos aseguran su reconstruccin.
En numerosos supuestos el Cdigo determina la obligacin de dar traslado o vista a la contraria. Pero
puede suceder en el curso de un proceso que una determinada peticin no tenga previsto el traslado o la
vista y no obstante, el Juez ordene cumplirla. En este supuesto, el litigante, que no est obligado a
conocer anticipadamente la decisin del Juez, debe presentar las copias dentro de dos das del decreto
que lo ordene, computndose el trmino a partir del da siguiente de la notificacin ficta del decreto que
ordene la vista o el traslado no previsto por el cdigo, salvo que el Juez ordene notificacin a domicilio
por cdula.
3.4. Inobservancia de Recaudos Legales.
El artculo 54 del C.P.C. dispone: "Si no se cumplieren los recaudos establecidos en los arts. 49, 50 y
53, el escrito no ser admitido, debiendo el Jefe de Mesa de Entradas sealar al interesado las
deficiencias para que sean subsanadas y dejar constancia en el expediente de la presentacin del
escrito, de su objeto y de la causa de su rechazo, suscribiendo la diligencia con el interesado. La
omisin de las formalidades establecidas en el art. 51, har pasible al Secretario de una multa
pecuniaria, aparte de la nulidad del acta, si no estuviere suscripta por el Juez".
Este artculo exige que el Jefe de Mesa de Entradas examine, en cada escrito que se presente, el
cumplimiento de los requisitos formales sealados y si no se cumplieren, los rechace, sealando los
defectos u omisiones para que sean subsanados. El Secretario como jefe de personal y encargado de
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dictar las providencias de mero trmite, resolver cualquier discrepancia entre el Jefe de Mesa de
Entradas y el presentante de un escrito rechazado. El Jefe de Mesa de Entradas que no cumpliere con
esta obligacin ser pasible de sanciones.En la realidad, este artculo no es aplicado con tanta estrictez en nuestros Tribunales, por lo que por
Secretara, mediante un auto o decreto se emplaza para que se subsanen los defectos, bajo
apercibimiento de ser desestimada la presentacin.
3.5. Desglose.
Consiste en retirar del expediente escritos o documentos cuya permanencia o agregacin en los
mismos, resulten innecesarios o inadmisibles. Cuando se proceda a desglosar deber dejarse constancia
de las piezas desglosadas y de la foja en que se encuentra la resolucin que dispuso el desglose, pero
sin que ello altere la foliatura del expediente en el caso de existir actuaciones posteriores a aquellas
piezas.
Al respecto, el art. 55, ap. II del C.P.C. dispone: Cuando por mandato judicial se disponga un
desglose, no se alterar la foliatura y en lugar de la pieza retirada se colocar una nueva hoja, donde,
bajo la firma del Jefe de Mesa de Entradas, constar la foja donde obra la resolucin, el recibo y una
descripcin sumaria de la pieza, a menos que se deje copia autorizada de ella.
3.6. Cargo.
El artculo 61 del C.P.C. dispone:
I.- El Jefe de Mesa de Entradas, inmediatamente de recibir un escrito, dictamen o pericia, le pondr
cargo bajo su firma, indicando el da y hora de presentacin, nmero de fojas, agregados y copias; si
est firmado por letrado y cualquier otro detalle de significacin.II.- Acto seguido lo agregar al expediente y lo foliar, pasando ste al Secretario.
III- El escrito no proyectado (presentado) dentro del horario judicial del da en que venciere un plazo
slo podr ser entregado vlidamente en la Secretara que corresponda el da hbil inmediato y dentro
de las dos primeras horas del despacho. En la media hora siguiente a su vencimiento el Secretario
confeccionar una lista de los escritos presentados conforme a esta disposicin que se exhibir en
Mesa de Entradas."
El cargo es el acto formal que indica la fecha y hora de presentacin de un escrito o documento en el
expediente y determina el tiempo en que la presentacin se ha cumplido. El cargo tiene vital
importancia para determinar si el acto procesal o diligencia presentada por algn litigante ha sido
cumplida en trmino.
La presentacin de un escrito que debe cumplirse en un plazo determinado, debe ser considerada
extempornea cuando no se efecta dentro del trmino, an cuando sea por pocos minutos.
El cargo que rene todos los requisitos formales exigidos por el cdigo, debe ser considerado como un
instrumento pblico.
El cargo generalmente est pre-redactado o confeccionado de antemano en un sello que directamente se
impone sobre los escritos presentados. El mismo, usualmente est redactado del siguiente modo.
Modelo.
Presentado el.........de......................de dos mil........................
siendo las .............hs., con/sin............firma/s.- Acompaa.............
31
...............................................................................................
Firma del Jefe de Mesa de Entradas
Respecto al plazo de gracia que concede el tercer prrafo del artculo 61, resulta de vital importancia
para los litigantes que no han podido efectuar su presentacin en el plazo ordinario concedido, ya que
los faculta a presentar vlidamente su escrito el da hbil inmediato y dentro de las dos primeras horas
de despacho.
Por ejemplo, si el demandado en una ejecucin cambiaria tiene seis das hbiles para comparecer,
defenderse y constituir domicilio legal, puede hacerlo vlidamente al sptimo da hbil, siempre y
cuando deje su escrito entre las 07.30 hs y las 09.30 hs (dos primeras horas de despacho), por
Secretara y haciendo constar ante el Secretario que se presenta en el plazo de gracia.
Los litigantes que hacen uso de este plazo de gracia o "Secretara Nocturna" deben hacrselo saber al
Jefe de Mesa de Entradas o Secretario (dependiendo de cada tribunal), para que incorporen la
presentacin a la lista diaria que debe confeccionarse de escritos presentados en Secretara Nocturna.
Dicha lista debe cerrarse a las 09.30 hs en punto, no admitindose presentacin alguna pasado un
minuto de dicha hora. La misma, debidamente firmada por el Secretario del Juzgado, se exhibir en la
Mesa de Entradas para que todos los interesados puedan conocer la existencia de los escritos as
presentados.
La denominacin de Secretara Nocturna proviene de que antiguamente exista un Secretario para
todo el Fuero Civil, quien reciba todos los escritos que se presentaban por la tarde y hasta la noche.
Estos escritos se distribuan a las maanas siguientes a los tribunales correspondientes. Esta prctica
fue sustituida por el mencionado plazo de gracia de dos horas dentro del da hbil posterior al
vencimiento del plazo.
4. Resoluciones Judiciales.
4.1. Concepto.
Son actos procesales emanados del rgano jurisdiccional.
4.2. Clases. Decretos, Autos y Sentencias.
Decretos: los decretos proveen sin sustanciacin al desarrollo del proceso y deben ser
pronunciados dentro de los dos das a contar de la fecha del cargo o de la peticin verbal efectuada.
No se exigen otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin de fecha, lugar y firma del
Juez o Secretario.
Autos: deciden todas las cuestiones que se plantean dentro del proceso, que no deban ser
resueltas en la sentencia definitiva. Deben pronunciarse en los plazos establecidos en el Cdigo
Procesal Civil, y a falta de ellos dentro de los veinte das (para Procesos Ordinarios) o diez das
(para Procesos Sumarios o Compulsorios) de quedar en estado de resolver.
Sentencias: deciden el fondo de las cuestiones motivo del proceso y deben ser pronunciadas en
el plazo de sesenta das (Proceso Ordinario) treinta das (Proceso Sumario) quince o diez das
(Proceso Ejecutivo segn se hayan opuesto o no excepciones) a contar desde la fecha en que el
decreto que ordena el llamamiento qued firme.
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5. Audiencias.
5.1. Formalidades.
En el Proceso Civil se toman audiencias por distintos motivos, el principal es como medio de prueba
ofrecido oportunamente por las partes. Ordenada su produccin, son llevadas a cabo en Secretara y
sern tomadas por un auxiliar con la presencia del Secretario quin controlar su desarrollo.
La audiencia testimonial es la que se toma para recibir la declaracin de una persona fsica, sobre
hechos pasados de los que tuviere conocimiento o que ha visto u odo. Los testigos deben ser mayores
de edad, capaces y concurrir con su D.N.I.. Los mismos deben ser citados con anticipacin y deben
comparecer, porque es una carga pblica, es decir que no pueden rehusarse. Adems deben decir la
verdad, si no son pasibles de falso testimonio.
La audiencia de absolucin de posiciones es el medio que tienen las partes para obtener la confesin de
su contraria en un proceso determinado.
Se labran actas tambin para la proposicin y aceptacin de cargos de peritos, administradores de
sucesiones, depositarios, etc., que en la mayora de los tribunales o juzgados se confeccionan en un
formulario pre-impreso.
La audiencia de conciliacin se desarrolla entre las partes, para lograr el avenimiento sobre distintos
aspectos o puntos del proceso, se pueden decretar en cualquier etapa del proceso, hasta el llamamiento
de Autos para Sentencia.
5.2. Preguntas, Repreguntas, Oposicin y Tacha de Testigo.
El testigo debe concurrir con su D.N.I. y prestar juramento de decir la verdad. Luego se lo interroga por
las generales de la ley, es decir que se le requieren sus datos personales: nombre, edad, nacionalidad,
profesin, estado civil y domicilio, se le pregunta si tiene conocimiento de los litigantes, si es pariente
de algunos de ellos y en qu grado, si es amigo con frecuencia de trato o enemigo, acreedor, deudor,
empleado, empleador o tiene algn otro gnero de relacin o vnculo con cualquiera de los litigantes, y
a continuacin se le interroga de acuerdo a un pliego de preguntas. Cuando se concluye con las
preguntas enumeradas, los abogados de las partes pueden ampliar el interrogatorio (Primera
ampliacin... Segunda ampliacin, etc.) y la parte contraria puede repreguntar.
Puede suceder que se presente una oposicin a la declaracin de un testigo cuando de sus datos
personales surja que no est en condiciones de declarar (menor de edad, cnyuge, etc.) o puede tambin
darse el caso de que se contradiga o no sea preciso en sus respuestas, y el profesional de la parte
contraria de quien propuso el testigo lo tache. Esto es, expresa los motivos por los que impugna el
testimonio.
La tacha puede ser resuelta en el mismo momento de la audiencia por el Juez (hace lugar a la tacha o la
desestima con los fundamentos correspondientes) o en la Sentencia al evaluar toda la prueba; a
diferencia de la oposicin a una pregunta que ser resuelta en el mismo momento de la audiencia.
5.3. Modelo de Actas.
5.3.1. De aceptacin de cargo de peritos.
En la Ciudad de Mendoza, a los .....das del mes de..del ao.., siendo las...horas, de conformidad
con lo ordenado a fs..de los autos n..caratulados:...., comparece al juzgado el sr....perito contador
designado en autos, quien acredit su identidad con D.N.I. N...y abierto el acto por el Sr. Juez
expone: Que viene a aceptar el cargo de perito contador para el que ha sido designado, jurando
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su fiel y legal desempeo. Constituye domicilio legal en calle...A lo que el Juzgado resuelve: Tener
por aceptado el cargo y constituido domicilio legal indicado. Con lo que se da por terminado el
acto que previa lectura y ratificacin firma el compareciente despus del Sr. Juez y ante el
Secretario que autoriza.
Firma del Perito
Firma del Secretario
Firma Juez
6. Oficios.
6.1. Concepto.
Es un acto procesal, comunicacin escrita que se cursa dentro del proceso; tambin se usa en
actuaciones administrativas.
A travs de l se notifica, se recaba informacin, se requiere documentacin, se disponen medidas o
se delegan estas en otros Funcionarios o Magistrados.
Es el medio ms comn de actuacin en los procesos judiciales.
6.2. Requisitos que debe contener.
Indicacin de las fojas del expediente en donde se dispone lo que es motivo u objeto del oficio.(3)
Tribunal de origen.-(5)
Tipo de domicilio: real, legal, especial, lugar de trabajo habilitado expresamente por resolucin
judicial.-(8)
Cierre o saludo.-(10)
Sello del Juzgado o Tribunal, y aclaratorio de firmas de Juez o Secretario bien colocados y
claros.-(11)
Cualquier otra circunstancia que sea conveniente incluir (en cuantas fojas va el traslado, qu
documentacin se acompaa, interrogatorios, pliego de posiciones, etc.).-(12)
Inmueble mediante Tcnicas Registrales o la Ley Orgnica de los Tribunales y su modificatoria Ley
Provincial 1.197.
6.4.1. Embargos.
Concepto.
Es una orden judicial que individualiza un bien determinado del deudor, afectndolo al pago del crdito
en razn del cual se ha trabado el embargo.
No impide la disposicin de bienes (art. 1174 y 1179 del C.C), slo limita dicha facultad (art. 2513 del
C.C).
El embargo sobre cosas inmuebles se traba mediante la anotacin de la orden judicial en el Registro de
la Propiedad, lo mismo sucede con los bienes registrables, tales como los automotores, (se inscriben en
el Registro del Automotor). En cambio, si lo embargado es una cosa mueble, el embargo se practica
por el secuestro de la cosa que es puesta bajo depsito judicial.
Clasificacin.
El embargo puede ser preventivo o definitivo. El primero es aquel que tiende a asegurar la eficacia o
el resultado prctico de un eventual proceso de conocimiento o de ejecucin. Este tipo de embargo
puede ser: ejecutivo y ejecutorio.
El embargo ejecutivo es el primer paso de la venta forzada de un bien del deudor, que con esa medida
queda sometido a disposicin del juez, quien establece, de acuerdo con las previsiones de la ley, las
condiciones de la subasta. Procede este embargo cuando el acreedor exhibe un ttulo que trae aparejada
ejecucin, o cuenta con una sentencia de condena a su favor. El embargo ejecutorio, es el que resulta de
la circunstancia de no haberse opuesto excepciones al progreso de la ejecucin, o de haber sido ellas
desestimadas por sentencia firme. El embargo ejecutivo se convierte en ejecutorio, cuando se verifica
cualquiera de las situaciones precedentemente mencionadas. De donde resulta, asimismo, que
adquiriendo el embargo carcter ejecutorio por simple conversin, no es necesaria resolucin judicial
alguna que le confiera expresamente tal carcter.
Lo que interesa destacar es que al convertirse en ejecutorio, el embargo se transforma en definitivo. En
efecto, mientras el embargo preventivo y el embargo ejecutivo constituyen medidas provisionales,
cuando el segundo se convierte en ejecutorio se procede inmediatamente al pago del acreedor o a la
realizacin de los bienes respectivos mediante la venta judicial, segn sea el caso. (Diccionario
Manual Jurdico de Jos Alberto Garrone, editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1994, pag. 328).
Anotacin de embargos.
Concepto.
Es la afectacin de uno o de varios bienes del deudor o presunto deudor, al pago del crdito sobre el
que versa la ejecucin, o de un crdito que ha de ser reclamado y eventualmente discutido en un
proceso de conocimiento (ordinario o sumario).
Oficio de Embargo: El oficio (de embargos) debe contener designacin precisa del inmueble a
embargar, monto por el cual se traba la medida, datos de inscripcin del inmueble en el Registro
de la Propiedad, nombre y D.N.I. del titular registral.
36
6.4.2. Inhibiciones.
Concepto.
Inhibiciones o inhibicin general de bienes: a diferencia del embargo que recae sobre uno o ms
bienes del deudor, sean muebles o inmuebles, la inhibicin constituye una medida cautelar que se
traduce en una interdiccin para vender o gravar cualquier bien inmueble de que el deudor pueda
ser propietario en el momento de anotarse la medida, o que adquiera en lo sucesivo, pues los
escribanos no pueden, sin autorizacin judicial, otorgar escrituras traslativas de dominio o de
constitucin de derechos reales cuando surge del certificado expedido por el Registro de la
Propiedad, que existe anotada una inhibicin respecto del titular de dominio. (Diccionario
Manual Jurdico de Jos Alberto Garrone, editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1994, pag.
436).
Oficio de Inhibiciones.
El Oficio que contiene la orden de inhibicin debe indicar el nombre y apellido, domicilio, estado
civil: si es casado en primeras nupcias o ulterior nupcias, si tiene divorcio vincular o separacin
personal por sentencia judicial, viudo. Indicacin del documento de identidad, para evitar con ello
el problema de homnimos (art. 30,31 y 32 Ley 17.801 y art. 313 Ley Org. de Tribunales).
Cuando la inhibicin es ordenada con motivo de concurso y quiebra, debe indicarse el juez que
interviene en la causa y domicilio del ltimo negocio(si el concursado o fallido es un comerciante)
(art. 12 Ley 1.197).
Todos estos datos son importantes, pues al carecer de ellos, en especial en nmero de documento de
identidad, el Jefe de la Seccin que corresponda (Inhibiciones) devolver el oficio al Juzgado de
origen, hacindose constar que se anota la orden en forma provisional que caducar al vencimiento
del plazo acordado.
Este es un detalle importantsimo que debe cuidarse en extremo por las implicancias posteriores e
inconvenientes que presentan a diario los oficios que se han redactado en forma deficiente, incompleta
o descuidada en su redaccin.
La devolucin de los oficios que carezcan de estos recaudos (que hacen a su admisibilidad por el
Registro) se hace dando a conocer la causa de aquella y que la anotacin se ha efectuado
provisionalmente conforme el art. 18 inc.a Ley 17.801.
6.4.3. Anotacin de litis.
Concepto.
Es una medida cautelar que tiene por objeto la publicidad de los litigios relativos a bienes inmuebles o
bienes registrables, para que el pretensor pueda oponer el derecho alegado a los terceros que
adquiriesen derechos sobre esos bienes, quienes debern soportar los efectos de la sentencia que se
dicte en el juicio, sin poder aducir su ignorancia a este respecto. La anotacin de litis no importa
embargo o inhibicin, ni impide la libre disposicin del bien; su nico efecto es la publicidad del
litigio, a fin de que los terceros adquirentes no puedan ampararse en la presuncin de buena fe.
Esta registracin tiene por objeto asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes inmuebles
y tambin a muebles registrables (automotores, motos y ciclomotores), para el supuesto que la
sentencia en ellos a dictarse haya de ser opuesta a terceros adquirentes de bienes litigiosos o a cuyo
favor se constituya un derecho real sobre los mismos.
37
Nota: Por ley 3269 art. 76 inc. e), la orden debe dirigirse como est indicado en el oficio. La Direccin
comunica luego la inhibicin al Director del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Lo datos subrayados son indispensables en todo oficio de Inhibicin: nombre completo del demandado
y DNI.
b)
A la Seora
Directora del Registros Pblicos y
Archivo Judicial de la Provincia .
Dra. Liliana Vinassa. (2)
S
Nota: lo subrayado son los datos indispensables que no pueden faltar en todo oficio de traba de
embargo sobre inmuebles: datos precisos del demandado (nombre completo y DNI), datos precisos del
inmueble (asiento del mismo, sea Matrcula o Tomo, en el Registro de la Propiedad) y monto del
embargo.
c)
39
demandad....., D.N.I. ..., , argentino, casado e primeras nupcias, mayor de edad, hijo de Antonio y
de Mara domiciliado en calle.Saludo a Ud. muy atentamente (9).
__
_ __/ _
Firma Juez
Sello aclaratorio (11)
e) Oficio Ley.
(Ley 22172)
Esta disposicin nacional regula la COMUNICACIN ENTRE TRIBUNALES DE LA
REPUBLICA.En su artculo primero, reza:La comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial, se
realizar directamente por oficio, sin distincin de grado o clase, siempre que ejerzan la misma
competencia en razn de la materia.
