INICIAL2
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INICIAL2
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por CAIO GRISANTI MARINO PASSOS, protocolado em 18/09/2019 às 16:17 , sob o número 22091900820198260000.
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PAULO
URGENTE
AGRAVO DE INSTRUMENTO
COM PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO
tel.: (55 11) 3038-1300 Rua Taques Alvim, 172 fax: (55 11) 3031-5529
05671-030 • São Paulo/SP
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Agravantes: OSWALDO CHADE, inscrito na OAB/SP sob o nº 10.351, e
SERGIO NASSIF NAJEM FILHO, inscrito na OAB/SP sob o nº 210.834,
ambos com escritório na Rua Taques Alvim, nº 172, Cidade Jardim, São
Paulo-SP, CEP 05671-030 ([email protected] e
[email protected]) (“cópias da procuração”);
Termos em que,
pedem deferimento
São Paulo, 17 de setembro de 2019.
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I – TEMPESTIVIDADE
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de 27/08/2019 (terça-feira), sendo considerada publicada em 28/08/2019 (quarta-feira).
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AGRAVO DE INSTRUMENTO QUANDO VERIFICADA A URGÊNCIA
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DECORRENTE DA INUTILIDADE DO JULGAMENTO DA QUESTÃO NO
RECURSO DE APELAÇÃO.
7- Embora não haja risco de as partes que confiaram na absoluta
taxatividade serem surpreendidas pela tese jurídica firmada neste recurso
especial repetitivo, pois somente haverá preclusão quando o recurso
eventualmente interposto pela parte venha a ser admitido pelo Tribunal,
modulam-se os efeitos da presente decisão, a fim de que a tese jurídica
apenas seja aplicável às decisões interlocutórias proferidas após a publicação
do presente acórdão. (...)
9- Recurso especial conhecido e parcialmente provido.” (STJ, REsp nº
1.696.396/MT, Rel. Min. Nancy Andrighi, Corte Especial, j. 05/12/2018)
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“Agravo de instrumento. Indenização por danos materiais. Decisão
insurgida que deixou de analisar a preliminar de incompetência relativa
arguida pela ré considerando a matéria de mérito. Tema que não se enquadra
no rol do artigo 1015, do CPC. Possibilidade de interpretação extensiva ou
analógica do inciso III, do artigo 1.015 CPC. Tese firmada em recurso
repetitivo. REsp. 1696396/MT. Taxatividade mitigada. CABIMENTO
DO AGRAVO DE INSTRUMENTO INTERPOSTO CONTRA DECISÃO
INTERLOCUTÓRIA RELACIONADA À DEFINIÇÃO DE COMPETÊNCIA.
PRECEDENTE DO STJ. Art. 64, § 2º do CPC. Lei processual estabelece
o momento para a análise da questão pelo Juízo. Validade da cláusula
de eleição de foro. Súmula 335 do STF. Inaplicabilidade do Código de
Defesa do Consumidor ao caso. Não enquadramento da ré como
hipossuficiente. Remessa determinada. Recurso provido.” (TJSP, AI nº
2243334-42.2018.8.26.0000, Rel. Kioitsi Chicuta, 32ª Câmara de Direito
Privado, j. 14/02/2019)
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Agravada, alega fazer jus ao percebimento de R$ 144.581,10 (cento e quarenta e quatro
reais, quinhentos e oitenta e um real e dez centavos) a título de comissão e outros R$
491.238,32 (quatrocentos e noventa e um mil, duzentos e trinta e oito reais e trinta e dois
centavos), a título de bonificação, pela suposta prestação de serviços de relacionados à
intermediação de venda de assinaturas de internet, telefone fixo, TV e produtos correlatos
em favor das Agravantes.
11. Esclareceu, ainda, que de acordo com o contrato celebrado entre as partes,
a Agravada recebia a comissão no momento da ativação do produto por ela vendido.
