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UNIVERSIDADE DO SUL DE SANTA CATARINA

VITÓRIA DEGERING

O DIREITO DE CONVIVÊNCIA DO GENITOR COM OS FILHOS INCAPAZES

DIANTE DA QUESTÃO DA VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E DO DEFERIMENTO DAS
MEDIDAS PROTETIVAS

Florianópolis
2023
 UNIVERSIDADE DO SUL DE SANTA CATARINA
VITÓRIA DEGERING

O DIREITO DE CONVIVÊNCIA DO GENITOR COM OS FILHOS INCAPAZES

DIANTE DA QUESTÃO DA VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E DO DEFERIMENTO DAS
MEDIDAS PROTETIVAS

Monografia apresentada ao Curso de Graduação em

Direito, da Universidade do Sul de Santa Catarina,
como requisito parcial para obtenção do título de
Bacharel em Direito.

Orientador: Dr. Demétrius Macei

Florianópolis
2023
 VITÓRIA DEGERING

O DIREITO DE CONVIVÊNCIA DO GENITOR COM OS FILHOS INCAPAZES

DIANTE DA QUESTÃO DA VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E DO DEFERIMENTO DAS
MEDIDAS PROTETIVAS

Esta monografia foi julgada adequada à obtenção do

título de Bacharel em Direito e aprovada em sua forma
final pelo Curso de Direito da Universidade do Sul de
Santa Catarina.

Florianópolis, 27 de novembro de 2023.

____________________________________
Prof. Orientador Dr. Demétrius Macei, Esp.
Universidade do Sul de Santa Catarina

____________________________________
Prof. Vilson Leonel, Msc.
Universidade do Sul de Santa Catarina
 TERMO DE ISENÇÃO DE RESPONSABILIDADE

O DIREITO DE CONVIVÊNCIA DO GENITOR COM OS FILHOS INCAPAZES

DIANTE DA QUESTÃO DA VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E DO DEFERIMENTO DAS
MEDIDAS PROTETIVAS

Declaro para os devidos fins de direito e que se fizerem necessários, que assumo total
responsabilidade pelo aporte ideológico e referencial conferido ao presente trabalho,
isentando a Universidade do Sul de Santa Catarina, a Coordenação do Curso de Direito, a
Banca Examinadora e o Orientador de todo e qualquer reflexo acerca desta monografia.
Estou ciente de que poderei responder administrativa, civil e criminalmente em caso
de plágio comprovado do trabalho monográfico.

Florianópolis, 27 de novembro de 2023.

____________________________________
VITÓRIA DEGERING
Dedico este trabalho primeiramente a Deus,
sem ele nada seria possível. Aos meus pais,
irmão, cunhada e ao meu namorado, os
maiores incentivadores da realização dos meus
sonhos que, com muito carinho e apoio, não
mediram esforços para que eu chegasse até
esta etapa de minha vida. Aos amigos e
colegas, pelo incentivo e pelo apoio
constantes.
 AGRADECIMENTOS

Agradeço inicialmente a Deus que sempre me orientou, proporcionou forças para

prosseguir e me fez perceber que posso alcançar todos os meus objetivos. Expresso minha
gratidão aos meus pais, que são fontes de amor e estímulo. Especialmente à minha mãe,
Patrícia, e ao meu pai, Gilmar, que não pouparam esforços, tanto moral quanto
financeiramente, para me auxiliar na conquista da minha tão desejada graduação, uma jornada
que, sem dúvida, foi desafiadora.
Também agradeço ao meu irmão Felipe pelo carinho e apoio constantes, e ao meu
namorado Gabriel, pela paciência, apoio, amor e incentivo.
A cada pessoa que fez parte dessa trajetória comigo, saibam que sem vocês, nada disso
teria sido possível.
Quero expressar minha gratidão em especial as minhas amigas Raphaelly Paese,
Roberta Tabone e Vitória Garcia pela paciência, amor e estímulo.
Um agradecimento especial ao Professor Denis de Souza, que sempre esteve disposto
a me auxiliar em qualquer situação. Agradeço pelos valiosos ensinamentos, fundamentais
para minha formação pessoal e profissional.
A todos os amigos e familiares que demonstraram apoio e carinho ao longo desses
anos, meu sincero agradecimento.
É preciso ousadia para enfrentar o mundo e as próprias limitações. Lutei, me superei,
venci. A Deus, aos meus pais, a minha família, colegas e amigos eu dedico esta vitória, por
todo incentivo, apoio, carinho e amor que recebi ao longo desses anos. Aprendi tanto, não só
sobre o curso, mas também sobre a vida. Gratidão!
 RESUMO

O presente estudo científico tem por objetivo abordar questão de extrema controvérsia no
ordenamento jurídico brasileiro, uma vez que dispõe da questão da violência doméstica
empregada contra as mulheres com a disposição de medidas protetivas, que buscam
resguardar essas vítimas. Neste âmbito, o estudo proposto procura contextualizar as regras de
proteção e combate a violência doméstica, todavia visa debater juridicamente a possibilidade
da manutenção do direito de convivência do genitor (agressor) com os filhos oriundos dessa
relação. Com isso, a pesquisa se desenvolverá com o escopo de responder à seguinte
pergunta: Diante da existência de medidas protetivas em face de violência doméstica entre o
casal, qual é o entendimento jurídico acerca do direito de convivência do genitor (agressor)
com os filhos menores? Objetiva-se, portanto, apresentar de forma ampla os dispositivos de
lei que foram implementado a fim de trazer proteção efetiva as mulheres que historicamente
são vítimas de ações criminosas de seus cônjuges e companheiros, como também, aplicar
mecanismos que buscam modificar um panorama que infelizmente faz parte da cultura social
das famílias brasileiras. Outra questão de suma importância a ser levantada são os reflexos
jurídicos que as medidas protetivas de urgência exercem na convivência familiar e a partir
disso poder apresentar reflexão acerca da possibilidade da manutenção ou não do direito de
visita do genitor que comete tal delito criminal. Dessa forma, é função da temática proposta
contribuir para o desenvolvimento de medidas céleres e efetivas contra crimes de violência
doméstica contra as mulheres e, também, na pacificação do entendimento da questão jurídica
que direciona este estudo acadêmico.

Palavras-chave: Violência doméstica. Lei Maria da Penha. Direito de convivência.

 ABSTRACT

The present scientific study aims to address an issue of extreme controversy in the Brazilian
legal system, as it deals with the issue of domestic violence against women and the provision
of protective measures aimed at safeguarding these victims. In this context, the proposed
study seeks to contextualize the rules of protection and combat domestic violence, but also
aims to legally debate the possibility of maintaining the parental (perpetrator) right to
cohabitate with children resulting from such a relationship. Thus, the research will unfold
with the goal of answering the following question: In the presence of protective measures
against domestic violence between couples, what is the legal perspective regarding the
parental (perpetrator) right to visit minor children? The objective is, therefore, to broadly
present the legal provisions that have been implemented to bring effective protection to
women who are historically victims of criminal actions by their spouses and partners.
Additionally, the study aims to apply mechanisms that seek to change a panorama that
unfortunately is part of the social culture of Brazilian families. Another crucial issue to be
raised is the legal impact that emergency protective measures have on family life, and from
this, to reflect on the possibility of maintaining or not the visitation rights of the parent who
commits such a criminal offense. In this way, the proposed theme is intended to contribute to
the development of swift and effective measures against domestic violence crimes against
women and also to the pacification of the legal understanding that guides this academic study.

Keywords: Domestic violence. Maria da Penha Law. Right to cohabitate.

 LISTA DE SIGLAS

Estatuto da Criança e do Adolescente ECA

Centro pela Justiça e o Direito Internacional CEJIL
Código Civil CC
Código Penal CP
Código de Processo Civil CPC
Comitê Latino Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher CLADEM
Conselho Nacional de Justiça CNJ
Constituição Federal CF
Convenção sobre os Direitos da Criança CDC
Declaração Universal dos Direitos Humanos DUDH
Superior Tribunal de Justiça STJ
 SUMÁRIO

1 INTRODUÇÃO ............................................................................................................... 10
2 A VIOLÊNCIA DOMÉSTICA NO BRASIL ................................................................. 13
2.1 ASPECTOS HISTÓRICOS DA VIOLÊNCIA CONTRA A MULHER.................... 14
2.2 CONTEXTO HISTÓRICO DA LEI MARIA DA PENHA (LEI Nº11.340/06) ......... 16
2.3 CONCEITO DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA............................................................ 18
2.4 FORMAS DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E FAMILIAR CONTRA AS
MULHERES ...................................................................................................................... 20
2.5 MEDIDAS PROTETIVAS DE URGÊNCIA .............................................................. 24
3 A RELAÇÃO PATERNO-FILIAL E O DIREITO DE CONVIVÊNCIA NO
ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO ................................................................ 26
3.1 O DIREITO DE FAMÍLIA E A RELAÇÃO PATERNO-FILIAL ............................ 28
3.2 PRINCÍPIO DO MELHOR INTERESSE DO MENOR ............................................ 36
3.3 DIREITO DE CONVIVÊNCIA ................................................................................... 29
3.4 GUARDA COMPARTILHADA (LEI Nº 13.058/2014) .............................................. 30
3.4.1 Reflexos das medidas protetivas de urgência na convivência familiar ......................... 32
3.4.2 Meios conflituosos entre as medidas protetivas de urgência e a guarda compartilhada . 34
4 REFLEXÃO ACERCA DO ENTENDIMENTO PREVISTO NO ORDENAMENTO
JURÍDICO BRASILEIRO SOBRE O DIREITO DE CONVIVÊNCIA ENTRE O
GENITOR E OS FILHOS MENORES DIANTE DA EXISTÊNCIA DE MEDIDA
PROTETIVA ORIUNDA DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA ............................................ 37
4.1 A QUESTÃO DA CONVIVÊNCIA PATERNO-FILIAL E A EXISTÊNCIA DE
MEDIDA PROTETIVA PROVENIENTE DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA ................. 39
4.2 ENTENDIMENTO DOUTRINÁRIO SOBRE O TEMA ........................................... 42
4.3 ANÁLISE JURISPRUDENCIAL SOBRE O TEMA ................................................. 44
4.4 LEI Nº 14.713 ............................................................................................................... 47
5 CONCLUSÃO......................................................................................................................50
REFERÊNCIAS......................................................................................................................53
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1 INTRODUÇÃO

A questão da violência doméstica contra as mulheres é mazela presente na sociedade

brasileira por vários fatores sociais que levaram a necessidade de proteção do Estado, as
mulheres vítimas dessa forma de violência no convívio familiar. Sendo que de acordo com
pesquisa realizada pelo Senado Federal (2023, p.4) “mostra que 30 % das mulheres do país já
sofreram algum tipo de violência ou familiar provocada por um homem”.
Este contexto de violência e abuso contra as mulheres pode ser visto na vida de Maria
da Penha vítima que serviu como exemplo para que fosse elaborada legislação específica de
combate aos crimes relacionados à violência doméstica e familiar. A publicação da Lei nº
11.340/06 que popularmente ficou conhecida com o seu nome, ocasionou um debate a
respeito da questão da violência doméstica sendo inspirada na Convenção Interamericana para
Prevenir, Punir e Erradicar a Violência contra a Mulher: “Convenção de Belem do Pará”.
Ressalta-se que a referida lei trouxe um grande avanço no combate aos crimes contra
as mulheres, além de dispor de medidas protetivas para que o agressor não se aproxime da
mulher e dos filhos, com a possibilidade da decretação da prisão preventiva, conforme
expresso art. 20 do referido texto de lei.
Nesse diapasão, entende-se que a violência doméstica no contexto familiar conjugal
não tem implicação apenas em seus participantes diretos (vítima e autor), mas para todos os
que estão à sua volta, como as crianças ou adolescentes (filhos). Nos casos em que há
aplicação de medidas protetivas, como o distanciamento do autor à vítima e
consequentemente ao núcleo familiar, gera transgressão do direito de convivência que esse
genitor possui para com seus filhos.
Dessa forma, o presente estudo busca debater juridicamente se tais medidas protetivas
podem ser colocadas acima do direito de convivência, apresentando posicionamentos judiciais
se estes mecanismos podem se sobrepor aos direitos previstos aos filhos menores. Neste
sentido, delimita-se o tema proposto a partir da análise da questão da violência doméstica e o
deferimento de medidas protetivas diante do direito de convivência do genitor com os filhos
incapazes.
Após apreciações jurisprudenciais, verifica-se que às fundamentações são em
referência à determinação do afastamento do cônjuge do lar conjugal, e o consequente
deferimento de guarda unilateral à mãe, por colocar em risco a preservação física e emocional
da criança. Em contrapartida, há julgados referenciando a importância da existência do
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relacionamento familiar entre pai e filho, visto que o vínculo de parentalidade deve ser
preservado e qualquer afastamento mais prologando, sem qualquer justificativa, não é
aconselhável, pois vem a dificultar a retomada do convívio no futuro. Logo, torna-se evidente
que existem várias facetas que podem ser decisivas ao conceder a guarda a um dos cônjuges
em disputa. No entanto, o princípio do melhor interesse da criança, sua segurança e seu bem-
estar são requisitos sempre analisados pelo judiciário, considerados e fundamentais a qualquer
decisão judicial. É importante ressaltar que cada caso é analisado individualmente, levando
em consideração as circunstâncias específicas e o melhor interesse das crianças. Portanto, o
entendimento jurisprudencial pode variar dependendo do tribunal, das evidências
apresentadas e das particularidades de cada situação.
Nesse contexto, apresenta-se como objetivo central no estudo proposto refletir sobre o
entendimento jurisprudencial do direito de convivência entre o genitor e os filhos incapazes
diante da existência de medida protetiva oriunda de violência doméstica, bem como entender
a evolução da tutela da violência doméstica no Brasil e o atual sistema de proteção à mulher.
Sendo assim, a discussão sobre a violência doméstica e a convivência dos genitores
com seus filhos incapazes é um tema bastante relevante e delicado a ser tratado, visto que está
sendo discutido sobre o vínculo dos pais com seus filhos, bem como a segurança e o bem-
estar dos descendentes na convivência com o genitor agressor. Perante a importância do tema,
é de extrema necessidade o estudo sobre a evolução de um assunto que é constantemente
discutido no ordenamento jurídico nacional, a fim de achar uma solução para tal questão
pensando no princípio do melhor interesse da criança e do adolescente.
No tocante a metodologia foi utilizado o método dedutivo, a pesquisa bibliográfica e
exploratória em artigos, sites jurídicos, livros e em legislações referentes ao tema, dando
ênfase ao posicionamento doutrinário e jurisprudencial que fundamental o assuntam.
Cumpre ressaltar, que este trabalho foi dividido em três capítulos, além desta
introdução. No primeiro, será abordado a evolução da legislação que trata sobre violência
doméstica, além disso, busca-se neste capítulo apresentar as formas de violência doméstica e
familiar e as medidas protetivas de urgência disponíveis neste âmbito. No segundo capítulo,
será destinado ao estudo da relação paterno-filial, com destaque às regras do direito de
convivência e os mecanismos de proteção do crescimento adequado do filho menor.
No terceiro e, último capitúlo, será destinado a realização de reflexão acerca do
entendimento jurisprudencial sobre o direito de convivência entre o genitor e os filhos
menores diante da existência de medida protetiva oriunda de violência doméstica, por meio de
 12

análise prática do posicionamento jurisprudencial de alguns Tribunais de Justiça em casos

dessa natureza.
Ao final, será apresentado a conclusão da elaboração do tema proposto, com reflexão
crítica oportunizada por meio da elaboração deste estudo que possibilita abordar assunto que
está totalmente em voga na sociedade brasileira se demonstrando fundamental o debate
jurídico com intuito de proporcionar maior segurança jurídica à sociedade.
 13