El oficio ley es el medio a travs del cual un juzgado de la Provincia de Mendoza, puede solicitar a un
juzgado (o reparticin) de otra Provincia (por Ej.: San Luis) que se obtenga determinada informacin,
o se tome una declaracin testimonial o absolucin de posiciones, o realice determinada medida como:
trabar embargo sobre un automotor radicado en dicha Provincia, o una anotacin de litis en un
40
inmueble cuyo asiento registral est en otra jurisdiccin provincial, haga efectivo un requerimiento de
pago, secuestro de vehculos, etc..
Recaudos especiales.
Firma del juez y del secretario en cada una de sus hojas (10).
JUEZ:
SECRETARIA:
PARTES:
Actor: Sr...........................
Demandado: Sr......................(3)..
___
/ __
Firma Juez
Sr. ..............., demandado (por si) con domicilio real en calle Entre Ros n..... Capital
Federal.
A fs. 16 el Tribunal provey: Mendoza, 23 de mayo de 2.000
De la demanda, traslado a los demandados con citacin y emplazamiento de VEINTE DAS,
para que comparezcan, respondan y fijen domicilio legal dentro del radio del juzgado (arts. 21,
167, 74, 75 y 66 del C.P.C.) Amplase el plazo para contestar el traslado en once das ms en razn
de la distancia (art. 64 del C.P.C.) Tngase presente los profesionales autorizados para diligenciar
la cdula ley 22.172. Se acompaa traslado en trece fojas.
Firma Receptor o letrado actor.
Sello aclaratorio
42
7. Notificaciones.
7.1. Concepto.
Podemos conceptualizar a la notificacin como el acto procesal de comunicacin por el cual se pone en
conocimiento de las partes o de un tercero una peticin o resolucin judicial.
7.2. Distintas formas.
En el expediente.
Oficio y Exhortos.
43
44
Modelo de Cdula.
ZONA 1
Primer Juzgado Civil, Comercial y Minas
Secretara n 1
Expte n..................CEDULA...............................MENDOZA, 12/04/05
Sr........(actor) C/ Sr.......(demandado).Y OT. P/ CUMPLIMIENTO DE CONTRATO
NOTIFICAR A:
Sr...........(demandado)., por s, demandado con domicilio en calle .................. n........... (domicilio
real o legal segn corresponda)
A fs... el Tribunal provey: Mendoza, 01 de diciembre de 2.004. De la demanda traslado al
demandado con citacin y emplazamiento de VEINTE DAS, para que comparezca, responda,
fije domicilio dentro del radio del Juzgado (arts. 21,167,74,75, y 66 del C.P.C.)FDO: DR..JUEZ.
Se acompaa traslado en 3 fs.
Firma del receptor o del letrado
Sello aclaratorio
7.5.4. Notificacin Edictal.
Edictos.
Concepto. Es una forma de notificacin o de conocimiento dirigida a las personas inciertas o de
ignorado domicilio por el cual se hace saber el contenido de una resolucin judicial (el art. 72 del
C.P.C.).
Nota: se publica en el Boletn Oficial y en un diario de mayor circulacin en la Provincia tres veces con
dos das de intervalo si se trata del emplazamiento para estar a derecho, contestar demanda y un sola
vez si se trata de sentencias. (art. 72 inc. IV del C.P.C.).
7.5.5. Notificacin por Oficio
Cuando las notificaciones no pueden realizarse por cdula por el lugar de ubicacin del domicilio,
corresponde en su lugar confeccionar un oficio que va dirigido al Juez de Paz o Civil del lugar donde
deba practicarse la notificacin.
Mendoza, 04 de setiembre de 2.004
Al seor
JUEZ DE PAZ DE VILLANUEVA
GUYAMALLN
DR.
S.............................../..........................D
De conformidad a lo que tengo ordenado en los autos n
..caratulados:....originarios de este Primer Juzgado Civil, de la Primera Circunscripcin Judicial,
me dirijo a Ud. a fin de solicitarle notifique al demandado Sr......... con domicilio real en
45
A su vez, el desarrollo de estos principios como asimismo los institutos que le son propios como son:
rgimen de remuneraciones, Vacaciones, suspensin del contrato por diversas causas, causales de
despido, indemnizaciones por despido injustificado, etc. se encuentran legislados
en la Ley de
al contratar, la mayora de las veces, difcilmente podr hacer valer en toda su fuerza sus pretensiones.
Su nico capital es su capacidad de trabajo, frente al dueo de los medios de produccin. Como ofrece
slo su fuerza de trabajo orientada a la consecucin de fines que le son ajenos -la ganancia del
empleador- la ley debe necesariamente extremar sus recaudos para protegerlo.
De ah que el principio protectorio -eje de nuestra disciplina- se encuentra fuertemente consagrado
tanto en la ley general de fondo: Ley de Contrato de Trabajo (L.C.T.), como en el procedimiento que se
desarrolla en los Tribunales para hacer observar esos derechos que el ordenamiento le consagra.
Se manifiesta de diversas formas: el conocido por "indubio pro operario", que significa que, ante la
duda en la interpretacin del derecho, siempre habr de preferirse la versin que favorezca al
trabajador. Tambin la regla de la norma ms favorable y la de la condicin ms beneficiosa.
Est establecido en los arts.7, 8 y 9 de la L.C.T.
Art.7: "Condiciones menos favorables. Nulidad. Las partes, en ningn caso, pueden pactar
condiciones menos favorables para el trabajador que las dispuestas en las normas legales,
convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de tales, o que resulten contrarias a las
mismas. Tales actos llevan aparejada la sancin prevista en el art.44 de esta ley".
convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de tales, que contengan normas ms favorables
a los trabajadores, sern vlidas y de aplicacin. Las que renan los requisitos formales exigidos por
la ley y que hubieran sido debidamente individualizadas, no estarn sujetas a prueba en juicio".
Art. 9: "El principio de la norma ms favorable para el trabajador. En caso de duda sobre la
aqu se deriva el rol activo que desempea el Juzgador que no slo dirige el proceso, sino tambin
investiga de forma autnoma.
Esto se refleja en el art.19 del C.P.L. que dice: "Una vez presentada la demanda, el procedimiento ser
impulsado de oficio por el tribunal a cuyo efecto ordenar las medidas necesarias y convenientes para
el desarrollo del proceso, teniendo amplias facultades de investigacin de los hechos sometidos a su
decisin".
Igualmente al servicio de la verdad real se encuentra la nota determinante de la ORALIDAD del acto
de la vista de causa, o debate oral, que es el acto central de todo el proceso. La prueba (testimonial y
posicional) se lleva a cabo ante el Tribunal, las partes y sus abogados.
Con la oralidad del acto central, se incorporan los principios de inmediacin, concentracin,
publicidad y continuidad, instrumentos imprescindibles para lograr la reconstruccin histrica. En
efecto, el medio normal y ms certero de transmitir y recibir informacin es la palabra hablada -ya que
no slo por el nivel sonoro se trasunta la verdad, estn tambin los gestos y en general la actitud del
parlante-; por la inmediacin se logra que los medios de prueba sean recibidos directamente por los
jueces y las partes, sin la interferencia que supondra que se hicieran declaraciones por escrito; la
concentracin significa que todos los medios de prueba se juntan en un solo acto; la publicidad es la
garanta para las partes, porque cualquiera puede asistir al acto de produccin de las pruebas, o sea
escuchar los testigos, las pericias, etc. y la continuidad quiere decir que el acto de reunir y producir
todas las pruebas se inicia y se termina simultneamente en un solo acto procesal; lo que facilita para el
Juzgador la reconstruccin de los hechos al tenerlos reunidos.
La consagracin de todas estas caractersticas las enuncia el art.1 del C.P.L. cuando enuncia: "Los
Tribunales del Trabajo conocern, salvo los procedimientos especiales establecidos por esta ley, en
nica instancia y en juicio oral y continuo..."
La instancia nica significa que la sentencia que dicta el Tribunal laboral clausura el conocimiento de
la cuestin. No existe posibilidad de hacer revisar esa resolucin por otro Tribunal de apelacin. Las
sentencias laborales no son apelables. nicamente y con criterio restrictivo puede recurrirse ante la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia por recurso extraordinario pero por cuestiones muy graves y
especficas.
2.1. Partes en el Proceso Laboral.
En general al hablar de las partes en el proceso se hace referencia al sujeto que va en busca de justicia e
inicia la accin, a quien se denomina ACTOR, y tratndose de una contienda en donde lo que debe
resolverse es un conflicto de intereses, su pretensin se dirige contra otro -quien desconoce el derecho
del cual es titular o se lo vulnera- al que se denomina DEMANDADO.
Este es el tpico proceso contradictorio, en donde hay una puja de intereses que el Juzgador zanjar
cuando arribe a la resolucin judicial por excelencia que es la sentencia.- Esta ltima declarar el
derecho de as corresponder y ordenar la satisfaccin buscada por el actor al iniciar la accin a travs
de los medios coercitivos: primero ordenando el pago o la obligacin de hacer lo que se demand en un
plazo determinado y, de persistir el incumplimiento, por los medios de la ejecucin forzosa.
Puede haber tambin procesos en los que no se demanda de otro algn dar o hacer, es decir no es
contradictorio, sino que lo que se busca es el reconocimiento de una situacin, por ejemplo que se le
reconozcan al trabajador los aos de servicio con algn empleador para poder presentarlo para obtener
los beneficios de la jubilacin. Esos se llaman procesos de jurisdiccin voluntaria.
50
En los primeros pueden ser actores tanto los trabajadores, como los empleadores, en tanto que en los
segundos slo el trabajador.
El trabajador-actor puede elegir para radicar la competencia el Juez de:
a) el lugar de trabajo;
b) el lugar de celebracin del contrato de trabajo; o
c) el domicilio del demandado.
Cuando es el empleador el actor, siempre tiene que radicar en el Juez del domicilio del trabajador. Esto
es para no ocasionarle gastos de traslado al trabajador y pueda as defenderse (por el principio de
gratuidad).
En el proceso laboral slo se ventilan conflictos individuales de trabajo; de modo que no podra
radicarse en la justicia laboral alguna cuestin de conflicto colectivo como una huelga o un problema
entre sindicatos.
Empleador puede ser una persona individual, un conjunto de personas fsicas asociadas en cualquier
tipo de sociedad -comercial o civil-, con o sin fines de lucro -Mutuales, Obras Sociales- y en general
cualquiera que haya requerido los servicios de un trabajador dependiente.
Trabajador es siempre una persona fsica. Puede ser tambin un menor desde los 14 aos en adelante,
porque es desde esa edad en que se permite trabajar, si bien con autorizacin de los padres y con
intervencin obligada en el juicio del Asesor de Menores. La mayora de edad laboral es a los 18 aos.
Los menores trabajadores desde los 14 aos pueden estar tambin en juicio.
Como es imprescindible para actuar en el proceso el patrocinio letrado -esto es de un abogado de la
matrcula (art. 22 del C.P.L. y art.32 de la ley de honorarios de los abogados, 3641 texto ordenado)- en
los juicios laborales iniciados por el trabajador la representacin, o sea el poder que se le extiende a un
abogado para que represente a su cliente, se lleva a cabo a travs de los que se llama poder apud-acta,
que consiste en otorgar la representacin ante un funcionario judicial que certifique la firma del
trabajador, con lo cual no se incurre en gastos hacindose honor al principio de gratuidad. En la
prctica se realiza ante el Jefe de la Mesa nica derivadora de expedientes de los Tribunales del
Trabajo, aunque en zonas alejadas puede hacerse ante el Juez de Paz. Est previsto en el art. 23 del
C.P.L. que dice: "La representacin en juicio podr hacerse mediante poder apud-acta, autenticndose
la firma del otorgante por los Secretarios del Poder Judicial o por cualquier Juez de Paz de la
Provincia. En caso de impedimentos del obrero o empleado, podr firmar el instrumento citado
cualquier persona hbil, a su ruego, por ante el actuario que certificar".
Este poder apud-acta sustituye al poder para juicios que se debe instrumentar por escritura pblica ante
Escribano. Es un poder especial, por tanto restringido para demandar por los rubros que en el acta se
consignen.
El principio de gratuidad ya referido y contenido en la L.C.T. tiene su reflejo en el art.21 del C.P.L. que
dice: "Los trabajadores o sus derecho-habientes, gozarn del beneficio de justicia gratuita, hallndose
exceptuados de todo impuesto o tasa. Ser tambin gratuita la expedicin de testimonios o certificados
de partidas de nacimiento, matrimonio o defuncin, y sus legalizaciones. Los documentos que
presentare el trabajador debern ser admitidos an cuando no tuvieren el sellado de ley, sin que ello
obste a la substanciacin de la causa y sin perjuicio de lo dispuesto en el Cdigo Fiscal".
Para preservar la igualdad procesal entre las partes, en el juicio laboral el empleador tampoco tributa
impuestos de justicia ni aportes los abogados. Es recin al dictado de la sentencia que pone fin al
diferendo en que se calculan los gastos de justicia que, al integrar lo que se conoce como "costas", son
51
soportadas por el que ha resultado vencido.Por lo dems, son aplicables los conceptos del derecho civil, en cuanto a litisconsorcio activo
(pluralidad de actores) y pasivo (pluralidad de demandados) y terceros (coadyuvantes: que ayudan en la
defensa; o excluyentes: que desplazan en la defensa al demandado originario) que pueden intervenir en
el pleito.
2.2. Tipos de Procesos.
- Los ya referidos de conocimiento: son los que persiguen la resolucin judicial que declare un derecho
y ordene el cumplimiento. En derecho laboral por la brevedad de los plazos, son equiparables al
proceso sumario del derecho civil, pero tienen amplitud probatoria, se investiga para arribar a la verdad
real. Se inicia con la demanda (escrito donde se expresa lo que se pretende con fundamento en el
derecho de fondo); traslado al demandado para que conteste y se defienda; de la contestacin
nuevamente vista al actor al slo efecto de ofrecer contraprueba si existieren en el responde hechos
nuevos; no tiene apertura a prueba porque al demandar y contestar debe ofrecerse toda la prueba -con
lo cual se ahorra tiempo pues se suprimen etapas que existen en el proceso civil que alargan los juiciosse admiten las pruebas; se llevan a cabo las que son escritas, como ser girar oficios pidiendo informes,
mandar a pedir otros expedientes, realizar pericias los auxiliares del proceso; y se llega finalmente a la
audiencia de vista de causa donde se concentra como ya se anticip toda la prueba incluidos testigos y
declaraciones de las partes; los abogados hacen los alegatos (que es el anlisis de la prueba aportada y
producida por cada parte), pasando el Tribunal a dictar sentencia en el breve plazo de quince das
hbiles.
- Dentro de esta categora de juicio de conocimiento, pero ms rpido an, existe un juicio sumarsimo
para restablecer condiciones de trabajo alteradas por el empleador. Sus plazos se reducen porque el
juicio se lleva a cabo estando vigente la relacin laboral. Se elimina la etapa de notificar para el
traslado de la demanda al demandado; al interponerse el escrito de demanda se fija una audiencia que
se llama de or y contestar oportunidad en la cual el demandado se defiende y se pasa directamente a
producir las pruebas.
- Tambin como de conocimiento est el llamado "amparo sindical" que es la accin que intenta el
representante gremial cuando se le obstaculiza por el empleador el desempeo de su funcin sindical.
Se tramita por el mismo procedimiento sumarsimo descripto en el prrafo precedente (juicios de or y
contestar, art.91 C.P.L.).
- En el marco de la
sumarsimo para levantarle los fueros al sindicalista para poderlo tratar como a un empleado comn.
Se llama accin de exclusin de tutela.
- Estn los juicios ejecutivos, en donde se trata de hacer efectiva la sentencia. Los ejecutivos por el
cobro de remuneraciones.
- Juicios especiales de desalojo cuando se le acord al trabajador como accesorio al contrato de trabajo
la vivienda -muy comn en los trabajos rurales, o los caseros- y finalizada la relacin de trabajo el
obrero sigue ocupando la casa-habitacin; all el empleador inicia el desalojo ante los Tribunales del
Trabajo.
- Otro tipo especial de proceso es el de insolvencia patronal, que se da cuando el trabajador accidentado
no puede lograr cobrar al condenado por ser insolvente, necesita declarar esta insolvencia para poder
cobrarle al Fondo de Garanta creado por la ley de riesgos del trabajo.
52
- Tambin los juicios por apremio por el cobro de multas por infracciones a las leyes laborales.
- Finalmente los Tribunales del trabajo entienden en grado de apelacin de las resoluciones
administrativas. Por ejemplo los conflictos del servicio domstico que los resuelve la Sub-Secretara de
Trabajo; el que quiere revisin de esa resolucin (trabajador o empleador) apela ante las Cmaras del
Trabajo.
- Puede tambin interponerse en los Tribunales Laborales medidas cautelares al igual que en el proceso
civil.
3. Organizacin de la Justicia Laboral.
Como ya se anticipara el proceso laboral es de instancia nica. Ello hace necesario que la justicia del
trabajo est organizada a travs de CAMARAS DEL TRABAJO, existiendo siete en la Primera
Circunscripcin Judicial, dos en la Segunda, dos en la Tercera (reunidas en un Tribunal de Gestin
Judicial Laboral) y una en la Cuarta. Son rganos colegiados compuestos por tres jueces de cmara; el
nmero en los rganos colegiados debe necesariamente ser impar para permitir que exista mayora en el
caso de que alguno de los jueces no est de acuerdo con la resolucin; en ese caso se resuelve por
mayora que la hacen dos integrantes.
El Tribunal se encuentra dividido en tres salas unipersonales compuesta cada una por uno de los tres
jueces, de manera que la competencia la ejercen de manera unipersonal en todos los casos, con slo dos
excepciones: a) que a juicio del Tribunal las cuestiones a resolver sean muy complejas y b) que lo pida
el actor en el escrito de demanda o el demandado cuando comparece a contestar la intervencin del
Tribunal en pleno (Art. 1 C.P.L. in fine).
- El Ministerio Pblico representado por el Fiscal de Cmara interviene en el proceso laboral
obligatoriamente por cuanto no debe olvidarse que la materia del Derecho Laboral tiene un fuerte
contenido de normas de orden pblico, hallndose interesado el Estado en su observancia al ponerse en
juego el inters social.
Su injerencia en el proceso laboral es secundaria por cuanto consiste en una asistencia tcnica brindada
al Juez mediante tareas de asesoramiento, vigilancia y contralor respecto del cumplimiento de
disposiciones tendientes a asegurar una recta administracin de justicia. Sus dictmenes no son
obligatorios ni por ende vinculantes para el Juez, slo ilustrativos.
As conforme al art. 11 del C.P.L.: "Corresponde al Ministerio Pblico:
a) Representar y defender los intereses fiscales;
b) Intervenir en todo asunto judicial que interese a las personas o bienes de los menores de edad,
dementes y dems incapaces, y entablar en su defensa las acciones o recursos necesarios, sea
individual o juntamente con sus representantes legales;
c) Velar por el cumplimiento de las leyes, decretos, reglamentos y dems disposiciones que deba
aplicar el tribunal del trabajo, a cuyo efecto interpondr los recursos legales pertinentes;
d) En las contiendas sobre jurisdiccin y competencia;
e) En los incidentes de recusacin de los jueces y nulidades de procedimiento;
f) En las apelaciones de resoluciones definitivas de carcter administrativo;
g) En los juicios de jurisdiccin voluntaria;
h) En los casos de rebajas de salarios o modificacin de las condiciones de trabajo;
i) Representar a la Caja de Garanta creada por la ley 9688".
- Tratndose la justicia del trabajo de un fuero de instancia nica, a diferencia del proceso civil, no
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puede recusarse (es decir oponerse a la intervencin de un juez determinado en una causa especfica)
sin expresin de la causa que justifique el apartamiento del Juez natural.
