Dispositif de Preparation Du Test Au BKM
Dispositif de Preparation Du Test Au BKM
Dispositif de Preparation Du Test Au BKM
SERIE A
I. DISSERTATION
R/ D'un côté, un juge est dit civil lorsqu'il n'est pas porteur de la qualité de
militaire, ce qui le différencie de la qualité du juge militaire.
D'un autre côté (ce qui nous intéresse plus), un juge est dit civil lorsque la loi lui
confère une compétence judiciaire en matière civile. Il sera ainsi différent du juge
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Le juge est passif parce qu'il attend que les parties lui apportent les
faits et les preuves de ces derniers. Ceci du fait que, en matière civile, ce sont les
parties qui sont maîtres de l'instance judiciaire. Ce sont elles qui disposent de
l'instance. Elles déterminent la saisine du juge et peuvent y mettre fin. C'est cela
le principe.
Par exception, le juge civil peut devenir actif, notamment dans le cas
du défaut du défendeur où le juge civil peut soulever toutes les exceptions
qu'aurait pu soulever le défendeur s'il avait comparu. (Article 17 CPC)
b. préventions pouvant donner lieu aux poursuites contre le Chef de l’Etat: les
infractions politiques (haute trahison, atteinte à l’honneur ou à la probité et délit
3
R/ C'est la liberté.
consolide le caractère actif des parties au procès civil, réduisant le juge civil à la
passivité.
L'action civile est autonome et ne dépend pas de celle publique. Cependant, dans
l'hypothèse du « criminel tient le civil en état », l'action civile peut être
subordonnée à celle pénale lorsqu'il s'agit des mêmes faits, mettant en scène le
mêmes parties. Ce principe vise à éviter la contradiction entre les différentes
décisions judiciaires à rendre. Il existe également, le civil qui tient le pénal en
État.
Il est impérieux de rappeller la différence entre l'action à des fins civiles (action
née d'une infraction, mais dont l'objet direct ne vise pas à réparer le préjudice subi
par le fait de cette infraction, mais plutôt à tirer les conséquences civiles d'une
situation que l'infraction a engendrée. Ex: Action en divorce fondée sur l'adultère),
l'action civile (demande dont l'objet est le rétablissement du droit violé) et la
constitution de la partie civile (faite au pénal).
_Provision ad litem: C'est une somme à laquelle une partie sollicite que son
adversaire soit condamné à lui verser à titre provisoire, pour que ce règlement lui
permette de faire face aux frais que la procédure va entraîner.
_Père juridique: C'est toute personne que la loi désigne en tant quel. En droit
congolais, c'est le mari de la mère d'un individu.
Pour sa validité, il est conditionné par 3 préalables: écrit à la main, daté et signé.
Il est différent du testament authentique qui est celui qui nécessite l'intervention
du notaire ou de l'Officier de l’Etat Civil (art 767 code de la famille).
_Reus excipiendo fit actor: il est de principe que la charge de la preuve incombe
au demandeur, « Actori incumbit probatio ». Cependant, le défendeur qui soulève
une exception lors de l’instance en devient demandeur. Ainsi, il lui incombe
désormais la charge de la preuve.
R/ C'est lorsque l'infraction qu'on avait l'intention de commettre sur telle personne
est commise sur une telle autre personne que l'auteur n'avait pas en vue.
L'incidence est que, malgré cette maladresse, sur le plan de la responsabilité
pénale l'agent demeure responsable pour l'infraction commise d'autant plus que
l'intention de nuire y était et que la victime existe également.
_l'infraction tentée: infraction qui manque son effet parce qu'elle a été
interrompue par une cause extérieure à l'auteur. (Conditions: a. résolution de
commission de l'infraction; b. actes matériels qui constituent le commencent de
l'exécution de l'infraction envisage; et c. l'absence du désistement volontaire).
_infraction manquée: infraction qui manque son effet, alors que tous les actes
matériels pour sa réalisation ont été posés, parce que le résultat escompté par
l'agent n'est pas celui auquel il pensait. (Conditions: a. accomplissement de tous
les actes pour la réalisation de l'acte prohibé et b. échec du résultat
indépendamment du résultat).
La faute pénale est intentionnelle lorsque l'agent commet son acte avec toute
conscience et volonté de le faire. L'intention ou le dol s'exprime de plusieurs
manières:
_le dol général: volonté de commettre un fait qu'on sait être défendu par la loi.
_le dol spécial: lorsque la volonté porte sur les actes et les conséquences de l'acte
(Ex: Intention de s'approprier le bien d'autrui concernant les infractions au droit
de propriété; intention de donner la mort dans le meurtre);
_le.dol plus spécial: porte sur le mobile. Souvent lorsque le législateur érige le
mobile en infraction. (Article 57, 68, 159, 200 Code pénal).
_le dol direct: lorsque l'agent recherche le résultat prohibé. Certains auteurs
parlent de la préméditation comme cause d'aggravation (pour l'exemple).
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_le dol indirect: lorsque l'agent ne recherche pas forcément le résultat prohibé
escompté. (Ex: Écraser un passant pendant qu'on a brûlé un feu rouge pour
échapper à la police). C'est le synonyme du dol éventuel (on ne se pose dans des
questions sur le résultat à escompter) ou du dol nécessaire (on a un résultat clair,
mais l'on sait que d'autres résultats pourraient subvenir).
La faute pénale est non intentionnelle lorsque l'auteur n'avait pas du tout
l'intention de commettre une infraction, mais que des actes matériels posés par lui
l'ont exprimé et le résultat escompté est celui prohibé. C'est cela les délits
d'imprudence.
_contrainte irrésistible: lorsque l'agent n'avait pas d'autre choix que de commettre
une infraction.
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4. Madame Josée TOTO, résidant sur rue Busu-melo, n°3, dans la Commune
de Kasa-Vubu, revient à Kinshasa en provenance de Chine où elle est restée
plus de deux ans.
Arrivée à Kinshasa le 1er juin 2010, elle apprend de sa voisine, qui lui remet
la copie signifiée du jugement en date du 13 mars 2008, qu'elle était
condamnée par défaut par le Tribunal de Grande Instance de
Kinshasa/Kalamu à la suite d'un conflit immobilier portant sur la parcelle
acquise sur Popo Kabaka, n°1, Commune de Kalamu.