2 A VIOLÊNCIA DOMÉSTICA NO BRASIL

A violência doméstica vista no Brasil tem relação direta com a forma de colonização
dessa nação, implementada pela cultura dos próprios portugueses de proteger a figura do
homem na sociedade, colocando as mulheres como instrumento de servidão (Ritt; Ritt, 2020,
p.255). Ritt e Ritt (2020, p.255) entendem que este contexto histórico explica os verdadeiros
motivos da exploração feminina no seio das famílias, uma vez que os homens sempre foram
tratados como seres superiores e as mulheres encarregadas de cuidarem de seus lares sendo
submissas aos desmandos de seus cônjuges.
De acordo com obra jurídica realizada por Ritt e Ritt (2020, p.256) essa relação
história de violência contra as mulheres tem como fundamento a visão social de submissão
das mulheres, sendo que por vários momentos da história brasileira as mulheres deveriam se
sujeitar-se primeiramente às ordens de seu pai e, após, do seu esposo. Sendo assim, foi se
criando uma ilusão de que as mulheres possuem sexo frágil e por isso necessitavam de
orientação e proteção, atribuições essas que eram voltadas aos homens (Sanches; Pinto, 2023,
p. 59).
A partir deste tipo de concepção paternalista da sociedade apoiada pelo próprio Estado
brasileiro, foi se estabelecendo um corpo social protecionista ao homem e extremamente
preconceituoso com as mulheres (Sanches; Pinto, 2023, p. 60). Tal contexto explica o
surgimento da violência contra a mulher praticada no ambiente doméstico, tendo como
principal objetivo a punição e o controle sobre as mulheres (Sanches; Pinto, 2023, p. 60)
Essas caracteristicas demonstram um dever de obdiência aos cônjuges no ambiente
domiciliar, como também, vias de discriminação e opressão histórica dentro dos próprios lares
(Sanches; Pinto, 2023, p. 60).
Ritt e Ritt (2020, p. 257) lecionam que essa forma de cultura violenta e discriminatória
tem reflexos na sociedade, haja vista que com o passar dos anos esse tipo de tratamento com
as mulheres foi sendo visto como normal no seio social. Com isso, as próprias normas não
dispunham de regras de combate à violência doméstica aplicada contra as mulheres, pois o
legislador tradicionalista não enxergava a necessidade de criação de leis que punissem atos de
violência contra as mulheres nos lares, principalmente pelo fato de entenderem que essas
ações dos homens faziam parte do seu papel de chefe de família (Ritt; Ritt, 2020, p.257).
Partindo deste contexto paternalista estabelecido com ações violentas contra as
esposas, será abordado no tópico a seguir um apanhado histórico dessa violência empregada
 14

contra as mesmas na sociedade, especialmente com as mudanças que o meio social vem
estabelecendo sobre este tema.

2.1 ASPECTOS HISTÓRICOS DA VIOLÊNCIA CONTRA A MULHER

A violência aplicada contra as mulheres deve ser vista como um fenômeno social
histórico presente na evolução humana, sendo que em grande parte da história social as
mulheres eram vistas como seres sem expressão pelos quais não poderiam ter vontade própria
no âmbito familiar (Mello, 2007, p. 4). Com isso, as mulheres não podiam sequer expressar
seus pensamentos, sendo obrigadas a cumprirem seus deveres no lar e as ordens dos homens
em seu ambiente familiar (Ritt; Ritt, 2020, p. 258). Mello (2007, p. 4) leciona que:

(...) historicamente, o homem possuía o direito assegurado pela legislação de

castigar a sua mulher. Observa-se que, na América Colonial, mesmo após a
independência americana, a legislação não só protegia o marido que “disciplinasse”
a sua mulher com o uso de castigos físicos, como dava a ele, expressamente, esse
direito.

Mello (2007, p. 5) expõe que este cenário de exploração e violência às mulheres faz
parte da cultura das primeiras sociedades, que trouxeram reflexos significativos à formação
do ambiente familiar no Brasil (Mello, 2007, p. 5). Destaca-se que essa herança de violência
contra a mulher no território brasileiro é cultural direta de uma sociedade escravocrata, que
foi construída por ideologias dos próprios colonizadores (Mello, 2007, p. 5).
Marcondes Filho (2001, p.34) explica que, “o pater famílias expressava o poder
indiscutível de vida e morte do homem sobre todos os membros da família, da qual ele era a
única pessoa plena de direitos, de acordo com a lei”.
No próprio ordenamento jurídico nacional essa postura pode ser observada no texto do
Código Civil 1916 que trazia como redação no artigo 233 “o marido é o chefe da sociedade
conjugal, função que exerce com a colaboração da mulher, no interesse comum do casal e dos
filhos” (Brasil, 1916). Nota-se que historicamente perante a própria legislação que a mulher é
vítima do controle social imposto pelos homens, reflexo do patriarcado que explica os vários
casos de violência doméstica ainda vista na sociedade atualmente (Essy, 2017, p. 17).
Essy (2017, p. 17) expõe:

(...) o patriarcado é utilizado como forma de naturalizar um sistema que legitima e

naturaliza o exercício da dominação e exploração das mulheres por um indivíduo, na
maioria das vezes, do sexo masculino, e que apesar de já ser superado como
 15

organização social que tem o patriarca como figura central de uma comunidade
familiar ou econômica, ainda possui grandes reflexos na estrutura social do século
XXI. No decorrer do atual século, a sociedade vem reproduzindo a subordinação da
mulher perante o sexo masculino através da tradição e costumes, e desse modo,
banaliza e naturaliza uma opressão sofrida por décadas e que até hoje reflete em
diversos setores sociais dos quais o sexo feminino esteja presente.

Essa cultura patriarcal aclara a violência doméstica, com grande incidência no Brasil,
estando ligada a alguns outros fatores complementares, como no caso da desigualdade social e
cultural, de preconceito, da discriminação e do abuso de poder do agressor contra à vítima
(Essy, 2017, p. 18). Dessa forma, por questões peculiares como configuração física e
dependência econômica expõe maior vulnerabilidade das mulheres no ambiente familiar
(Lintz, 1987, p. 27).
Ritt e Ritt (2020, p. 259) comenta que:

(...) devido à relação de poder e à dominação que existe no relacionamento afetivo,

geralmente o agressor detém, em relação à mulher que ele agride, a força física e o
poder econômico, passando a manipulá-la, violá-la e agredi-la psicologicamente,
moralmente e fisicamente.

Mediante isto, demonstra-se que a violência empregada contra as mulheres possui

aspectos históricos que estão envolvidos pela cultura machista que vê as mulheres como
propriedade dos homens, posicionamento este que ainda pode ser observado no ambiente
familiar contemporâneo (Ritt; Ritt, 2020, p. 259). Tal desigualdade social demonstra que a
questão da violência doméstica é um problema histórico que ainda carece de ações que
possam modificar este cenário de total desrespeito por meio de vias desiguais de gênero (Ritt;
Ritt, 2020, p. 259).
Porto (2007, p. 14) leciona que:

(...) com relação à desigualdade dos gêneros, observa-se que, ao longo dos tempos,
na história ocidental, a criação inicial de formas estatais e jurídicas muito pouco, ou
praticamente nada, melhorou a condição feminina. A mulher sempre ficou relegada
a um segundo plano, preterida e colocada numa situação de submissão,
discriminação e opressão. Basta lembrar períodos históricos da Antiguidade e
Medieval onde apenas o homem podia ser sujeito de direitos e detentor de poderes.
O mundo antigo girava predominantemente em torno da comunidade, e não do
indivíduo, cuja personalidade era facilmente sacrificada em benefício da totalidade
dos clãs, das cidades e dos feudos. A mulher, nesse período, foi muito vitimizada, e
não apenas pelo homem, sendo o marido, seu pai ou seus irmãos, mas também o era
pelas religiões. Sobre a natureza feminina que era tida como o portal dos pecados,
foram inúmeras as vezes que pesaram acusações de bruxaria e hermetismos
heréticos que as levaram à tortura e à fogueira.
 16

Entende-se que a violência sofrida pelas mulheres é cultivada por valores que
incentivam atos dessa natureza pela submissão que a sociedade impôs ao público feminino,
portanto, essa desigualdade relacional gera posturas que apoiam ações violentas em vários
âmbitos, principalmente no ambiente doméstico familiar (Porto, 2007, p. 14).
A partir do apanhado de relatos históricos da violência doméstica contra as mulheres
expostos nas obras de Porto (2007), Essy (2017) e Ritt e Ritt (2020) , há entendimento de que
o panorama visto atualmente tem relação direta com a cultura patriarcal enraizada na
sociedade brasileira e na anuência da realização de atos violentos, preconceituosos e
exploratórios.

2.2 CONTEXTO HISTÓRICO DA LEI MARIA DA PENHA

Primeiramente é de suma importância contextualizar que a Convenção Interamericana

para Prevenir, Punir e Erradicar a Violência contra Mulher (1994), conhecida como
Convenção de Belem do Pará foi o primeiro tratado internacional que criminalizou as formas
de violência contra mulher especificamente, servindo como inspiração para criação das regras
previstas na Lei Maria da Penha (Fundo Brasil, 2020).
Dessa forma, o marco legislativo de norma criada no Brasil para proteger a mulher da
violência doméstica e familiar se deu a partir da luta de vida da Senhora Maria da Penha, que
culminou com a promulgação em 7 de agosto de 2006 da Lei nº 11.340 (Fundo Brasil, 2020).
Essa importante personagem do combate a questão da violência doméstica empregada
contra as mulheres é natural de Fortaleza-CE, farmacêutica e tendo três filhos (Fundo Brasil,
2020). Maria da Penha lutou pela condenação do seu agressor que a deixou paraplégica em
uma das três tentativas de homicídio, se tornando também líder em movimentos de defesa dos
direitos das mulheres. (Fundo Brasil, 2020).
Sendo que a sua história serviu como parâmetro emblemático na criação de
mecanismos protetivos às mulheres vítimas de abusos de seus companheiros e cônjuges
(Fundo Brasil, 2020).
No tocante à sua história de vida Maria da Penha foi vítima reiterada de atos de
violência de seu marido Marco Antônio Heredia, no ano de 1983, o autor tentou matá-la pela
primeira vez simulando um assalto e atirando em sua esposa com uma espingarda (Fundo
Brasil, 2020). Nessa ocasião, a vítima ficou paraplégica, após reingressar ao seu lar foi
 17

novamente violentada com uma tentativa de homocídio, na qual seu ex-marido tentou
eletrocutá-la (Fundo Brasil, 2020).
Com os inúmeros atos de violência e tentativa de ceifar sua vida, a vítima adquiriu
coragem para denunciar seu agressor, mas na época além de não estar vigente as normas de
proteção às mulheres vítimas de violência doméstica, não havia um apelo social para punir os
praticantes de crimes dessa natureza (Fundo Brasil, 2020). À vista disso, Maria da Penha
começou uma luta diária para que seu agressor fosse processado e punido, visto que a justiça
perdurou por muito tempo e os crimes quase foram prescritos (Fundo Brasil, 2020).
No ano de 1994, Maria da Penha lança sua biografia narrando as violências que ela e
suas filhas sofreram de seu ex-esposo, servindo como marco para o desenvolvimento do
debate social sobre este tema e sendo inspiração para que houvesse ingresso de processo sobre
o tema na Comissão Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) (Fundo Brasil, 2020).
Importante ressaltar que após a divulgação da obra, alguns órgãos internacionais foram
acionados no sentido de trazer apoio jurídico a esta ativista, como no caso do Centro pela
Justiça e o Direito Internacional (CEJIL) e o Comitê Latino Americano e do Caribe para a
Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM) (Fundo Brasil, 2020).
Sendo que, esses órgãos tiveram papel essencial no processo de criação da norma que
foi determinada pela condenação da Comissão Interamericana de Direitos Humanos (CIDH),
pois encaminharam os anseios da vítima para Comissão Interamericana de Direitos Humanos
da Organização dos Estados Americanos (Fundo Brasil, 2020).
Neste cenário, no ano de 2002, faltando 6 (seis) meses para que oss crime cometidos
contra a Maria da Penha fossem prescritos, houve a condenação de seu agressor, dado que o
Estado brasileiro foi condenado por ser omisso e negligência neste caso pela Corte
Interamericana de Direitos Humanos (Fundo Brasil, 2020).
Neste escopo, o Estado deteve que assumir um compromisso de alteração legislativa
no sentido de criar norma específica de combate à violência doméstica e familiar praticada
contra as mulheres (Fundo Brasil, 2020). Destaca-se que, Marco Antônio Heredia esposo de
Maria da Penha foi condenado e cumpriu apenas dois anos de pena pelo fato da alegação de
irregularidades processuais por parte de sua defesa que conseguiu a diminuição da pena
(Fundo Brasil, 2020).
A partir de todo este contexto histórico, no ano de 2006, ocorreua promulgação da
denominada “Lei Maria da Penha” que modificou consideravelmente o ordenamento jurídico
brasileiro, trazendo avanços na garantia da segurança de direitos ao público feminino (Fundo
 18

Brasil, 2020). Dentre algumas características relevantes que podem ser destacadas estão o
âmparo amplo as cidadãs que se identificam com o sexo feminino (transexuais, homossexuais
e heterossexuais) (Brasil, 2006).
Outra questão relevante a ser destacada nessa legislação é a necessidade de
comprovação do estado de vulnerabilidade no caso prático da vítima em relação ao seu
agressor, sendo assim, não há regra específica para que seja aplicada essa lei, apenas em
situações em que o agressor seja o companheiro ou cônjuge da vítima (Brasil. 2006)
Ademais, a referida legislação advinda da Convenção de Belem do Pará dispõe de
regras que amparam não apenas atos de violência física, mas também de ações referentes à
violência psicólogica, sexual, patrimonial e moral, uma vez que geralmente os casos de
violência contra as mulheres são realizados com atuação ampla do agressor que gera
consequências em vários âmbitos (Brasil, 2006). Por isso, o legislador implementou um
amparo diversificado para que essas vítimas possam estar protegidas de crimes dessa natureza
(Fundo Brasil, 2020).
As ações punitivas contra os agressores também são um marco dessa legislação em
comento, trazendo meios de prisão do autor com o intuito de gerar penalidade exemplar para
que haja diminuição de casos de violência doméstica contra as mulheres (Brasil, 2006). Entre
as medidas de importante destaque há também a impossibilidade de substituição da pena do
agressor pelas restrivas de direitos (Brasil, 2006).
O auxílio às vítimas também é um importante mecanismo previsto na norma, com a
disponibilidade de canais específicos de atendimento e denúncia sobre violência contra a
mulher (Brasil, 2006). Ressalta-se, ainda, que a Lei nº 11.340/2006 criou o juizado de
violência doméstica e familiar contra a mulher, com intuito de resolução mais célere e eficaz
de processos dessa natureza, por meio de órgão específica do judiciário que esteja preparado
para julgar esse tipo de ação (Fundo Brasil, 2020).
A partir deste apanhado histórico da “Lei Maria da Penha”, cabe apresentar os termos
conceituais da violência doméstica de acordo com a previsão legal e os apontamentos
disponíveis pela doutrina.