De la sentencia que emana de la Justicia Laboral -ya sea de Juez unipersonal o del Tribunal en plenoslo puede excepcionalmente y por causas restringidas, recurrirse por recurso extraordinario ante la
Suprema Corte de Justicia (S.C.J.) de la Provincia, procedimiento que est reglado en el Cdigo
Procesal Civil sin perjuicio del recurso de aclaratoria que puede ser interpuesto por el Tribunal.
- No existe una instancia anterior a la Justicia del Trabajo que sea obligatoria en sede administrativa,
esto es, ante la Sub-Secretara de Trabajo de la Provincia. Las partes que tienen un conflicto individual
de trabajo, si as lo desean, pueden concurrir ante el rgano administrativo mas slo por la esperanza de
un arreglo extrajudicial y voluntario que, en los hechos, difcilmente se concreta.
3.1. Actos Procesales.
En lo que se refiere a la formacin de los expedientes, los requisitos de forma de los escritos, los libros
que se manejan en el Tribunal del Trabajo, son plenamente aplicables las disposiciones del proceso
civil; de modo que nos remitimos a lo especificado en esa materia en cuanto a esos puntos.
Slo existe alguna diferencia en cuanto a las notificaciones. En general los modos de notificar son
esencialmente los mismos que en el proceso civil, esto es:
A- Notificacin ficta o por aparicin de la providencia en la lista diaria: Segn el art.34 del C.P.L.:
"Toda providencia judicial se considera notificada por el Ministerio de la ley los das martes y viernes
de cada semana, o el da siguiente hbil, si alguno de stos no lo hubiera sido, con excepcin de los
casos en que esta ley o el tribunal establezca que debe notificarse en otra forma". La diferencia con el
proceso civil son los das establecidos, en nuestro caso: MARTES Y VIERNES.
B- Notificacin en el expediente: es igual al proceso civil, se refiere a la notificacin al representante
del Ministerio Pblico (Fiscal o Pupilar) y a los funcionarios judiciales.
C- Notificacin por cdula: El art.35 del C.P.L. reza: "Se notificarn por cdula:
a) El traslado de la demanda, de la reconvencin, de sus contestaciones y de las excepciones;
b) La citacin para absolver posiciones y para el reconocimiento de documentos, como as, la que se
dirija a personas ajenas al proceso;
c) Las audiencias de conciliacin y de vista de causa;
d) Las sentencias si no han sido dictadas en audiencia;
e) Los autos interlocutorios, y los que resuelvan recursos de reposicin y aclaratoria;
f) Las resoluciones que disponen intimaciones o apercibimientos no previstos directamente en la ley, y
la reanudacin de plazos suspendidos por tiempo indeterminado;
g) Las resoluciones que aplican correcciones disciplinarias o hacen saber medidas precautorias o su
modificacin o levantamiento;
h) La primera providencia que se dicte despus que un expediente haya vuelto de archivo judicial o
haya permanecido en el Juzgado en calidad expresa de paralizado o fuera de Secretara por ms de
tres (3) meses;
i) Las resoluciones que expresamente designe la ley o que excepcionalmente disponga el Tribunal.
Las cdulas con los requisitos previstos por el Cdigo Procesal Civil, sern diligenciadas por
empleados judiciales cuando la notificacin deba practicarse dentro del radio fijado por la Suprema
Corte, y por la Polica de la Provincia cuando la comunicacin deba tener lugar fuera de ese radio y
dentro de la Provincia. Cuando la diligencia deba realizarse fuera de la Provincia o en un pas
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extranjero, se dirigir oficio o exhorto, segn corresponda la Tribunal con competencia en el lugar en
que tenga que practicarse la diligencia.
La cdula podr ser reemplazada a pedido del interesado, por telegrama colacionado o carta
documento. En todos los casos, la notificacin por cdula se practicar por impulso del Tribunal,
dentro de los tres (3) das de dictada la providencia".
Como se advierte, remite al Cdigo Procesal Civil en cuanto a la forma de confeccionar las cdulas, de
modo que los modelos que en civil constan son plenamente aplicables a este proceso. La diferencia
sustancial es que fuera del radio de treinta cuadras del Tribunal, en lugar de notificar por oficios
dirigidos a los Juzgados de Paz Departamentales, es la Polica Departamental la que se encarga de
notificar dentro de la Provincia. En lo dems, fuera de la provincia son aplicables los modelos
expuestos en el proceso civil (exhortos, oficio ley 22.172 y cdula ley 22.172).
3.1.1 Modelo de Oficio a la Polica:
Mendoza,......de................de 2005.Al Seor
COMISARIO DE LA SECCIONAL N...
LAS HERAS- MENDOZA
S/D.---------------------------------------------De conformidad con lo ordenado a fs......de los autos
N..............., caratulados: "XX c/ ZZ p/ Acum.Obj.Acc.", tengo el agrado de dirigirme a Ud., a
fin de solicitarle se sirva disponer, por intermedio de quien corresponda, la CITACION del
testigo Sr.NN, con domicilio en................El testigo deber comparecer a este Tribunal, munido
de documentacin que acredite su identidad, a prestar declaracin testimonial en la VISTA DE
CAUSA fijada para el da.................................., bajo apercibimiento de ley (Arts.20 y 60 CPL).En el acto de notificacin hgasele entrega de la copia
de la presente que se adjunta, debiendo reintegrarse el presente oficio con la pertinente
notificacin de todas las personas a citarse, informando en su caso, motivo por el cual no se
procedi a la notificacin, en forma urgente por ante la Seccional que corresponda, firmado y
fechado por el oficial notificador.Saludo a Ud. muy atte.
D- Notificacin por edictos: segn el art.36 del C.P.L.: "Cuando se desconociere el domicilio del
demandado la notificacin se har por edictos publicados en el Boletn Oficial durante cinco (5) das.
Si el actor es un trabajador, la publicacin ser gratuita, pero abonada por el demandado, si fuere
condenado en costas. En lo sucesivo las notificaciones se efectuarn en los estrados del Tribunal".
4. Actos Procesales especficos del Derecho Procesal Laboral.
4.1. Conciliacin.
55
La conciliacin es un negocio jurdico procesal mediante el cual las partes -actor y demandado- con la
presencia del Juez, ponen fin al proceso, autocomponiendo el litigio, o sea arribando a un acuerdo que
ponga fin a la situacin de conflicto que los ha llevado a juicio.
En el proceso laboral adquiere notoria importancia por cuanto, bien utilizado, se constituye en un arma
eficaz para finalizar ms rpidamente el diferendo, lo cual significa hacerse cargo de la urgencia que
generalmente preside los crditos de naturaleza alimentaria como son los nacidos de una relacin de
trabajo.
Est legislado en el art.40 del C.P.L., que dice: "En las oportunidades previstas en este cdigo el
Tribunal podr proponer cualquier frmula de conciliacin, dirigida a:
a) Rectificar errores materiales en que se hubiere incurrido;
b) Aumentar los hechos admitidos reduciendo la actividad probatoria;
c) Procurar un avenimiento total o parcial del litigio.
Obtenido el acuerdo entre las partes, se dejar constancia en el acta respectiva. Previa vista al
Ministerio Fiscal se resolver la homologacin que producir los efectos de la cosa juzgada.
Para los casos de conciliacin parcial, se formar pieza separada para seguir el trmite de ejecucin
de sentencia."
En la constante intencin de facilitar un arreglo se puede intentar conciliar tantas veces como lo pidan
las partes o lo decida el Tribunal, desde la PRIMER AUDIENCIA DE CONCILIACION
OBLIGATORIA que es cuando se aceptan las pruebas, hasta la ltima que es inmediatamente antes de
la audiencia de vista de causa. Pueden conciliar los representantes de las partes, sujeto a la ratificacin
personal posterior del trabajador que slo puede recibir dinero en presencia del funcionario judicial, en
la sede del Tribunal.
56
conclusin el hecho de que numerosas relaciones familiares estn determinadas por normas de orden
pblico.
1.2.2. Teora segn la cual es parte del Derecho Pblico.
Esta teora indica que el derecho de familia, si bien es parte del derecho civil, se acenta de manera
innegable su aspecto de derecho pblico, el cual estara dado por el inters estatal en el cumplimiento
por los particulares de sus poderes-funciones en las relaciones jurdicas del derecho de familia.
Aparece aqu la nocin de orden pblico que tiene por funcin primordial limitar la autonoma privada
y la posibilidad de que las personas dicten sus propias normas en las relaciones jurdicas. En el derecho
de familia, el orden pblico domina numerosas disposiciones. As las que regulan:
etc.
Ao
1.888
1.948
1.954
Institucin
Matrimonio civil
Patronato de menores
Status jurdico de la mujer
Adopcin
Supresin de diferencias entre hijos
59
14.394
9983/57
17.711
18.248
19.134
23.264
23.515
24.779
26.862
26.618
26.061
1954
1.957
Bien de familia
Ratifica Convencin de Bogot. Derechos
1.968
Civiles de la Mujer
Reforma del Cdigo Civil Divorcio,
1.969
1.971
1.985
1.987
1.997
Dementes
Ley de Nombre
Adopcin
Patria potestad
Divorcio
Adopcin
Reproduccin Asistida
Matrimonio Igualitario
Derechos de Nias, Nios y Adolescentes
Es decir que las relaciones familiares se encuentran regidas por normas de diversos orgenes:
Constitucin Nacional (arts. 14 bis, 75 incs. 22 y 23), Cdigo Civil y leyes nacionales. En el orden
provincial encontramos la ley 6.354 que regula el procedimiento por ante los Tribunales de Familia , la
Ley 6.672 de violencia familiar, la Ley 7.644 de registro de obstaculizadores de lazos familiares, etc.
A partir del 1/08/2015 las relaciones de familia se rigen por el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin (Ley 26.996).
1.4. La Publicizacin del Derecho de Familia. La Constitucin Nacional.
La reforma constitucional de 1.994, al enumerar las atribuciones del Congreso de la Nacin (art. 75
C.N.), le confiere la de aprobar o desechar tratados con otras naciones y con organismos
internacionales. As, en el inc. 22 enuncia una serie de tratados que tendrn jerarqua constitucional y a
los que se debe entender complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la primera
parte de la Constitucin.
Entre esos tratados y declaraciones internacionales hay varios que contienen preceptos, ahora
operativos, concernientes al Derecho de Familia:
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica);
Estos instrumentos internacionales, por la jerarqua constitucional que han adquirido, exigen confrontar
el derecho positivo a sus enunciados.
La pregunta que surge es qu sucede si una norma de derecho interno referido al derecho de familia
entra en colisin con una contenida en uno de esos instrumentos.
La incidencia de la reforma constitucional en el derecho de familia es vasta y compleja. Debe tenerse
en cuenta que en nuestros tiempos el derecho privado se inserta en el plan poltico que la Constitucin
define y del cual resultan los derechos y las garantas que ella reconoce de manera explcita o implcita.
En este orden de ideas, se puede afirmar que el derecho de familia es derecho civil pero que nos
encontramos inmersos en un proceso de publicizacin de sus normas y principios, en que asumen una
importancia actual los intereses de la sociedad y de las generaciones futuras.
60
En este sentido, se destaca por su importancia el inc. 23 del art. 75 de la C.N. que impone al Congreso
la obligacin de dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en
situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del periodo de enseanza elemental, y
de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia.
La regulacin jurdica, en estos casos, excede ampliamente el mbito de las cuestiones privadas e
incumben a la sociedad toda y de all la necesidad de encargar a los mximos responsables de la
determinacin y conduccin de las polticas de Estado, la tarea de velar por el respeto y la difusin de
esos intereses.
1.5. Contenido del Derecho de Familia.
El derecho de familia comprende normas reguladoras de las relaciones personales y de las relaciones
patrimoniales de orden familiar. Asi comprende:
El derecho matrimonial.
En este orden de ideas el Estado de Familia se proyecta al Estado como atributo de personalidad y
genera una serie de efectos en diferentes planos jurdicos. As por ejemplo:
E
F
E
C
T
O
S
En sentido material o
sustancial hace referencia a la causa de un determinado emplazamiento. Por ej. la filiacin reconoce
como causa los presupuestos biolgicos que permiten atribuirla en relacin al padre y la madre. Si no
media un reconocimiento voluntario del hijo, ste podr accionar para obtener el emplazamiento
62
probando el presupuesto biolgico; as este hijo, an no reconocido, pero que afirma judicialmente
serlo de determinada persona, hace valer la causa en un emplazamiento.
1.9. Posesin de Estado.
El emplazamiento en el estado de familia requiere del ttulo de estado en sentido formal, puesto que
slo mediante l se hace oponible erga omnes y permite ejercer los derechos y deberes que
corresponden al estado.
Pero bien puede suceder que una persona ejerza, en los hechos, tales derechos y deberes sin ttulo; Ej:
Jos se dice hijo de Mara que lo trata pblicamente como tal y afirma a la vez ser la madre; otro
ejemplo: Marcos y Andrea dicen ser marido y mujer, se comportan pblicamente como tales y viven
juntos, pero no han contrado matrimonio.
La posesin de estado tiene relevancia jurdica, porque, segn los casos permite a la ley presumir que
quienes en los hechos se han comportado pblicamente como si estuvieran emplazados en el estado de
familia, reconocen por medio de esa conducta la existencia de los presupuestos sustanciales del estado.
Ej: el art. 256 C.Civil establece que la posesin de estado debidamente acreditada en juicio tendr el
mismo valor que el reconocimiento expreso, si no quedase desvirtuada por prueba en contrario sobre el
nexo biolgico.
En otros casos, la posesin de estado constituye un hecho que la ley toma en cuenta para atribuir
determinadas consecuencias jurdicas. Por ej. la convivencia de la madre con el presunto padre durante
la poca de la concepcin hace presumir su paternidad, salvo prueba en contrario (Art. 585 C. Civil y
Comercial).
La posesin de estado crea, entonces, un estado aparente de familia.
2. La Organizacin, la Competencia y el Procedimiento en los Juzgados de Familia de la
Provincia de Mendoza.
2.1. Principios procesales en el derecho de familia (modulo I)Ley 6.354.
a- Parcialmente gratuita (art. 51)
Excepciones (art. 52)
-Inc. a: separacin personal, divorcio vincular y liquidacin de la sociedad conyugal
- Inc. b: separacin judicial de bienes
-Inc. c: nulidad de matrimonio
-Inc. K: autorizacin supletoria del art. 456 C. Civil y Comercial
-Inc. LL: autorizacin para gravar y disponer de bienes de menores e incapaces.
-Inc. o: Y toda otra causa conexa, incidental, trmites auxiliares, preparatorios, cautelares y sus
cancelaciones , tercerias, juicios accesorios y ejecucin de sus decisiones, en relacin a las enumeradas
en el presente artculo
-Cuestiones patrimoniales deducidas originariamente o por conexin con la competencia acordada.
b- Principio dispositivo sensiblemente atenuado (Art. 709 C. Civil y Com.)
-turno Tutelar (art. 53)
-Apertura obligatoria de la causa a prueba de oficio despus de la contestacin de la demanda y la
reconvencin (art. 81)
Conviven junto a este proceso civil dispositivo morigerado, procesos de familia absolutamente
inquisitivos (vgr. insana) en los que el juez puede tomar, as, en consideracin otros hechos prinipales
63
no alegados (directa o indirectamente) y pruebas no ofrecidas por las partes: as en los juicios de
filiacin, en los que se seala que se admitirn toda clase de pruebas y que ellas podrn ser decretadas
de oficio (art. 253 del C.C. y art. 579 C. C. y Com.)
-Medidas cautelares o preventivas (art. 83 inc. a) de oficio o a peticin de parte.
c- Oralidad: Proceso por audiencias
-Etapa instructoria: Escrita (demanda, contestacin, reconvencin, excepciones)
-Audiencia de vista de causa: oral con registracin ntegra mediante medios tcnicos ( art. 98)
d- Inmediacin:
Los intereses comprometidos en el litigio de familia tornan imperioso el de por s conveniente y
necesario contacto directo del juez con las personas que intervinene en el proceso, de modo de procurar
alcanzar, as, un conocimiento de primera mano de los hechos debatidos y de los sujetos involucrados
en el proceso.
Asistencia personal a todas las audiencias, bajo pena de nulidad (art. 82)
e- Reserva o confidencialidad.
Este concepto es el norte que gua el Juez en sus decisiones, y podemos mencionar que es de contenido
indeterminado, sujeto a la comprensin y extensin propios de cada sociedad y momento histrico.
64
El inters superior del nio que consagra con voz fuerte el artculo 3 de la Convencin reclama que en
los procedimientos judiciales las decisiones que lo involucran no se tomen a sus espaldas, ya que su
condicin de sujeto de derecho obsta a que pueda ser objeto de marginacin. Existe una absoluta
equivalencia entre ese inters superior y los derechos fundamentales del nio, pudindose afirmar que
ese inters superior es nada ms pero nada menos que la satisfaccin integral de sus derechos.
2.2. Organizacin.
El fuero de familia est compuesto por los Juzgados de Familia, las Asesora de Menores e Incapaces,
el Cuerpo de Mediadores como instancia previa en juicios de tenencia, visitas, alimentos y lo referido
a uniones de hecho- y el Cuerpo Auxiliar interdisciplinario CAI.- con profesionales mdicos,
psiquiatras, psiclogos y trabajadores sociales- que desde su disciplina colaboran con el Juez para
resolver las cuestiones jurdicas sometidas a su decisin.
2.3. Competencia.
ART. 3 Ley 6.354
La competencia de los Juzgados de Familia surge, con claridad desde el art. 3 de la ley 6.354 cuando
seala:
A los efectos de la promocin y proteccin de los derechos del nio y el adolescente y de la
aplicacin de la presente ley, compete al CONSEJO PROVINCIAL DE LA NIEZ Y
ADOLESCENCIA el asesoramiento para la formulacin y coordinacin de la poltica general
infanto - juvenil; a la DIRECCION PROVINCIAL DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA ( hoy
Direccin de Familia) su programacin, ejecucin y evaluacin y a la JUSTICIA LA DECISION
DE LOS CASOS EN QUE EXISTAN CUESTIONES DE DERECHO QUE SEAN OBJETO DE
CONTROVERSIA O CONFLICTO LEGAL y los casos expresamente contemplados en esta ley.
Esto es que, se pone en movimiento el mecanismo de los juzgados de familia, cuando existe la
necesidad de resolver una cuestin jurdica, especialmente contemplada en la ley 6.354.
La citada ley obliga a intervenir a los jueces de familia en dos situaciones diferentes, dadas por las dos
competencias que caracterizan al fuero de familia: la competencia civil y la competencia tutelar.
2.3.1. La Competencia Civil y el Procedimiento.
El Art. 52 de la ley 6.354, seala que corresponde intervenir en las causas referidas a separacin
personal y divorcio, sean contenciosos o por presentacin conjunta, liquidacin de la sociedad
conyugal (excepto por muerte), separacin de bienes, nulidad de matrimonio, acciones de filiacin,
sean de emplazamiento como la accin de reconocimiento (paternidad o maternidad) o de
desplazamiento, como
procesos son ordinarios, es decir, se otorga amplitud probatoria, plazos procesales ms extensos,
posibilidades de reconvenir, entre otras diferencias.
