DROIT COMMERCIAL

Anne universitaire : 2008/20092006

Dfinition de la concurrence dloyale I) Laction en concurrence dloyale A- les conditions de la mise en uvre de laction B- la mise en uvre de laction C- sanctions II) Cas de la concurrence dloyale III) La concurrence dloyale et les limites la libre concurrence

Dfinition de la concurrence dloyale

La thorie de la concurrence dloyale vise prserver la loyaut dans les rapports concurrentiels. La conccurrence dloyale sanctionne l'usage abusif de la libert du commerce causant, volontairement ou non, un trouble commercial. Elle constitue une faute dlictuelle tombant sous le coup de l'article 1382 du Code civil, ce implique la dmonstration dune faute (dnigrement, dbauchage, dsorganisation, imitation, agissements parasitaires), dun prjudice et dun lien de causalit entre cette faute et ce prjudice. La concurrence parasitaire dsigne la situation de concurrence dloyale par agissements parasitaires par laquelle un oprateur simmisce dans le sillage dun concurrent afin de tirer profit de ses efforts (financiers, intellectuels, promotionnels, etc.), cela, sans rien dpenser,. On parle de capter les fruits dun concurrent. La concurrence parasitaire doit donc tre assimile une forme de concurrence dloyale stricto sensu. linverse, sils demeurent dloyaux et sont galement sanctionns par le jeu de la responsabilit civile dlictuelle, tous les agissements parasitaires ne se ralisent pas ncessairement dune situation de concurrence (parasitisme conomique lato sensu). Le cumul de l'action en contrefaon et de l'action en concurrence dloyale n'est autoris que si les faits argus de concurrence dloyale sont distincts de ceux exposs en terme de contrefaon (et vice versa)

I)
A)

Laction en concurrence dloyale

les conditions de la mise en uvre de laction :

La concurrence dloyale et le parasitisme tant tous deux des manifestations de la responsabilit civile dlictuelle des articles 1382 et 1383 du Code civil, leurs conditions d'application, contrairement au domaine, ne diffrent gure. On peut soulever le tryptique classique de faute, dommage et lien de causalit entre les deux. En ce qui concerne ce dernier, aucune spcificit ne peut tre releve par rapport au droit commun et ne ncessite donc gure de prcisions.
A) La faute

La faute peut tre soit dlictuelle, soit quasi-dlictuelle. Elle n'a pas besoin d'tre intentionnelle. Tout exercice anormal d'un droit est gnrateur de responsabilit. En matire de concurrence dloyale et de parasitisme, la faute se traduit par tout acte contraire aux usages du commerce, traduisant un excs dans l'utilisation de la libert du commerce et de l'industrie. La simple usurpation est fautive ainsi que la confusion ou sa simple recherche. En matire de parasitisme, un risque de confusion n'est pas exig Selon la Convention d'Union de Paris sur la protection de la proprit industrielle du 20 mars 1883, constitue un acte de concurrence dloyale tout acte de concurrence contraire aux usages honntes en matire industrielle ou commerciale . C'est le juge qui aura le pouvoir de dterminer si un agissement est contraire aux usages honntes dans un domaine. Un arrt de la Cour d'appel de Rouen a ainsi pu relever que les actes incrimins ne correspondent pas un exercice sain et honnte du commerce . La preuve de la faute incombe, videmment, la victime. Il n'existe point de prsomption de responsabilit en matire de concurrence dloyale ou de parasitisme.

B) Le dommage

L'existence d'un dommage en matire de parasitisme ou encore concurrence dloyale ne suppose pas forcment l'existence d'un prjudice5 . En effet, si la responsabilit civile dlictuelle sert le plus souvent obtenir rparation du prjudice subi par la victime, en matire d'agissements dloyaux, elle rpare aussi le simple dommage qui, ventuellement, pourrait engendrer un prjudice pour la victime cause d'une perturbation du march. Selon M. Le Tourneau, le prjudice prsente souvent l'un des 5 aspects suivants: la dprciation d'un lment incorporel attractif de la clientle, comme une marque, une enseigne ou un modle; la diminution ou la perte d'un avantage concurrentiel, par l'usurpation d'une valeur conomique, qui rend vains les investissements effectus; le dtournement de clientle et donc un manque gagner; la gne dans les initiatives commerciales et la perte d'une chance de dveloppement conomique; le prjudice moral auquel participe l'atteinte de sa rputation commerciale et de son image de marque . Si la confusion ne constitue une condition qu'en matire de concurrence dloyale, elle peut servir de circonstance aggravante en matire de parasitisme.