2.3 CONCEITO DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA

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Em termos conceituais à violência doméstica é aquela empregada no ambiente

doméstico a partir de abusos do agressor contra a vítima no âmbito das relações conjugais
(Sanches; Pinto, 2023, p. 71).
Para Sanches e Pinto (2023, p.71):

(...) definimos violência doméstica como sendo a agressão contra mulher, num
determinado ambiente (doméstico, familiar ou de intimidade), com finalidade
específica de objetá-la, isto é, dela retirar direitos, aproveitando da sua
hipossuficiência.

Demonstra-se que a conceituação apresentada por esses ilustres juristas vai também na
corrente ampla prevista no texto da lei, o que para alguns estudiosos apresenta interpretação
muito aberta. Nucci (2015, p. 87), por exemplo, entende que essa forma de conceituar
violência doméstica contra as mulheres caracteriza a ação de violência aplicada em qualquer
ambiente, entendendo que isso foge de interpretação mais restritiva que deveria estar presente
no ordenamento jurídico nacional.
Já na exposição feita por Lima (2016, p. 115):

Em outras palavras, para configuração da violência doméstica e familiar contra a

mulher, é indispensável que a vítima esteja em situação de hipossuficiência física ou
econômica, em condição de vulnerabilidade, enfim, que a infração penal tenha como
motivação a opressão à mulher.

Neste escopo, fica claro que no entendimento exposto pelo autor para haver a
ocorrência da violência doméstica é necessário que o ato tenha sido realizado no ambiente
domiciliar, familiar, ou onde haja a relação íntima de afeto entre agressor e vítima (Lima,
2016, p. 115). Por isso, nessa via de posicionamento não basta apenas que a agressão tenha
ocorrido nas hipóteses previstas no artigo 5º da Lei nº 11.340/2006.
Antes de ser feita análise a respeito dos termos conceituais que definem a violência
doméstica de acordo com a visão da doutrina, é fundamental apresentar o que o próprio texto
de lei traz a respeito do conceito de violência doméstica.
Dessa forma, o conceito de violência doméstica previsto na Convenção do Belém do
Pará dispõe que “para os efeitos desta Convenção, entender-se-á por violência contra a mulher
qualquer ato ou conduta baseada no gênero, que cause morte, dano ou sofrimento físico,
sexual ou psicológico à mulher, tanto na esfera pública como na esfera privada” (Convenção
de Belém do Pará, 1994).
 20

Já na previsão conceitual do artigo 5º da Lei nº 11.340/2006, estabelece em seu caput

que a violência doméstica e familiar empregada contra a mulher é oriunda de qualquer ação
ou omissão relacionada com o gênero, com resultado em morte, lesão, sofrimento físico,
sexual, psicológico, ou mesmo, dano moral ou patrimonial (Brasil, 2006).
No tocante aos incisos presentes no referido artigo 5º da Lei nº 11.340/2006,
estabelece no I, que a violência realizada no âmbito doméstico é aquela compreendida no
espaço onde a família convive permanentemente. (Brasil, 2006). Podendo neste caso ser
vinculadas as pessoas que não possuem vínculo familiar, mas dispõe de convivência neste
ambiente. No inciso II, o legislador estabelece que o âmbito da família compreende o núcleo
envolto de pessoas que são parentes ou se consideram (laços biológicos e/ou de afetivos)
(Brasil, 2006).
Já no inciso III, aplica a qualquer relação íntima de afeto pela qual o agressor conviva
com a vítima, destaca-se que nestes dispositivos independem da orientação sexual dos
envolvidos (Brasil, 2006).
De acordo com a análise específica de cada inciso do artigo 5, há posicionamento
doutrinário de que a unidade familiar é o ambiente por onde há convívio permanente entre os
integrantes da família (independente de qual vínculo familiar) (Brasil, 2006).
Habib (2015, p. 186) leciona que “a unidade doméstica pode ser entendida como
espaço onde ocorra o convívio permanente de pessoas, independente do vínculo familiar,
mesmo que seja esporádico”.
Na determinação prevista no inciso II, há entendimento doutrinário no sentido de que a
violência doméstica sofrida no ambiente familiar pode ser caracterizada por ato advindo de
pessoas que possuem laços de consanguinidade ou afetivos (Brasil, 2006). Com isso, aplica-se
a definição ampla de família presente na Constituição Federal de 1988 (CF/88).
Lima (2016, p. 906) explica o entendimento de família para aplicação da violência
doméstica e familiar como:

A violência praticada no âmbito da família engloba aquela praticada contra pessoas

unidas por vínculo jurídico de natureza familiar, podendo ser conjugal (v.g.,
casamento), parentesco (em linha reta e por afinidade), ou por vontade expressa
(adoção). Em virtude da expressão “comunidade formada por indivíduos que se
consideram aparentados”, é necessário buscar na lei civil a definição dos vínculos de
parentesco (CC, arts. 1.591, 1.592 e 1.593). Segundo a doutrina, essa expressão legal
alcança igualmente a filiação socioafetiva, uma vez que o estado de filho afetivo faz
com que as pessoas sintam-se aparentadas.
 21

A regra prevista no inciso III é entendida por grande parte da doutrina como forma do
legislador possibilitar que seja caracterizada a violência doméstica contra mulher em qualquer
relação íntima de afeto (Brasil, 2006). Com isso, na prática em relação a sentimentos
amorosos com a finalidade familiar poderá ser empregado tal dispositivo de forma
interpretativa.
Portanto, nota-se os mecanismos amplos de conceituação e aplicação da violência
doméstica contra a mulher, método esse que traz maior segurança jurídica às vítimas.

2.4 FORMAS DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E FAMILIAR CONTRA AS

MULHERES

Já de acordo com o artigo 7º da “Lei Maria da Penha” as formas de violência aplicadas

contra as mulheres no âmbito doméstico e familiar são variadas, sendo que poderá ocorrer à
violência física, a violência psicológica, a violência sexual, a violência patrimonial e a
violência moral (Brasil, 2006).
Antes de analisar as formas de violência doméstica e familiar realizada contra as
mulheres é de suma importância relatar que o referido artigo 7º possui um rol não taxativo,
haja vista que o legislador ao definir seus incisos buscou ampliar as formas de proteção à
vítima e, também, de punição aos autores (Habib, 2015, p. 89).
Habib (2015, p. 89) leciona em sua obra que “o legislador ao elencar as possíveis
formas de violência e permitir que outras sejam admitidas é garantir o máximo de proteção à
mulher fragilizada pelas agressões e aumentar as chances de punição do autor”. Lima (2015,
p. 111) segue a mesma ideia “rol do art. 7º não é taxativo, a qual autoriza a possibilidade de
reconhecimento de 20 outras formas de violência e utilização da interpretação analógica, uma
vez que seria impossível ao legislador prever todas as formas de violência possíveis.”
Dessa forma, entende-se que o rol de formas de violência doméstica contra a mulher
pode ser complementado com a evolução das ações violentas dos autores em seus lares, com
isso fica claro que é uma norma flexível e deve ser devidamente atualizada com o decorrer do
tempo (Lima, 2015, p. 111). A partir disso, cabe destacar as formas de violência doméstica
contra as mulheres que estão em vigor no ordenamento jurídico brasileiro.
De acordo com Lima (2015, p. 112) e a partir das diretrizes previstas na Convenção de
Belém do Pará, à violência física é realizada contra a vítima por meio do emprego do uso da
força, por onde o agressor aplica socos, tapas, pontapés, empurrões, arremesso de objeto,
 22

visando diretamente lesionar fisicamente essa vítima. Destaca-se que neste tipo de violência o
resultado final pode ser a morte da mulher violentada, pois o agressor quando inicia este tipo
de prática não se controla com apenas lesões corporais (Lima, 2015, p. 112).
Para Sanches e Pinto (2023, p. 92) “desse modo, ofende a integridade ou a saúde
corporal da vítima, deixando ou não marcas aparentes, naquilo que se denomina,
tradicionalmente, vis corporalis”.
Lima (2015, p. 917) ensina ainda que:

A violência física consiste na conduta que atinge o corpo da mulher ou agrava uma
situação pré-existente, produzindo algum tipo de lesão como fraturas, hematomas,
escoriações, queimaduras entre outras. Já a violência que ofende a saúde corporal é
aquela que causa na vítima perturbação no funcionamento dos órgãos ou da
atividade cerebral

Sendo assim, tais condutas estão tipificadas na legislação nacional, como no caso dos
artigos 129 e 121, §2º, VI, do Código Penal, que configuram lesão corporal e feminicídio
respectivamente, como também, no artigo 21 da Lei das Contravenções Penais no delito de
vias de fato. Importante ressaltar que na Lei 13.104/15 “Lei do Feminicídio” o legislador
implementou incidência de qualificadora nos casos em que há resultado morte oriunda de
violência em razão da condição do sexo feminino (Sanches; Pinto, 2023, p.93).
Ademais, essa forma de violência física contra as mulheres realizada por seus
companheiros são forma sistêmica que é transmitida pela sociedade, sendo via enraizada na
cultura machista em violentar constantemente as suas esposas como demonstração de
superioridade (Melo; Teles, 2002, p.78).
Melo e Teles (2002, p.79) apresentam este posicionamento em sua obra:

Basicamente, tem sido o primeiro tipo de violência em que o ser humano é colocado
em contato direto. A partir daí, as pessoas aprendem outras práticas violentas. E ela
torna-se de tal forma arraigada no âmbito das relações humanas que é vista como se
fosse natural, como se fizesse parte da natureza humana. A sociedade legítima tais
condutas violentas e, ainda, nos dias de hoje é comum ouvir que “mulheres gostam
de apanhar”.

Demonstra-se, portanto, que a própria cultura machista na sociedade é fator

relacionado à prática da violência física contra as mulheres, que em vários momentos
históricos tiveram que aguentar os abusos oriundos da conduta dos homens no meio social
(Melo; Teles, 2002, p. 79).
Melo e Teles (2002, p. 80) lecionam em sua obra que a violência psicológica é a
agressão de cunho emocional que gera dano à vítima causado por ações que buscam ferir
 23

psicologicamente essa mulher. Neste caso, é importante ressaltar que o comportamento do

agressor é realizado por meio de ameaças, humilhações, rejeições e/ou discrimação contra à
vítima (Sanches; Pinto, 2023, p.97).
Alves (2014) comenta que:

De ver que a cláusula “qualquer outro meio”, contida no dispositivo, implica em

referir situações não taxativamente previstas, uma delas podendo ser considerada a
própria dependência econômica da mulher, que sirva de causa eficiente e deliberada
para a dominação psicológica. No viés, é também causa determinante de dominação
a que se submete a mulher por insegurança quanto à manutenção de sua própria
subsistência.

Outra questão relevante é que essa forma de violência dispõe de via punitiva na
legislação em vigor, por onde no Código Penal brasileiro em seu artigo 147-B, há um tipo
penal específico da violência psicológica contra as mulheres de modo geral. Tal regra foi
implementada no Código Penal por meio da Lei nº 14.188/2021 com a seguinte redação:

Art. 147-B. Causar dano emocional à mulher que a prejudique e perturbe seu pleno
desenvolvimento ou que vise a degradar ou a controlar suas ações, comportamentos,
crenças e decisões, mediante ameaça, constrangimento, humilhação, manipulação,
isolamento, chantagem, ridicularização, limitação do direito de ir e vir ou qualquer
outro meio que cause prejuízo à sua saúde psicológica e autodeterminação:
Pena - reclusão, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa, se a conduta não constitui
crime mais grave (BRASIL,2021).

Dessa forma, é notório a gravidade que a violência psicológica pode ocasionar na vida
da vítima, com isso este tipo de violência doméstica é razão direta para que a vítima ingresse
com o pedido de afastamento do agressor do lar (Sanches; Pinto, 2023, p.97).
Já a violência sexual prevista no artigo 7º, III, da Lei 11.340/06, determina que essa
forma de conduta é oriunda do ato de constranger a mulher a presenciar, a manter, ou mesmo,
de participar de relação sexual sem que a vítima deseja. Neste caso, o agressor se utiliza de
intimidação, ameaças, coação e/ou uso de força (Sanches; Pinto, 2023, p. 97).
Importante ressaltar que a violência sexual empregada contra as mulheres no âmbito
domiciliar poderá conferir alguns crimes tipificados na legislação penal, como, por exemplo,
o crime de estupro e nos crimes envoltos contra a liberdade sexual da vítima (Sanches; Pinto,
2023, p. 105). Todavia, para que seja aplicada a Lei Maria da Penha nestes casos, é necessário
que o delito seja cometido na unidade doméstica, ou mesmo, por qualquer integrante que
tenha relação íntima com a vítima (Sanches; Pinto, 2023, p. 106).
 24

Destaca-se que no escopo da Lei nº 12.845/2013, há previsão de procedimentos que

devem ser empregados no atendimento à vítima de violência sexual, que buscam controlar o
agravamento físico e psicológico oriundo de tais ações, com a necessidade de assistência
multidisciplinar à vítima. No tocante à violência patrimonial deve ser compreendida como a
conduta do agressor que gere retenção, subtração, destruição parcial ou total dos objetos da
vítima, sendo eles oriundos de seu trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos, ou
mesmo, os recursos econômicos (Sanches; Pinto, 2023, p. 107).
Ressalta-se, que essa forma de violência geralmente é realizada em conjunto com
outras formas de violência contra as mulheres, servindo como via direta para as agressões
física ou psicológicas (Sanches; Pinto, 2023, p. 107).
Nos ensinamentos expostos pela ilustre jurista Maria Berenice Dias (2022, p. 88):

A partir da vigência da Lei Maria da Penha, o varão que subtrair objetos da sua
mulher pratica violência patrimonial (art. 7º VI); Diante da nova definição de
violência doméstica, que compreende a violência patrimonial, quando a vítima é
mulher e mantém com o autor da infração vínculo de natureza familiar, não se
aplicam as imunidades absoluta ou relativa dos artigos 181 e 182 do Código Penal.
Não mais chancelando o furto nas relações afetivas, cabe o processo e a condenação
sujeitando-se o réu ao agravamento da pena (CP, art. 61, II).