Tambin debe resolver situaciones cuyo proceso es sumario, es decir, con plazos ms cortos y
resoluciones ms expeditivas. Estas cuestiones estn
ORDINARIO
SUMARIO
SUMARSIMO
(art. 52, incs. a, b, c, (art. 52, incs. e, f, g, (art. 52, incs. b, k, l )
d)
h, j, ll, m, n)
15 das
8 das
5 das
No hay traslado
No hay traslado
S procede
S procede
De oficio, por 15 das No procede
No hay traslado
No procede
No procede
Ilimitada
Toda la que no deba
rendirse en la Vista
de Causa
Toda la prueba verbal
Oral
(realidad:
escritos)
Plazo: 10 das
Plazo: 5 das
Limitada a 8 testigos
Idem
Idem anterior
Idem
Idem
Idem
Idem
Idem
Plazo: 8 das
Idem
Plazo 5 das
Idem
trata de delitos o contravenciones en el sentido penal del trmino, pero que al tratarse de relaciones
familiares, el concepto se ampla e incluye todo tipo de malos tratos que provoquen un dao fsico,
psquico, etc..
b) cuando resulte necesario decidir sobre la situacin familiar de menores o incapaces en caso que
los mismos hubieran sufrido o pudieran sufrir perjuicio por abuso fsico o mental, descuido o
trato negligente, malos tratos, explotacin, mientras se encuentra bajo la custodia de los padres,
tutor, guardador o cualquier otra persona que lo tenga a su cargo.
La ley incluye en este inciso el concepto de riesgo, y manda al juez a intervenir en la situacin familiar
del nio cuando este pueda llegar a sufrir un dao, cuando el menor se encuentra en situacin de
peligro provocada por sus padres (o representantes) o bien por otras personas ajenas a la familia, y no
cuenta con la contencin familiar.
c) cuando la salud, seguridad o integridad fsica o mental de menores o incapaces se hallara
comprometida por hechos o actos propios o llevados a cabo en contra del inters superior de los
mismos.
Se trata de aquellos hechos que el nio o adolescente realiza en contra de su propia integridad, por ej.
Drogarse, abusar de bebidas alcohlicas, etc.
Este apartado ha de entenderse en concordancia con el que sigue, y en consecuencia, el juez de familia
en turno tutelar interviene cuando el menor incurre en esos hechos y el grupo familiar no ejerce la
contencin adecuada. As, por ejemplo si el joven es drogadicto pero sus padres lo asisten, lo llevan a
programas especializados para que salga de la droga, etc., no corresponde la intervencin judicial,
salvo que los esfuerzos de los padres no alcancen.
d) Cuando por razones de orfandad, ausencia o impedimento legal de padres, tutor o guardador,
sea necesaria la adopcin de medidas con el fin de otorgar certeza a los atributos de la
personalidad.
En este inciso se acenta el carcter de subsidiario que presenta la intervencin del juez en turno
tutelar, vale decir que el juez interviene siempre y cuando los padres (o representantes) del nio estn
ausentes o por diversos motivos no puedan ejercer la contencin de sus hijos.
Por su parte, tambin interviene durante el turno tutelar, cuando la vcitima es un mayor de edad, por
imperio de la Ley 6.672 que seala que: Toda persona que sufriere maltrato fsico, psquico o sexual
por parte de los integrantes del grupo familiar, podr efectuar la denuncia verbal o escrita ante los
jueces.... En estos casos, s se requiere que la vcitma sea quien solicite al Juez que intervenga, por
tratarse de una persona capaz. Esta ley tambin define lo que entiende por grupo familiar: el originado
en el matrimonio o en las uniones de hecho y comprende a todos los grados de parentesco, siempre que
sean convivientes; y a las personas allegadas a ese ncleo cuando por cualquier circunstancia
cohabitara regularmente con caractersticas de permanencia.
Indica la ley de violencia familiar que el Juez interviniente en todo proceso por maltrato fsico,
psquico o sexual, cometido en el mbito familiar podr requerir un diagnstico de interaccin familiar
que ser efectuado por peritos de diversas disciplinas que integran el mencionado C.A.I. para
determinar los daos fsicos y psquicos sufrido por la o las vctimas, la peligrosidad del autor y el
medio social y ambiental de la familia.
67
68
medidas precautorias. Es que la sospecha de la existencia de malos tratos autoriza al juez al dictado de
medidas urgentes, destinadas a poner fin a la situacin de riesgo denunciada.
En otras palabras, no puede exigirse al denunciante que acredite la verosimilitud del derecho, el
peligro en la demora y preste contracautela con el mismo rigor que se exige para el caso de las medidas
cautelares en el Derecho de Familia, y mucho menos con el que se exige para las medidas cautelares en
general2. Por el contrario, frente a esa sospecha fundada, el tribunal debe flexibilizar las exigencias.
Por otro lado, las normas de procedimiento en materia de medidas de proteccin contra la
violencia no pueden, en modo alguno, importar trabas a las vctimas para obtener un pronunciamiento
rpido que llegue a tiempo.
Pero, en concreto: Cul es procedimiento urgente que tiene diseado la ley de minoridad y
familia? Lo encontramos en el art. 104 de la ley 6.354.
En forma previa a la adopcin de medidas tutelares, el juez de familia, de oficio o a pedido de
parte, siempre que ello fuera posible en virtud de las circunstancias del caso, recabar informacin de
las partes, del Cuerpo Auxiliar Interdisciplinario (C.A.I.), organismos pertinentes, los elementos de
juicio que considere necesarios para resolver la medida.
Ante los hechos denunciados, el Juez debe contar con los elementos necesarios para que l se ilustre
de la verdadera situacin por la que est atravesando la vctima, para no tomar una medida que no
responda a la proteccin integral del nio o adolescente, para lo cual cuenta con Cuerpo Auxiliar
Interdisciplinario (C.A.I.) que funciona en la rbita del Poder Judicial, est integrado por
profesionales pertenecientes a los distintos disciplinas: mdicos clnicos y psiquitricos, psiclogos
y profesionales del trabajo social.
Este equipo funciona a travs de turnos, asesorando e informando al juez en turno tutelar, a
travs de sus pericias permanentes que se traducen en diagnsticos de la situacin social, mdica y
psicolgica, de las vctimas y victimarios. No se realizan tratamientos de patologas ni medicas ni
psicolgicas. Se reciben centenares de denuncias por da, lo cul imposibilita al Juez dirigirse a los
lugares donde se producen los hechos, por lo que cuenta con el auxilio de un trabajador social que se
dirige al lugar, para recabar los datos del grupo familiar, a travs de los vecinos, escuelas, centro de
salud, es decir que en sus informes el juez se recrea la situacin, en el escenario de los hechos con sus
protagonistas tal cual son, pudiendo adoptar las medidas que responda a sus situacin particular
evitando la generalizacin y tomar medidas que no responda al valor justicia.
Tambin contar el juez de familia con el aporte de las partes que, como emergentes de una
situacin de violencia, deben ser instadas a que presenten las pruebas necesarias para que el juez
tome la media de proteccin adecuada, entonces ellas aportan testigos, informes psicolgicos,
escolares, mdicos, etc.
Tambin existen numerosos organismos que son un auxilio indispensables para el juez, y lo
encuentra en las redes sociales, y familiares que rodean por ej: al nio maltratado
Uno de esos organismos es el Equipo Interdisciplinario de Preadmisin: dentro de la Direccin de
Familia, funciona este programa que integrado por profesionales de distintas disciplinas
2
DI LELLA, Pedro y DI LELLA, Pedro (h), La ley de proteccin contra la violencia familiar de la prov. de Buenos Aires. J.A. 2000-II-1.269
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por la voluntad del titular de los derechos ejercidos, completada por la voluntad de la persona que
desempea la funcin de contralor.
Casos: art. 152 bis, 135 y 275 C. Civil, art. 26, 29, 32, 38, 43, 48, 49 C. Civil y Com.
Cuando quien ejerce la funcin de contralor se niega a dar su anuencia al incapaz, ste puede concurrir
a Juez a fin de que decida la controversia.
El funcionamiento de esa proteccin se encuentra establecida en el art. 57 del C. Civil art. 38 C. Civil
y Com. que dispone quines son los representantes de los incapaces, como los padres (o tutores)
respecto de los menores de edad.
La ley establece, adems, en el art. 59 C.C. art. 35 C. Civil y Com. la representacin promiscua, cuyo
ejercicio encarga al Ministerio Pblico Pupilar. Vale decir que adems de los representantes necesarios
o legales que la ley dispone para el cuidado y proteccin de los derechos de los incapaces de hecho,
stos cuentan con una proteccin adicional: la dispensada por el Ministerio Pupilar.En cada provincia para los asuntos judiciales o extrajudiciales en que los menores sean parte, se
estructura esta figura con una normativa especfica. En Mendoza la funcin es desempeada por los
Asesores de Menores e Incapaces y deben intervenir en todo asunto en que se encuentren involucrados
los intereses de menores, bajo sancin de lo actuado sin su intervencin.
4. Los Derechos y Garantas del Nio y el Adolescente en la Ley 6354.
Artculo 6 - El Estado asegurar el derecho del nio y el adolescente a la libertad, integridad fsica,
psquica y social, preservando la imagen, la identidad, la autonoma de valores, ideas o creencias y los
espacios y objetos personales.
Artculo 7 - En la educacin del nio y el adolescente, el Estado, a travs de los sistemas de enseanza
formal y no formal, deber inculcarles el respeto por los derechos humanos, por sus padres, por su
propia identidad cultural, por el medio ambiente natural y por los valores sociales, capacitndolo para
asumir una vida responsable.
Artculo 8 - El Estado garantizar al nio y adolescente vctima de delitos, la asistencia fsica,
psquica, legal y social requerida para lograr su recuperacin.
Artculo 9 - Los nios y adolescentes no podrn ser privados de sus derechos sin el debido proceso
legal, el cual garantizar el derecho a ser odos en todo proceso judicial o procedimiento administrativo
que lo afecte y el respeto y dignidad que se les debe como personas en desarrollo.
Artculo 10 - La carencia de recursos materiales, de los padres, tutor o guardador, no constituye causal
suficiente para la exclusin del nio o del adolescente de su grupo familiar o guarda jurdica. Cuando
proceda, la exclusin deber fundarse en motivos graves que autoricen por s mismos la imposicin de
la medida. En los procesos iniciados a efecto de decidir sobre la suspensin o prdida de la patria
potestad, la causal antedicha ser de interpretacin restrictiva.
Artculo 11 - El Estado garantizar al nio y adolescente en el proceso penal,
los siguientes
derechos y garantas:
a) a ser considerado inocente hasta tanto se demuestra su culpabilidad;
71
b) al pleno y formal conocimiento del acto infractor que se le atribuye y de las garantas procesales con
que cuenta;
c) a la igualdad en la relacin procesal, a cuyo efecto podr producir todas las pruebas que estimare
convenientes para su defensa;
d) a la asistencia de un asesor letrado a su eleccin o proporcionado gratuitamente por el Estado;
e) a ser odo personalmente por la autoridad competente;
f) a solicitar en forma inmediata la presencia de sus padres o del responsable, a partir de su aprehensin
y en cualquier fase del procedimiento;
g) a que sus padres, tutor o guardador sean informados, en el momento de su imputacin y en caso de
aprehensin, del lugar donde se encuentra, hecho que se le imputa. Juzgado y organismo policial
interviniente;
h) a no declarar contra si mismo; y
i) a que toda actuacin referida a su aprehensin y/o detencin y los hechos que se la imputaren sean
estrictamente confidenciales.
Artculo 12 - Ningn medio de comunicacin publicar o dinfundir informaciones que puedan dar
lugar a la individualizacin de nios y adolescentes, sean infractores o vctimas de un delito.
72
El derecho penal posee una naturaleza eminentemente "sancionatoria", por lo que no puede decirse que
"constituye" sus propias ilicitudes, distintas de otras existentes en el ordenamiento jurdico, sino que se
considera que las ilicitudes son nicas, y que el derecho penal lo que hace es sancionarlas mediante una
conminacin especial como es la "pena".
Sostiene Creus que ese derecho penal, como conjunto de leyes, es el que delimita la potestad del Estado
de castigar, es decir de imponer penas, lo que se conoce con el nombre de "ius puniendi", que a su vez
tambin encuentra restriccin -an desde antes de las que formula el derecho penal- en la Constitucin
Nacional y en los Tratados Internacionales suscriptos por nuestro pas, que luego de la reforma de la
Carta Magna de 1994, pasaron a tener jerarqua constitucional, como lo son "La Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre"; "La Convencin Americana sobre Derechos
Humanos" (Pacto de San Jos de Costa Rica); "La Declaracin Universal de los Derechos Humanos";
"El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos"; etc..
3. Principios constitucionales.
La Constitucin Nacional (ART. 18), establece los principios bsicos del ordenamiento jurdico-penal,
o sea, los presupuestos jurdicos de la represin, al disponer: Ningn habitante de la Nacin puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones
especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
De este postulado resulta:
1 Que la ley penal debe preexistir a toda sancin (no hay pena sin ley).
2 Que el juicio (o proceso) penal, necesariamente regulado por una ley que lo haga inalterable, es el
nico medio de aplicar la ley sustantiva (no hay pena sin juicio).
3 Que nadie puede ser considerado culpable mientras no lo declare tal una sentencia firme (principio
de inocencia).
4 Que la sentencia del juez natural es la nica fuente legtima para limitar definitivamente la libertad
(juez natural).
En concordancia, el ART. 1 del C.P.P. dispone: Nadie podr ser penado sin juicio previo conforme
a las disposiciones de esta ley, ni juzgado por otros jueces que los designados de acuerdo con la
Constitucin y competentes, ni considerado culpable mientras una sentencia firme no lo declare
tal, ni encausado ms de una vez por el mismo hecho.
Por imperio del ordenamiento jurdico-penal, la potestad represiva del Estado queda sustancial y
formalmente definida, disciplinada y limitada. Este ordenamiento jurdico tutela simultneamente dos
intereses: el de la sociedad (por la represin del culpable) y el individual (por la libertad).
Justicia y libertad son las dos ideas fundamentales que, segn la Constitucin Nacional, inspiran y
condicionan la funcin represiva del Estado.
Por estas razones, la norma jurdico-penal aparece como una norma lmite: la sustantiva, porque
circunscribe el mbito de la represin; la procesal, porque establece la nica forma legtima de ejercitar
la potestad represiva.
73
74
La exigencia de que un hecho slo pueda ser considerado delito si as lo establece una ley anterior a su
comisin, obedece a la idea de reservarles a los individuos, como zona exenta de castigo, la de aquellos
hechos que aunque parezcan ilcitos, inmorales o perjudiciales, no estn previstos como delitos y
castigados por una ley previa a su comisin. La punibilidad de los hechos que la ley no castiga queda
reservada, como esfera de inmunidad, frente al poder represivo del Estado.
Tratndose de una garanta individual, esa zona de reserva debe estar claramente trazada. Esto se logra
mediante la enumeracin taxativa por la ley de los hechos punibles y de las penas pertinentes.
Es lo que segn Soler constituye un "sistema discontinuo de ilicitudes", comparando al ordenamiento
normativo penal como un "conjunto de islotes", segn el cual cada uno de los delitos especificados en
las distintas normas (cdigo penal, leyes especiales) constituye un islote, y cuando esa conducta no
encuadre perfectamente en uno de esos islotes caer en lo que se denomina "zona de libertad", y por
ende no podr reprimirse su comisin.
3.3 No hay Pena sin Juicio.
La Constitucin Nacional exige que el Estado, mediante una determinada actividad de rganos
predispuestos, verifique si la ley penal ha sido violada y en qu medida, para imponer la sancin que
corresponda. Conforme este principio, a nadie se le puede aplicar una sancin sino como resultado de
un juicio jurisdiccional previo.
a) Desde un punto de vista objetivo: el juicio que impone la Constitucin o proceso penal es una
entidad jurdica prefijada o un tipo legal abstractamente definido por el derecho procesal, que
establece las formas de los actos que lo integran y el orden (procedimiento) que debe observarse al
cumplirlos.
El proceso penal se interpone necesariamente entre el delito y la pena, siendo el nico medio de
descubrir la verdad y actuar efectivamente la ley penal.
Por lo tanto, la garanta consiste:
1) En la necesidad de que un proceso legalmente definido preceda a toda sancin;
2) En la solemnidad y formas que deben observarse al cumplir los actos que lo integran;
3) En el orden regular que ha de guardarse y en el tiempo que ha de emplearse;
4) En la intervencin y recproco contralor de los magistrados, funcionarios pblicos y dems personal
actuante;
5) En las diversas oportunidades que ellos tienen para cumplir sus deberes o ejercer sus poderes.
La vigencia de este principio no depende de la voluntad del juzgador ni del imputado.
b) Desde un punto de vista ideolgico: el juicio constituye una operacin intelectual que en definitiva
realiza el juzgador cuando aplica la ley al caso particular. En este sentido, juicio previo equivale a
sentencia previa, desde que sta es el acto de voluntad en que necesariamente se debe exteriorizar
aqul para tener vigencia en el orden jurdico.
Segn Clari Olmedo, el poder punitivo del Estado est condicionado por la actividad jurisdiccional
desenvuelta en un proceso regular y legal que contiene el juicio constitucional: acusacin, defensa,
prueba y sentencia firme. Esta sentencia exige una acusacin que sea base del plenario y en ste, la
defensa y la prueba deben estar regularmente aseguradas. Por lo tanto, el principio de que el juez no
puede actuar de oficio es una consecuencia inmediata de este dogma.
75
b)
Interpretacin restrictiva de todas las normas que limitan la libertad personal (art. 2
Cdigo Procesal Penal, ley 6.730) Ej.: las que consienten el arresto, la detencin y la prisin
preventiva o prohben la excarcelacin. Si alguna vez existiera conflicto entre los 2 intereses que el
proceso tutela, debe privar el inters individual por la libertad personal.
b)
c)
d)
In dubio pro reo (art. 2 del Cdigo Procesal Penal, ley 6.730): para condenar al acusado, el
juez debe tener la conviccin de su culpabilidad. En caso de duda, debe absolverlo; para llegar a
esta solucin no es necesario que est convencido de su inocencia, desde que sta es una situacin
jurdica que no requiere ser construida.
76
Desde una formulacin negativa, este principio prohbe la intervencin de jueces o comisiones
especialmente designados ex post facto para investigar un hecho o juzgar a una persona determinada.
Desde una formulacin positiva, este principio exige que la funcin jurisdiccional sea ejercida por los
magistrados instituidos previamente por la ley para juzgar una clase de asuntos o una categora de
personas. Juez natural es el tribunal impuesto por la Constitucin para que intervenga en un proceso
dado.
Mientras el tribunal sea permanente y competente y el juez imparcial, no interesa que la persona del
juez se sustituya o que se modifique la integracin del tribunal. Pero la sustitucin o cambio de
integracin debe producirse conforme a la ley, evitando que se alteren los principios que gobiernan el
proceso.
El art. 3 del Cdigo Procesal Penal, ley 6.730 dice: Nadie podr ser juzgado por jueces designados
especialmente para el caso.
La potestad de aplicar la ley penal corresponder slo a los tribunales instituidos conforme a la
Constitucin y la ley.
3.6. Non Bis In Idem.
Art. 26 Constitucin de Mendoza y 1 Cdigo Procesal Penal: Nadie puede ser encausado ms de
una vez por el mismo hecho.