B) La mise en uvre de l'action :

Avant de dcrire l'action en concurrence dloyale ou en parasitisme, il convient de prciser un point important quant la mise en oeuvre. En effet, comme c'est le cas pour toute action en responsabilit civile, l'action est subsidiaire. Elle ne peut donc s'exercer qu'en l'absence d'une autre voie juridique spcifique. Nanmoins, cela n'empche pas la possibilit d'assurer une protection complmentaire un bien informatique. Deux hypothses sont envisageables, soit l'action en parasitisme ou en concurrence dloyale peut tre accueillie concurremment une autre action lorsque sont tablis des actes ou des faits distincts, soit elle peut l'tre lorsqu'une autre action a chou pour une raison de droit. Nous allons nous intresser successivement aux acteurs de l'action, la procdure ainsi qu'aux sanctions qui pourront tre prononces.

A) Les acteurs de l'action

L'action en concurrence ou en agissements parasitaires peut tre exerce par toute personne, physique ou morale, y compris une association but non lucratif, qui est victime ou risque de le devenir. Il est suffisant que la personne justifie d'un intrt lgitime agir. La victime peut soit ouvrir une action principale soit se joindre une action ouverte par un tiers. On notera que la victime n'a pas besoin d'tre le propritaire du bien ou le titulaire d'un droit direct sur le bien. Le distributeur ou le licenci d'un bien peuvent aussi avoir intrt agir. Le fait que l'action leur soit ouverte est d'autant plus intressant que la voie de l'action en contrefaon leur est gnralement ferme. En matire de concurrence dloyale, qui prsuppose une situation de concurrence entre victime et auteur du trouble, les deux acteurs n'ont pas forcment besoin d'tre en situation de concurrence horizontale. Il peut aussi s'agir d'une situation de concurrence entre un distributeur et son fournisseur ou entre plusieurs membres d'un mme rseau de distribution.
Le dfendeur l'action, le concurrent dloyal ou le parasite, peut aussi tre soit une personne physique soit une personne morale. La personne morale peut tre de droit priv ou de droit public. La Cour d'appel de Paris a ainsi pu admettre une action contre le ministre de l'Equipement commercialisant un logiciel.

B) Aspects procduraux
1) Comptence

La comptence matrielle en matire de concurrence dloyale ou de parasitisme se dtermine selon les rgles usuelles en matire de responsabilit civile dlictuelle. L'action se droulant la plupart du temps entre commerants, elle relve gnralement de la comptence du tribunal de commerce, conformment l'article 631 du Code de commerce. En cas d'acte mixte, donc lorsque l'action oppose un commerant et un non commerant, ce dernier dispose d'un choix entre la juridiction civile et la juridiction commerciale. En revanche, le demandeur commerant devra obligatoirement opter pour le juge civil. Le Conseil des prud'hommes est comptent pour les litiges opposant un employeur son ancien salari commettant des actes dloyaux ou parasitaires(violation d'une clause de non-concurrence, usurpation de savoirfaire par exemple). Conformment aux articles L. 615-19 et L. 716-3 du Code de proprit intellectuelle, les actions soulevant la fois une contrefaon de brevet ou de

marque et des actes de concurrence dloyale ou parasitaires connexes relvent obligatoirement de la comptence du tribunal de grande instance. Dans la plupart des cas, il est aussi possible de saisir le juge des rfrs pour faire cesser le plus rapidement possible un trouble manifestement illicite ou prvenir un trouble imminent sans pour autant devoir assigner pralablement au principal, mme en cas de contestation srieuse . En ce qui concerne la comptence territoriale, le demandeur peut porter l'affaire devant la juridiction du domicile du dfendeur, celle du lieu du fait dommageable ou encore celle du lieu o le dommage a t subi. Il existe des comptences territoriales spciales en matire de brevet ou de contrat de travail.

2) Prescription

Comme toute action en responsabilit civile dlictuelle, l'action pour actes dloyaux ou parasitaires se prescrit par 10 ans. Ce dlai court en principe partir du moment o le dommage a t ralis. Or, la jurisprudence a pu admettre de repousser ce dlai au moment o le dommage a t constat par la victime ou encore au moment de la cessation des agissements dloyaux ou parasitaires.

C) Sanctions Toute action en responsabilit civile peut avoir trois objectifs, la prvention d'un dommage, la cessation d'un comportement illicite ou encore la rparation du prjudice caus. La prvention passe souvent par la crainte des deux autres objectifs, c'est en effet la possibilit d'une sanction, le cas chant lourde, qui aura un effet dissuasif sur d'ventuels acteurs malveillants. Il est donc pertinent de se pencher plus particulirement sur les sanctions envisageables en matire de concurrence dloyale et de parasitisme. Peuvent ainsi tre distingus la cessation du comportement dloyal ou parasitaire et l'attribution de dommages et intrts. Parfois s'ajoutent des sanctions complmentaires.