Portanto, demonstra-se que a violência patrimonial pode ser empregada contra as

mulheres em situações em que os agressores se utilizam destes meios para gerar prejuízos em
vários âmbitos, com o intuito direto de trazer prejuízos à vítima sendo eles financeiros, ou
mesmo, em questões relacionadas à documentação pessoal (Dias, 2022, p. 88).
A respeito da violência moral, está diretamente ligada com a violência psicológica,
sendo que a conduta do agressor busca caluniar à vítima (imputar à vítima a prática de crime
que sabidamente há conhecimento que seja falso), difamar a vítima (imputar à vítima fato que
lhe traga desonra) e/ ou injuriar à vítima (atribuindo a vítima algumas qualidades negativas)
(Sanches; Pinto, 2023, p. 111). Por isso, essa forma de violência está diretamente relacionada
com a violência psicológica, sendo realizada as duas de forma concomitante (Sanches; Pinto,
2023, p. 111).
Neste diapasão, cabe destacar que essa forma de violência é bastante utilizada no
ambiente virtual, por onde o agressor busca violentar moralmente à vítima em suas redes
sociais, por meio de comentários, postagens e divulgações inverídicas (Sanches; Pinto, 2023,
p. 112). À vista disso, o próprio Código Penal traz em seu escopo meios punitivos de tais atos,
os quais estão previstos nos artigos 138 e seguintes do referido texto de lei (Bitencourt, 2013,
p. 218).
 25

Na exposição feita por Bitencourt (2013, p. 218):

Já a grave ameaça constitui forma típica de violência moral; é vis compulsiva, que
exerce uma força intimidativa e inibitória da vontade e o querer da ofendida, a fim
de, inviabilizar eventual resistência da vítima. Só é considerada grave ameaça se a
ameaça em questão efetivamente impor temor na vítima, a ponto de opor sua
liberdade de querer e de agir. A concretização da violência moral pode se dar através
em gestos, palavras, atos, escritos, ou qualquer outro meio simbólico

Dessa forma, a violência moral também é um meio de atuação, forma atual dos
agressores em vários âmbitos visando causar sofrimento à vítima, pois tal conduta contribui
para que as mulheres sejam violentadas no tocante à sua moralidade perante a sociedade
(Bitencourt, 2013, p. 218).
Pelo exposto, após apresentar as formas de violência prevista na legislação em vigor
contra as mulheres, cabe destacar no tópico a seguir as medidas protetivas presentes no
ordenamento jurídico nacional como instrumento de proteção às mulheres que são vítimas
dessa vasta forma de atuação de seus agressores.

2.5 MEDIDAS PROTETIVAS DE URGÊNCIA

A respeito das medidas protetivas de urgência, elas foram implementadas com o

intuito de trazer maior segurança e proteção às mulheres em situação de violência, bem como,
cessar atos de agressão e impedir que atos dessa natureza venham a acontecer (Lobo, 2023, p.
123).
Dessa forma, o legislador trouxe tais medidas a fim de resguardar a integridade física
e psicológica das vítimas, como também, visando proteger seu patrimônio e a dignidade da
pessoa humana. Destaca-se, portanto, que as referidas medidas protetivas de urgência estão
previstas na Lei nº 11.340/06 (Lei Maria da Penha) em seus artigos 18 e seguintes (Lobo,
2023, p. 123).
Lobo (2023, p. 123) explica em sua obra que tais medidas são dispositivos inéditos no
ordenamento jurídico nacional e que trouxeram ações céleres e efetivas para proteção das
mulheres vítimas de violência doméstica, sendo dividas em dispositivos que obrigam o
agressor e que protegem a vítima contra novos atos.
No tocante às medidas aplicadas ao agressor, cabe destacar o artigo 22 do referido
texto de lei, que apresenta um conjunto de intervenções que podem ser determinadas pelo
juízo em conjunto ou separadamente (Lobo, 2023, p.123).
 26

Por exemplo, a suspensão ou restrição à posse de armas do agressor; o seu

afastamento do lar; a proibição de aproximação da vítima, familiares e testemunhas (sendo
que neste caso o magistrado poderá determinar um limite mínimo de distância); a proibição de
contato com a vítima, familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicação; a
proibição do autor em frequentar certos lugares; a restrição ou suspensão do autor de visitas
aos dependentes menores de idade; e a prestação de alimentos provisórios (Brasil, 2006).
Importante ressaltar que essas medidas têm caráter protetivo à vítima, contra atos de
violência e aproximação do agressor, dessa forma é um rol exemplificativo e com isso poderá
o magistrado aplicar ao caso prático outras medidas de urgência previstas no ordenamento
jurídico nacional (Lobo, 2023, p. 124).
Por outro lado, as medidas para proteção da vítimas estão previstas nos artigos 23 e 24
da Lei Maria da Penha (Lei n° 11.340/2006), dentre as quais se destacam: o encaminhamento
da vítima e seus dependentes a programa público de proteção ou de atendimento; a
recondução da vítima e os dependentes ao lar após o ofendido se retirar; a determinação da
retirada da vítima do lar sem qualquer prejuízo patrimonial e a determinação de separação de
corpos (Brasil, 2006).
Lobo (2023, p. 126) destaca que essas medidas foram ampliadas para serem utilizadas
para proteção de crianças e adolescentes, pessoas idosas e/ou com algum tipo de deficiência,
sendo que o legislador ao modificar o texto de lei possibilita que seja aplicada a prisão
preventiva do agressor nos casos em que a vítima for dessas pessoas mencionadas.
Ademais, dentro do estudo proposto sobre as medidas protetivas de urgência é
fundamental compreender sua natureza jurídica, sendo que na doutrina há alguns
posicionamentos a respeito dessa questão, como no caso do entendimento de Lima (2011,
p.39), o qual expõe que essas medidas buscam resguardar a integridade física e psicológica da
vítima, tendo, portanto, natureza protetiva do Estado para com as vítimas não sendo
necessária para propositura de eventual ação.
Para Habib (2015, p. 103) essas medidas possuem natureza jurídica híbrida ou mista,
uma vez que apresentam mecanismos legais interligados às regras do processo penal. Dessa
forma, o referido autor expõe que as medidas protetivas de urgência são espécies de medidas
cautelares, que são totalmente fundamentais na proteção das vítimas de violência doméstica e
no resultado final do processo penal. Servindo, portanto, como via direta punitiva aos
agressores com exercício direto para a persecução penal (Habib, 2015, p.103).
 27

Há ainda outra corrente doutrinária que entende que as medidas protetivas de urgência
possuem caráter de tutela inibitória, Didier Júnior e Oliveira (2008, p. 129) que defendem este
posicionamento, expõem que estes mecanismos têm como intuito de proteger a vítima e
afastar o agressor para que não haja repetição de agressões.
De acordo com Marinoni (2004, p. 2) “A tutela inibitória é prestada por meio de ação
de conhecimento, e assim não se liga instrumentalmente a nenhuma ação que possa ser dita
principal. Trata-se de “ação de conhecimento” de natureza preventiva, destinada a impedir a
prática, a repetição”.
Outra questão relevante são os pressupostos para a concessão das medidas protetivas
de urgência, uma vez que para serem decretadas o magistrado não poderá utilizar de modo
automático, devendo ser observado no caso prático os elementos do fumus comissi delicti
(possibilidade do direito de punir e periculum libertatis (possibilidade da tutela não ser mais
eficiente) (Habib, 2015, p. 104).

3 A RELAÇÃO PATERNO-FILIAL E O DIREITO DE CONVIVÊNCIA NO

ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO

No tocante à convivência familiar das crianças e adolescentes é um direito basilar

previsto na Carta Magna nacional, que impõe à sociedade e ao Estado o dever de zelo aos
menores de idade. A respeito dessa determinação legal o caput, do artigo 227, da Constituição
Federal apresenta como dispositivo:

Art. 227. É dever da família, da sociedade e do Estado assegurar à criança, ao

adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à
alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao
respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária, além de colocá-los a
salvo de toda forma de negligência, discriminação, exploração, violência, crueldade
e opressão (BRASIL, 1988).

Cumpre ressaltar que o artigo 226 traz também como regra a família como base da
sociedade brasileira, tendo como direito a proteção estatal em sua integralidade. Neste
sentido, em complementação às determinações constitucionais está o Estatuto da Criança e do
Adolescente (ECA), criado em 1990, por meio da Lei nº 8.069/1990 que dispõe em seu artigo
4º a respeito da responsabilidade da família, da sociedade e do Estado em garantir os direitos
das crianças e adolescentes, sendo que um dos mais relevantes à convivência familiar (Brasil,
 28

1990). Gagliano e Pamplona Filho (2023, p. 209) lecionam em sua obra que a garantia dos
direitos das crianças e dos adolescente se trata de responsabilidade solidária entre os
familiares, a sociedade e garantido pelo Estado brasileiro.
Destaca-se que o direito de convivência familiar está previsto também no artigo 19, do
ECA com a seguinte redação: “Art. 19. É direito da criança e do adolescente ser criado e
educado no seio de sua família e, excepcionalmente, em família substituta, assegurada a
convivência familiar e comunitária, em ambiente que garanta seu desenvolvimento integral”
(Brasil, 1990).
Nota-se a preocupação do legislador em garantir em pleno direito à convivência
familiar das crianças e adolescentes como forma de contribuir para o seu desenvolvimento.
Essas regras são oriundas de normas internacionais, como, por exemplo, a Declaração
Universal dos Direitos Humanos (DUDH) (1948) em seu artigo 16 e a Convenção sobre os
Direitos da Criança (CDC) (1989) em seu artigo 20 (Cardoso, 2019, p. 102).
Entende-se a partir da análise da legislação prevista no ordenamento jurídico nacional,
que a convivência familiar é um direito que se sobrepõe a qualquer outro tipo de condição
(Cardoso, 2019, p. 102). Cardoso (2019, p. 103) ensina ainda que “o direito da criança à
convivência familiar é superior a qualquer condição alheia ao seu interesse e que a impeça de
estar com ambos os pais, ou com um deles, em sua rotina diária”.
Neste diapasão, há vários dispositivos que garantem o direito à convivência familiar,
como no caso da previsão do Código Civil brasileiro, em seu artigo 1632, expondo que nos
casos em que houver separação judicial, divórcio e a dissolução da união estável, não poderá
ocorrer mudanças na relação entre pais e filhos. Sendo mais uma regra que protege o direito
de convivência nas hipóteses de dissolução conjugal (Brasil, 2002).
Entretanto, o direito de convivência poderá ser perdido por um dos genitores na
hipótese da supressão do poder familiar por ações que gerem faltas graves cometidas pelos
pais. O artigo 1638 do Código Civil apresenta os motivos que levam à perda do poder
familiar:

Art. 1.638. Perderá por ato judicial o poder familiar o pai ou a mãe que: I - castigar
imoderadamente o filho; II - deixar o filho em abandono; III - praticar atos
contrários à moral e aos bons costumes; IV - incidir, reiteradamente, nas faltas
previstas no artigo antecedente. V - entregar de forma irregular o filho a terceiros
para fins de adoção (BRASIL, 2002).

Ademais, outra norma que pode ser mencionada como regra que garante à preservação
dos vínculos familiares é a Lei nº 12.010/2009, legislação essa que trata da adoção por meio
 29

da preservação dos vínculos familiares de crianças e adolescentes na inserção de família

substituta (Cardoso, 2019, p. 103). Ressalta-se que a norma em comento busca preservar os
laços de família do adotado com a sua família natural (Cardoso, 2019, p. 103).
Cardoso (2019, p.103) destaca que há outras normas infraconstitucionais que trazem a
proteção da convivência familiar entre pais e filhos, como no caso da Lei nº 12.318/2010 (Lei
da alienação parental) e da Lei nº 13.058/2014 (Lei da guarda compartilhada). Por isso,
entende-se que são vastos os dispositivos da lei que protege o direito de convivência familiar
de pais e filhos.
Além disso, o próprio Estado brasileiro dispõe de políticas públicas que tratam sobre o
tema e garantem o direito da convivência dos genitores com seus filhos, como no caso do
Plano Nacional de Promoção e Defesa do Direito de Crianças e Adolescentes à Convivência
Familiar e Comunitária, que é realizado pelo Conselho Nacional dos Direitos da Criança e do
Adolescente em âmbito federal (Cardoso, 2019, p. 104).
Para Cardoso (2019, p. 105) “esse plano acrescenta que é no interior da família que as
pessoas constroem seus primeiros vínculos afetivos, o que lhes possibilita não só a vivência
de emoções, perdas e conflitos, mas o desenvolvimento da autonomia”. Dessa forma, é
notório o entendimento da importância da convivência familiar no desenvolvimento humano,
por isso, em várias situações o ordenamento jurídico brasileiro reconhece este dever de
proteção estatal para que haja relação paterno-filial harmônica e duradoura.

3.1 O DIREITO DE FAMÍLIA E A RELAÇÃO PATERNO-FILIAL

Como já amplamente abordado no tópico supra citado, a convivência materna e

paterna é reconhecida como direito previsto na legislação nacional, tanto na Constituição
Federal de 1988 (artigo 227), como em legislações infraconstitucionais: Estatuto da Criança e
do Adolescente (artigo 19); Código Civil (artigo 1.777); e a Lei nº 12.010/2009 (artigos 1º;
28, §5º; 46, §4º; 50, §3º; 87, VI; 166, §7º; 197-A; 208).
Todavia, é importante considerar que no ponto de vista prático essa relação paterno-
filial prevista na legislação por meio do direito de convivência familiar é transgredida nos
casos de aplicação das medidas protetivas de urgência prevista na Lei Maria da Penha, uma
vez que em muitos casos isola o genitor (agressor) do ambiente domiciliar e
consequentemente há o cerceamento do seu direito de exercer a paternidade (Cardoso, 2019,
p. 160).
 30

Nesse diapasão, utilizando a brilhante obra de Cardoso (2019, p. 161) sobre o tema,
realizou algumas entrevistas com pais para que se tenha a realidade das consequências da
aplicação das medidas protetivas de urgência no tocante à relação paterno-filial. Na referida
pesquisa o autor concluiu que:

Dos setes entrevistados, somente um teve a visita paterna suspensa judicialmente,

porém todos lamentaram o afastamento dos filhos em função da medida protetiva de
proibição de aproximaçã em relação à ofendida. Alguns comentaram que a mulher
havia formalizado o pedido da medida de restrição ou suspensão das visitas
paternas, mas esse pedido foi negado pela justiça. Contudo, comentou-se que a
recusa do juiz em aplicá-la pouco mudou a realidade, pois houve afastamento dos
filhos da forma pretendida pelas mães.