R/ Elle peut faire opposition. Parce qu'elle a été condamnée par défaut. Elle est
seule personne ayant qualité pour se pourvoir en opposition car elle est
défenderesse succombant à un jugement par défaut. Le délai pour former
opposition est de 15 jours en matière civile et 8 jours en matière commerciale. Le
délai court à partir du jour de la signification lorsqu'elle est faite à personne. Si
elle n'est pas faite à personne, ce délai court à partir du jour où le défendeur
succombant sur défaut prend connaissance du jugement rendu par défaut, à
condition que le jugement rendu par défaut n'ait pas été exécuté. Si le jugement
est execute, l'opposition n'est plus possible car étant devenue sans objet.
R/
_Garde à vue pour raison d'enquête: le fait pour l'OPJ de demander à une personne
de ne pas s'éloigner d'un lieu ou des lieux qu'il détermine jusqu'à la clôture du
Procès-verbal. Cette garde à vue est fréquente en matière d'infraction flagrante.
Elle dure autant dure la tenue du PV sans dépasser 24 heures. (Article 5 Code de
procédure pénale).
Elle vient vous consulter, quelles sont les questions de droit qui se posent dans
son cas ? Peut-elle saisir la justice ? Dans quelle condition et devant quelle
instance ?
_Oui, elle peut saisir la Justice pour ce faire (art 63 du code du travail).
R/
_Délai franc: le délai est dit franc lorsque que ni le dies ad quo (le jour de
l'émission de l'acte de procédure) ni le dies ad quem (le jour de l'échéance de l'acte
de procédure) ne sont comptés. Par exemple: le délai d'assignation (8 jours
francs). Art 9 Code de procédure civile.
NB: Le délai d'attente est un laps de temps que doit observer une personne avant
de poser un acte de procédure.
Le délai d'action ou de rigueur est un laps de temps pendant lequel une personne
doit agir sous peine de déchéance.
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_Question préjudicielle: Tout exception soulevée devant un juge qui n'en est pas
compétent. Celui-ci sursoit à statuer jusqu'à ce que le juge compétent soit saisi et
épuise sa saisine. Ceci est une exception au principe selon lequel « le juge de
l'action est celui de l'exception ».
R/
_En matière pénale: La prescription est un droit accordé par la loi à l’auteur d’une
infraction de ne pas être poursuivi depuis la perpétration du fait après
l’écoulement d’un certain laps de temps déterminé par la loi. Lorsque l’action
publique n’est pas exercée pendant un certain délai, elle s’éteint par l’effet de la
prescription. La prescription est donc un mode d’extinction de l’action publique.
•10 ans pour les infractions pour lesquelles le maximum de la peine dépasse cinq
ans d’emprisonnement ou qui sont punies de la peine de mort.
•Le double de la peine prononcée pour les peines de servitude pénale de -10 ans
sans être inférieure à 2 ans;
Il existe;
•la prescription trentenaire: Toutes les actions, tant réelles que personnelles, sont
prescrites par trente ans sans que celui qui allègue cette prescription soit obligé
d'en rapporter un titre, ou qu'on puisse lui opposer l'exception déduite de la
mauvaise foi. (Article 647 code des obligations);
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•la prescription de 15 ans: Celui qui acquiert de bonne foi et par juste titre un
immeuble, en prescrit la propriété. (Art 648 code des obligations).
10. Quelles sont les différentes formes de sociétés prévues par le droit positif
congolais ?
R/ Faux. Les causes d'ouverture de la nullité d'un mariage en droit congolais sont
énumérées par la loi, causes parmi lesquelles n'est pas cité le défaut du choix du
régime matrimonial.
12. L’associé d’une société en nom collectif, SNC, qui cède ses parts :
b) Ne peut plus être poursuivi indéfiniment s’il n’a pas respecté le formalisme
lié à la cession.
c) Ne peut être poursuivi que pour les dettes qu’il a contribué à faire naître
personnellement
R/ e
Les associés d’une SNC peuvent être poursuivis par les créanciers sociaux et
peuvent l'être indéfiniment s'il n'a pas respecté les conditions de cession parce
qu'ils sont tenus responsables de manière indéfinie.
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A votre avis, sur quel motif le Ministère public va-t-il asseoir son accusation
? L'officier célébrant aura-t-il enfreint la loi ? Quel est le sort du mariage
célébré dans ces conditions ?
R/ Célébration du mariage d'une personne mineure est une violation à la loi (cdf).
En outre, passer des rapports sexuels avec une personne mineure est un viol, le
viol sur mineure étant une circonstance aggravante. La personne qui exerce sur
cette mineure l'autorité parentale sera également poursuivie (article 407 et 420
code de la famille et 189 de la loi portant protection de l'enfant).
Si la fille est toujours mineure, le mariage est annulable. Si la fille a déjà atteint
la majorité, il ne sera plus attaqué en annulation (art 406 du code de la famille).
15. En date du 16 mai 2017, à 1h00 du matin, sur l’avenue Funa, deux
criminels, A et B, se sont saisis d’un paisible citoyen. Pendant que A
l’immobilisait, B l’a égorgé. A est-il coauteur ou complice ? Justifiez votre
réponse.
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A est coauteur car son aide a été indispensable. S'il n'avait pas immobilisé la
victime, B n'aurait pas réussi à égorgé la victime. (Art 21, 2° du code de pénal).
a) Un apport en numéraire
b) Un simple prêt
c) Un compte bancaire
d) Un compte secret
e) Aucune bonne réponse
R/ c) Ce sont des sommes que les associés déposent temporairement mais à durée
indéterminée dans la trésorerie de l'entreprise afin d'en générer des bénéfices à
l'entreprise. Elles s'analysent comme des prêts des associés sous forme d'emprunt
bancaire.