Es una garanta que prohbe una doble persecucin judicial por el mismo hecho. Es inadmisible
cualquier acto de procedimiento que signifique la imputacin de un hecho criminal ya juzgado o que
sea materia de otro proceso pendiente. No slo se refiere al procesado, sino a todo imputado. La norma
habla de encausado en vez de penado, lo que comprende la litispendencia, el sobreseimiento, la
absolucin y, adems, la condena.Cundo se est frente al mismo hecho? Es necesario que exista:
a)
Identidad de persona: el principio protege slo a la misma persona que est siendo perseguida
o cuya persecucin concluy ya por sobreseimiento, absolucin o condena firme. Quedan excluidos
los posibles partcipes an no perseguidos.
b)
c)
4. Delito. Concepto.
Precisados, entonces, los parmetros en la funcin del Estado en la configuracin de las conductas
disvaliosas, debe aludirse ahora a los caracteres que deben conjugarse en esa conducta para que la
misma pueda ser catalogada como "delito".
Precisado lo anterior, debe sealarse en primer lugar que el Cdigo Penal de nuestro pas no tiene una
definicin de lo que es el delito.
Es por ello que para su conceptualizacin debe recurrirse a los conceptos doctrinarios.
Para Nez, el delito es un hecho tpico, antijurdico y culpable. Estas tres condiciones sealan las
caractersticas que se encuentran en todas las conductas legalmente punibles. Pero la concurrencia de
estas caractersticas no abre ya de manera definitiva la posibilidad de la imputacin delictiva a los
efectos del castigo del autor, ya que ella depende todava de otras condiciones exteriores a la conducta
de la persona y a las cuales est supeditada la punibilidad del delito en el caso concreto.
Para Bacigalupo, el delito es una accin tpica, antijurdica y culpable.
De estas definiciones surgen las categoras o elementos de la teora del delito, que deben analizarse en
el orden enunciado.
En primer trmino, hay que determinar si existe accin. Para un sector de la doctrina, la accin es un
comportamiento exterior voluntario que causa un resultado. Es el movimiento corporal o falta de
movimiento corporal impulsado por la voluntad.
En segundo lugar, hay que analizar si esa accin humana encuadra perfectamente en una figura prevista
en el Cdigo Penal o en otra ley especial de naturaleza penal. En esto consiste la tipicidad, que es la
adecuacin de la accin humana a una figura legal.
La teora de la antijuridicidad tiene por objeto establecer bajo qu condiciones y en qu casos la
realizacin de un tipo penal, es decir, de una conducta tpica, no es contraria al derecho. Una accin
tpica ser tambin antijurdica si no interviene a favor del autor una causa de justificacin. Decir que
un comportamiento est justificado equivale a afirmar que el autor de la accin tpica dispuso de un
permiso del orden jurdico para obrar como obr (por ejemplo: legtima defensa, estado de necesidad,
etc.).
Y, finalmente, el sujeto autor de la conducta tpica y antijurdica, deber adems ser "culpable", lo cual
implica que dicho acto le deber ser "reprochable".
Qu quiere decir esto de reprochable? Que al individuo le era exigible que hubiera comprendido que
lo que haca estaba prohibido, y que pudiendo haber actuado conforme al derecho, no lo hizo.
Vlez Mariconde ensea que desde un punto de vista objetivo, el proceso penal es un conjunto o
serie gradual, progresiva y concatenada de actos disciplinados por el derecho procesal penal y
cumplidos por rganos pblicos predispuestos y por particulares obligados o autorizados a
intervenir, mediante el cual se procura investigar la verdad y actuar concretamente la ley penal
sustantiva.
2.1.
momentos, fases o grados de fines especficos. La nota de progresividad hace referencia a que la ley
determina un orden progresivo que necesariamente debe ser respetado, de modo que, salvo vicios o
defectos sustanciales, el procedimiento no puede ser paralizado o retrotrado. Por ltimo, esta serie de
actos es concatenada, lo que significa que los actos fundamentales del proceso penal se hallan
estrechamente unidos entre s, de modo que algunos son presupuestos formales de otros.
2.2.
Todos estos actos no quedan al arbitrio del Juez o de los otros sujetos del proceso, sino que
estn disciplinados por el Derecho Procesal Penal, que prescribe las formas que deben observarse y
el orden o procedimiento que es preciso seguir. Los actos procesales penales son actos jurdicos
regulados por normas de carcter procesal penal y cuyo efecto o finalidad es el inicio,
desenvolvimiento y finalizacin del proceso penal.
2.3.
Los rganos pblicos predispuestos para cumplir estos actos son el Juez o Tribunal, el
Ministerio Pblico y la Polica Judicial. Al Juez le incumbe la misin de aplicar la ley penal sustantiva,
hasta el punto de ejecutar las sanciones que llegara a imponer. El Ministerio Pblico tiene como
funciones la promocin y el ejercicio de la accin penal pblica. En cuanto a la Polica Judicial,
procura evitar la dispersin de los medios probatorios o que los culpables eludan la accin de la
justicia, actuando como auxiliar de los rganos judiciales y promoviendo la accin penal mediante el
sumario de prevencin policial.
Los particulares obligados a intervenir en el proceso son, a modo ejemplificativo, los testigos,
peritos e intrpretes. Estn autorizados, pero no obligados, a intervenir el actor civil, el civilmente
responsable y el querellante particular.
La ltima parte del concepto nos introduce en el tema de los fines del proceso penal.
3. Fines del Proceso Penal.
La evolucin histrica demuestra que al proceso penal no se le asign siempre la misma finalidad. En
una poca se pens que su fin exclusivo era la represin del delito. El objetivo primario era punir o
condenar. En el polo opuesto, la doctrina consider el proceso como un medio de tutelar la inocencia.
Vlez Mariconde afirma que ambas concepciones son unilaterales, deficientes e inadmisibles. Aunque
el proceso tutela tanto el inters social por la represin de la delincuencia como el inters, individual y
social, por la libertad personal, no se puede afirmar que tenga ninguno de esos fines.
El proceso penal tiene un fin mediato consistente en la justa actuacin de la ley penal, es decir, la
funcin de hacer concretas las previsiones abstractas de la ley penal sustantiva. Por ello se dice que el
Derecho Procesal Penal es un derecho realizador, ya que la funcin judicial penal del Estado slo puede
cumplirse mediante un proceso legalmente definido.
79
La fase inicial del proceso: el proceso penal puede iniciarse por un requerimiento fiscal, por un
La instruccin o investigacin penal preparatoria es la etapa preparatoria del juicio que tiene por
Cuando se trata de delitos con pena superior a los tres aos de prisin, y antes de llegar a la
etapa definitiva, puede existir una intermedia, de elevacin de la causa a juicio, donde se destaca la
posibilidad de que la defensa del imputado se oponga a la elevacin.
4.4.
El juicio: o debate, es la fase esencial del proceso penal, que se cumple oral y pblicamente
sobre la base de una acusacin y que concluye con una decisin definitiva del juez o Tribunal.
4.5.
inconstitucionalidad y revisin).
4.6.
En forma concordante, el ART. 8 del Cdigo Procesal Penal dispone: La accin penal pblica ser
ejercida por el Ministerio Pblico, el que deber iniciarla de oficio siempre que no dependa de instancia
privada. Su ejercicio no podr suspenderse, interrumpirse ni hacerse cesar, salvo los supuestos
previstos en este Cdigo u otra ley.
Al establecer acciones privadas y acciones pblicas dependientes de instancia privada, la ley consagra
derechos subjetivos individuales que condicionan el ejercicio de la potestad represiva del Estado.
5.1.
El art. 72 del Cdigo Penal enumera los delitos dependientes de instancia privada:
a) los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal (refiere a violacin, estupro y rapto)
cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el art. 91 Cdigo
Penal (lesiones gravsimas). En este ltimo supuesto se podr iniciar de oficio.
b) lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo en los casos de este inciso de proceder de
oficio cuando medien razones de seguridad o inters pblico.c) impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.Adems, se prev que cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el
menor, o cuando se tratare de un menor que no tuviera representantes legales, el Fiscal podr actuar de
oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.
En estos casos el ofendido no tiene el ejercicio de la accin penal sino un derecho preprocesal, anterior
al proceso y tambin sustantivo, que es el derecho de provocar la promocin.
En estas acciones dependientes de instancia privada, el ofendido juzga sobre la conveniencia y
oportunidad de provocar el proceso penal; la ley deja a su arbitrio la apreciacin de los intereses
familiares y sociales que pueden estar en pugna; le acuerda el derecho de instar la promocin de la
accin, no la promocin misma. El Estado condiciona as su potestad represiva; el silencio del
ofendido consagra su renuncia.
El derecho del particular es singularsimo, pues se agota con su ejercicio; expresada su voluntad
favorable a la iniciacin del proceso, su poder dispositivo perece, se extingue definitivamente. Salvado
el obstculo que se opone a la iniciacin, provocada la promocin de la accin, toda manifestacin de
voluntad contraria al ejercicio de la misma es irrelevante. El Estado recobra su potestad de punir
porque se trata de una accin pblica (en la prctica es el caso de alguien que quiere retirar la
denuncia).
La instancia privada es una excepcin a la regla de la oficiosidad del art. 71 Cdigo Penal. El Cdigo
Penal prev como modos de instar la acusacin o denuncia El Cdigo los menciona a modo de
ejemplo y por ser los que prevean todos los cdigos de la poca en que se sancion.
El ART. 9 Cdigo Procesal Penal establece: Cuando la accin penal dependa de instancia
privada, slo podr iniciarse si el ofendido por el delito, o en orden excluyente, sus representantes
legales, su tutor o guardador, formularen denuncia ante autoridad competente para recibirla.
Ser considerado guardador quien tuviera a su cargo, por cualquier motivo, el cuidado del
menor.
La instancia privada se extender de derecho a todos los partcipes del delito.
81
El ltimo prrafo significa que el instante slo dispone del hecho. Una vez que lo ha denunciado, la
persecucin queda liberada contra cualquiera que resulte sospechoso de participacin en ese hecho.
82
Criterios de determinacin.
Los criterios de determinacin de la competencia ordinaria difieren de los tenidos en cuenta para
determinar la competencia federal.
Predomina el criterio territorial, que implica la divisin del territorio en diversas circunscripciones. En
cada una de ellas, funciona el criterio material, relativo a la entidad del delito, puesta de manifiesto por
la cantidad y calidad de la penal. Luego aparece la determinacin funcional para las etapas y grados
del proceso (Instruccin y Debate).
Estos criterios se complementan con las reglas sobre conexin, en cuanto el efecto unificador del
proceso produce alteraciones a las reglas de competencia material y territorial.
Esta regla persigue que el tribunal se acerque lo ms posible al lugar del hecho a investigar y juzgar.
Ello favorece el ejercicio del derecho de defensa, la celeridad en la investigacin y la trascendencia
social del fallo.
Las reglas subsidiarias en la competencia penal territorial slo tienen vigencia cuando se ignora el lugar
de la comisin o existe duda sobre l.
La Provincia de Mendoza est dividida en 4 Circunscripciones en este sentido.
ART. 55 Cdigo Procesal Penal: Si fuere desconocido o dudoso el lugar donde se cometi el
hecho, ser competente el Tribunal del lugar donde se estuviere practicando la investigacin o, en
su defecto, el que designare el Tribunal jerrquicamente superior.
6.1.2. Competencia Material.
Para fijarla se atiende a elementos externos del hecho en s, tales como: la pena, en cuanto
demostrativa de la entidad del delito; la edad del sujeto activo, en cuanto menor requerido de tutela y
el tipo de accin penal, por su ejercicio privado.
La entidad del delito se establece por la cantidad de la pena y, a veces, tambin por la calidad de sta:
tribunales en lo criminal, en lo correccional y de faltas. La minoridad tiene un procedimiento y un
tribunal especiales. Las causas por delitos de accin de ejercicio privado tienen tambin un
procedimiento especial y requieren un tribunal adecuado a ese trmite.
6.1.3. Competencia Funcional.
El proceso consta de dos etapas: instruccin y juicio plenario. Eventualmente pueden darse una etapa
de impugnacin y otra de ejecucin. La determinacin de la competencia funcional se da cuando vara
el tribunal instituido para cada etapa.
La distincin funcional ms interesante es la que se hace entre el tribunal de instruccin y el de juicio y
sentencia. Rige en todas las provincias donde hay procedimiento penal oral.
6.1.4. Competencia por Razn de Turno.
En realidad no se trata de competencia sino de criterios administrativos de distribucin interna de las
causas penales, establecidas por normas internas del Poder Judicial, mientras que la fuente de la
competencia debe ser siempre legal.
El criterio ms comn de reparto interno de las causas penales es el temporal, atendiendo a la fecha de
comisin del hecho.
84
El Art. 59 regula los efectos de la conexin al decir: Cuando sustancias causas conexas por delitos de
accin pblica, los procesos se acumularn y ser competente:
a) El Tribunal competente para juzgar el delito ms grave.
b) Si los delitos estuvieran reprimidos con la misma pena, el Tribunal competente para juzgar el delito
que se cometi primero.
c) Si los hechos fueren simultneos o no constare debidamente cul se cometi primero, el que
designare el Tribunal jerrquicamente superior.
A pesar de la acumulacin, las actuaciones sumariales se copilaran por separado, salvo que fuere
inconveniente para la investigacin.
7. Organizacin de la Justicia Provincial en Materia Penal.
En la Provincia de Mendoza la organizacin de la Justicia penal se encuentra regulada por el Cdigo
Procesal Penal y la Ley Orgnica del Poder Judicial.
En cuanto al Cdigo Procesal Penal, la provincia de Mendoza se encuentra actualmente en una
situacin especial debido a la coexistencia de las leyes 1.908 ao 1950 (que contena el Cdigo
Procesal Penal de Vlez Mariconde) y 6.730 ao 1999 (que contiene el nuevo Cdigo Procesal Penal,
que se encuentra vigente en forma parcial en la Provincia)
Como es sabido, la Provincia de Mendoza se divide en cuatro circunscripciones judiciales. En todas las
circunscripciones se encuentran vigentes las disposiciones de la ley 6.730 contenidas en los Libros
Tercero, Cuarto y Quinto, es decir, las relativas al Juicio y Procedimientos Especiales, Recursos y
Ejecucin.
Dentro de la Primera Circunscripcin Judicial, el nuevo Cdigo Procesal Penal contenido en la ley
6.730 se encuentra vigente en su totalidad en Capital, Godoy Cruz, Las Heras y Lavalle, Lujn y
Maip.
7.1. Cuadro.
85
22
C.P.P.:
La
SUPREMA
CORTE
juzgar
de
los
recursos
de
86
Por lo tanto, en la ley 1.908, si se trata de un delito de accin pblica reprimido con pena privativa de
libertad que supera los tres aos, quien realiza la investigacin es el Juez de Instruccin y el juicio est
a cargo de la Cmara del Crimen.
Si se trata de un delito de accin pblica con pena privativa de libertad de hasta tres aos, multa o
inhabilitacin o de un delito culposo, quien practica la investigacin es el Fiscal Correccional y el
juicio est a cargo del Juez Correccional. Si se trata de un delito de accin privada, directamente se
inicia por querella.
Ley 6.730
La competencia de la SUPREMA CORTE DE JUSTICIA (ART. 42) y de la CAMARA EN LO
CRIMINAL (ARTS. 43 Y 44) coincide en lo sustancial con la de la ley 1.908.Las principales diferencias con el rgimen anterior son las siguientes:
Se prev la CAMARA DE APELACIN (ART. 47): La Cmara de Apelacin conocer de los
recursos que se deduzcan contra las resoluciones de los Jueces de Instruccin y de las cuestiones de
competencia que se suscitaren entre los Magistrados jerrquicamente inferiores.
Ya no se habla de Juez de Instruccin, sino de JUEZ DE GARANTAS, quien segn el ART. 48
intervendr tan slo en los supuestos en que el Cdigo le atribuye jurisdiccin.
POR LO TANTO, EN LA LEY 6.730, LA ETAPA DE INVESTIGACIN O INSTRUCCIN YA NO
CORRESPONDE AL JUEZ SINO AL FISCAL DE INSTRUCCIN. ESTA ES UNA DIFERENCIA
SUSTANCIAL CON LA LEY 1.908.
ART. 49 (sustituido por ley 7.280): El JUEZ CORRECCIONAL juzgar en nica instancia:
1) De los delitos de accin pblica dolosos que estuvieren reprimidos con pena privativa de libertad no
mayor de tres aos o con multa y/o inhabilitacin.
2) De los delitos culposos, cualquiera sea su pena.
3) De los delitos de accin privada.
ART. 48: El JUEZ DE EJECUCIN intervendr en lo supuestos determinados en el Libro Quinto de
este Cdigo.
ART.50: JUEZ DE PAZ: Si en el territorio de su competencia no hubiere Fiscal de Instruccin o Juez
de Menores, el Juez de Paz practicar los actos urgentes de la investigacin con arreglo al Art.316.
Podr recibir declaracin al imputado en la forma y con las garantas establecidas por la ley, ordenar su
detencin en los casos previstos en los Art. 284 y 286, comunicndola inmediatamente al rgano
competente; y recibir las declaraciones testificales, segn las normas de la investigacin penal
preparatoria.
Asimismo, y tambin con competencia en la materia penal estn los JUZGADOS DE FALTAS cuya
competencia material est referida a la investigacin y juzgamiento de las contravenciones cometidas
por mayores de 18 aos de edad. A los fines de referir a la regulacin de esta materia, la misma se
encuentra en el Cdigo de Faltas de la Provincia de Mendoza, instituido por ley provincial nro. 3.365.
9. Imputados Menores de 18 aos.
La ley 6.354, sancionada en 1.995, cre en nuestra provincia la Justicia de Familia y en lo Penal de
Menores. En lo relativo al Proceso Penal de Menores, con esta ley se dio cumplimiento a las
87
C- MINISTERIO PBLICO
El cuadro de la organizacin de la justicia provincial se completa con el Ministerio Pblico, que es el
rgano oficial encargado de la persecucin del delito, actividad que implica la responsabilidad de
investigar para reunir las pruebas que permitan sostener la acusacin o solicitar el sobreseimiento. En la
etapa del juicio es el encargado de sostener la acusacin y solicitar la aplicacin de pena, si
correspondiere. Esto es, ejerce la accin pblica.
1. Dependencias del Ministerio Pblico.
a)
88
b)
c)
d)
e)
f)
g)
Fiscalas Correccionales.
h)
Oficinas Fiscales.
i)
j)
k)
controlar la observancia de las normas constitucionales y legales relativas a los derechos y garantas de
los imputados; y brindar informacin y atencin a los letrados.
1.3. Polica Judicial.
La Polica Judicial asumir la funcin sumarial de los actos iniciales de la Investigacin Penal
Preparatoria (Ley 7231).
El Poder Judicial asume la responsabilidad de llevar a cabo las notificaciones, vistas y remisin de
expedientes a travs del personal del Poder Judicial destinado a cumplir sus funciones en las Oficinas
Fiscales.
La Polica Judicial recibe denuncias, cuida que el cuerpo, instrumentos, efectos y rastros del delito sean
conservados hasta que llegue al lugar el Fiscal de Instruccin, hacer constar el estado de las personas y
cosas mediante planos, inspecciones y fotografas, debe interrogar sumariamente a los testigos, citar y
aprehender al presunto culpable, recibir declaracin al imputado con las formas y garantas del art. 271
del C.P.P. y usar la fuerza pblica en la medida de la necesidad.
1.4. Relacin con la Polica de la Provincia.
Continuarn a cargo de la Polica de la Provincia las siguientes funciones judiciales: citaciones,
constataciones de domicilio, traslado, requisa, custodia y alimentacin de detenidos y su registracin,
extraccin de fichas dactiloscpicas, individualizacin y actualizacin de prontuario, levantamiento de
cadveres previa autorizacin del Fiscal o Funcionario Judicial competente, custodia de los secuestros
judiciales hasta su recepcin en la Oficina de Secuestros o entrega por orden judicial; colaborar en la
realizacin de estudios tcnicos y cientficos en las tareas de investigacin y la sistematizacin y
anlisis de la informacin delictual.