Neste sentido, é notório o entendimento que a aplicação na prática das medidas

protetivas de urgência oriundas dos casos de violência doméstica acabam afastando os filhos
de seus pais, uma vez que esse distanciamento consequência da obrigação deste genitor em
não estar perto do local de convívio da mãe com o filho. Outra questão relevante é que esse
afastamento também se estende aos familiares paternos, ficando essa criança ou adolescente
somente convivendo com os parentes da mãe (Cardoso, 2019, p. 162).
Com isso, essa falta de relação paterno-filial gera inúmeras mazelas na vida da criança
e ou adolescente, especialmente pelo fato de necessitar da manutenção do convívio com
ambos genitores no tocante ao seu desenvolvimento humano e moral. Dessa forma, a
conclusão a que se chega é que na prática o pai é retirado completamente das
responsabilidade cotidianas do seu filho e isso traz resultados catastróficos na vida deste
cidadão (Cardoso, 2019, p. 162).
Ademais, esse direito mútuo de convivência com os filhos é respaldado pela Lei
Federal nº 13,058/2014, denominada “Lei da Guarda Compartilhada”, que expõe no seu
escopo da garantia de equidade aos genitores a respeito da divisão de responsabilidades, da
convivência equânime e do acesso às informações relacionados a criança ou adolescente,
como, por exemplo, nos assuntos referente a vida estudantil do seu filho (Cardoso, 2019, p.
164).
Por isso, é fundamental que na prática seja respeitado o direito basilar de convivência
familiar mútua, pois é importante para o menor e não deve ser desrespeitado pelo fato da
aplicação das medidas protetivas de urgência (Cardoso, 2019, p. 164). Visto que, são
dispositivos de searas jurídicas diferentes e não podem influenciar em condições
 31

fundamentais para vida dos filhos que são os que mais sofrem nessas situações (Cardoso,
2019, p. 164).

3.2 PRINCÍPIO DO MELHOR INTERESSE DO MENOR

O princípio em análise sem sombra de dúvida é uma das principais fontes jurídicas
aplicadas na proteção das crianças e adolescentes, pois possibilita que na disposição do caso
prático seja escolhido as melhores oportunidades para o desenvolvimento do menor (Zapater,
2023, p. 129). Deste modo, o objetivo do princípio do melhor interesse do menor é sempre
garantir as melhores condições possíveis.
De acordo com Colucci (2014, p. 39): “a origem do melhor interesse da criança adveio
do instituto inglês parens patriae que tinha por objetivo a proteção de pessoas incapazes e de
seus bens”. Mediante isto, cumpre ressaltar que apesar de não estar expressamente previsto na
legislação nacional há algumas menções interpretativas que fazem este princípio ser tão
presente na garantia dos direitos das crianças e adolescentes. Como na Constituição Federal
em seu artigo 227, caput, que menciona os deveres da família em face dos menores, o próprio
Código Civil brasileiro reconhece este princípio por meio da referência em seu texto sobre a
guarda do menor (Dias, 2020, p. 209).
O Estatuto da Criança e do Adolescente (ECA) Lei nº 8.069/1990 também dispõe de
regras sucessivas que colocam o melhor interesse do menor em posição superior, reforçando o
posicionamento da Carta Magna nacional (Zapater, 2023, p. 130). Com isso, Zapeter (2023,
p.130) afirma que o princípio em questão é amplamente aplicado nas decisões para que sejam
resguardados na integralidade os direitos dos menores.
Ademais, entende-se que a relação paterno-filial e o direito de convivência deve ser
garantido como forma direta de atuação do melhor interesse do menor, haja vista que
reconhecidamente este tipo de vínculo mútuo com os genitores preserva as melhores
condições possíveis na criação deste indivíduo e, por isso, precisa ser respeitado em qualquer
caso referente ao Direito de Família nacional (Zapeter, 2023, p. 131).

3.3 DIREITO DE CONVIVÊNCIA FAMILIAR

Como já amplamente destacado no presente estudo o direito à convivência familiar da

criança e do adolescente com sua família é extremamente importante para o seu
 32

desenvolvimento, no ponto de vista da educação, no desenvolvimento da personalidade e

caráter de acordo com os ensinamentos dentro do seio familiar (Carvalho, 2023, p. 89).
Carvalho (2023, p. 89) leciona brilhantemente em sua obra que a convivência familiar
é um direito basilar que preserva e fortalece às famílias, servindo como um âmparo positivo
na criação da criança ou adolescente. Portanto, o jurista acredita que esse direito deve ser
preservado em todas situações e garantido pelo Estado brasileiro.
Já a partir da exposição feita por Ramos (2016, p. 109) conclui-se que o direito à
convivência familiar está envolvido na instituição do direito natural com entendimento que
traz na no convívio familiar algo totalmente necessário para o melhor desenvolvimento dos
seres humanos a partir da formação de sua personalidade.
Dessa forma, entende-se que o direito da convivência familiar não pode ser
transgredido em qualquer situação, uma vez que é fundamental para crianças e adolescentes,
principalmente em situações de dissolução conjugal dos genitores ou nos casos em que há
aplicada as medidas protetivas de urgência em violência doméstica (Ramos, 2016, p. 109).
Nesse diapasão, dentro do estudo doutrinário é claro o entendimento no sentido da
preferência de manutenção das crianças e adolescentes junto dos seus pais biológicos, sendo
tal direito somente modificado nos casos em que ficar devidamente comprovado que algum
dos genitores não possuem mínimas condições de manutenção deste convívio familiar
(Ramos, 2016, p. 110).
Ramos (2016, p. 111) explica ainda que é imprescindível à criança ou adolescente seja
criado por pessoas idôneas que não venham comprometer o desenvolvimento infanto juvenil,
pois a postura moral é essencial como fonte de bons ensinamentos para o crescimento deste
ser em formação.
Além disso, essa relação paterno-filial é a condição que traz a identidade do ser
humano em ser criado em um ambiente por onde se saiba suas raízes e principalmente que se
dê oportunidade da criança ou adolescente ter contato com as famílias tanto do pai quanto da
mãe (Ramos, 2016, p. 111). Portanto, entende-se que por se tratar de um direito basilar é
preciso ser garantido sua integralidade mesmo em situações de violência doméstica, haja vista
que nestes casos deve ser diferenciada as questões do casal sem que atinja a criação dos filhos
(Ramos 2016, p. 111).
Ante o exposto, o legislador implementou no ordenamento jurídico brasileiro o
instituto da guarda compartilhada regulamentada pela Lei nº 13.058/2014, com o objetivo
 33

claro de trazer democracia na criação dos filhos, dividindo direitos e deveres aos genitores ou
responsáveis legais (Ramos 2016, p. 112).

3.4 GUARDA COMPARTILHADA (LEI Nº 13.058/2014)

A lei que dispõe a respeito da guarda compartilhada promulgada em 2014 alterou

alguns dispositivos do Código Civil brasileiro, como, por exemplo, os parágrafos 2º, 3º e 5º,
do artigo 1.583, os parágrafos 2º, 3º, 4º, 5º e 6º, do artigo 1584 e os artigos 1585 e 1634.
Dessa forma, antes de analisar tais normas é importante conceituar o instituto da guarda
compartilhada de acordo com os ensinamentos previstos na doutrina.
De acordo com Grisard Filho (2002, p. 145):

A guarda compartilhada tem como premissa a continuidade da reação da criança

com os dois genitores, tal como era operada na constância do casamento, ou da
união fática, conservando os laços de afetividade, direito e obrigações recíprocos,
[...] não prevalecendo contra eles a desunião dos pais, pois, mesmo decomposta, a
família continua biparental.

Por isso, o instituto da guarda compartilhada deve ser compreendido como uma
ferramenta jurídica em que aplica o dever dos genitores em participar conjuntamente da
criação dos filhos, sendo por meio das decisões mútuas, do tempo de convívio e, também, do
cumprimento das responsabilidades econômicas (Rosa, 2015, p. 121). Rosa (2015, p. 121)
comenta em sua obra que a guarda compartilhada não se trata de apenas obrigação dos pais,
mas, também, de um direito inerente às crianças e adolescentes.
Maria Berenice Dias (2010, p. 5) explica que “a finalidade da guarda compartilhada é
consagrar o direito da criança. A guarda conjunta garante de forma efetiva, a permanência da
vinculação mais estrita de ambos os pais na formação e educação do filho”.
No tocante a análise da Lei nº13.058/2014 é importante destacar que o legislador ao
alterar o artigo 1583 do Código Civil condiciona que o tempo de convívio dos genitores com
seus filhos deve ser dividido de forma equânime dentro da realidade dos pais e dos interesses
dos filhos. Outra questão relevante disposta na norma é que a cidade base para moradia do
filho será aquela em que melhor atender seus interesses, respeitando neste caso o princípio do
melhor interesse do menor (Rosa, 2015, p.128).
Além disso, o instituto da guarda unilateral de acordo com o texto normativo Lei nº
13. 058/2014 em seu artigo 1.583, §5º, determina que ambos os pais devem ter acesso às
 34

informações referentes aos seus filhos em assuntos que dizem respeito à educação, à saúde
física e mental (Brasil, 2014).
Nos casos em que não houver acordo entre os pais, deverá ser aplicado os mecanismos
da guarda compartilhada, a partir do auxílio técnico de profissionais que o orientem a respeito
das condições de cada genitor. Ressalta-se que neste caso é possível que algum dos genitores
possa declarar que não deseja ter a guarda da criança ou do adolescente (Rosa, 2015, p. 130).
Outrossim, há possibilidade também de acordo com a legislação em comento do
magistrado verificando que a criança ou adolescente não tenha condições de ficar com pai ou
mãe, estabelecer outra pessoa para exercer essa guarda. Nesse contexto, é de preferência que a
escolha seja feita observando o grau de parentesco para que haja o cumprimento do direito à
convivência familiar (Rosa, 2015, p. 131).
Por fim, é de suma importância destacar a implementação do artigo 1.634 do Código
Civil, que dispõe do pleno exercício do poder familiar aos genitores por meio das situações
previstas em seus dispositivos, que são:

I - dirigir-lhes a criação e a educação;

II - exercer a guarda unilateral ou compartilhada nos termos do art. 1.584;
III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
IV - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para viajarem ao exterior;
V - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para mudarem sua residência
permanente para outro Município;
VI - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autêntico, se o outro dos pais
não lhe sobreviver, ou o sobrevivo não puder exercer o poder familiar;
VII - representá-los judicial e extrajudicialmente até os 16 (dezesseis) anos, nos atos
da vida civil, e assisti-los, após essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-
lhes o consentimento;
VIII - reclamá-los de quem ilegalmente os detenha;
IX - exigir que lhes prestem obediência, respeito e os serviços próprios de sua idade
e condição (BRASIL, 2014).

Nota-se, que tais dispositivos são fonte de direção para criação de crianças e
adolescentes dando um norte aos genitores para exercer o pleno exercício do poder familiar
(Rosa, 2015, p. 131). Portanto, cabe ressaltar que esses direitos possibilitam o
desenvolvimento dos filhos a partir da condução da criação e educação dos seus filhos,
possibilitando dessa forma que haja um respeito mútuo e que os pais possam exercer esses
direitos de forma conjunta visando sempre o melhor interesse da criança ou adolescente
(Rosa, 2015, p. 132).
Partindo da exposição dos direitos previstos no ordenamento jurídico brasileiro sobre
o direito de convivência familiar e do instituto da guarda compartilhada, cabe apresentar de
 35

forma criteriosa os reflexos que as medidas protetivas de urgências previstas na Lei Maria da
Penha trazem ao direito amplamente apresentado da convivência familiar.

3.4.1 REFLEXOS DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGÊNCIA NA CONVIVÊNCIA

FAMILIAR

De acordo com os fundamentos, já amplamente debatidos no presente estudo, as

medidas de urgência previstas na Lei Maria da Penha possuem o intuito de resguardar a
vítima de violência doméstica. Ressalta-se que dentre as medidas previstas no artigo 22 da
referida lei há alguns incisos que interferem diretamente no convívio dos filhos com o genitor
(agressor). Como no caso dos incisos II, III e IV:

II - afastamento do lar, domicílio ou local de convivência com a ofendida;

III - proibição de determinadas condutas, entre as quais:
a) aproximação da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite
mínimo de distância entre estes e o agressor;
b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de
comunicação;
c) freqüentação de determinados lugares a fim de preservar a integridade física e
psicológica da ofendida;
IV - restrição ou suspensão de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de
atendimento multidisciplinar ou serviço similar (BRASIL, 2006).

Em análise dessas medidas da legislação supracitada, fica demonstrado que na

aplicação de tais instrumentos legais há o afastamento do agressor do lar ou mesmo do local
de convívio familiar, sendo que nestes casos este indivíduo fica afastado do contato com a ex-
companheira e consequentemente com os filhos oriundos da relação (Donizetti, 2019, p. 38).
Donizetti (2019, p. 38) explica brilhantemente em sua obra que na prática tais medidas
afastam o agressor não apenas da vítima, como também de todos os familiares e
principalmente dos filhos transgredindo desta forma um direito basilar que é o da convivência
familiar para a formação de crianças e adolescentes.
Com isso, é notório o entendimento exposto por Donizetti (2019, p. 39) que as
medidas previstas no artigo 22 da Lei Maria da Penha dificultam a questão do convívio
familiar do genitor (agressor) com seus filhos, especialmente o inciso IV que restringe ou
suspende a visita deste cidadão aos dependentes menores. Fato este que comprova o equívoco
jurídico do legislador, uma vez que aplicar medida de urgência nos casos de violência
doméstica contra mulher não pode restringir um direito que é fundamental disposto na Carta
Magna nacional (Mendonça, 2018, p. 5).
 36

Dessa forma, para Mendonça (2018, p. 6) no caso prático o julgador deve analisar de
forma criteriosa e pormenorizada a aplicação das medidas protetivas de urgência,
especialmente para que não venha restringir o direito do pai de conviver com seus filhos.
Neste sentido apresenta-se o posicionamento da ilustre Desembargadora Kárin Liliane de
Lima Emmerich e Mendonça (2018, p. 6) do Tribunal de Justiça de Minas Gerais (TJMG),
publicado na revista de direito do Instituto de Ciências Penais:

Por isso, repita-se, é dever do julgador analisar cuidadosamente as particularidades

do caso concreto, fazendo-o com cautela e senso crítico, com vistas a impedir que a
rapidez inerente a tal sorte de medidas seja indevidamente utilizada como forma de
legitimar eventuais direitos pleiteados no âmbito do direito de família, que deveriam
ser discutidos pela via correta, no tempo e prazo necessários à devida discussão e
comprovação do direito pleiteado. Dessa forma, apesar de combater de forma
aguerrida a violência doméstica, entendo que o direito de proteção conferido à
mulher pela Lei Maria da Penha (Lei nº 11.340/06) não deve ser sobreposto, de
pronto, ao direito de convivência existente entre pais e filhos, fato que, obviamente,
exige que se faça um questionamento aprofundado em cada caso concreto, com o
objetivo de decidir se cabível ou não a aplicação ou manutenção dessas medidas,
haja vista as sérias consequências que as restrições decorrentes da sua imposição
geram, não apenas para o agressor e ofendida, mas, também, para a prole do casal.

Nota-se que a magistrada destaca a importância da Lei Maria da Penha na proteção das
vítimas de violência doméstica no Brasil, entretanto pondera que não é função do
representante do Poder Judiciário aplicar a lei restringindo um direito fundamental do cidadão
que se encontra em processo de formação. Portanto, entende-se que os reflexos jurídicos das
medidas protetivas de urgência na convivência familiar são relevantes, com destaque aos
casos em que os mecanismos jurídicos interferem na relação paterno-filial. Sendo assim, é
dever do judiciário brasileiro atuar na proteção das mulheres vítimas de violência doméstica
sem atingir os direitos das crianças e adolescentes no convívio familiar com ambos os
genitores.