17. Monsieur SALA KEBA est condamné à verser à son ancienne épouse,
Madame PILI PILI, qui a obtenu la garde des enfants, une pension
alimentaire de 3.500 USD. Lors de la paie du mois de mai 2009, son
employeur lui verse la somme de 1.500 USD au lieu de 5.000 USD, qui
constituent son salaire habituel. Le comptable explique à Monsieur SALA
KEBA que l’huissier de justice MVEMBA a opéré des saisies en exécution
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R/ La pension alimentaire est une condamnation à payer qui frappe le conjoint qui
ne s'exécute pas de son obligation alimentaire et qui ne contribue pas aux charges
pécuniaires du ménage selon ses facultés et son état (art 475, 479 et 480 code de
la famille.) Cependant, lorsque le conjoint intéressé estimé que le conjoint
succombant ne s'exécute pas, il peut toujours solliciter au Tripaix le paiement
direct. C'est-à-dire la perception personnelle des revenus du conjoint succombant
et des produits de son travail dont les sommes et conditions sont fixées par le
Tribunal saisi. (Art 481 code de la famille). Cependant, ce paiement direct ne peut
être effectué qu'aux conditions de l'article 482 du même code qui fait obligation
au juge de convoquer par devant lui les époux intéressés par un avertissement. Ce
qui sous-entend que l'époux succombant est censé être au courant de ladite
procédure.
S'il est surpris, ce qui renvoit à croire qu'il n'avait pas été convoqué par avance et
donc, il y a vice de procédure. Cependant, si l'homme a été avisé de la convocation
sur avertissement et qu'il ne s'est pas exécuté, le juge passera outre et ordonnera
le paiement direct (art 482 al 3 code de la famille).
18. Le gérant d’une SARL peut cumuler son mandat avec un contrat de
travail :
R/ e. La seule incompatibilité est fixée à l'art 378 al 1er, 2° où il est interdit aux
associés et dirigeants sociaux (dont le gérant) d'une SARL d'être commissaire aux
comptes. Pour le reste, l'AUSCGIE, étant muette, à condition que le gérant dont
il est question soit en capacité effective de faire ce cumul. Le gérant dispose d’un
cumul des mandats non plafonné auprès d’autres SARL. Il peut également
cumuler un contrat de travail avec son mandat d’administration de la SARL.
Madame NSIMBA Aline vient vous consulter pour la défense de ses intérêts
en appel.
_Quel conseil lui donneriez-vous pour éviter que le susdit jugement soit
exécuté ?
R/
_La Cour d'appel de Kinshasa-Gombe (art 115 OFCJ). Elle doit faire appel
endéans 8 jours francs (étant donné qu'on est en matière commerciale) à partir du
9 janvier 2013, date de la signification, car le jugement a été rendu
contradictoirement. Si le jugement était rendu par faut, le délai aurait couru à
partir du jour où l'opposition ne serait plus recevable.
20
_Nous lui demanderons d'interjeter appel aux fins de solliciter les défenses à
exécuter par assignation à bref délai avec conséquence de paralyser l'exécution
provisoire du jugement dont appel (art 76 code de procédure civile).
La durée du contrat n'est donc pas une critère retenu dans l'hypothèse dude
licenciement massif. Il s'agit là donc d'un licenciement abusif (art 78 al.12 du code
de la famille). Il sera ainsi appliqué la sanction prévue à l'article 70 al 2 du code
de la famille.
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R/ Le dol est une violation volontaire du droit par le magistrat pour aboutir à une
conclusion erronée dans le bur d'accorder un avantage indû à une partie (art 56 de
la L-O procédure devant la Cour de cassation et art 388 LO OFC JOA).
Le déni de justice est le fait pour le juge de refuser de procéder aux devoirs de sa
charge ou néglige de juger les affaires en état d'être jugées (art 58 idem et art 390
al 1er idem). Ce sont des causes d'ouverture à la prise à partie (art 55 idem et art
387 idem). La prise à partie est l'une des procédures spéciales devant la Cour de
cassation (pour les magistrats de l'ordre judiciaire) et le Conseil d'Etat (pour les
magistrats de l'ordre administratif, art 88 de la LO OFC de JOA).
Le dol et le déni de justice peuvent donc donner lieu à des poursuites judiciaires
selon les dispositions susmentionnées, mais jamais des poursuites pénales. Par
ailleurs, ils peuvent donner lieu à des poursuites disciplinaires (art 46 de la LO sur
les statuts des magistrats. L'article 47 idem énumère non exhaustivement la liste
des causes d'ouverture des poursuites disciplinaires.
R/ Un acte juridique unilatéral est celui qui nait de la volonté d'une seule personne
(Ex: Testament).
Quel avis donneriez-vous si vous êtes consulté aux fins d’entreprendre cette
décision.
25. En droit de procédure, quelles sont les voies de recours ordinaires et celles
extraordinaires.
à partie). La prise à partie, bien que considérée comme une procédure visant un
juge et non jugement, est considérée comme une voie de recours car ses effets
peuvent annuler le jugement si elle est fondée (art 59 al 3 du la LO sur la procédure
devant la Cour de cassation et art 393 de la LO OFC JOA).
La sanction de mise à pied n'est pas possible en cas d'incapacité de travail résultant
d'une maladie (lecture systémique entre l'art 54 al 1er et 57 al 1, 1 du code du
travail) étant donné que cette dernière est une cause suspensive de l'exécution du
contrat de travail.
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L'employeur doit lever sa mesure car étant une sanction disciplinaire contra
legem.
R/ Une obligation est dite solidaire soit lorsque le titre donne expressément à
chacun des créanciers le droit de demander le payement total de la créance et que
le payement fait à l'un d'eux libère le débiteur (obligation solidaire entre
créanciers), soit lorsque plusieurs personnes sont obligées à une même chose, de
manière que chacune puisse être contrainte pour la totalité et que le payement fait
par une seule d'entre ces personnes libère les autres envers le créancier (obligation
solidaire entre débiteurs).
_Biens du domaine public de l'Etat sont ceux soumis au régime juridique spécial
du droit public car faisant partie de la domanialité et ils sont indisponibles.
Classification des biens du domaine public de l'Etat: les biens par destination et
les biens par affectation.
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•Les biens par destination sont ceux que les usagers peuvent utiliser directement
sans intermédiaire et qui sont disponibles pour l'ensemble des usagers sans
discrimination (voies publiques, les eaux, les lacs, les complexes hospitaliers).
•Les biens par affectation sont ceux qui sont affectés à l'usage du public ou encore
au fonctionnement d'un service public. (Ex: Bus pour les agents de
l'administration).
_Biens du domaine privé de l'Etat sont ceux .Ils sont soumis au régime juridique
de droit privé car ce sont les priorités privées de l'Etat et leur contentieux est
soumis au juge de droit commun. (Ex: Maisons de l'Etat mises en location, les
Sociétés commerciales appartenant à l'Etat, etc).