La Polica de la Provincia continuar recepcionando las denuncias en las seccionales policiales donde
no funcionen las Oficinas fiscales, en casos de URGENCIAS, debiendo en estos casos, requerir
previamente la autorizacin al Ayudante Fiscal o Fiscal correspondiente y seguir las directivas que ellos
impartan.
Adems tiene la responsabilidad de custodiar los locales de las seccionales policiales transferidas al
Poder Judicial para funcionamiento de la Polica Judicial en aquellas situaciones que no quede personal
judicial en ellos.
2. Actos Procesales.
Todos los actos procesales debern cumplirse en idioma nacional. Para fechar un acto deber
consignarse el lugar, da, mes y ao en que se cumpliere, la hora ser indicada slo cuando la ley lo
exija. Las personas que fueran interrogadas debern responder de viva voz y sin consultar notas o
documentos, con excepcin de los peritos y de quienes fueren autorizados para ello. El declarante ser
invitado a manifestar cuanto conozca sobre el asunto del que se trate y si fuere menester lo interrogar.
Cuando se proceda por escrito se consignarn las preguntas y respuestas usndose las expresiones del
declarante.
2.1. Actas.
Cuando un funcionario pblico deba dar fe de actos que realice o se cumplan en su presencia, labrar
un acta, al efecto el Fiscal ser asistido por el Secretario, el Ayudante Fiscal por un Auxiliar de la
90
Polica Judicial o Administrativa y los Auxiliares de la Polica Judicial o Administrativa por un testigo
que no podr ser menor de diecisis aos, demente o que se encuentre en estado de ebriedad.
Las actas deben contener fecha y objeto, nombre y apellido de las personas que actuares, el motivo de
inasistencia de quienes estaban obligados a intervenir, indicacin de las diligencias realizadas y de su
resultado, las declaraciones recibidas, si estas fueron hechas espontneamente o a requerimiento, las
observaciones que las partes requieran y , previa lectura, la firma de todos los intervinientes, y cuando
alguien no pudiese o no quisiere firmar se har mencin de ello.
2.2. Denuncia.
La denuncia podr presentarse en forma escrita (firmada ante el funcionario que la reciba) o verbal (se
labra un acta), personalmente o por mandatario especial (acompaando poder).En todos los casos el funcionario comprobar y har constar la identidad del denunciante.Deber contener, en cuanto fuere posible, la relacin circunstanciada del hecho, indicacin de sus
partcipes, damnificados, testigos y todos los elementos que puedan conducir a su comprobacin y
calificacin legal.
2.3. Imputacin Formal. (art. 271 C.P.P.)
Cuando hubiere motivo bastante para sospechar que una persona ha participado en la comisin de un
hecho punible, el Fiscal de Instruccin proceder a efectuarle formalmente la imputacin del hecho que
se le atribuye si estuviere detenida en un trmino de 24 hs.. Se informar detalladamente al imputado
cul es el hecho que se le atribuye, cules son las pruebas existentes en su contra, que puede declarar si
fuese su voluntad, y que puede requerir la presencia de un defensor a los fines del mejor ejercicio de
sus derechos. En el mismo acto el imputado deber ser informado de lo dispuesto por los artculos 26,
30, 359, 364 y 418 del C.P.P. Debe permitirse la consulta reservada del imputado con su defensor
cuando cualquiera de ellos lo requieran y en cualquier momento del acto.
En la primera oportunidad, y si el imputado hubiese manifestado su voluntad de declarar, se lo invitar
a elegir defensor; si no lo hiciere o el abogado no aceptare inmediatamente el cargo, el Fiscal de
Instruccin nombrar como defensor al Defensor de Pobres y Ausentes. Posteriormente se invitar al
imputado a dar su nombre, apellido, sobrenombre o apodo, edad, estado , profesin, nacionalidad, lugar
de nacimiento, domicilio, lugar de residencia anterior y condiciones de vida, si tiene antecedentes
penales, por que causa, Tribunal y si recay sentencia, nombre, estado y profesin de los padres.
El imputado podr declarar o no, si manifiesta su voluntad de declarar se lo invitar a expresar cuanto
tenga por conveniente en descargo o aclaracin de los hechos, y a indicar las pruebas que estime
oportunas. Su declaracin se har constar con sus propias palabras. Luego se le harn las preguntas que
se estimen convenientes, debiendo ser las preguntas claras y precisas. Concluida la declaracin el acta
ser leda en alta voz por el secretario, si el declarante quiere enmendar o aadir algo, sus
manifestaciones sern consignadas sin alterar lo escrito. El acta ser suscripta por todos los presentes; y
si alguien no pudiere o no quisiere hacerlo, se dejar constancia y no afectar la validez del acta.
2.4. Resoluciones.
Las decisiones del Tribunal sern dadas por sentencia, auto o decreto.
2.5. Sentencias.
91
Se dicta para poner trmino al proceso, deben ser suscriptas por el Juez o todos los miembros del
Tribunal; y deben ser fundamentados.
2.6. Autos.
Se dictan para resolver un incidente o cuando el Cdigo lo exija, deben ser suscriptas por el Juez o
todos los miembros del Tribunal, asimismo, los autos deben ser fundamentados y ser dictados dentro
de los cincos das.
2.7. Decretos.
Se dictan el da que los expedientes sean puestos a despacho, deben ser firmados por el Juez o
Presidente del Tribunal. Los decretos deben ser fundamentados cuando la Ley lo disponga.
2.8. Resolucin firme.
Las resoluciones judiciales quedarn firmes y ejecutoriadas sin necesidad de declaracin alguna, en
cuanto no sean oportunamente recurridas.
93
disponer sistemas
adecuados de garanta que funcionen para reparar eventuales violaciones de derechos, tales como
recursos de habeas corpus o acciones de amparo.
94
En consecuencia, en los casos en los cuales estos deberes de los Estados no estuvieren siendo
debidamente satisfechos, y por tanto se perfeccionen situaciones de violaciones a derechos
fundamentales, las vctimas pueden reclamar ante instancias internacionales por la violacin de sus
derechos. No obstante, ser necesario que el Estado hubiere, de manera voluntaria, suscripto los
diferentes tratados internacionales que crean los mecanismos de proteccin a los cuales se pretende
acudir.
Este esquema fue constituyendo a travs de los aos el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos (en adelante, DIDH), una estructura jurdica compuesta por normas internacionales que
establecen cules son los derechos protegidos, su alcance mnimo, sus condiciones de vigencia, las
restricciones permitidas a su ejercicio e incluso la eventualidad de su suspensin en un estado de
emergencia. Adems del reconocimiento de derechos, la estructura del DIDH se completa con la
creacin de rganos e instancias que vigilan el cumplimiento de las normas a travs de distintos
medios. De esta manera, se entiende que cuando un Estado adopta la decisin de integrar uno o varios
sistemas internacionales de proteccin de Derechos Humanos renuncia o cede voluntariamente a
una porcin de su soberana, para someterse a la vigilancia del orden internacional y en beneficio de las
personas que se encuentren en su territorio.
Nuestro pas ha ratificado diversos instrumentos de Derechos Humanos y es parte de la Organizacin
de Naciones Unidas (en adelante, ONU) y de la Organizacin de los Estados Americanos (en
adelante, OEA). As, ha asumido obligaciones internacionales que incluyen el deber de someterse al
control de los organismos internacionales que crean los tratados o que dependen de la OEA y la ONU,
y de acatar sus decisiones. Retomaremos este punto ms adelante.
En resumen, la internacionalizacin de los Derechos Humanos ha significado el reconocimiento de
estos derechos por parte del Derecho Internacional y el compromiso de la comunidad internacional
sobre su proteccin. De esta manera, lo que antes constitua un problema del dominio exclusivo de
cada Estado pas a serlo del derecho internacional.
Principios de los Derechos Humanos
Principio fundante: La dignidad humana
La dignidad humana es el fundamento sobre el que se asientan los Derechos Humanos.
La dignidad es el ncleo duro de la concepcin de los Derechos Humanos y es la caracterstica
inherente a la calidad de persona humana. La persona nunca puede ser reificada (cosificada),
tornndola una cosa (Corte Suprema, Aquino, Fallos 327:3753, 3778- 2004) o un objeto del poder,
provenga ste de donde proviniese.
Desde una perspectiva filosfica y religiosa, el concepto de dignidad humana posee una larga
trayectoria histrica. No obstante, desde un punto de vista jurdico, la dignidad es un concepto nuevo,
que surge luego de la Segunda Guerra Mundial, en tanto los textos que la mencionan son de la historia
reciente. As, la dignidad de la persona humana aparece como ncleo central en importantes
documentos internacionales (La expresin dignidad se encuentra en la Conferencia de San Francisco
(1945) (a reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana....); la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948) ("la libertad, la
justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca [...] de todos
los miembros de la familia humana". () La fe de las Naciones Unidas en la dignidad y el valor de la
persona humana); el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966) (que conforme a los
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principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz del mundo
tienen por base la dignidad inherente a todos los miembros de la familia humana...); el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966) (La educacin debe orientarse
hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad); la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (1969) (Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al
reconocimiento de su dignidad). Tambin en la Declaracin Universal Sobre Biotica y Derechos
Humanos (2005), la Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos (1997),
la Declaracin Internacional sobre los Datos Genticos Humanos (2003), la Convencin de Derechos
humanos y Biomedicina (o Convencin de Oviedo) del Consejo de Europa (1997), entre otras
declaraciones.) y en Constituciones del siglo XX de diferentes pases, enumerada entre los nuevos
derechos fundamentales.
En el texto histrico de nuestra Constitucin la dignidad no se encuentra mencionada, ni como derecho
ni como principio, pero nadie duda que est incluida dentro de las previsiones del art. 33 de la
Constitucin Nacional.
Mientras que alguna doctrina considera a la dignidad como un "derecho personal" o como un
"principio"; lo cierto es que la gran mayora la considera como la "fuente" de la cual derivan todos los
derechos personales, siendo esta la tendencia actual.
As, en los ltimos tiempos se ha arribado a una especie de consenso universal respecto de que la
nocin de dignidad humana es el fundamento, el sustrato, en el que se asientan todos los derechos
humanos.
En este sentido, Garca Manrique afirma que "la dignidad humana no debe ser considerada como un
derecho ni como un grupo de derechos. Es el valor intrnseco y especfico que poseen todos los seres
humanos, es decir, el valor que poseen por el hecho de pertenecer al gnero humano". Para este autor la
dignidad "debe ser considerada, en efecto, como la base o el fundamento de todos los derechos
fundamentales pero, por esta misma razn, no puede ser considerada como un derecho fundamental,
pues todos los derechos fundamentales sirven a su respecto y a su desarrollo". Concluye que
"precisamente es la conexin de un derecho con la dignidad humana la que lo convierte en derecho
fundamental" (Garca Manrique, 2004, pp. 80).
La dignidad es algo sustancial. Tan sustancial e inalienable es esta dignidad que nadie puede ser
esclavo, ni tan siquiera por voluntad propia o por contrato. Y de ninguna manera podemos perder tal
dignidad; de modo que, no pudindose perder la dignidad humana sustancial en ningn supuesto, es en
ella donde hay que hacer pie para desautorizar la pena de muerte o la tortura y para conceder al
criminal ms criminal la oportunidad y el derecho a la rehabilitacin (Valls, 2009, pp. 72).
Dicho esto, dignidad humana significa que un individuo siente respeto por s mismo y se valora al
mismo tiempo que es respetado y valorado.
Se trata de un principio absoluto, ya que las razones basadas en la dignidad derrotan todas las otras
razones en todas las circunstancias, de manera que no es un principio que quepa ponderar con otros
(Atienza, 2009, pp. 73).
Principios de los Derechos Humanos
El reconocimiento de los Derechos Humanos como atributos inherentes a la persona, que no son una
concesin de la sociedad ni dependen del reconocimiento de un gobierno, se rige por determinados
principios. A continuacin mencionamos los ms importantes:
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a- Principio de efectividad:
Implica que los derechos humanos deben ser efectivos, esto es: poder ser gozados y ejercidos
plenamente por todos. El artculo 28 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos sienta este principio al proclamar que toda persona tiene derecho a que se establezca un
orden social internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin se hagan
plenamente efectivos.
Este principio rige tanto para los derechos civiles y polticos como para los econmicos, sociales y
culturales.
La efectividad implica que los Estados tienen la obligacin (y no la facultad) de reconocer y
garantizar el goce y ejercicio de los derechos, como ha sostenido la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
Es condicin de efectividad de los derechos el que estos puedan ser exigibles, es decir que su titular
pueda reclamar por va legal o judicial (justiciabilidad) cuando ellos no se cumplen. Asimismo este
principio implica reconocer el carcter de operatividad de los derechos, para que no queden
reducidos a una mera expresin de deseos.
b- Principio de Progresividad:
Significa que los derechos humanos, tanto en su reconocimiento normativo como en su proteccin y
realizacin, avanzan siempre en un sentido creciente hacia la plenitud de goce y ejercicio.
Como vimos, el mismo proceso histrico de los derechos humanos tiene este carcter progresivo. Pero
esta verdad histrica es tambin una pauta interpretativa: siempre se debe interpretar los derechos como
alcanzados por una creciente proteccin y con un contenido cada vez ms amplio y extendido.
Cualquier retroceso en materia de Derechos Humanos, cualquier disminucin de su proteccin legal y
de su vigencia efectiva, respecto de lo que se ha logrado en un momento dado de la evolucin histrica,
contradicen este principio y generan responsabilidad internacional del Estado.
De esta obligacin de implementacin progresiva surge como consecuencia lgica la prohibicin de
regresividad. Se trata de la imposibilidad de adoptar polticas, medidas o leyes que empeoren o
retrotraigan la situacin de la que gozaba la poblacin al momento de ser adoptado el tratado. As, el
Estado se encuentra obligado a aumentar progresivamente la satisfaccin de los derechos sociales y
tiene prohibido, al menos en principio, retroceder en los avances obtenidos.
Finalmente, es importante agregar que la obligacin de progresividad debe ser entendida a partir de
piso mnimo de satisfaccin de los derechos, que no puede ser perforado; y, adems, que la obligacin
estatal de avanzar en su satisfaccin supone la obligacin de adoptar medidas inmediatas, cuya falta de
ejecucin no podr estar justificada en alegadas razones de poltica econmica o presupuestaria.
c- Principio pro persona:
Este principio significa que toda interpretacin normativa siempre debe estar a favor del ser humano y
sus derechos.
As, cuando hay diferentes normas o interpretaciones que pueden regir una determinada situacin,
siempre se debe hacer prevalecer aquella norma o interpretacin ms protectora de los Derechos
Humanos, ms extensiva en cuanto a sus alcances y menos restrictiva a las libertades y garantas.
Cuando se trata de restricciones o suspensiones de derechos, siempre se debe preferir la norma o
interpretacin menos restrictiva. Un ejemplo de este principio es el artculo 29 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, en cuanto establece que ninguna de sus disposiciones puede ser
interpretada en el sentido de limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar
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reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra
convencin en que sea parte uno de dichos Estados.
d- Universalidad:
Los Derechos Humanos son universales porque son aplicables a todo ser humano. El principio de
universalidad est ntimamente relacionado con los principios de igualdad y no discriminacin.
Partimos de reconocer que los derechos son para todas las personas por igual. Esto quiere decir que
todas las personas tienen iguales derechos sin perjuicio de que luego -como seala Mnica Pinto- la ley
se encargue de otorgar igual proteccin a quienes se encuentran en igual situacin. Es decir que frente a
situaciones diferentes se pueden establecer distinciones en el reconocimiento de los derechos. El
principio de no discriminacin importa reconocer las diferencias y el derecho a ser diferentes. Sin
embargo, el juego de estos principios deslegitima aquellas diferencias que tengan por objeto cercenar,
conculcar, afectar o impedir de cualquier modo el goce y ejercicio de los Derechos Humanos.
Caractersticas de los Derechos Humanos
Los Derechos Humanos son derechos universales, indivisibles, integrales, interdependientes,
complementarios,
irrenunciables,
imprescriptibles,
inalienables,
inviolables,
progresivos
acumulativos.
a- Los Derechos Humanos son universales.
Todos los Derechos Humanos les pertenecen a todas las personas, sin distincin alguna, en todo
momento y lugar donde se encuentren.
Al respecto, valga destacar que ciertas corrientes doctrinarias cuestionan la contundencia de esta
afirmacin, interpelando el contenido occidental-europeizado con el que fueron gestadas las cartas
internacionales de derechos humanos.
b- Los Derechos Humanos son indivisibles, interdependientes, integrales y complementarios.
Todos los Derechos Humanos estn relacionados entre s y en su conjunto forman parte de un sistema
armnico que garantiza y protege la vida digna, libre y autnoma de las personas. La persona necesita
de todos los Derechos Humanos para vivir con dignidad, en libertad y en condiciones de igualdad con
los dems. Todos los Derechos Humanos son igualmente importantes, por ello no se pueden establecer
jerarquas entre ellos3. La negacin de un derecho pone en peligro el ejercicio de los otros derechos, por
ello el ejercicio de un derecho no puede hacerse en perjuicio de algn otro.
c- Los Derechos Humanos son irrenunciables e imprescriptibles.
Nadie puede ser obligado a renunciar a los derechos y libertades que le ha reconocido la Constitucin,
la ley y el DIDH. Una vez reconocidos su vigencia es permanente, aun cuando hayan sido allanadas las
situaciones que los originaron. No se pierden con el transcurso del tiempo o su falta de ejercicio.
d- Los Derechos Humanos son inalienables e inviolables.
Los Derechos Humanos son atributos inherentes a la persona, y por lo tanto, no pueden transferirse,
cederse ni comercializarse. Los Derechos Humanos han sido reconocidos por los Estados para que la
persona los ejercite plenamente, por lo que los Estados no pueden desconocerlos o violarlos de ninguna
forma. En situaciones especiales, de manera excepcional y temporal, por orden de autoridad
competente y de conformidad con la ley, se los puede limitar pero no eliminar.
3
Al respecto, valga destacar que esta afirmacin no encuentra uniformidad absoluta en el mbito acadmico del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos. En efecto, hay quienes afirman que existen ciertas jerarquas entre los diferentes
derechos, utilizando como ejemplo ms claro el conflicto entre el derecho a la vida y cualquier otro derecho fundamental. No
obstante, el reconocimiento de una posible jerarqua no puede justificar la adopcin de polticas gubernamentales
discriminatorias o en perjuicio de otros derechos.
98
c- Obligacin de garanta o satisfaccin: El Estado debe asegurar el ejercicio del derecho cuando el
titular no puede hacerlo por s mismo. As, debe asegurar el acceso a servicios de salud y educacin,
garantizar el acceso a la alimentacin, facilitar las posibilidades de expresin de distintos grupos
sociales, fomentar el acceso al consumo de productos bsicos [] etctera (Abramovich, 2006; pp.
26).
Esta obligacin de los Estados Partes implica por lo tanto garantizar el libre y pleno ejercicio de los
derechos reconocidos en la Convencin a toda persona sujeta a su jurisdiccin.
Esta obligacin comprende el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y,
en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de
manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los Derechos
Humanos.
Como consecuencia de esta obligacin los Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda
violacin de los derechos fundamentales y procurar, adems y de ser posible, el restablecimiento del
derecho conculcado y/o la reparacin de los daos producidos por la violacin de los Derechos
Humanos.