3.4.2 MEIOS CONFLITUOSOS ENTRE AS MEDIDAS PROTETIVAS URGÊNCIA E A

GUARDA COMPARTILHADA

De acordo com as diretrizes legais já abordadas a respeito da guarda compartilhada e

suas regras, entende-se que esse importante instituto do Direito de Família previsto no
ordenamento jurídico brasileiro deve ser empregado amplamente inclusive em situações que
não há consenso por parte dos genitores na criação de seus filhos (Ribeiro, 2023, p. 48).
Porém, no tocante a aplicação da guarda compartilhada quando a mulher estiver
tutelada pelas medidas protetivas de urgência presentes na “Lei Maria da Penha”, não há
 37

norma legal que estipula as condições do compartilhamento da guarda do menor nestes casos
(Duarte, 2020, p. 101).
Nesse diapasão, Duarte (2020, p. 101) traz o debate jurídico em sua obra no sentido de
que a “Lei Maria da Penha” diverge claramente do entendimento basilar proposto na guarda
compartilhada, uma vez que como já destacado esse instituto jurídico entende que a guarda
deve ser dividida de forma equânime pelos genitores em qualquer situação. Por outro lado, na
atuação das medidas protetivas de urgência há o afastamento do genitor (agressor) da vítima,
dos familiares e principalmente dos filhos oriundos dessa relação.
Para Ribeiro (2023, p. 48), quando há casos de dissenso entre o ex-casal
automaticamente não se cumpre aquilo previsto na Lei da Guarda Compartilhada, pois o pai
fica afastado das responsabilidades inerentes à criação de seus filhos, como também, do
convívio igualitário que são regras basilares na condução do instituto da guarda
compartilhada.
É importante ressaltar que o não cumprimento das diretrizes legais previstas na
legislação em comento gera consequências negativas no desenvolvimento da criança ou
adolescente, haja vista que os preceitos da guarda compartilhada condicionam a proteção
integral do menor à luz de circunstâncias que visem o seu melhor interesse (Duarte, 2020, p.
101).
Com isso, torna-se difícil o compartilhamento da guarda dos filhos em situações de
violência doméstica e da atuação das medidas protetivas de urgência, especialmente pelo fato
do agressor e da vítima não poderem ter qualquer tipo de contato para que possam tomar
decisões a respeito da criação deste menor. Por isso, é de suma importância que o legislador
crie mecanismos legais que regulamente de forma específica essa situação, pois de acordo
com as regras atuais o afastamento do agressor aos filhos se torna automático, influenciando
em situações que são preponderante ao desenvolvimento da prole (Ribeiro, 2023, p. 49).
Outra postura que pode contribuir para resolução da aplicação dos dois institutos
jurídicos e para que os direitos dos filhos sejam resguardados é a mediação especializada
proporcionada pelo Estado por meio da atuação do Poder Judiciário (Duarte, 2020, p. 102).
Duarte (2020, p. 102) comenta em sua obra:

A aplicação dos dois institutos conjuntamente traz conflitos sérios, os quais não
deveriam existir, já que esses conflitos ferem diretamente direitos constitucionais,
quais sejam, o direito do pai em estar próximo do filho para cumprir seu papel no
anseio familiar e o direito da criança de ter próximo o seu genitor. É imprescindível
que o Estado adote as medidas alternativas como a mediação para a busca da
solução dos conflitos gerados pelos institutos, uma vez que se aplicado os métodos
 38

de mediação por um profissional qualificado e comprometido com a causa, muitos

problemas familiares poderão ser extintos e consequentemente acontecerá uma
queda nas ações punitivas aplicadas pelo Estado em casos de violência do tipo.

Demonstra-se que a disposição de medidas jurídicas e procedimentos alternativos

podem ser um fator contributivo na resolução destes conflitos, pois com a disposição de um
profissional especialista que possa mediar essa relação poderá ser solucionado essa
problemática (Duarte, 2020, p. 102).
Nessa esfera, a ponderação das decisões judiciais também é via de evitar que o
conflito destes institutos possam acontecer na prática, pois é função do julgador analisar o
caso prático e suas consequências, aplicando medidas alternativas que possam resguardar a
integridade física da vítima, mas proporcionar que o direito de convivência do pai (agressor)
com seus filhos seja mantido (Duarte, 2020, p. 102).
Essas decisões judiciais que trazem estes conflitos na prática deveriam ser analisadas
detalhadamente pelos julgadores a fim de que possa haver um estudo familiar do
comportamento das pessoas que fazem parte de cada família. Tal postura com toda certeza
ajudaria na decisão final da aplicação de medidas que pudessem apresentar um melhor
resultado como um todo na vida destes cidadãos que estão passando por conflitos na família
(Duarte, 2020, p. 102).
Por conseguinte, há maneiras diversificadas de modificar os meios conflituosos
oriundos das medidas protetivas de urgência em contraponto com as regras do instituto da
guarda compartilhada, especialmente por meio da atuação conjunta do Poder Legislativo e
Judiciário em criar mecanismos jurídicos que possam realmente trazer maior segurança
jurídica às famílias que sofrem com casos de violência familiar e acima de tudo da falta de
convívio dos filhos com ambos genitores.

4 REFLEXÃO ACERCA DO ENTENDIMENTO PREVISTO NO ORDENAMENTO

JURÍDICO BRASILEIRO SOBRE O DIREITO DE CONVIVÊNCIA ENTRE O
GENITOR E OS FILHOS MENORES DIANTE DA EXISTÊNCIA DE MEDIDA
PROTETIVA ORIUNDA DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA

Este capítulo derradeiro se destina a analisar o posicionamento da jurisprudência a

respeito da preservação do direito de convivência mútua dos pais com seus filhos menores nos
casos em que há existência de alguma medida protetiva oriunda de ações de violência
doméstica realizada na maioria dos casos pelo genitor contra a genitora.
 39

Neste sentido, é fundamental para o estudo proposto apresentar as formas variadas de

entendimentos a respeito do tema, haja vista que por se tratar de matéria controversa que
ainda não dispõe de posicionamento pacificado no Poder Judiciário (Ciorciari, 2019, p. 27).
Mediante isto, cabe abordar de forma crítica como essa lacuna jurídica pode ser
resolvida, uma vez que reconhecidamente a execução das medidas protetivas de urgência já
analisadas no presente estudo afastam o genitor (agressor) do convívio familiar (Ciorciari,
2019, p. 27). Tal ato prático fere diretamente o direito básico dos filhos menores em estar se
desenvolvendo tendo contato com ambos os pais e familiares, por isso é essencial haver
disposição de regras específicas para estes casos, pois entende-se que são circunstâncias
diferentes e o filho não poderá sofrer consequências de atos que são exclusivos do genitor
agressor (Ciorciari, 2019, p. 27).
Jones (2023, p. 29) se posiciona em seu estudo acadêmico no sentido de que é função
do Poder Judiciário apresentar alternativas para esse imbróglio jurídico de uma forma que
possa disponibilizar maior segurança especialmente aos filhos menores que ficam
desamparados fisicamente, psicologicamente e moralmente em situações de violência familiar
e separação dos genitores. Dessa forma, é coerente o entendimento de que é função do ente
estatal representado pelo judiciário em proporcionar um amparo aos filhos que também são
vítimas dessas situações.
Nestes casos, poderão ser empregadas medidas alternativas que possam preservar a
convivência familiar a partir de um auxílio de profissionais disponibilizados pela justiça a fim
de acompanhar via mediação estes casos. Proporcionando mecanismos mais humanizados que
possam tanto proteger a vítima das agressões, como resguardar o direito das crianças e
adolescentes de permanecerem em contato com seus pais e familiares de ambos os lados
(Jones, 2023, p. 30).
Com isso, a partir da análise da realidade disposta no ordenamento jurídico atualmente
sobre o tema pode se ter ideia da real importância de alterar este erro jurídico de garantir com
vias eficazes à proteção da vítima de violência doméstica sem desamparar a pessoa menor de
idade que necessite do apoio familiar, social e do Estado (Jones, 2023, p. 30).
Essa análise possibilita apresentar meios jurídicos a serem debatidos como forma
contributiva para o desenvolvimento de ferramentas que possam ser aplicadas com resultados
eficazes à sociedade que precisa de resposta para solucionar os casos de violência doméstica
contra as mulheres, mas, também, que prepare as crianças e adolescentes sem traumas ou
lacunas da presença paterna no seu desenvolvimento.
 40

Outra questão importante a ser abordada neste capítulo final que contribui na
fundamentação sobre a garantia do direito de convivência familiar é como os juristas
nacionais estão se posicionando sobre a matéria, com destaque a ala doutrinária que entende
que os direito básicos das crianças e adolescentes precisam ser preservados visando o melhor
interesse do menor. Sendo assim, tanto a doutrina como a jurisprudência está voltada a
garantir, por exemplo, o direito da convivência familiar , enquanto não houver norma que
estabeleça as bases da guarda compartilhada nos casos de existência de medida protetiva
proveniente de violência doméstica.
Por conseguinte, é função também deste último capítulo contextualizar a situação
legislativa dos Projetos de Lei que se encontram em tramitação no Congresso Nacional com
intuito de regulamentar especificamente a matéria. Entende-se, neste sentido, que o caminho
que trará maior segurança jurídica tanto para as vítimas de violência doméstica, como para os
filhos menores, será a implementação de lei que trate sobre o assunto a partir da criação de
alternativas que tragam novas opções jurídicas a estes casos que são sem sombra de dúvida
envolvidos em questões sensíveis do Direito de Família.

4.1 A QUESTÃO DA CONVIVÊNCIA PATERNO-FILIAL E A EXISTÊNCIA DE

MEDIDA PROTETIVA PROVENIENTE DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA

O ponto principal em debate é a aplicação do instituto da guarda compartilhada

(divisão das responsabilidade e do tempo de criação equânime entre os genitores) nos casos
em que existe vigorando a medida protetiva de urgência oriunda de violência doméstica.
Importante ressaltar que essa discussão recebe posicionamentos favoráveis a manutenção da
convivência paterno-filial com os dois genitores e, também, posicionamentos contrários, pois
acreditam que a manutenção do vínculo pode ser um fator de novo incidente de violência
contra a vítima com consequências ainda mais drásticas no ambiente familiar.
Essa discussão se desenvolve, portanto, a partir do questionamento se a guarda
compartilhada empregada em consonância com as medidas protetivas de urgências contra
violência doméstica são positivas visando o melhor interesse da criança ou adolescente? Neste
sentido, há alguns doutrinadores que criticam a atuação conjunta destes dois institutos
jurídicos no âmbito do Direito de Família, como o ilustre jurista Rolf Madaleno (2015, p. 474)
que leciona “existindo sensíveis e inconciliáveis desavenças entre os divorciados, não há
como encontrar lugar para pretensão judicial da guarda compartilhada pela autoridade do
julgador e não pela vontade consciente dos pais”.
 41

Neste escopo, acredita-se que nos casos em que não há bom relacionamento entre os
genitores responsáveis pela criação dos filhos é difícil haver meios para disposição dos
mecanismos da guarda compartilhada e da relação paterno-filial mútua (Madaleno, 2015, p.
475).
No tocante aos casos de estar em vigor medida protetiva de urgência de violência
doméstica é coerente que estes genitores não possuam qualquer via consensual de relação. Por
isso nos casos de existência das medidas protetivas afasta a possibilidade do convívio do
agressor com a prole que está totalmente atingida pelos atos que não violentam apenas a
vítima, mas o núcleo familiar como um todo (Monteiro, 2020, p. 65).
De acordo com Leal (2017, p. 82):

Sem dúvidas, apesar da alteração legislativa ainda há muitos obstáculos à

implementação da guarda compartilhada na falta de consenso entre os pais. Não se
pode negar que há casos em que os conflitos entre os genitores são tão intensos que
o compartilhamento da guarda sem um acompahamento adequado pode representar
uma violação maior ao melhor interesse da criança.

Mediante isto, a grande incidência de casos de violência doméstica contra as mulheres

são fatores que contribuem para posicionamentos jurídicos dessa natureza, uma vez que na
presença de atos reiterados de violência tende a gerar consequências na vida de todos os
integrantes da família com resultados negativos que influenciam diretamente aos filhos (Leal,
2017, p. 82).
Com isso, cabe apresentar os dados disponibilizados pelo Conselho Nacional de
Justiça (CNJ) por meio do relatório de aplicação da Lei Maria da Penha que registrou novos
casos no ano de 2022 de feminicídio e violência doméstica contra a mulher. O CNJ
manifestou em seus dados um crescimento de 40% dos registros de crimes dessa natureza no
âmbito dos Tribunais Estaduais (CNJ, 2022, p. 17).
A respeito dos número de registros de casos de feminicídio e violência contra a mulher
nos Tribunais de Justiça Estaduais o número apresentado foi de 640.867, que em comparação
com dados do ano de 2019 (455.641 casos) teve um crescimento considerável nas ações que
tratam de violência doméstica contra a mulher (CNJ, 2022, p. 17).
Por meio deste parâmetro estatístico há claro entendimento que essa problemática está
presente na sociedade brasileira trazendo consequências ao seio familiar, por isso quando se
fala em violência doméstica contra a mulher realizada pelo pai contra a mãe, entende-se que
os reflexos causam danos na vida dos filhos. Monteiro (2020, p. 90) explica que “ainda que
não destinatários diretos das agressões, sofrem reflexamente os seus danos. Isso quando não
 42

tentam intervir no episódio e acabam sendo alvos diretos da violência”. Neste sentido,
leciona de forma semelhante a psicóloga Larissa Corrêa (2021, p. 7):

Essas crianças são vítimas invisíveis da violência doméstica. Os filhos que

presenciam as inúmeras violências praticadas pelo agressor podem desenvolver
traumas ao longo do tempo com sintomas de depressão, ansiedade, síndrome do
pânico, dependência química, problemas de relacionamento. Eles também correm
risco de ter prejuízos cognitivos, como distúrbios na aprendizagem. O baixo
rendimento escolar pode desencadear baixa autoestima e perda do interesse pelos
estudos

Dessa forma, os danos oriundos de violência doméstica são diretamente contra a

vítima, mas em consequência também na vida do menor, pois na maioria dos casos essas
crianças e adolescentes presenciam estes atos que trazem mazelas para vida de todos que
fazem parte do núcleo familiar.
Portanto, é notório o entendimento de que nos casos de violência doméstica contra as
mulheres os filhos sofrem também, com isso no tocante a aplicação do instituto jurídico da
guarda compartilhada e do direito de convivência deverá ser ponderado os reflexos que tais
atos podem trazer na vida da criança ou adolescente. Sendo assim, algumas questões devem
ser observados por parte do julgador, como no caso da viabilidade da aplicação da guarda
compartilhada; na disposição de medidas que possam resguardar tanto a vítima como os filhos
e, se possível, o uso de visitas acompanhadas de especialistas que possam proteger os filhos e
a vítima contra qualquer nova ato violento do pai agressor (Monteiro, 2020, p. 78).
São várias questões que devem ser debatidas e analisadas no caso prático, visto que
por se tratar de um tema extremamente sensível sem um consenso jurídico de como deve ser
empregado, o que deve se garantir primeiro e a proteção ao direito da vida tanto da vítima
como dos filhos (Monteiro, 2020, p. 79). Sendo assim, ainda que alguns juristas entendam que
é fundamental ao desenvolvimento do menor o convívio com ambos genitores, cabe ao Poder
Judiciário desenvolver medidas que protejam essas pessoas de ações de violência doméstica
que não param de crescer no território nacional (Monteiro, 2020, p. 79).
Monteiro (2020, p. 87) comenta que:

à luz do melhor interesse da criança, a não aplicação genérica e imperativa da guarda

compartilhada nesses casos demostra ser o entendimento mais prudente e benéfico
para a proteção integral dos filhos menores de idade e da mãe vítima da violência
doméstica

Pelo exposto, entende-se que a questão da convivência paterno-filial nos casos de

violência doméstica com existência das medidas protetivas de urgência se apresenta
 43

complexa, visto que os agressores podem utilizar-se da manutenção do convívio com os filhos
incapazes para realizarem novos atos de violência, que podem chegar ao resultado de morte
(feminicídio), os órgãos julgadores devem analisar de forma pormenorizada o caso prático e
aplicar meios que primeiramente venham proteger a vida da vítima e dos filhos,
posteriormente dispor de mecanismos que resguardem o melhor interesse do menor
(Monteiro, 2020, p. 81).
Todavia, pela exposição apresentada, nota-se que a criança ou adolescente também
sofre agressões, se tornando ainda mais difícil a disposição dos mecanismos da guarda
compartilhada e do direito da convivência familiar, sendo assim é essencial a atuação de
dispositivos legais que possam contribuir ao magistrado no momento da aplicação jurídica
nestes casos complexos do Direito de Família (Monteiro, 2020, p. 82).