29.
b) Dans quel délai l’employeur qui justifie d’un motif valable de licenciement
doit-il prendre sa décision ?
R/
a) Au plus tard 2 jours ouvrables suivant la cessation des services (Art 100 code
du travail et C.A/Lubumbashi, RTA 1554 du 20 mars 2014, Aff. AFP SERVICES
c/ KAMBA MUKATSHUNG).
30. Une personne laisse en dépôt un collier de diamant à une autre personne.
Elle n’a malheureusement pas pris la peine de rédiger de contrat. Le
« dépositaire » refuse aujourd’hui de restituer le collier estimé à 250.000.000
CDF.
Le dépôt volontaire doit être prouvé par écrit et la preuve par témoin est
impossible pour ce qui est du dépôt à valeur de plus de 2000 francs. (Art 490 et
217 code des obligations).
Le déposant ne pourra plus récupérer son diamant car le dépositaire est cru sur sa
déclaration à défaut de preuve écrite par le dépositaire (491 art code des
obligations).
R/ Le principe de réparation intégrale est (le principe par excellence) celui selon
lequel l’auteur du dommage est tenu de réparer tout le dommage et uniquement
ce dommage, sans appauvrir ou enrichir la victime.
32. Une personne qui n’a pas été dans un procès au premier degré mais
constate que le jugement rendu préjudicie ses droits, vous consulte muni
d’une procuration spéciale pour relever appel. Le peut-elle ? Quel conseil lui
prodigueriez-vous, le cas échéant, au plan de la procédure ?
R/ L’opposition lui est ouverte, à condition que cette personne ait été condamnée
par défaut, qu’il s’agisse de la matière de droit privé ou de celle répressive).
Cependant, si cette personne n’a pas été partie à ladite instance et que le jugement
ainsi assorti nuit à ses droits, elle peut saisir la juridicition qui a rendu cette
décision. C’est cela la tierce opposition. Ceci n’est possible qu’en matière de droit
privé et non en procédure pénale. Le delai pour former tierce opposition est de 30
ans (art 247 code des obligations) car le code de procédure n’en prévoit aucun
délai.
28
R/ Accord de volonté.
_Me rendre avec ledit certificat d'enregistrement auprès du Conservateur des titres
immobiliers pour opérer la mutation par jugement.
29
R/
A. Du point de la preuve:
38. Dans quel cas le transfert du travailleur en cours de contrat auprès d'un
autre employeur est-il légalement possible ?
La solution est-elle la même lorsque la vente porte sur une voiture ? Justifiez
soigneusement votre réponse.
R/
30
a. Elles sont obligées chacune à toute la dette (art 349 code foncier), sauf
hypothèse de division qui réduit la caution au paiement de sa quote-part (art 350
code foncier).
b. Par l'obtention d'un certificat d'enregistrement (art 219 code foncier) après
mutation faite par le Conservateur des titres immobiliers (et 236 code foncier).
R/ b. Lorsque la clause d’agrément est prévue dans les statuts, toute cession de
titres réalisée en violation de celle-ci encourt la nullité car La clause d’agrément
31
En revanche, si elle est prévue dans un pacte d’associé ou d’actionnaire, seuls des
dommages et intérêts pourront être demandés. L’annulation de la cession n’est
pas envisageable dans ce cas.
32
SERIE B
I. DISSERTATION
R) Ce principe est une composante des droits de la défense. Ces droits comportent
notamment: le droit au silence, la publicité de l'instruction à l'audience, l'oralité
de l'instruction à l'audience ainsi que le droit d'être entendu en présence de
quelqu'un.
Le droit d'être entendu en présence d'un avocat est un droit garanti tant par l'article
19 in fine de la Constitution du 18 février 2006 telle que modifiée par la loi du 20
janvier 2011 que par l'article 7 alinéa 1-b de la Charte africaine des droits de
l'homme et des peuples.
Le monopole du barreau est affirmé par l'article 6 de l'ordonnance-loi n°79-028
du 28 septembre 1979 portant organisation du barreau, du corps des défenseurs
judiciaires et du corps des mandataires de l'Etat ; mais ce même article prévoit
que la loi peut, dans des cas et selon les modes prevus, déroger à ce monopole.
Par ailleurs, les parties ont toujours le droit de se défendre elles-mêmes.
La conférence nationale souveraine avait décidé que toute personne poursuivie en
justice avait le droit d'être entendue en présence d'un défenseur de son choix, et
ce, à tous les niveaux de la procédure pénale. C'est ce que disait l'article 23 alinéa
3 du projet de la Constitution de la troisième République. L'article 15 alinéa 4 de
l'acte portant dispositions constitutionnelles relatives à la transition affirme le
même principe. L'article 19 de la Constitution du 18 février 2006 fait de même.
Mais il faut noter que cet article permet de faire appel à un avocat, à un défenseur
ou à toute autre personne choisie par le justiciable, remettant ainsi en question le
monopole d'assistance en faveur des avocats et des défenseurs judiciaires.
N.B : (Manuel de procédure pénale de LUZOLO, pp. 408-409, à lire).
3. « Neminem laedit qui suo jure utitur »
R) Ce principe général de droit veut dire « ne laise personne celui qui use de son
droit ou ne saurait blesser autrui celui qui ne fait qu'user de son droit ».
Par la naissance nous obtenons la personnalité juridique c'est-à-dire l'aptitude à
être titulaire des droits et débiteurs des obligations. De ce fait, nous jouissons
d'une pluralité des droits. Il existe des droits dont nous jouissons mais que nous
ne pouvons pas exercer faute de capacité d'exercice. Ainsi, un enfant jouissant
d'un droit de vote mais qu'il ne peut pas exercer faute de sa minorité d'âge. Aussi
vrai que notre droit à l'instar de notre liberté s'arrête où commence celui des autres,
nous ne pouvons pas user de nos droits au préjudice des autres (exemple : l'abus
de droit).
Par ailleurs, ne peut exercer une action en justice que celui qui aurait notamment
la capacité d'ester en justice. L'exercice de l'action civile ne peut dès lors être
reproché qu'en cas d'abus de droit.
34
L'abus de droit (ou abus d'un droit ou abus du droit) est une théorie d'origine
jurisprudentielle selon laquelle est constitutif d'une faute pouvant donner lieu à
réparation civile dans les conditions de droit commun, le fait pour le titulaire d'un
droit, de le mettre en œuvre soit de manière anormale, en dehors de sa finalité,
soit dans le seul but de nuire à autrui. En d'autres termes, c'est une faute qui
consiste à exercer son droit sans intérêt pour soi-même et dans le seul dessin de
nuire à autrui.