Todo lo anteriormente dicho nos permite concluir que tanto el Estado como las personas particulares
individuos y empresas nacionales y transnacionales pueden ser sujetos violadores de Derechos
Humanos.
SEGUNDO EJE: GRUPOS EN SITUACIN DE VULNERABILIDAD
Concepto
Entendemos por grupos en situacin de vulnerabilidad a aquellos que, ya sea por razones o condiciones
econmicas, sociales, culturales o legales, en general, hegemnicas o dominantes, y de carcter
discriminatorio, se ven especialmente desplazados o limitados del goce efectivo de sus derechos. Cabe
aclarar que las prcticas discriminatorias no se explican por ninguna caracterstica personal de la
vctima de tales prcticas, sino por las caractersticas del grupo social, sociedad o Estado que
discrimina.
La expresin grupos en situacin de vulnerabilidad apunta a subrayar el carcter dinmico y
modificable de una situacin, definida por determinadas relaciones sociales y culturales, a cuya
transformacin se debe apuntar.
En la definicin de estos grupos es necesario considerar junto a la dimensin jurdica, la
dimensin histrica y social de su constitucin como tales, ya que se trata siempre de personas que son
o han sido persistentemente objeto de alguna forma de discriminacin y que, por lo tanto, requieren de
polticas activas para garantizar, mediante el reconocimiento y respeto de su dignidad e identidad,
condicin y necesidades particulares, el goce igualitario de derechos.
La identificacin de grupos en situacin de vulnerabilidad vara en cada sociedad y en cada momento
histrico. En tal sentido, cada Estado nacional debe definir cules son esos grupos para desarrollar
polticas de inclusin apropiadas que les garanticen el ejercicio pleno de todos sus derechos.
Principio de Igualdad y prohibicin de discriminacin
101
por la vulneracin de derechos. La obligacin del Estado, segn estos estndares, se extiende a la
organizacin del aparato de justicia, de modo que todas las personas puedan acceder a sus servicios,
pero especialmente, aquellas que se encuentran afectadas por la pobreza o la exclusin. Se intenta de
este modo que el Estado acte para compensar situaciones de desigualdad.
Grupos en situacin de vulnerabilidad desarrollo especfico
a- Nias, nios y adolescentes:
Las nias, nios y adolescentes conforman un grupo que ha merecido una atencin especial por parte
de la comunidad internacional debido a su situacin particular de vulnerabilidad basada en la
dependencia necesaria del mundo adulto para las condiciones de su desarrollo.
En este sentido, la Convencin sobre los Derechos del Nio, el instrumento con mayor nmero de
ratificaciones a nivel universal, considera nio o nia a todo ser humano menor de 18 aos de edad,
salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.
Una de las principales obligaciones asumidas por el Estado al ratificar la Convencin fue la de
adecuacin de su normativa interna a los estndares establecidos en ella. Una de las acciones ms
importantes en este sentido, fue la sancin en el ao 2005, de la Ley 26.061, de Proteccin Integral de
los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes que permitiera dejar atrs el rgimen tutelar de patronato,
vigente desde 1919 y basado en un sistema que consideraba a los nios como objeto de proteccin,
sistema violatorio de derechos fundamentales de las personas menores de 18 aos, y no como sujetos
de derecho, inicindose desde entonces un proceso de reformas institucionales y normativas.
En el mismo sentido, se sancion la Ley N 26.390 sobre Prohibicin del Trabajo Infantil y Proteccin
del Trabajo Adolescente, en el ao 2008, que en forma explcita y taxativa prohbe el trabajo infantil y
que eleva la edad de admisin al empleo a 16 aos y a 18 cuando se tratare de trabajo peligroso. Esta
ley tambin ampli la proteccin respecto del trabajo adolescente.
En el ao 2006, se sanciona la Ley N 26.206 de Educacin Nacional, que entre otras reformas
sustantivas da cumplimiento a trece aos de educacin obligatoria.
Respecto de la responsabilidad penal juvenil, el Estado argentino tiene una deuda debido a que en
nuestro pas se sigue aplicando el decreto-ley 22278. Esta norma ha sido criticada en un reciente fallo
de la Corte IDH, Mendoza, Csar Alberto y otros Vs. Argentina (prisin y reclusin perpetua de
adolescentes). La provincia de Mendoza en particular ha avanzado en su poltica de niez ms que
otras provincias, en especial al no tener nios menores de 16 aos (no punibles o inimputables)
privados de libertad. Extremo que si ocurra con anterioridad al mes de abril de 2008.
b- Personas con problemticas de salud mental:
Las personas con padecimiento psiquitrico representan uno de los grupos en mayor situacin de
vulnerabilidad, dada por la enfermedad psiquitrica as como por la institucionalizacin y la tutela.
Se trata de un eslabn de vulnerabilidad extrema que hasta fechas recientes ha sido invisibilizado,
segregado socialmente y tutelado mdica y judicialmente.
Esta situacin de vulnerabilidad ha sido corolario de histricas polticas pblicas de raigambre
biologicista y tutelar, donde el saber mdico y judicial han prevalecido por sobre la autonoma del
sujeto, convirtindolos en objeto de intervencin, en personas sin voz ni participacin en las decisiones
que las afectan, en habitantes sobremedicalizados de instituciones de abandono.
103
Recientemente el paradigma en materia de salud mental ha virado por completo hacia uno respetuoso
de los Derechos Humanos. Las instituciones y las prcticas an resisten y se van adaptando poco a
poco a ellas.
La Comunidad Internacional ha destacado la importancia de que los instrumentos internacionales de
Derechos Humanos no vinculantes referidos a salud mental se utilicen como gua interpretativa en
relacin con el derecho a la salud que protegen. Entre ellos podemos mencionar:
- Declaracin de Caracas, adoptada por la Conferencia sobre la Reestructuracin de la Atencin
Psiquitrica en Amrica Latina dentro de los Sistemas Locales de Salud (Silos), convocada por la
Organizacin Mundial de la Salud/Organizacin Panamericana de la Salud (OPS/OMS), en Caracas,
Venezuela, el 14 de noviembre de 1990.
- Principios Rectores para el Desarrollo de la Atencin en Salud Mental en las Amricas (Principios de
Brasilia), adoptados en el marco de la Conferencia Regional para la Reforma de los Servicios de Salud
Mental, del ao 2005.
Tambin se relaciona con esta temtica la Ley N 26.378 de Aprobacin de la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo. Esta Convencin adquiri
rango constitucional el pasado 19 de noviembre de 2014, mediante Ley Nro. 27.044.
La norma ms importante que tenemos en la materia fue aprobada en el 2010, la Ley Nacional N
26.657 de Salud Mental, que incluy los principios contenidos en los mencionados instrumentos
internacionales sobre la cuestin, as como tambin de aspectos relacionados con prcticas en salud
mental con enfoque de Derechos Humanos.
La ley 26.657 encuentra sus fundamentos en los estndares internacionales de Derechos Humanos en
materia de salud mental y su eje principal es la garanta del derecho a la salud en el marco comunitario,
la integracin y la plena inclusin de las personas con padecimiento mental en la comunidad y su
consideracin como titulares de derechos con capacidad jurdica para ejercerlos plenamente.
c- Personas con discapacidad:
Las personas con discapacidad siguen formando parte de uno de los grupos ms marginados en todas
las sociedades.
Las personas con discapacidad, al igual que el grupo anterior, han sufrido durante siglos la negacin de
su autonoma, la exclusin educativa, laboral y social, la institucionalizacin y la dependencia de la
ayuda de otros para el ejercicio de sus derechos. El viejo paradigma, adems, ha estado centrado en la
falta, en la carencia, en el sujeto que tiene la discapacidad, entendiendo que hay un mundo de
normalidad al que ellos no se ajustan.
Recientemente el paradigma vigente va girando su mirada hacia los entornos sociales e institucionales
que son los que colocan barreras o bien facilitan la inclusin y el ejercicio de derechos, intentando
romper la nocin de normalidad/anormalidad que ha atravesado la niez, la salud mental, la
discapacidad, la diversidad de gnero, entre otros colectivos invisibilizados durante siglos.
La Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad es la reaccin de la comunidad
internacional ante el largo historial de discriminacin, exclusin y deshumanizacin de las personas
con discapacidad.
La Convencin define como personas con discapacidad a aquellas que tienen deficiencias fsicas,
mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo, que al interactuar con diversas barreras impiden su
participacin plena y efectiva en la sociedad en igualdad de condiciones que los dems, receptando el
modelo social de la discapacidad (superador del modelo rehabilitador) segn el cual las causas que
104
105
La diversidad sexual y de gnero: aceptando la sexualidad humana como un fenmeno complejo que
excede las determinaciones biolgicas y es producto de un proceso de subjetivacin individual que se
desarrolla en el marco de determinaciones histricas, sociales y culturales dentro de las cuales adquiere
su particular significacin, puede definirse la identidad de gnero como [l]a vivencia interna e
individual que cada persona siente en relacin con el sexo biolgico que le es asignado al momento de
nacer y que puede coincidir o no con las determinaciones socioculturales que le son asignadas, con
inclusin del mandato de heterosexualidad.
En nuestro pas ha habido importantes avances en materia legal ya que en el ao 2012 de sancion la
ley 26743 de identidad de gnero que, siguiendo los principios de Yogyakarta, afirma que [s]e entiende
por identidad de gnero a la vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente,
la cual puede corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la
vivencia personal del cuerpo. Esto puede involucrar la modificacin de la apariencia o la funcin
corporal a travs de medios farmacolgicos, quirrgicos o de otra ndole, siempre que ello sea
libremente escogido. Tambin incluye otras expresiones de gnero, como la vestimenta, el modo de
hablar y los modales.
Esta ley importa el pasaje del paradigma medico psiquitrico al de los derechos humanos. Es decir, el
reconocimiento de derechos deja de fundarse en la existencia de enfermedad o disforia para basarse en
una cuestin de derechos humanos: identidad, autonoma, libertad, integridad y salud, entre otros. Es
pionera a nivel mundial y ejemplo para numerosas jurisdicciones internacionales.
Discriminacin y violencia hacia las mujeres: dentro del Sistema Interamericano de Proteccin de
Derechos Humanos, la Argentina ratific la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer, conocida como Convencin de Belem do Par, adoptada por la
Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) en 1994, que define la violencia
contra la mujer como: Cualquier acto o conducta basado en el gnero que cause muerte, dao,
sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en la esfera pblica como en la privada.
Esta Convencin seala como obligacin del Estado la puesta en prctica de polticas activas dirigidas
a modificar los patrones socioculturales de conducta que, basados en valores estereotipados y
jerrquicos asociados a lo femenino y lo masculino, otorgan fundamento y exacerban la violencia
contra las mujeres.
Asimismo, la Argentina incorpor al texto de la Constitucin Nacional reformada en 1994, junto a
otros tratados de Derechos Humanos, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin hacia la Mujer (CEDAW, por sus siglas en ingls). Esta convencin del Sistema de
Proteccin de las Naciones Unidas constituye un hito fundamental en el reconocimiento de la violencia
de gnero, a la que define, en su artculo 1, como: Toda distincin, exclusin o restriccin basada en
el sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por
la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de
los Derechos Humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social,
cultural y civil o en cualquier otra esfera.
Argentina, ratific el Protocolo Facultativo de la CEDAW, en noviembre de 2006, mediante la ley
26.171. El protocolo habilita a las vctimas de discriminacin y violencia de gnero o a sus
representantes a llevar las causas ante el Comit de la CEDAW una vez agotadas las instancias
nacionales en el orden judicial.
107
La sancin de la Ley Nacional NRO. 26.485 de Proteccin Integral para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra las Mujeres en los mbitos en que desarrollen sus Relaciones
Interpersonales, en marzo de 2009, configura un avance fundamental hacia la concrecin de los
derechos reconocidos por los tratados internacionales mencionados.
g- Personas privadas de libertad:
Las personas privadas de libertad constituyen otro grupo en situacin de vulnerabilidad en virtud de
encontrarse sujetas y dependientes de la institucin bajo cuya custodia se encuentran, para el ejercicio
de sus derechos y hasta la satisfaccin mnima de sus necesidades bsicas. La privacin de libertad, el
encierro, y ms an en las condiciones en las que se encuentran las crceles de nuestra regin,
constituye en s misma, una condicin de posibilidad para el ejercicio arbitrario del poder y la violencia
estatal.
La Comisin Interamericana ha establecido que el derecho internacional de los Derechos Humanos
exige al Estado garantizar los derechos de las personas que se encuentran bajo su custodia.
Consecuentemente, uno de los ms importantes predicados de la responsabilidad internacional de los
Estados en relacin a los Derechos Humanos es velar por la vida y la integridad fsica y mental de las
personas privadas de libertad.
En este sentido, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece en su artculo 10, inc.
1 que: Toda persona privada de libertad, ser tratada humanamente y con el respeto debido a la
dignidad inherente al ser humano.
Las personas privadas de libertad no slo no pueden ser sometidas a un trato incompatible con la
dignidad humana, incluidos los experimentos mdicos o cientficos, sino tampoco a penurias o a
restricciones que no sean los que resulten de la privacin de la libertad; debe garantizarse el respeto de
la dignidad de estas personas en las mismas condiciones aplicables a las personas libres. Los estados
deben garantizar el ejercicio de todos aquellos derechos no limitados por la privacin de libertad.
La Corte IDH, estableci en caso Bulacio contra el Estado de Argentina, del ao 2003, prr. 132 Los
establecimientos de detencin policial deben cumplir ciertos estndares mnimos, que aseguren la
observancia de los derechos y garantas establecidos en los prrafos anteriores. Como ha reconocido
este Tribunal en casos anteriores, es preciso que exista un registro de detenidos que permita controlar
la legalidad de las detenciones. Esto supone la inclusin, entre otros datos, de: identificacin de los
detenidos, motivos de la detencin, notificacin a la autoridad competente, y a los representantes,
custodios o defensores del menor, en su caso y las visitas que stas hubieran hecho al detenido, el da y
hora de ingreso y de liberacin, informacin al menor y a otras personas acerca de los derechos y
garantas que asisten al detenido, indicacin sobre rastros de golpes o enfermedad mental, traslados
del detenido y horario de alimentacin. Adems el detenido debe consignar su firma y, en caso de
negativa la explicacin del motivo. El abogado defensor debe tener acceso a este expediente y, en
general, a las actuaciones relacionadas con los cargos y la detencin.
Muchos tratados que conforman el rgimen jurdico interamericano de proteccin de los Derechos
Humanos contienen disposiciones aplicables a la tutela de los derechos de personas privadas de
libertad, fundamentalmente, la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, que
entr en vigor en febrero de 1987.
La Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas, aprob el Protocolo Facultativo de la
Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, mediante
resolucin 57/199 del 9 de enero de 2003. La finalidad de este instrumento es reafirmar que el derecho
108
a no ser sometido a torturas debe estar protegido en todas las circunstancias y establecer un nuevo
mecanismo, mucho ms eficiente e innovador que los ya existentes para intentar prevenir la prctica de
la tortura, en lugar de reaccionar a sta despus de que haya ocurrido.
Como principio, todos los tratados tienen jerarqua superior a las leyes.
Otros tratados de Derechos Humanos tienen y/o pueden adquirir jerarqua constitucional, en
cumplimiento del Art. 75 inc. 22 - 3 prrafo.
Al respecto, valga destacar que si bien la ponderacin expuesta supra es la que la doctrina mayoritaria
acompaa, existen quienes sostienen que el bloque de constitucionalidad argentino se encuentra
integrado por la totalidad de los tratados de Derechos Humanos.
Sistemas internacionales de proteccin
Desde la segunda mitad del siglo pasado se inicia el proceso de creacin de un orden internacional de
proteccin de Derechos Humanos, con la fundacin de la Organizacin de las Naciones Unidas y la
Declaracin Universal de Derechos Humanos4, por un lado; y con la creacin de la Organizacin de los
Estados Americanos y la adopcin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
a nivel americano.
A travs de la ratificacin de los tratados internacionales de Derechos Humanos, los gobiernos se
comprometen a adoptar medidas y leyes internas compatibles con las obligaciones y deberes
dimanantes de los tratados. Desde que los Estados ratifican los tratados, se funden con el derecho
interno y son de aplicacin en los Estados parte.
En consecuencia, el incumplimiento de estas obligaciones puede ser denunciada en los sistema de
control y supervisin que, a tales efectos, ha creado la comunidad internacional.
Para ello, y en funcin del tratado cuya violacin se denuncie, las y los ciudadanos podemos acudir al
auxilio del sistema universal o regional de proteccin de Derechos Humanos. Veamos.
a- Sistema universal: Organizacin de las Naciones Unidas
En el sistema universal de las Naciones Unidas se ha establecido un sistema de vigilancia de la
aplicacin de los Derechos Humanos basado en dos tipos de mecanismos.
Por un lado, los mecanismos convencionales, que son los Comits creados en virtud de los propios
tratados, que vigilan la adhesin de los Estados Partes a las normas internacionales establecidas en
dichos documentos. Entre los Comits que existen actualmente podemos mencionar al Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Civiles
Polticos
sus
dos
protocolos
facultativos,
el
Pacto
110
Culturales, Comit contra la Tortura, Comit de Derechos del Nio, Comit contras las Desapariciones
Forzadas, inter alia.
Por otro lado, los mecanismos extra-convencionales que dependen del Consejo de los Derechos
Humanos y constituyen un sistema de verificacin independiente del marco de los tratados. Los
mecanismos especficos establecidos por el Consejo de Derechos Humanos para afrontar situaciones
concretas en los pases o cuestiones temticas a nivel global, son los llamados procedimientos
especiales. Estos procedimientos pueden estar integrados por una persona denominada Relator
Especial, Representante del Secretario General o Experto Independiente, o por un grupo de
trabajo compuesto por cinco miembros.
Existe igualmente un mecanismo de evaluacin de la situacin de los Derechos Humanos en la
totalidad de los Estados parte de la ONU: el Examen Peridico Universal. Este procedimiento garantiza
que todos los Estados sern evaluados cada 4 aos en relacin con el nivel de cumplimiento de sus
obligaciones en materia de Derechos Humanos y tendr como resultado un informe con
recomendaciones a los diferentes Estados.
b- Sistema Regional de proteccin: Organizacin de los Estados Americanos- OEA
El sistema regional interamericano de Derechos Humanos coexiste con el sistema y los mecanismos de
las Naciones Unidas. El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos SIDH- tiene
como base normativa varios instrumentos, entre los que mencionamos: Carta de la Organizacin de
Estados Americanos; Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; Convencin
Americana sobre Derechos Humanos; Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; Protocolo Adicional a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos Relativo a la Abolicin de la Pena de Muerte;
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura; Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas; Convencin Interamericana para Prevenir, Erradicar y Sancionar la
Violencia contra la Mujer; Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra las Personas con Discapacidad. Utiliza adems, a los efectos de definir el
contenido y alcance de las obligaciones de los Estados, otros instrumentos del derecho internacional
como por ejemplo la Convencin sobre los Derechos del nio- y normas de soft law.
Este sistema se basa fundamentalmente en la labor de dos rganos: la Comisin y la Corte
Interamericana. Sin embargo, existen varios organismos especializados que son parte fundamental de la
proteccin y promocin de los derechos, la Comisin Interamericana de Mujeres; el Instituto
Interamericano del Nio, el Instituto Indigenista Interamericano, el Instituto Interamericano de
Derechos Humanos, entre otros.
b.1- Comisin Interamericana de Derechos Humanos
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos se cre para la proteccin y promocin de los
Derechos Humanos. Su mandato surge de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y de la
propia Carta de la OEA. Tiene su sede en Washington D.C. (Estados Unidos) y es apoyada por una
Secretara Ejecutiva que trabaja de manera permanente, conducida por un Secretario Ejecutivo y un
Secretario Ejecutivo Adjunto.