4.2 ENTENDIMENTO DOUTRINÁRIO SOBRE O TEMA

De acordo com estudo doutrinário a respeito da manutenção ou não do direito de

convivência familiar dos filhos com ambos genitores quando há caso de violência doméstica,
se apresenta com grande parte dos doutrinadores defendendo a tese de que ações de violência
atingem diretamente os filhos e por isso nestes casos é coerente a aplicação de restrição das
visitas do genitor (agressor) com sua prole (Cavalcante; Almeida, 2015, p. 224).
Especialmente pelo fato de que é de conhecimento social que os autores desses atos se
utilizam da aproximação dos filhos para praticar novas ações de violência contra a vítima
mulher.
Seguindo essa corrente doutrinária Cavalcante e Almeida (2015, p.224) expõe que:

[...] a violência intrafamiliar pode ser um fator de grande prejuízo ao

desenvolvimento de crianças e adolescentes, uma vez que mesmo não sendo a
vítima direta, como nos casos em que os filhos estão expostos à violência conjugal,
eles podem sofrer várias consequências psicológicas, sociais e até mesmo físicas.

Neste sentido, de acordo com doutrinadores como Cavalcante e Almeida (2015, p.

225) e Bianchini (2017, p. 88) a manutenção do convívio familiar do pai agressor com os
filhos pode prejudicar ainda mais o desenvolvimento infantil, haja vista que as ações de
agressão no ambiente domiciliar tendem a trazer consequências também na vida das crianças
e adolescentes que veem no mal exemplo do pai agressor um fator para desencadear
problemas sociais, psicológicos e mesmo físicos.
 44

Dessa forma, é plausível o entendimento de que as medidas protetivas de urgências

são eficazes para resguardar o desenvolvimento dos filhos contra novos atos que possam ser
realizados por parte deste agressor (Cavalcante; Almeida, 2015, p.225).
Bianchini (2017, p. 89) explica ainda que:

Estudos demonstram os danos advindos do fato de a criança ou o adolescente

testemunhar episódios de violência entre seus pais ou pessoas próximas de si. É a
chamada vitimização indireta. Essa pessoa, apesar de não ter sofrido nenhuma
violência, é contagiada pelo impacto da violência dirigida contra uma pessoa com
quem mantém uma relação próxima. A violência contra a mãe, nesses casos, é uma
forma de violência psicológica contra a criança. (...) Os prejuízos para os filhos
ocorrem em todos os níveis: social, psicológico, emocional e comportamental,
afetando de forma altamente negativa seu bem-estar e seu desenvolvimento, com
sequelas a longo prazo que, inclusive, pode chegar a transmitir-se por meio de
sucessivas gerações. Compromete, portanto, o desenvolvimento futuro dos
indivíduos imersos nesse ambiente conflitivo. E comprometendo-os, compromete
toda a futura sociedade. O pai e a mãe são importantes figuras de apego e referência
para a vida dos filhos e para os comportamentos que terão quando da fase adulta.

Nota-se por parte da doutrina como no caso de Bianchini (2017, p. 90) a preocupação
na relação das ações de violência doméstica que podem causar aos filhos, pois é
reconhecidamente comprovado o comprometimento de crianças e adolescentes que
presenciam a violência doméstica, estes cidadãos crescem traumatizados com consequências
que podem perdurar por toda vida.
Importante ressaltar que para estes doutrinadores a aplicação do instituto da guarda
compartilhada nos casos de violência doméstica é totalmente descabido, uma vez que nestes
casos o genitor (agressor) se demonstra incapaz de conviver de forma harmoniosa no
ambiente familiar, portanto, no resguardo dos direitos à vida da vítima e, também, visando o
melhor interesse do menor é entendido que o melhor caminho está no respeito integral das
medidas protetivas de urgências que podem beneficiar tanto a mãe (vítima) como os filhos
que presenciaram os atos de violência.
Para Lencarelli (2018):

Uma criança não pode se sentir bem e ter estabilidade emocional dentro do ambiente
do agressor da mãe. É impossível essa conciliação, ou seja, a obrigatoriedade da
guarda compartilhada em situação de litígio. É “ilusório” pensar que a guarda
compartilhada irá aproximar os cônjuges que estão em litígio.

Por outro lado, há doutrinadores que entendem que a separação do genitor (agressor)
com seus filhos pode ocasionar prejuízo no desenvolvimento da criança ou adolescente,
principalmente na disposição do direito da convivência familiar. Como já destacado no
 45

presente estudo alguns juristas orientam que o mais coerente seria a disponibilidade de
medidas judiciais complementares, como no exemplo do acompanhamento das visitas via
mediação profissional (Carvalho, 2023, p. 89).
Para Tartuce (2014, p. 307) em situações em que há violência doméstica familiar é
fundamental a utilização de mediação em conjunto com acompanhamento psicológico de
todos os envolvidos, visando evitar consequências mais graves e danosos, o autor entende que
a disposição de medidas dessa natureza podem evitar questões como a alienação parental, por
exemplo.
Entende-se que ainda não há posicionamento pacificado a respeito sobre o direito de
convivência familiar nos casos em que houve violência doméstica com aplicação das medidas
protetivas de urgência. Visto que, por se tratar de tema sensível é fundamental o amparo
judicial nos casos práticos, haja vista que é dever do Estado proteger a vítima de violência
doméstica em consonância com a garantia dos direitos das crianças e adolescentes. Por isso,
as medidas mais plausíveis se direcionam na disposição de mecanismos que façam a
mediação do contato do agressor com os filhos por auxílio de tratamento psicológico.

4.3 ANÁLISE JURISPRUDENCIAL SOBRE O TEMA

O presente capítulo é destinado à análise jurisprudencial da aplicação das medidas

protetivas de urgência nos casos em que há guarda compartilhada ou mesmo a disposição do
direito de convivência familiar. De forma metodológica é de suma importância analisar
primeiramente o posicionamento regional do Tribunal de Justiça de Santa Catarina (TJSC) a
respeito de casos dessa natureza.
Sendo assim, apresenta-se ementa referente ao julgamento do recurso de Agravo de
Instrumento referente a busca e apreensão de menor, sendo que neste caso a genitora (vítima)
estava com medida protetiva em seu favor e por isso resolveu se mudar com suas filhas sem o
consentimento do pai (agressor) para outro Estado. Importante ressaltar que neste julgado o
Egrégio Tribunal entendeu que essa situação fática trouxe mudanças drásticas na vida das
menores não respeitando o princípio do melhor interesse do menor. Por isso, houve
entendimento de expedição de busca e apreensão das crianças para regressar à cidade de
Brusque/SC.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE BUSCA E APREENSÃO DE

MENOR. DECISÃO AGRAVADA QUE DEFERIU A TUTELA DE URGÊNCIA.
 46

INSURGÊNCIA DA RÉ. GUARDA COMPARTILHADA COM LAR DE

REFERÊNCIA PATERNO CONVENCIONADA EM ACORDO HOMOLOGADO
JUDICIALMENTE. GENITORA QUE MUDOU-SE DA CIDADE DE
BRUSQUE/SC PARA OUTRO ESTADO, LEVANDO AS FILHAS SEM
CONSENTIMENTO DO PAI. ALEGAÇÃO DA PRÁTICA DE VIOLÊNCIA
FÍSICA E PSICOLÓGICA CONTRA A GENITORA, O QUE ENSEJOU O
DEFERIMENTO DE MEDIDA PROTETIVA. AUSÊNCIA, CONTUDO, DE
PROVA DE CONDUTA DESABONADORA EM DESFAVOR DAS FILHAS.
ALTERAÇÃO DRÁSTICA NA ROTINA DAS CRIANÇAS QUE NÃO SE
JUSTIFICA. SITUAÇÃO FÁTICA QUE DEVE SER MELHOR APURADA APÓS
DILAÇÃO PROBATÓRIA NA ORIGEM. GUARDA COMO ANTES
ESTABELECIDA QUE MELHOR ATENDE AOS INTERESSES DAS FILHAS
NESSE MOMENTO PROCESSUAL. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO
(Tribunal de Justiça de Santa Catarina – TJSC. Processo: 5068872-
70.2022.8.24.0000 (Acórdão do Tribunal de Justiça) Relator: Flavio Andre Paz de
Brum Orgão Julgador: Primeira Câmara de Direito Civil Julgado em: 13/04/2023
Classe: Agravo de Instrumento).

Outro caso que exemplifica o posicionamento do Tribunal de Justiça de Santa Catarina

(TJSC) se apresenta também em julgamento do recurso de Agravo de Instrumento. Por onde a
3ª Câmara de Direito Civil expediu decisão no sentido de que mesmo havendo medida
protetiva de urgência no caso de violência doméstica é direito dos filhos a visita periódica
com o genitor (agressor) na preservação do melhor interesse do menor pela necessidade de
convivência mínima entre pais e filhos:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - MEDIDA PROTETIVA DE URGÊNCIA -

LIMINAR DEFERIDA - PROIBIÇÃO DE DIREITO DE VISITAS E
APROXIMAÇÃO À PROLE - COMPROMETIMENTO DO CONVÍVIO E DO
LAÇO AFETIVO FAMILIAR - ATIVIDADE ECONÔMICA EXERCIDA NAS
PROXIMIDADES DA ESCOLA DO MENOR - DECISÃO MODIFICADA -
RECURSO PROVIDO. Na fixação dos horários de visita, deve o magistrado primar
pelos elementos relativos à necessidade de convivência mínima entre pais e filhos,
estipulando tempo razoável para o fim de evitar-se a perda dos vínculos de
identificação entre eles. "O direito dos pais não deve se sobrepor ao dos filhos, de
modo que a visita deve promover à criança bem-estar e segurança, a fim de
contribuir positivamente para o desenvolvimento sólido de seu caráter, sem que haja
qualquer ofensa à sua individualidade e dignidade. Logo, o direito de visita deve
atender, com máxima prioridade, os interesses do infante, sem restringir os laços
afetivos e o convívio com o não-guardião" (TJSC, AC n. 2002.020843-0, de Itajaí,
rel. Des. José Volpato de Souza, j. em 28-8-03) (Tribunal de Justiça de Santa
Catarina (TJSC) Processo: 2008.049356-0 (Acórdão do Tribunal de Justiça)
Relator: Fernando Carioni Origem: Garopaba Orgão Julgador: Terceira Câmara de
Direito Civil Julgado em: 31/03/2009 Juiz Prolator: Cláudia Margarida Ribas
Marinho Classe: Agravo de Instrumento).

Já em outro exemplo que pode ser apresentado na análise proposta é a possibilidade de

modificação do instituto da guarda compartilhada para guarda unilateral nos casos em que há
violência doméstica. Neste sentido, o Superior Tribunal de Justiça (STJ) vêm se posicionando
para que nos casos que há comprovação da violência doméstica contra a genitora (vítima) é
possível a mudança da visitação do pai (agressor) com fundamento que essa alteração garante
o melhor interesse do menor:
 47

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO DE MODIFICAÇÃO DE

GUARDA E VISITAÇÃO. PEDIDO DE GUARDA UNILATERAL PELO PAI
COM PEDIDO ALTERNATIVO DE GUARDA COMPARTILHADA. RELATOS
DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA, DESENTENDIMENTOS DO EX-CASAL QUE
GERAM CONSTRANGIMENTO E ANGÚSTIA DOS MENORES. PRINCÍPIO
DO INTERESSE DO MENOR. MANUTENÇÃO DA GUARDA UNILATERAL
DA MÃE COM VISITAÇÃO DO GENITOR CONFORME ESTABELECIDO EM
ACORDO JUDICIAL. RECURSO PROVIDO NOS TERMOS DO ART. 557, § 1º-
A, DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. I – O Estatuto da Criança e do
Adolescente tem como princípio básico o melhor interesse da criança, que se
configura como o objetivo principal da doutrina da proteção integral instituída no
art. 227 da Constituição; II – 'A guarda compartilhada é o ideal a ser buscado no
exercício do Poder Familiar entre pais separados, mesmo que demandem deles
reestruturações, concessões e adequações diversas, para que seus filhos possam
usufruir, durante sua formação, do ideal psicológico de duplo referencial. (...). A
fixação de um lapso temporal qualquer, em que a custódia física ficará com um dos
pais, permite que a mesma rotina do filho seja vivenciada à luz do contato materno e
paterno, além de habilitar a criança a ter uma visão tridimensional da realidade,
apurada a partir da síntese dessas isoladas experiências interativas. (...)', lições que
emergem da apurada sensibilidade humana da eminente Ministra NANCY
ANDRIGHI; III – Contudo, levando-se em conta as especificidades do presente
caso, principalmente o histórico de violência familiar e, tendo em vista que o foco
desta demanda é o melhor interesse das crianças, as quais devem receber a mais
ampla e irrestrita proteção, esta se mostraria ameaçada com o convívio das menores
de forma compartilhada com seus genitores, conforme parecer da ilustrada
Procuradoria de Justiça; IV – Recurso acolhido com amparo no art. 557, § 1º-A, do
Código de Processo Civil" (e-STJ fl. 572). (Superior Tribunal de Justiça (STJ)
Relatora Ministra Nancy Andrighi RECURSO ESPECIAL Nº 1.629.994- RJ
(2015/0223784-0).