Contudo, caso houvesse o cancelamento da venda do respectivo produto no prazo de até
120 dias, o valor pago a título de comissão seria estornado dos próximos valores que a
Agravada viesse a fazer jus.
12. Além dessa remuneração, a Agravada alegou que teria direito a uma
bonificação adicional caso o cancelamento das vendas por ela realizadas não
ultrapassassem o percentual de 22% (vinte e dois por cento).
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dias, o que supostamente poderia ser comprovado pelos impressos anexados à exordial.
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e/ou contra os estornos promovidos à luz do que dispunha o contrato
celebrado entre as partes, mesmo dispondo de mecanismos para contestar
os valores recebidos, de modo que, ao questioná-los passado mais de um
ano do encerramento do contrato por meio de uma ação judicial, caracteriza
conduta contraditória que é vedada pelo ordenamento jurídico pátrio, pois
afronta o princípio da boa-fé objetiva;
(ii) a Agravada não se desincumbiu do seu ônus de produzir as provas
constitutivas do seu direito, haja vista que não foi apresentado sequer um
único documento que apontasse para a existência de ilegalidade nos
pagamentos efetuados pelas Agravantes em favor da ora Agravada ou dos
estornos realizados;
(iii) as penalidades previstas nos artigos 27, “j” e 34 da Lei nº 4.886/65
definitivamente não se aplicam ao caso concreto, eis que aqui a rescisão foi
motivada e resultado da constatação de diversas condutas violadoras da lei
e do Contrato por parte da ora Agravada.
21. Ato contínuo, sobreveio a r. decisão agravada pela qual o MM. Juízo a quo
afastou a preliminar de incompetência do Juízo arguida pelas Agravantes, rejeitando
também a impugnação ao pedido de gratuidade da justiça da Agravada que foi apresentada
pelas ora Agravantes em contestação.
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Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/sg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 2209190-08.2019.8.26.0000 e código E51EACD.
que ela não seria capaz de suportar as despesas do processo.
26. Nesse sentido, confira-se o teor da cláusula 18.1. do contrato firmado entre
as partes (fls. 456/468 do doc. 2):
27. Contudo, ignorando por completo a vontade externada pelas partes quando
da celebração do contrato em questão, o MM. Juízo singular rejeitou a preliminar de
incompetência arguida pelas Agravantes em contestação, sob as alegações seguintes
alegações:
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do Juizado de Pequenas Causas” (Redação dada pela Lei nº 8.420, de 8.5.1992).
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/sg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 2209190-08.2019.8.26.0000 e código E51EACD.
O foro de eleição não se sobrepõe à disposição legal; neste sentido já
entendeu o E.STJ: (...)
Muito embora a empresa representante tenha sede na Comarca de
Santos/SP (págs. 10/11), em emenda da inicial esclarecem que os sócios
residem nesta Comarca enfrentando dificuldades financeiras.
32. Nessa linha, em seus mais recentes julgados, esse E. Tribunal de Justiça do
Estado de São Paulo tem decidido pela possibilidade e validade da cláusula de eleição de
foro em contratos como o tratado nesta demanda. Confira-se:
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pré-definidas no contrato.
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/sg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 2209190-08.2019.8.26.0000 e código E51EACD.
À evidência, o pacto entabulado não é amparado pelo Código de Defesa do
Consumidor, pois a relação existente entre o representante e
representada é regida pela Lei nº 4.886/65, que é lei especial e deve
prevalecer.
Ademais, não se aplica ao caso em exame o disposto no art. 39 da Lei nº
4.886/65, pois a competência estabelecida neste dispositivo é de natureza
relativa, O QUE PERMITE QUE AS PARTES AJUSTEM O FORO DE ELEIÇÃO
(...)” (TJSP, Agravo de Instrumento nº 2026148-53.2019.8.26.0000, Rel.
Maia da Rocha, j. 07/05/2019).
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comercial:
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/sg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 2209190-08.2019.8.26.0000 e código E51EACD.