Conforman la Comisin siete expertos o expertas independientes elegidos por la Asamblea General de
la OEA para perodos de cuatro aos, reelegibles por un mandado consecutivo.
111
112
se sustanciara entre el Estado y la representacin de quienes ya fueron declaradas vctimas por parte de
la Comisin Interamericana.
El proceso se sustanciar con una parte escrita y otra parte oral. En la sentencia, la Corte analiza la
responsabilidad del Estado, y en caso afirmativo, dispone las medidas de reparacin las cuales deben
ser interpretadas en sentido amplio y comprenden tanto medidas de satisfaccin como garantas de no
repeticin-. La decisin final que adopte es obligatoria para los Estados y el cumplimiento de la
sentencia es supervisado directamente por la Corte.
Dentro de la competencia contenciosa se encuentra tambin la facultad de ordenar, previa solicitud de
la CIDH, medidas provisionales. Se solicitan para casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se
haga necesario evitar daos irreparables a las personas.
Estas podrn ser solicitadas tanto por la Comisin Interamericana como por particulares cuando stos
fueren vctimas en un caso en sustanciacin ante la Corte.
La Corte tambin tiene competencia consultiva. Los Estados miembros de la OEA, as como los
rganos enumerados en el captulo X de la Carta de la OEA, tienen la facultad de consultar a la Corte
acerca de la interpretacin de las normas de la Convencin Americana o de otros tratados concernientes
a la proteccin de los Derechos Humanos en los Estados americanos. As tambin, a solicitud de un
Estado miembro de la OEA, la Corte est legitimada para darle opiniones acerca de la compatibilidad
entre cualquiera de sus leyes internas y los mencionados instrumentos internacionales. Los documentos
que emite la Corte en ejercicio de esta competencia reciben el nombre de Opiniones Consultivas.
El fundamento de fondo radica en el hecho de que cuando un Estado ratifica un tratado internacional de
Derechos Humanos, sus jueces y juezas tambin estn sometidos a los compromisos asumidos en la
oportunidad. Ello les obliga a velar porque el efecto til del instrumento internacional en el caso, la
Convencin Americana o dems tratados interamericanos- no se vea mermado o anulado por la
aplicacin de leyes contrarias a sus disposiciones, objeto y fin (cfr. Corte IDH, Almonacid Arellano y
otros vs. Chile).
En concreto, hablamos de un bloque de convencionalidad que debe ser interpretado y aplicado por
los jueces y juezas provinciales y nacionales, motivando el desarrollo del contraste normativo y
habilitando, de resultar procedente, la instancia de declaratoria de inconvencionalidad de una norma u
otra disposicin nacional.
Definicin internacional del alcance y contenido de la obligacin
Las obligaciones estatales vinculadas a la ejecucin de este control surgen a partir de la construccin
jurisprudencial que a su respecto desarrolla la Corte Interamericana de Derechos Humanos en sus
diferentes pronunciamientos, a partir del ao 2006. Veamos.
En el Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, la Corte Interamericana de Derechos Humanos
comienza con el desarrollo de las particularidades de este instituto, estimando que la Corte es
consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn
obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha
ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato
del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que obliga a velar porque los efectos de las disposiciones
de la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que
desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una
especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos
concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esa tarea, el Poder Judicial debe
tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte
Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana.
En similar sentido, en el caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs. Per, la
Corte IDH dispuso que dicho control de convencionalidad debe ejecutarse ex officio. En la
oportunidad, seal que los rganos del Poder Judicial deben ejercer no slo un control de
constitucionalidad, sino tambin de convencionalidad ex officio entre las normas internas y la
Convencin Americana, evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las
regulaciones procesales correspondientes. Esta funcin no debe quedar limitada exclusivamente por las
manifestaciones o actos de los accionantes en cada caso concreto, aunque tampoco implica que ese
control deba ejercerse siempre, sin considerar otros presupuestos formales y materiales de
admisibilidad y procedencia de ese tipo de acciones.... Este criterio es repetido en el caso Boyce y
posteriormente en el caso Radilla Pacheco5.
Por su parte, el Juez Interamericano Garca Ramrez ha sealado en su voto razonado en el Caso Tibi
[e]n la especie, al referirse a un control de convencionalidad la Corte Interamericana ha tenido a la
vista la aplicabilidad y aplicacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San
Jos. Sin embargo, la misma funcin se despliega, por idnticas razones, en lo que toca a otros
instrumentos de igual naturaleza, integrantes del corpus juris convencional de los Derechos Humanos
5
Corte IDH. Sentencia de Exc. preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, Radilla Pacheco Vs. Mxico, 23 de
noviembre de 2009, prr. 114 y 115.
114
de los que es parte el Estado: Protocolo de San Salvador, Protocolo relativo a la Abolicin de la Pena
de Muerte, Convencin para Prevenir y Sancionar la Tortura, Convencin de Belm do Par para la
Erradicacin de la Violencia contra la Mujer, Convencin sobre Desaparicin Forzada, etctera. De lo
que se trata es de que haya conformidad entre los actos internos y los compromisos internacionales
contrados por el Estado, que generan para ste determinados deberes y reconocen a los individuos
ciertos derechos.
En los apartados siguientes, dispone que el control de constitucionalidad, como valoracin y decisin
sobre el acto de autoridad sometido a juicio, se encomienda a un rgano de elevada jerarqua dentro de
la estructura jurisdiccional del Estado (control concentrado) o se asigna a los diversos rganos
jurisdiccionales en lo que respecta a los asuntos de los que toman conocimiento conforme a sus
respectivas competencias (control difuso)[] De manera semejante a la descrita [,] existe un control
de convencionalidad depositado en tribunales internacionales o supranacionales, creados por
convenciones de aquella naturaleza, que encomienda a tales rganos de la nueva justicia regional de los
Derechos Humanos interpretar y aplicar los tratados de esta materia y pronunciarse sobre hechos
supuestamente violatorios de las obligaciones estipuladas en esos convenios, que generan
responsabilidad internacional para el Estado que ratific la convencin o adhiri a ella [] Dentro de
la lgica jurisdiccional que sustenta la creacin y operacin de la Corte, no cabra esperar que sta se
viese en la necesidad de juzgar centenares o millares de casos sobre un solo tema convencional lo que
entraara un enorme desvalimiento para los individuos, es decir, todos los litigios que se presenten en
todo tiempo y en todos los pases, resolviendo uno a uno los hechos violatorios y garantizando, tambin
uno a uno, los derechos y libertades particulares. La nica posibilidad tutelar razonable implica que una
vez fijado el criterio de interpretacin y aplicacin, ste sea recogido por los Estados en el conjunto
de su aparato jurdico: a travs de polticas, leyes, sentencias que den trascendencia, universalidad y
eficacia a los pronunciamientos de la Corte constituida insisto merced a la voluntad soberana de los
Estados y para servir a decisiones fundamentales de stos, explcitas en sus constituciones nacionales y,
desde luego, en sus compromisos convencionales internacionales.
Posteriormente la Corte ampla la obligacin del control de convencionalidad a todos los agentes de
ejercicio del Estado en el caso Fernndez Ortega al expresar que las autoridades internas estn
sometidas al imperio de la ley () Pero cuando un Estado es parte de un tratado () todos sus
rganos, incluidos sus jueces, tambin estn sometidos a aquel6. Esta tesitura se repite en el caso
Rosendo Cant. En el caso Gomes Lund se agrega la frase el poder judicial, en tal sentido, esta
internacionalmente obligado a ejercer un control de convencionalidad7.
Luego en el caso Cabrera Garca y Montiel Flores, se establece que los jueces y los rganos
vinculados a la administracin de justicia en todos los niveles estn en la obligacin de ejercer ex
officio un control de convencionalidad8. Y al resolver Atala Riffo y nias vs. Chile, la Corte establece
que: Los jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia en todos los niveles estn en la
obligacin de ejercer ex officio un control de convencionalidad entre las normas internas y la
Convencin Americana, en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales
correspondientes. En esta tarea, los jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia deben
6
Corte IDH. Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico. Exc. preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 30
de agosto de 2010, prr. 233.
7
Corte IDH. Gomes Lund y otros Vs. Brasil. Exc. preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de
noviembre de 2010, prr. 176.
8
Corte IDH. Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Exc. preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia
del 26 de noviembre de 2010, prr. 225.
115
tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la
Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana9.
Finalmente, y teniendo en consideracin la estructura local de administracin de justicia y
responsabilidades jurdicas, se destaca un ltimo razonamiento del mencionado Juez Interamericano,
por cuanto seala que [e]ste control de convencionalidad, de cuyos buenos resultados depende la
mayor difusin del rgimen de garantas, puede tener como ha sucedido en algunos pases carcter
difuso, es decir, quedar en manos de todos los tribunales cuando stos deban resolver asuntos en los
que resulten aplicables las estipulaciones de los tratados internacionales de Derechos Humanos.
Impacto interno
En funcin de lo sealado, los rganos del Poder Judicial de cada Estado Parte en la Convencin
Americana deben conocer a fondo y aplicar debidamente no slo el Derecho Constitucional sino
tambin el Derecho Internacional de los Derechos Humanos; debiendo ejercer ex oficio el control tanto
de constitucionalidad como de convencionalidad, tomados en conjunto, por cuanto los ordenamientos
jurdicos internacional y nacional se encuentran en constante interaccin en el presente dominio de
proteccin de la persona humana. Para ello, no tan slo se deber contrastar la norma cuestionada con
la letra de las convenciones antes mencionadas sino que, adems, se deber considerar la interpretacin
que del referido tratado hubiere realizado su intrprete ltimo, la mencionada Corte Interamericana.
Por otra parte, conforme la Convencin de Viena sobre los Tratados (art. 26), los Estados parte de la
CADH deben cumplir de buena fe con sus obligaciones convencionales y no pueden invocar
disposiciones de su derecho interno como justificacin para el incumplimiento de dichas obligaciones
convencionales.
Es decir, cada juzgador debe velar por el efecto til de los instrumentos internacionales. Por ende, el
derecho domstico debe adecuar sus normas a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
tambin en conformidad con lo dispuesto en el art. 2 del mencionado tratado-.
Normativa involucrada
Normas supranacionales en juego en el control de convencionalidad
Conforme sealamos anteriormente, el juez o Tribunal interno debe controlar ex oficcio si la normativa
o el derecho interno resulta conteste o si es contrario u opuesto a los objetivos, fines y tenor literal del
corpus iuris interamericano, entendiendo al mismo como un estndar mnimo de proteccin.
Entre las normas internacionales que podemos citar se encuentran el Protocolo Adicional a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, Protocolo de San Salvador; Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos relativo a la Abolicin de la Pena de Muerte; Convencin Interamericana para Prevenir y
Sancionar la Tortura; Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
Contra la Mujer, "Convencin de Belm do Par", Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada de Personas, etc.; instrumentos que integran el copus iuris convencional de los Derechos
Humanos.
Cfr. Sentencia de Fondo, Reparaciones y Costas de la Corte IDH, Atala Riffo y nias Vs. Chile, 24 de febrero de
2012, prr. 282 y 283.
116
118
Asimismo, constituye un impedimento para acceder a la justicia el excesivo rigor formal y el requisito
de la representacin necesaria de un abogado para actuar en un proceso.
Otra dificultad al momento de acceder a la justicia es la ausencia de una cultura jurdica que impide a
las personas conocer sus derechos y los instrumentos para hacerlos valer. Tambin es un obstculo
cultural la escasa formacin en Derechos Humanos de los operadores del sistema judicial, lo que
repercute negativamente en las personas ms humildes, como as tambin es una barrera el lenguaje
tcnico jurdico.
Otros obstculos lo constituyen la arquitectura de los edificios judiciales, pensada ms en trminos de
funcionalidad profesional que en acceso pblico ciudadano; y la ubicacin de los tribunales lo que
dificulta el acceso de la poblacin alejada de los principales centros urbanos.
119
Este documento engloba un conjunto de polticas, medidas, facilidades y apoyos que permitirn a
dichas personas la realizacin de sus derechos.
Las Reglas de Brasilia, contienen tres aspectos importantes a tener en cuenta como operadores/as de
justicia respecto del acceso a la justicia.
En primer lugar la garanta del debido proceso, esto es un proceso justo y la tutela efectiva cuando ha
sido violado un derecho humano fundamental. En segundo lugar, acciones positivas del Estado a los
fines de evitar barreras que permitan acceder a los derechos fundamentales humanos, esto puede ser de
ndole econmica, social, cultural, educativos; y en tercer lugar las barreras que encuentran
determinados grupos vulnerables para acceder a la justicia.
Los y las operadores/as judiciales deben brindar un servicio que se caracterice por su eficiencia,
eficacia, celeridad en los procesos, en especial aquellos en los que participen personas en estado de
vulnerabilidad, allanando las barreras los limitan para en el acceso a la justicia o en el efectivo amparo
y ejercicio de los derechos de las y los administrados.
A continuacin desarrollaremos especficamente el marco normativo del derecho del acceso a la
justicia en la Repblica Argentina.
Nuestra Constitucin Nacional, histricamente ha tenido una concepcin de ndole liberal, tutelando
derechos tales como la vida, la libertad, la propiedad a todos los habitantes.
La reforma constitucional de 1994, incorpor principios generales en relacin a la proteccin de los
Derechos Humanos, tales como, la solidaridad, participacin, no discriminacin, contemplando
acciones positivas por parte del Estado a tales fines. As mismo estableci como ley suprema
conjuntamente con la Constitucin Nacional, los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos.
El derecho de acceso a la justicia, no se encuentra expresamente contemplado en el texto
constitucional,
No obstante ello, encontramos el acceso a la justicia implcitamente en el principio del debido proceso
legal que se encuentra normado por el art. 18 de la Constitucin Nacional el que establece: Ningn
habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del
hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud
de orden escrita por autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos justificativos podr procederse a su allanamiento y
ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de
tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para
castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a
mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorice.
Dentro del plexo normativo constitucional el derecho de acceso a la justicia es concebido como uno de
los supuestos que deben existir para que el proceso sea realmente efectivo, de esta manera y ms all
del art. 18 de la Constitucin Nacional que recepta el debido proceso legal, existen otros artculos que
tcitamente contemplan el acceso a la justicia.
El art. 14 de la Carta Magna hace referencia al derecho de peticin ante las autoridades: Todos los
habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su
ejercicio; a saber:de peticionar a las autoridades:
120
Asimismo la reforma constitucional de 1994 contribuy con diversas normas respecto del acceso a la
justicia, ms all de los instrumentos internacionales, otorg herramientas fundamentales en torno a
este derecho, as el art. 43 donde expresamente se contempla el proceso subjetivo constitucional de
amparo, habeas data y habeas corpus.
A ello sumamos los arts. 41 y 42 de la Constitucin Nacional, los que tutelan los derechos de intereses
difusos o colectivos.
Como corolario de lo hasta aqu expuesto, y teniendo en cuenta la normativa que rige el acceso a la
justicia, es que consideramos que debemos incorporar en nuestra labor diaria todos los operadores del
sistema de justicia, respuestas institucionales a este derecho, asumiendo un compromiso tico con el
respeto a los Derechos Humanos fundamentales.
Descripcin de los mecanismos de Acceso a la Justicia en el Poder Judicial de Mendoza
En el Poder Judicial de Mendoza existen diferentes canales de acceso a la justicia. Algunos tienen base
normativa como los Juzgados de Paz, las Defensoras Pblicas de Pobres y Ausentes o los mtodos
alternativos de resolucin de conflictos; en tanto otros, tienen origen en Acordadas de la Suprema Corte
de Justicia como la descentralizacin de la Justicia de Familia, los mviles de informacin o la lnea
gratuitas de otorgamiento de turnos, la oficina de violencia, asistencia a vctimas, entre otros.
A continuacin, haremos una breve descripcin de las vas de acceso a la justicia al Poder Judicial de
Mendoza conforme al mapa de acceso a la justicia elaborado por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin (Ver mapa de acceso a la justicia en Argentina en www.csjn.gov.ar).
Por medio de la Acordada NRO. 24.842, de fecha 15 de marzo de 2013, se cre la Direccin de
Derechos Humanos y Acceso a la Justicia bajo dependencia de la Suprema Corte de Justicia, con
sede en la Primera Circunscripcin Judicial y actividad en las restantes circunscripciones.
Sus oficinas se encuentran ubicadas en el edificio NRO. 1 del Poder Judicial, 2 Piso, ala norte, puertas
11, 12 y 14.
Son funciones de la Direccin:
Informar y orientar a los ciudadanos en situaciones que deriven de conflictos vinculados a la
violacin de Derechos Humanos;
Promover la observancia y defensa de los Derechos Humanos desde el mbito del Poder
Judicial;
Fomentar y afianzar relaciones y mecanismos de cooperacin entre el Poder Judicial y
organismos pblicos y del sector no estatal dedicado a la defensa y promocin de los Derechos
Humanos;
Asegurar el acceso a la justicia de todos los habitantes de la Provincia, especialmente aquellos
que se encuentren en situacin de vulnerabilidad;
Atender, informar y derivar a las personas que acuden a la Administracin de Justicia por
problemas referentes a los Derechos Humanos;
Atender las consultas que se deriven de las instituciones gubernamentales y no gubernamentales
de Derechos Humanos;
Formular las recomendaciones que se estimen convenientes para el afianzamiento de los
principios fundamentales de los Derechos Humanos;
Informar y orientar a las vctimas sobre sus derechos, como as tambin garantizar asistencia,
acompaamiento y reparacin;
121
Supervisar el rgimen de ejecucin de la pena para garantizar los Derechos Humanos de las
personas privadas de libertad;
Garantizar el acceso efectivo a la justicia a las personas integrantes de los pueblos originarios
de la provincia, como as tambin a nios, nias y adolescentes;
Formular a la Suprema Corte de Justicia las sugerencias que se consideren convenientes para el
afianzamiento de los principios fundamentales de los Derechos Humanos y de la mejor atencin
a las vctimas;
Difundir y capacitar a los operadores del Poder Judicial en los principios fundamentales de los
Derechos Humanos;
Coordinar lneas de accin y articular tareas en el mbito intrainstitucional con el Ministerio
Pblico Fiscal, la Oficina de Asistencia Jurdica de Violencia contra las Mujeres y la
Coordinacin General del Cuerpo de Mediadores.
-
La lnea es operada por 10 personas, los das hbiles, en amplio horario de 7:30 a 21hrs. Se otorgan
turnos para los Juzgados de Familia donde, en caso que corresponda (personas de bajos recursos), se
asigna a la persona un abogado que lo atender de manera gratuita. Tambin para ser atendido en las
Defensora de Pobres y Ausentes Civiles dnde se lo asesorar acerca de la demanda recibida y
patrocinar de manera gratuita.
Jubilados, discapacitados y pensionados pueden solicitar por este medio los Certificados de nica
Propiedad a ser presentados en entidades de servicios pblicos y privados a fin de obtener subsidios.
En el grfico siguiente podemos visualizar los mecanismos de acceso a la justicia en el Poder Judicial
de Mendoza:
124
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Corte IDH. Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) Vs. Per. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de Noviembre de 2006. Serie C No. 158.
SCJM, Acordadas varias.
CSJN, Priebke, Erich s/solicitud de extradicin Fallos 318:2148, de 2 de noviembre de 1995.
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Polticas pblicas en salud mental. De un paradigma tutelar a uno de derechos humanos. 1ra ed. Serie
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127