Por fim, cabe apresentar julgado expedido pelo Tribunal de Justiça do Distrito Federal
e Territórios (TJDFT) pelo qual apresenta a possibilidade de manutenção da convivência
familiar do genitor (agressor) com os filhos, desde que acompanhado com terceira pessoa
indicada pela própria genitora (vítima). Essa condição de demonstra uma via importante, pois
mantém o convívio dos filhos com este pai acompanhado de pessoa de confiança da mãe
vítima de violência doméstica, servindo dessa forma de exemplo para que outros tribunais
possam adotar medidas alternativas como essas que possibilitam o melhor interesse do menor
através de visitas monitoradas:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. MEDIDA PROTETIVA DE URGÊNCIA

DEFERIDA SOMENTE EM FAVOR DA GENITORA. SUSPENSÃO DO
DIREITO DE VISITAS DO GENITOR AO FILHO COMUM. NÃO
CABIMENTO. AUSÊNCIA DE RISCO À INTEGRIDADE FÍSICA E
EMOCIONAL DA CRIANÇA. MELHOR INTERESSE DO MENOR.
CONTATOS INTERMEDIADOS POR PESSOA IDÔNEA. POSSIBILIDADE.
1.Para suspensão liminar do direito de visitas mostra-se prudente que se exija, ao
menos, indícios robustos aptos a estabelecer a correlação entre as alegações da
genitora a um efetivo prejuízo ao desenvolvimento da criança, e que isso venha
sendo causado em razão da conduta atribuída ao pai, a fim de garantir que a
suspensão das visitas esteja amparada no melhor interesse da criança, o que a priori
não vem ao caso. 2.A medida protetiva de urgência que impediu o agravado de ter
 48

qualquer contato com a agravante, em que pese deponha contra a honorabilidade

dele, não alcançou o seu necessário convívio com a prole, até porque não há
elementos a apontar que a conduta do genitor tenha colocado em risco a integridade
física ou emocional da criança, não servindo as mencionadas ofensas somente
dirigidas à genitora para impor de per si o completo afastamento entre pai e filho.
3.Não havendo motivos relevantes, devidamente amparado em razoáveis elementos
de provas, para obstar os contatos entre pai e filho, deve-se prestigiar o regular
convívio entre eles, notadamente, em sede de requerimento cautelar e, ainda mais,
quando já fixado recentemente o regime de visitas, necessitando a questão de maior
dilação probatória a ser possivelmente efetiva na noticiada ação revisional ajuizada
pela genitora em desfavor do genitor. 4.Ante a medida protetiva de urgência deferida
apenas em favor da genitora, sobressai prudente que uma terceira pessoa da
confiança dela intermedeie a convivência do genitor com o filho comum.
Recusando-se ela a indicar o intermediário, é razoável a determinação para que os
contatos de deem por meio de pessoa idônea com bom acesso entre os litigantes.
5.Agravo não provido. (Tribunal de Justiça do Distrito Federal e Territórios
(TJDFT) Órgão 6ª Turma Cível Processo N. AGRAVO DE INSTRUMENTO
0728172-75.2019.8.07.0000 AGRAVANTE(S) AGRAVADO(S) Relator
Desembargador ALFEU MACHADO Acórdão Nº 1253638).

Ante o exposto, demonstra-se que não há posicionamento pacificado na jurisprudência

nacional a respeito do tema, dado que em alguns casos é entendido que a melhor opção é
afastar o genitor (agressor) do convívio de seus filhos. Porém, em outras decisões judiciais
acredita-se que o direito de convivência é fundamental mesmo havendo medidas protetivas de
urgência em vigor. Por isso, cabe ao legislador regulamentar a matéria para que não haja
qualquer tipo de insegurança aos integrantes de famílias que passam por atos de violência
doméstica periodicamente.

4.4 LEI Nº 14.713/2023

Em recente promulgação no dia 30 de outubro de 2023 o Projeto de Lei nº 2.491/2019

de autoria do Senador da República Rodrigo Cunha que traz em seu escopo a proibição do
instituto da guarda compartilhada nos casos de risco de violência doméstica. Importante
ressaltar que essa nova normativa sancionada pelo presidente em exercício, Luiz Inácio Lula
da Silva, está prevista na Lei nº 14.713/2023 e tem como objetivo direto do legislador resolver
a problemática levantada neste estudo acadêmico: “há possibilidade da manutenção da
convivência familiar dos filhos com ambos os genitores nos casos de violência doméstica?
(Senado Notícias, 2023).
Dessa forma, por meio da legislação em comento busca-se garantir maior segurança
jurídica às vítimas de violência doméstica e especialmente resguardar o princípio do melhor
interesse do menor no âmbito das famílias brasileiras. Destaca-se que os dispositivos em
questão alteraram tanto o Código Civil como o Código de Processo Civil no tocante aos
 49

modelos previstos de guarda dos filhos de casais que possuem relatos de violência doméstica
ou estão sob risco de condutas dessa natureza (Senado Notícias, 2023).
Na alteração prevista no artigo 1.584, §2º, do Código Civil, determina que nos casos
em que não houver acordo entre os genitores a respeito da guarda do filho, ficam aptos os dois
a exercerem o poder familiar e que neste caso será aplicado o instituto da guarda
compartilhada. Entretanto, se algum dos pais declarar que não deseja a guarda do menor ou
mesmo quando houver elementos mínimos que caracterizem a probabilidade de violência
doméstica ou familiar essa guarda compartilhada não será exercida (Brasil, 2023).
Sendo assim, entende-se que essa regra automaticamente proíbe o uso dos mecanismos
da guarda compartilhada quando houver risco de violência doméstica ou familiar por parte de
algum dos genitores, sendo uma forma efetiva que o legislador encontrou de primeiramente
proteger a vítima (proibindo o acesso do agressor ao filho), como também, aplicando o
melhor interesse do menor que a partir de agora ficará estabelecido sem o contato com o
pai/mãe agressor. Cumpre frisar que essa regra soluciona os pontos de divergência jurídica
amplamente debatidos no presente estudo, pois define que a guarda compartilhada não pode
ser empregada em casos em que há violência doméstica ou apenas o risco destes atos.
Outrossim, o dispositivo que implementou o artigo 699-A no Código de Processo
Civil traz em seu escopo a necessidade de que nas ações de guarda antes de iniciar a audiência
de mediação e conciliação o magistrado deve obrigatoriamente indagar tanto as partes como
ao parquet (Ministério Público) sobre o risco de violência doméstica ou familiar, com fixação
de prazo de 5 (cinco) dias para a apresentação das provas pertinentes (Brasil, 2023). Neste
caso, se houver prova de risco de violência doméstica ou familiar é concedido a guarda
unilateral ao genitor (vítima).
Tal regra é de suma importância pelo fato de possibilitar que o julgador tenha
conhecimento da realidade fática antes de aplicar o instituto da guarda compartilhada o
representante do Poder Judiciário ficará a par da situação, havendo risco de violência
doméstica ou familiar por meio de conjunto probatório estará estabelecido a guarda unilateral.
Sendo assim, é mais um mecanismo processual importante para resguardar o direito à vida da
vítima e proteger o núcleo familiar como um todo.
De acordo com o autor do Projeto de Lei Senador Rodrigo Cunha (2023):

“se houver prova de risco à vida, saúde, integridade física ou psicológica da

criança ou do outro genitor, a guarda da criança deve ser entregue àquele que não
seja responsável pela situação de violência doméstica ou familiar. Cabe ao juiz
 50

determinar, de imediato, a guarda unilateral ao genitor não responsável pela

violência”.

Demonstra-se, portanto, que a partir de então o magistrado possui regra específica de

aplicação para casos em que há risco de violência doméstica e familiar ou mesmo já
aconteceram fatos que ensejaram a utilização das medidas protetivas de urgência. Sendo
assim, fica definido que nestes casos não há mais de se falar em guarda compartilhada, pois o
legislador estabelece com a Lei nº14.713/2013 que o genitor (agressor) deve ficar longe do
convívio com seu filho que de acordo com a norma em comento será automaticamente
garantido a guarda unilateral ao genitor (vítima).
Com isso, o legislador solucionou a lacuna presente em nosso ordenamento jurídico a
respeito da possibilidade ou não da manutenção do convívio familiar do genitor (agressor)
com seus filhos. Destaca-se que a outra questão solucionada a partir da promulgação da
referida lei é que não poderá este agressor se utilizar do instituto da guarda compartilhada e
do direito da convivência familiar para ter acesso à vítima e cometer novos atos de violência.
Portanto, é função deste estudo ressaltar a fundamentalidade da Lei nº 14.713/2023
que tem tudo para solucionar essa questão que por muito tempo trouxe insegurança jurídica às
vítimas de violência doméstica e familiar e, também, para os filhos que presenciam estes atos.
Outra questão relevante é que por meio dessa legislação os agressores não terão mais a
possibilidade da guarda compartilhada dos filhos, o que pode trazer como resultado a
diminuição de casos de violência doméstica e familiar no território brasileiro.
 51

5 CONCLUSÃO

Diante da temática proposta no presente estudo há conclusão de que a Lei Maria da

Penha e suas medidas de proteção às vítimas de violência doméstica e familiar dispõe de
instrumentos amplamente importantes na construção do Estado brasileiro que possa
resguardar o direito fundamental à vida das mulheres que sofrem abusos sociais históricos e
precisam de medidas que realmente venham as protegê-las.
Sendo assim, a aplicação das medidas protetivas de urgência nos casos de violência
doméstica e familiar condiciona meios de proteção às vítimas e distanciamento dos agressores
do ambiente domiciliar. Ressalta-se que estes dispositivos se tornaram meios efetivos
principalmente a respeito da possibilidade de serem colocados em vigor e afastar o agressor
da locais onde a vítima frequenta e suas proximidades.
Deste modo, a discussão jurídica central sobre este assunto está na possibilidade ou
não da manutenção do agressor ao convívio familiar com os filhos oriundos dessa relação.
Neste sentido, houve amplo debate dos posicionamentos favoráveis e contrários ao contato do
genitor (agressor) com os filhos menores que presenciaram os atos de violência doméstica e
familiar.
Neste cenário, o que se encontra tanto na doutrina como na jurisprudência são
divergências posicionais, pois algumas correntes entendem que o direito de convivência
familiar é essencial no desenvolvimento do filho menor e por isso precisa ser preservado em
qualquer situação. Por outro lado, outra corrente entende que a manutenção do contato de
criança ou adolescente com agressor geram traumas e transgridem o princípio do melhor
interesse do menor.
A partir de tais argumentos, apresenta-se entendimento individualizado sobre os
fundamentos previstos no ordenamento jurídico nacional. Presenciar ações de violência no
ambiente familiar que é idealizado para ser um local de harmonia por si só condiciona
traumas na vida do ser humano que está em processo de desenvolvimento moral e
psicológico, portanto, autorizar que o genitor (agressor) continue tendo contato com o filho é
uma forma de violentar também essa criança ou adolescente, além de possibilitar que este
indivíduo tenha condições de se aproximar da vítima e reiterar as ações delituosos.
Outra questão que precisa ser ponderada é que o próprio legislador em recente
regulamentação sobre a matéria proibiu de forma expressa a utilização do instituto da guarda
 52

compartilhada nos casos em que houve violência doméstica e familiar ou mesmo em casos
que tenham risco comprovado de violência por parte de algum dos genitores.
Mediante isto, o mais coerente é preservar a vida da vítima em consonância com a
garantia dos direitos inerentes ao filho menor como no caso das diretrizes do melhor interesse
do menor. Nestes casos, entende-se que a postura mais coerente por parte do Poder Judiciário
é apresentar mecanismos mais humanizados que possam disponibilizar visitas assistida do
genitor (agressor) com seu filho sem a presença da vítima, pois findar esse convívio com o pai
e sua família pode prejudicar o sentido de identidade que o menor tem no seu
desenvolvimento como ser humano.
Destaca-se, ainda, que com a promulgação da Lei nº 14.713/2023 o direito da
convivência familiar por meio da guarda compartilhada será extinguido pelas regras da
legislação em comento, haja vista que nos casos de agressão o autor será afastado do convívio
familiar e consequentemente a vítima terá o direito da guarda unilateral dos filhos.
Essa legislação tende a ser mais uma ferramenta para coibir atos violentos no ambiente
familiar, uma vez que a partir de agora o cenário será diferente com mais rigidez contra a
violência doméstica punindo o agressor no sentido de afastá-lo do contato com os filhos.
Reconhece-se que a norma em comento é totalmente positiva pelo fato de repreender autores
de violência doméstica com vias que restringem de exercerem a criação dos filhos.
Outrossim, a partir da elaboração de regras que encorpam a proteção às vítimas de
violência doméstica e consequentemente os direitos dos menores o ordenamento jurídico
nacional irá apresentar meios mais seguros que possam modificar este panôrama de alta
incidência de casos de violência doméstica e familiar que muitas vezes chegam como
resultado o crime de feminicídio.
Compreende-se que nas famílias em que a violência doméstica está presente é
essencial que todos os envolvidos sejam acompanhados de ajuda profissional, pois os traumas
advindos dessas ações trazem consequências que podem perdurar por toda vida. Com isso,
além de reprimir e punir tais atos o Estado deve disponibilizar meios de tratamentos para
todas as partes para que não haja novos relatos com resultados ainda mais graves.
Portanto, com o debate jurídico levantado neste estudo, comprovou-se de maneira
enfática que é papel do ente estatal criar mecanismos jurídicos que possam ainda mais
proteger as vítimas de violência doméstica e familiar e seus filhos que são violentados quando
os casos acontecem. Todavia, é fundamental a manutenção do convívio dos filhos com o
genitor (agressor) desde que com visitas acompanhada de profissional, pois separar este
 53

indivíduo do seu filho pode gerar outras consequência, como, por exemplo, a alienação
parental. Oportunizar a mudança do agressor também é função social do Estado que nestes
casos deve atuar de maneira ampla por se tratar de uma tema extremamente sensível que faz
parte do cotidiano das famílias brasileiras.
Ao final, cabe reconhecer a importância da oportunidade em desenvolver estudo
científico sobre matéria relevante no âmbito do Direito de Família, visto que, o trabalho em
questão trouxe enriquecimento acadêmico/profissional voltado à formação de excelência neste
segmento.
 54

REFERÊNCIAS

ALVES, Jonas Figueiredo. Violência psicológica torna mulheres reféns absolutas. Conjur,
jan. 2014. Disponível em: https://www.conjur.com.br/2014-jan-15/jones-figueiredo-violencia-
psicologica-torna-mulheres-refens-absolutas. Acesso em: 22 de setembro de 2023.

ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DE NORMAS TÉCNICAS. NBR 10520: informação e

documentação: citações em documentos: apresentação. Rio de Janeiro: ABNT, 2023.

ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DE NORMAS TÉCNICAS. NBR 14724: informação e

documentação: trabalhos acadêmicos: apresentação. Rio de Janeiro: ABNT, 2011.

ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DE NORMAS TÉCNICAS. NBR 6023: informação e

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documentação: numeração progressiva das seções de um documento escrito: apresentação.
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documentação: resumo: apresentação. Rio de Janeiro: ABNT, 2003.

BIANCHINI, Alice. Os filhos da violência de gênero. Jusbrasil, 2017. Disponível em:

https://professoraalice.jusbrasil.com.br/artigos/493876113/os-filhos-da-violencia-de genero.
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