Bref, c'est le fait par le titulaire d'un droit de le mettre en œuvre en dehors de sa
finalité.
L'action en justice est la faculté qu'a tout individu de soumettre sa prétention au
juge, afin que celui-ci la déclare bien ou mal fondée. Du point de vue du
défendeur, l'action est la faculté qu'a ce dernier de discuter de la prétention du
demandeur.
Le principe de l'immunité de l'action appelé également caractère libre de l'action,
ce principe signifie que le titulaire d'une action n'engage aucune responsabilité du
fait de l'exercice de celle-ci ou des propos tenus en justice. L'immunité de l'action
correspondant à une restriction, lorsque le titulaire du droit d'agir commet un abus.
Dans ce cas, la victime de l'abus de droit d'agir en justice, tel dans l'hypothèse
d'une action purement téméraire et vexatoire, est fondée de pouvoir réclamer une
réparation. Dans ce cas, celui qui a abusé de son droit d'agir engage sa
responsabilité civile.
4. « La distinction de principe entre la responsabilité civile délictuelle et la
responsabilité pénale »
R) La responsabilité civile ou délictuelle ou aquilienne a pour objet la réparation
des dommages que les individus se causent dans leur rapport privé tandis que la
responsabilité pénale vise la répression de la violation des textes pénaux, on
infligeant à leur hauteur une peine (privation de liberté, paiement d'une amende).
5. « L’avocat est cru sur parole »
R) Ce principe légal se dit « l'avocat est cru sur parole lorsqu'il est porteur des
pièces de procédure ». Ce principe a pour fondément l'article 73 de la loi n° 79-
028 du 28 septembre 1979 portant organisation du barreau, du corps des
défenseurs judiciaires, du corps des mandataires de l'Etat. Ce principe signifie que
les avocats, or le cas où la loi exige un mandat spécial, sont présumés représenter
les parties lorsqu'ils sont porteurs des pièces de procédure.
Les cas de mandat spécial :
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Cette formulation constitue un serment que doit prêter un témoin en vue d'attester
la véracité de ses déclarations. Un serment est une affirmation solennelle (à
l'origine, religieuse), oral ou écrite, par laquelle une personne promet (jure) de se
comporter d'une certaine manière ou atteste (en le jurant aussi) la véracité d'une
déclaration.
Toutefois, cette formulation légale est assortie d'une exception, qui n'est prévue
que dans le code procédure pénale, qui donne la possibilité à l'officier du ministère
public d'imposer une forme de serment dont l'emploi, d'après les coutumes
locales, paraît le plus propre à garantir la sincérité de la déposition.
8. « La parole est libre mais la plume est serve »
R) La bonne expression consiste à dire « la plume est serve mais la parole est libre
». C'est-à-dire que l'officier du ministère public tout en étant subordonné à son
supérieur hiérarchique, il jouit tout de même d'une entière liberté d'expression et
d'une totale indépendance d'esprit à l'audience. En effet, le ministère public n'est
lié à l'égard de son supérieur hiérarchique que par son écrit. Il doit une obéissance
à son supérieur hiérarchique mais à l'audience une totale liberté d'opinion.
B) Un jugement est rendu par un tribunal tandis qu'un arrêt est rendu par une cour.
C) Le terme magistrat désigne toute personne appartenant au corps judiciaire, et
investie à titre personnel du pouvoir de rendre la justice, ou de la requérir au nom
de l'État.
Bref, le magistrat debout c'est l'officier du ministère public tandis que le magistrat
assis c'est le juge.
D) Un avocat général est un magistrat du parquet général près une cour (article 65
de l'OCJ) tandis que le bâtonnier est un avocat élu à la tête d'un barreau.
E) Le contrat crée obligatoirement un lien de droit entre les parties (ex : contrat
de vente) tandis qu'un acte juridique bilatéral ne crée pas obligatoirement un lien
de droit entre les parties (ex : une donation).
2. Qu’entendre par clause pénale ? Quelle est la sanction que la loi lui réserve
en cas de nullité de l’obligation principale ?
R) La clause pénale est celle par laquelle une personne, pour assurer l'exécution
d'une convention, s'engage à quelque chose en cas d'inexécution (article 124 du
CCCL 3).
La nullité de l'obligation principale entraîne celle de la clause pénale. Alors que
la nullité de la clause pénale n'entraîne pas celle de l'obligation principale (article
125 du CCCL 3).
3. Quelles indications doit contenir le certificat de fin de service et endéans
quel délai l’employeur doit le remettre ?
R) Le certificat de fin de service doit contenir la nature et la durée des services
prestés, la date du début et de la fin des prestations ainsi que son numéro
d'immatriculation à la Caisse Nationale de Sécurité Sociale, CNSS en sigle.
Au plus tard deux jours ouvrables après la fin du contrat de travail (article 79 du
code du travail).
6. Que signifie :
a. Exceptio non adimpleti contractus
b. Action paulienne
c. Res perit domino
d. Action récursoire
R) a) Exceptio non adimpleti contractus qui signifie l'exception de l'inexécution
du contrat.
b) L'action paulienne ou révocatoire: consiste pour un créancier d'attaquer les
actes faits par leurs débiteurs en fraude de leur droit (article 65 du CCCL 3).
c) Res perit domino: la chose périt entre les mains du créancier. L'article 37 alinéa
2 du CCCL 3 donne la justification à cette règle en décidant que l'acheteur devient
propriétaire au moment même du contrat en matière mobilière. C'est donc en tant
que propriétaire de la chose qu'il supporte les risques.
d) L'action récursoire : c'est un recours en justice de la personne, qui a dû exécuter
une obligation dont une autre était tenue, contre le véritable débiteur de
39
l'OHADA ainsi que des questions relatives à l'application des actes uniformes et
des règlements prévus par le traité de l'OHADA appliquant des sanctions pénales.
11. Les époux qui, pour des raisons d’incompatibilité de caractère et de non-
respect des belles familles respectives, ne tiennent plus à poursuivre
l’aventure conjugale, peuvent, pour raison de protection de leur seul enfant,
convenir de se séparer sans fracas, quitte à faire valider leur arrangement
par un juge. Partagez-vous cet avis. Justifiez soigneusement votre réponse,
en indiquant, le cas échéant le siège de la matière.