“AGRAVO INTERNO NO RECURSO ESPECIAL - AUTOS DE
AGRAVO DE INSTRUMENTO NA ORIGEM - DECISÃO
MONOCRÁTICA QUE NEGOU PROVIMENTO AO RECLAMO.
INSURGÊNCIA RECURSAL DA AGRAVANTE.
1. A competência prevista no art. 39 da Lei n. 4.886/1965 é relativa,
podendo ser livremente alterada pelas partes, inclusive em contrato de
adesão, desde que não caracterizada a hipossuficiência do representante
comercial e que a mudança de foro não obstaculize o acesso à Justiça.
Precedentes. 1.1. A alteração das conclusões adotadas pelo aresto a quo,
acerca da obstacularização do acesso ao Poder Judiciário pela parte agravada,
implicaria em reexame do acervo fático-probatório, providência vedada pela
Súmula 7/STJ.
2. Agravo interno desprovido.” (STJ, AgInt no REsp nº 1.742.359/CE, Rel.
Min. Marco Buzzi, Quarta Turma, j. 23/10/2018)
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somente é admitido pela jurisprudência pátria quando há comprovação inequívoca da
hipossuficiência do representante ou da impossibilidade do exercício do seu direito de
ação. Nesse sentido, vejamos os mais recentes julgados desse E. TJSP sobre o tema:
39. Isso porque, conforme será melhor abordado no tópico a seguir, a análise
dos documentos contábeis e das declarações de renda juntados pela Agravada nos autos
principais para atestar a sua suposta precariedade financeira, na realidade, indicam
patrimônio líquido positivo e lucros significativos nos anos-calendário de 2016 e 2017,
bem como não apontam prejuízos, tomada de empréstimos e tampouco saldo negativo.
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contrário, que a Agravante tem plenas condições de arcar com as custas do processo!
42. Conforme consta da ficha cadastral obtida na JUCESP que instruiu a petição
inicial, a Agravada tem sede na Rua Almirante Barroso, 54, bairro Campo Grande, Santos-
SP, CEP 11075-440 (fls. 10/11 do doc. 2). Portanto, a sede da Agravada não é localizada
em Ribeirão Preto-SP, mas na comarca de Santos-SP.
45. Nesse passo, a alegação do MM. Juízo a quo de que a demanda principal
deveria ser processada em Ribeirão Preto-SP, por se tratar da comarca de domicílio dos
sócios da Agravada não possui sequer mínimo embasamento legal, constitui gravíssima
afronta à independência da Agravada em relação aos seus sócios e, obviamente, não deve
prevalecer sob nenhuma circunstância.
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a preliminar de incompetência suscitada pelas Agravantes em contestação, com a
consequente remessa dos autos à comarca do Rio de Janeiro-RJ ou, subsidiariamente, à
comarca de Santos-SP, onde se localizada a sede da empresa Agravada.
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CPC.
52. A descrição de receita de vendas de fls. 318 da ação principal (doc. 2), que
contempla o período de apuração entre 01/01/2015 a 31/12/2015, aponta para um
montante de R$ 212.222,60 (duzentos e doze mil, duzentos e vinte dois reais e sessenta
centavos). Esse mesmo documento indica um total do ativo de R$ 182.715,80 (cento e
oitenta e dois mil, setecentos e quinze reais e oitenta centavos) (fls. 320 do doc. 2) e lucro
líquido de R$ 174.898,54 (cento e setenta e quatro mil, oitocentos e noventa e oito reais e
cinquenta e quatro centavos) (fls. 321 do doc. 2).
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53. Por sua vez a declaração de fls. 326 dos autos principais (doc. 2), que
abrange o período de 01/01/2017 a 31/12/2017, aponta um saldo em caixa/banco no
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final do período de R$ 311.140,00 (trezentos e onze mil, cento e quarenta reais), e indica
valores de Ativo, Passivo e Patrimônio Líquido em R$ 396.559,67 (trezentos e noventa e
seis mil, quinhentos e cinquenta e nove reais e sessenta e sete centavos) (fls. 334 do doc.