R) Non, le droit congolais, à son état actuel, ne reconnaît pas la validation d'un
arrangement par le juge constatant le divorce. Car le divorce résulte d'une décision
judiciaire prononçant la dissolution du mariage (article 546 du code de la famille).
Et la seule cause de divorce est la destruction irrémédiable de l'union conjugale
(article 549 du code de la famille).
14. « Solo consensus. Res perit domino. » Ces deux brocards consacrent deux
règles essentielles du point de vue de l’effet translatif du contrat. Lesquelles ?
Explicitez brièvement votre réponse.
R) a) Solo consensus : ce brocard rend parfait l'obligation de livrer la chose ou de
transférer la propriété (article 37 du CCCL 3).
b) Res perit domino : ce brocard consacre le transfert des risques dès l'instant où
la chose a dû être livrée (article 37 alinéa 2 du CCCL 3).
15. Le conservateur des titres immobiliers peut opérer la mutation en vertu
d’un jugement. Vrai ou faux ? Justifiez soigneusement votre réponse en
précisant le cas échéant la ou les condition(S).
R) Vrai. En vertu de l'article 231 alinéa 4 in fine de la loi dite foncière, les
mutations en vertu des jugements sont permises à condition que ces jugements
soient passés en force de la chose jugée.
16. L’effet obligatoire du contrat trouve son socle dans divers fondements.
Quel en est le principal ?
R) L'autonomie de la volonté (article 33 du CCCL 3).
17. Depuis quinze ans, Monsieur MAKENGA BETU est au chômage et ne vit
que grâce au commerce de Madame Hélène MAKASI, son épouse. A la suite
d’une chaude discussion, Monsieur Junior MAKENGA, leur fils, blesse
grièvement Mademoiselle ELA MEJI, fille de monsieur KANDA MINGI,
leur voisin. Dans sa colère, celui-ci choisit d’assigner en dommages et intérêts
Madame Hélène MAKASI eu égard à sa solvabilité éprouvée. Quels conseils
donneriez-vous à Madame Hélène MAKASI ?
R) Nous conseillerons à Madame Hélène MAKASI de se présenter devant le
tribunal où elle a été assigné, mais en prenant la parole, elle doit solliciter sa mise
hors cause pour mauvaise direction. L'article 260 alinéa 2 du CCCL 3 désigne le
père comme le seul responsable du dommage causé par son enfant habitant avec
lui. La mer, quant à elle, ne serait responsable qu'après le décès de son mari.
43
18. Pour cause de viol commis sur son patron au lieu de service. Mademoiselle
KITOKO est condamnée sous RP 251 par le TGI de kinshasa/Matete à 10
ans de prison ferme. Elle décide de former appel aux motifs :
a) Que le jugement a quo a rejeté l’exception de saisine irrégulière par elle
soulevée à la deuxième audience et tirée de ce que la copie de la citation à
prévenu versée au dossier mentionne expressément que l’exploit a été
signifié au domestique, sans autre précision ;
b) Que le tribunal a joint au fond l’exception tirée de l’obscuri libelli soulevée
par son conseil et y a statué dans un seul et même jugement ;
c) Que le premier juge l’a condamné aux dommages et intérêts alors que
l’action publique était prescrite en cours d’instance ;
d) Qu’enfin le premier juge a statué au fond sur une question réglée par les
parties en famille au lieu de constater plutôt la conciliation et accorder un
jugement d’expédient.
Commentez brièvement chaque motif à l’appui du recours et dites s’il sied
de l’introduire.
R) a) L'irrégularité de la saisine est une exception de forme qui se soulève in
limine litis c'est-à-dire au seuil du procès, à la première audience et non à la
deuxième audience. S'agissant du motif tiré de la signification de l'exploit au
domestique, sans autre précision, certes l'imprécision d'identité du domestique ne
permet pas au juge de vérifier la régularité de la signification de l'exploit.
Toutefois, la signification ayant pour but d'informer la personne citée la naissance
d'un procès contre elle et du fait que le prévenu s'était présenté aux audiences du
tribunal démontre à suffisance qu'il a été atteint. Par ce fait, ces deux motifs ne
sont pas valable pour faire appel.
b) Le juge a la latitude d'examiner une exception soulevée devant lui de manière
séparée du fond ou de joindre l'exception au fond, à l'exception des questions
préjudicielles. Cela ne constitue pas un mal jugé qui justifierait un recours en
appel.
c) S'agissant du motif tiré de la prescription de l'action publique en cours
d'instance, cela constitue un juste motif pour interjeter appel, car la prescription
de l'action publique entraine l'extinction de l'action publique.
d) En matière pénale, les parties ne disposent pas de l'instance à l'instar de la
matière civile. Du fait que l'action publique appartient au ministère public, partie
principale dans un procès pénal, il n'est pas permis aux autres parties de faire
homologuer une conciliation entre eux en vue de l'obtention d'un jugement
44
d'expédient, qui d'ailleurs n'existe pas en matière pénale. Et du fait qu'il est de
principe que l'action publique ne se transige pas, ce motif n'est pas valable pour
justifier un recours en appel.
19. En 2016, le législateur du travail a ajouté la rupture de commun accord.
Que peut faire le travailleur qui propose à son employeur de rompre le
contrat de commun accord et qui ne l’obtient pas ? Justifiez brièvement
votre réponse.
R) Dans ce cas, le travailleur doit procéder à une résiliation unilatérale du contrat
de travail et le notifier par écrit à l'employeur (article 61 ter alinéa 1 du code du
travail).
20. Quelle est la voie de recours prévue dans l’ancien code de procédure civile
avant l’entrée en vigueur du Droit OHADA contre une sentence arbitrale
rendue par un tribunal arbitral en dehors du délai prévu par la convention
d’arbitrage ?
R) L'appel (article 187 du code de procédure civile).
21. Une partie au procès peut-elle initier une tierce opposition ? Expliquez-
vous.
R) Non, parce que la tierce opposition est une voie de recours qui est ouvert à un
tiers dont un jugement ou un arrêt préjudicie ses droits, et lors duquel ni lui, ni
ceux qu'il représente n'ont été appelé (article 80 du code de procédure civile).