2).
55. Ainda, pela análise dos balancetes e declarações de renda apresentados pela
Agravada (fls. 291/337), verifica-se que, no período ali descrito, (i) não houve prejuízos;
(ii) não há tomada de empréstimos; e (ii) não há saldo negativo.
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Documentos juntados que não retratam a alegada hipossuficiência
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financeira. Determinação de recolhimento também das custas do presente
recurso, sob pena de inscrição na dívida ativa agravo desprovido, com
determinação.” (Agravo de Instrumento 2141467-06.2018.8.26.0000;
Relator CASTROFIGLIOLIA; 12ª Câmara de Direito Privado; j.
17/09/2018).
58. Destarte, por qualquer ângulo que se analise a questão, resta clara a
impossibilidade de concessão da gratuidade da justiça em favor da ora Agravada, pois,
claramente, não se trata de pessoa jurídica com insuficiência de recursos para arcar com as
custas e despesas processuais, conforme exige o artigo 98, “caput”, do CPC, sendo,
portanto, imperiosa a reforma da r. decisão agravada, para que seja acolhida a impugnação
ofertada pelas Agravantes em contestação.
59. Consoante dispõem os artigos 300, 1.019, I, e 932, II, do CPC, a concessão
de tutela antecipada em esfera recursal depende da demonstração de probabilidade de
provimento do recurso e da existência de risco de dano irreparável ou de difícil reparação
à parte.
60. No que se refere à probabilidade do direito, esta aflora evidente nos tópicos
precedentes.
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a cláusula de eleição de foro livremente pactuada entre as partes em contrato dessa
natureza.
64. Além disso, a solução adotada pelo Il. Juízo singular de manter a demanda
de origem em Ribeirão Preto-SP, por se tratar da comarca de residência dos sócios da
Agravada, é completamente equivocada, pois contraria a independência da personalidade
jurídica da Agravada, que tem sede na comarca de Santos-SP, em relação aos seus sócios.
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69. Na hipótese concreta, caso a r. decisão agravada permaneça produzindo
regulares efeitos até o julgamento definitivo deste recurso por esse E. Tribunal, o que pode
levar vários meses ou até mesmo alguns anos, certamente serão praticados diversos atos
processuais por Juízo incompetente, os quais, futuramente, serão declarados nulos,
causando demasiada demora na prestação jurisdicional às partes.
70. Tal conjuntura é algo que não pode ser admitido sob nenhuma hipótese pelo
Poder Judiciário!
71. Diante desse cenário, tendo em vista a inequívoca presença dos requisitos
autorizadores previstos pelos artigos 300, 1.019, I, e 932, II, do CPC, impõe-se o
deferimento da antecipação dos efeitos da tutela recursal, nos termos a seguir pretendidos.
VII — PEDIDOS
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MM. Juízo a quo, determinando-se a redistribuição da ação de origem ao Foro da Comarca
do Rio de Janeiro-RJ ou, subsidiariamente, a remessa dos autos ao foro da comarca de
Santos-SP, onde se situa a sede da empresa ora Agravada; e (ii) seja a revogada a concessão
dos benefícios da gratuidade da justiça em favor da Agravada, haja visa a flagrante ausência
de preenchimento dos requisitos legais para a adoção dessa excepcionalíssima medida no
caso concreto.
75. Requer-se, por derradeiro, que as intimações deste processo sejam realizadas
exclusivamente em nome dos advogados OSWALDO CHADE, inscrito na OAB/SP sob o
nº 10.351, e SERGIO NASSIF NAJEM FILHO, inscrito na OAB/SP sob o nº 210.834, sob
pena de nulidade.
Termos em que,
pede deferimento.
São Paulo, 17 de setembro de 2019.
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