_l'esclavage sexuel ;
_le mariage forcé ;
_la mutilation sexuelle ;
_la zoophilie ;
_la transmission délibérée des infections sexuellement transmissibles incurable
_du trafic et de l'exploitation d'enfants à des fins sexuelles ;
_la grossesse forcée ;
_la stérilisation forcée ;
_la pornographie mettant en scène des enfants ;
_la prostitution d'enfants.
b) Oui (article 763 du code de la famille). Pour des amples explications, lisez les
articles 758 à 764 du code de la famille.
34. Citez trois infractions pour lesquelles les poursuites sont subordonnées à
la plainte préalable de la victime.
R) _la grivèlerie (article 102 bis du code pénal congolais livre 2) ;
_l'adultère (article 467 et 468 alinéa 1 du code de la famille) ;
_l'infraction contre les droits d'auteurs (article 102 de l'ordonnance-loi n°86-033
du 5 avril 1986 portant protection des droits d'auteurs et droits voisins) ;
_la contrefaçon en matière de propriété industrielle (article 94 de la loi n°82-001
du 7 janvier 1982 portant propriété industrielle) ;
_le harcèlement sexuel (article 174 d du code pénal congolais livre 2) etc.
35. L’article 494 du Code des obligations, dit Livre III, renforce l’obligation
de garde lorsque le dépôt est salarié, lorsque le dépositaire s’est offert pour
recevoir le dépôt, lorsque le dépôt est fait dans l’intérêt unique du dépositaire
ou lorsqu’il est connu que le dépositaire répondrait de toute espèce de faute.
Ce renforcement correspond :
a) A l’impossibilité pour le dépositaire de s’exonérer au cas où la chose
serait endommagée
b) A l’impossibilité pour le dépositaire de s’exonérer au cas où la chose
serait endommagée sauf cas de force majeure
c) A un renversement de la charge de la preuve
d) Toutes les reponses sont bonnes
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R) c)
36. Est-il concevable que lorsque survient la rupture du contrat de travail,
que le décompte final ne soit pas dû au travailleur? Justifiez soigneusement
votre réponse.
R) Non. Parce qu'à la fin de son contrat de travail, le travailleur doit recevoir toute
somme restante dûe en exécution du contrat de travail (article 100 du code du
travail).
37. Quelles sont les conditions d'une infraction tentée ?
R) a. la resolution de commettre une infraction bien déterminée;
b. des actes extérieurs qui constituent le commencement d’exécution de
l’infraction dont il est question;
c. l'absence de désistement volontaire.
38. La dénomination sociale d'une société :
a. Peut inclure le nom patronymique de certains associés
b. Ne peut inclure le nom patronymique de certains associés
c. Ne peut inclure le nom patronymique d'un associé que si celui-ci est décédé
d. Toutes les réponses sont bonnes
NB. Justifiez brièvement votre réponse.
R) a) L'article 15 de l'acte uniforme sur le droit des sociétés commerciales et du
groupement d'intérêt économique permet cette inclusion afin de distinguer,
commercialement, une société commerciale des autres sociétés commerciales.
39. Donnez la différence entre le système de l'obéissance passive et celui dit
de la baïonnette intelligente ?
R) Le système de l'obéissance passive veut qu'on exécute toujours les ordres du
supérieur sous peine de sanction pour refus d'obéissance tandis que le système de
la baïonnette intelligente veut que l'exécutant puisse apprécier la légalité de l'ordre
du supérieur.
Dans l'obéissance passive, l'agent qui n'exécute pas l'ordre, illégal soit-il, sera
sanctionné pour refus d’obéissance; s'il exécute l'ordre, par contre, il sera justifié.
Dans l'obéissance raisonnée ou la baïonnette intelligente, si l'ordre n'est pas
exécuté, l'agent ne sera pas poursuivi pour refus d'obéissance ; par contre, si
l'ordre est exécuté, il n'y a pas de justification.
50
SERIE C
I. DISSERTATION
L'autre face de cette règle s'exprime dans la maxime latine "In dubio
pro reo" en vertu de laquelle le doute profite au prévenu. Puis qu'il est présumé
innocent, le prévenu le demeure toutes les fois que le ministère public n'aura pas
réussi à établir sa culpabilité.
2) « L’Etat »
R) En droit, il est de principe que pour intenter une action en justice, il faut réunir
les conditions de capacité juridique, la qualité et l'intérêt. D'où la maxime "pas
d'action sans intérêt".
L'intérêt à agir doit être né et actuel, il doit être légitime, concret,
direct et personnel. Le caractère direct et personnel interdit d'agir en justice dans
l'intérêt d’autrui: nul ne plaide par procureur.
R) Avis personnel.
1. Quel est le préalable légal que doit observer un travailleur qui entend
soumettre un litige individuel du travail à l’appréciation d’un juge ?
a) En recherche de paternité ?
b) En contestation de paternité ?
R) a) L'action en recherche de paternité appartient à l'enfant. Pendant la
minorité de l'enfant, la mère même mineure, peut l'exercer. Si la mère de
l'enfant est décédée ou encore si elle se trouve dans l'impossibilité de
manifester sa volonté, l'action sera intentée par un membre de la famille
maternelle l'enfant, désigné par le tribunal conformément à la coutume ou
par celui qui a la garde de l'enfant. Si la mère de l'enfant n'est pas connue
ou chaque fois que l'intérêt de l'enfant le requiert, le ministère public peut
exercer l'action en recherche de paternité (Art. 631 Code de la famille).
R) L'obligation de l'accord du conjoint s'impose pour tout acte juridique par lequel
les époux s'obligent à une prestation qu'ils doivent effectuer. (Art. 448 Code de la
famille)
8. Qu’entendez-vous par :
a) Litispendance
b) Connexité
c) La rescision
R) a) La litispendance est la situation d'un litige qui, au même moment,
est pendant devant des juridictions différentes. Art.145 Loi organique
portant organisation, fonctionnement et compétences des juridictions de
l'ordre judiciaire.
b) La connexité est ce lien étroit entre différents litiges qui, pour une bonne
administration de la justice, nécessite un examen conjoint, en vue
notamment d'éviter des décisions contradictoires.
60
a. Opposition
b. Appel
c. Pourvoi en cassation
R) La saisine d'une juridiction en matière civile peut être faite par assignation,
requête, comparution volontaire ou conclusions des parties.
22. Par quel type d’acte une juridiction civile ordonne-t-elle une expertise ou
la comparution des témoins ?
R) L'expertise et l'audition des témoins sont des mesures d'instruction
auxquelles il peut être fait recours en matière de procédure civile. Elles
sont ordonnées par un jugement. (Art. 29, 30, 39 Code de procédure civile)
23. Qu’entendre par :
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b. Délit preterintentionnel
c. Action ad exhibendum
d. Défaut-congé
R) a) le dol général est, de façon générale, la volonté de commettre un acte
défendu par la loi. Le dol est dit spécial lorsque cette volonté porte sur un
acte précis dont l'auteur poursuit les conséquences.
c) l'action ad exhibedum est celle par laquelle l'on poursuit l'obtention des
pièces nécessaires à l'exercice d'un droit.
24. Trois amis, Messieurs Dupont, Durand et Duvivier ont désiré constituer
une société ayant pour objet social la création et la commercialisation de
logiciels informatiques. Tous sont à ce jour célibataire ou veuf, à l’exception
de Monsieur Durand qui est marié depuis 1985 sans contrat de mariage. Leur
goût d’entreprendre étant largement tempéré par une certaine aversion du
risque, ils ont opté pour la constitution d’une SARL. Celle-ci est dotée d’un
capital de 7.500 USD, divisé en 1.500 parts de 75 USD chacune. Elles ont été
intégralement souscrites et libérées selon la répartition qui suit : Jean Dupont
à hauteur de 500 en contrepartie d’un apport en numéraire, Maurice Durand
à hauteur de 500 en contrepartie de l’apport du matériel informatique évalué
d’un commun accord entre les futurs associés à 3.750 USD et Raymond
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Dégagez les mots-clés, les points que le cas soulève et les questions juridiques
pertinentes susceptibles d’être analysées.
R) Ce cas pratique fait référence à plusieurs notions des droits des sociétés
commerciales tel que régi par l'Acte uniforme relatif au droit des sociétés
commerciales et du groupement d'intérêt économique révisé en 2014.
Il y a lieu de souligner la notion de sociétés à risque limité qui
se distinguent des sociétés à risque illimité. Il y a également la notion de
l'objet social, du capital social, la réparation des titres sociaux, la gérance
de la société et la transmission des parts sociales qui relèvent des statuts.
Il sied de rappeler le régime de l'apporteur en industrie, dont
la part des dividendes ne peut dépasser le quart (art. 50-3, AUSCGIE)
25. Il est de règle que la victime d’une infraction peut se constituer partie
civile.
Sophie a aussi vendu son vélo rouge tout neuf à Monsieur Dourakine, ancien
militaire en vacances dans la région et donné un tablier à volants à
Marguerite, une amie d’enfance, tablier qui avait déjà appartenu à sa grande
sœur Camille. Ses parents viennent de l’apprendre et sont furieux.
Les parents de Sophie ont encore un autre souci car, une voisine, Sophia
Rostopchine vient de publier un roman intitulé « les petites filles modèles ».
L’une de ses héroïnes s’appelle Sophie, les autres Madeleine et Marguerite.
Dans l’histoire, Sophie est un petit démon qui n’obéit jamais à ses parents.
Dans l’histoire, elle a par exemple, mis sa poupée de cire au soleil pour la
réchauffer, est entrée à deux pieds dans les chaux vives, s’est rasé les sourcils,
a mis du sel dans le bassin aux poissons rouges et a tondu le chat. Enfin,
l’héroïne de ce livre vit dans un château et est très amie avec Madeleine de
Réan.
R) Cet adage énonce la règle selon laquelle la juridiction saisie en appel ne connait
que des décisions dont la contestation lui est soumise
34. Edouard a connu des moments meilleurs. Entre les problèmes de ses
parents et ses propres problèmes, il peine à voir le bout du tunnel en ce
moment.
Ses parents, d'abord, ont acheté une maison à Marcel, un ami de la famille
âgé de 89 ans, maison qu'ils ont payée pour partie à prix comptant et pour
partie sous forme de rente viagère. Edouard a toujours douté de la pertinence
de ce mode de financement et ne s'était pas gardé de le dire à ses parents.
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Ceux-ci étaient toutefois confiants, leur vendeur étant l'un de leurs amis les
plus anciens (ami d'enfance de la mère d'Edouard, plus de 60 ans d'amitié).
Le contrat de vente comprenait une clause ainsi rédigée : " A défaut du
paiement de la rente, le vendeur crédirentier pourra s'il le souhaite, résilier de
plein droit le contrat après commandement de payer notifié aux acheteurs par
huissier et demeuré infructueux ". Au vu des liens d'affection qui les
unissaient et du faible patrimoine des parents d'Edouard, Marcel n'a pas
réclamé pendant plus de 4 ans. Mais, après des dissensions avec ses amis, il a
fait volte-face et, se prévalant de la clause précitée, a mis en demeure les
débirentiers de verser la rente qui n'avait jamais été réclamée.
Il espère que ceux-ci pourront obtenir, dans le cas contraire, des délais pour
honorer le paiement de la rente. Qu'en pensez-vous ?
R) Il est de principe que le juge ne peut modifier la volonté des parties contenue
dans un contrat. En cas de clause résolutoire, il se contente d'en vérifier la réunion
des conditions d'application au regard des stipulations contractuelles. Toutefois,
le juge a la faculté d'accorder un délai de grâce pour l'exécution d'une obligation.
(art. 142 al.2 Décret du 30 juillet 1888).
b. Cinq peines prévues par le Code pénal: la mort, les travaux forcés, la
servitude pénale principale, l'amende, et la confiscation spéciale.
39. Dites ce qu'elles vous rappellent ces expressions et notions :
_Délai de rétractation
_Pacte de préférence
_Réticence dolosive
_Abus de dépendance
R) _délai au cours duquel l'offrant peut retirer son offre
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_Le fait de garder silence sur une information importante pour une partie
à un contrat
_Le fait pour une partie de profiter de sa position dominante, pour obtenir
de l'autre, un engagement qu'elle n'aurait pas obtenu autrement
42. Relevez les points de différence entre la procédure pénale et la procédure
civile du point de vue de l'exercice des voies de recours et de l'exécution du
jugement.
Me Hilaire MFUTA N.
Me Jonathan MONGULU A.
Me John TUKWEZO M.
Tous Avocats/BKM