1) Cessation du comportement dloyal ou parasitaire

Se contenter de rparer le prjudice caus sans pour autant empcher la poursuite des agissements dloyaux ou parasitaires serait une mesure peu efficace. En effet, le dommage se reproduirait forcment de faon continuelle et une multitude d'actions devraient tre enclenches. Il coule donc de source que le juge peut imposer des mesures au parasite ou au concurrent dloyal de faon empcher que le dommage puisse se reproduire22. Ces mesures peuvent tre assorties d'astreintes afin d'assurer leur bonne excution23. En matire de marque, dans l'hypothse d'un dpt frauduleux, celle-ci peut tre rendue inopposable son vritable titulaire24 ou encore annule25 tout simplement. La radiation de la marque n'est plus ncessaire de nos jours, mais ne constitue pas une mesure interdite.

2) Attribution de dommages et intrts

La principale sanction en matire de concurrence dloyale et de parasitisme consiste videmment en l'attribution de dommages et intrts qui sont calculs selon les principes de l'action en responsabilit civile. Leur montant peut tre trs variable, et sera toujours apprci in concreto par le juge. Certaines circonstances telle la rptition ou la dure des agissements peuvent tre aggravantes. L'valuation du prjudice subi est trs dlicate en matire de concurrence dloyale et de parasitisme. Il s'avre difficile d'estimer les dgts causs par rapport des critres qui peuvent facilement tre trompeurs. Ainsi le chiffre d'affaire de la partie lse peut donner une indication sur l'impact des agissements, mais ce n'est pas toujours le cas. En effet, ct d'une perte caractrise, le prjudice peut aussi consister en un manque gagner qui sera difficile retracer. Enfin, l'usurpation de la notorit d'une entreprise ou d'un produit peut aussi rsulter en une diminution ou une dilution de cette notorit En cas de prsence d'un trouble commercial autre que l'atteinte la notorit, les dommages et intrts peuvent aussi tre valus par rapport au parasite, en valuant les conomies qu'il a pu faire en copiant sur son voisin, et tout autre avantage qu'ont pu lui procurer ses agissements ou encore les bnfices raliss

3) Autres sanctions

En matire de marque ou de brevets, la rparation peut se faire en nature. En effet, en prsence d'un dpt frauduleux, issu des relations entre la victime et l'usurpateur, la sanction peut tre le transfert de la proprit de la marque ou du brevet au profit de la victime Une sanction comparable peut tre prononce en cas de rupture de pourparlers, lorsque des informations confidentielles ont t utilises de manire frauduleuse. Les Principes Unidroit suggrent en effet qu'un manquement au devoir de confidentialit devrait donner lieu une indemnit comprenant, le cas chant, le bnfice qu'en aurait retir l'autre partie Un tribunal arbitral a ainsi pu contraindre le dposant de brevets labors grce des informations confidentielles issues de pourparlers cder ses brevets dans tous pays la victime. Finalement, une autre sanction peut consister dans la publication du jugement de condamnation dans la presse spcialise. Le public peut ainsi tre mis au courant des pratiques dloyales ou parasitaires de certaines entreprises et oprer un choix clair sur les produits qu'il achte. Si de nos jours cette sanction est souvent prononce, souvent mme sous astreinte, en l'absence d'une telle mesure impose par le juge, rien n'empche en principe la victime de publier elle-mme ce jugement ses frais et donc d'aboutir un mme rsultat

III)Cas de la concurrence dloyale :

A) Cas de concurrence dloyale entre entreprises Entre entreprise, sont notamment des actes constitutifs de concurrence dloyale les manuvres visant dtourner la clientle d'un concurrent, copier ses mthodes ou s'approprier frauduleusement sa rputation (parasitisme), tout comme les actes qui entranent la dsorganisation du march par des pratiques abusives ou par l'exercice d'une activit commerciale irrgulire. Les marques, brevets et autres droits de proprit intellectuelle, sont protges par l'action en contrefaon, mais ils peuvent donner lieu une action en concurrence dloyale ds lors que les conditions de l'action en contrefaon ne sont pas runies ou bien lorsque la sanction recherche vise les agissements fautifs indpendamment des faits constitutifs de contrefaon. B) Cas de concurrence dloyale entre professionnels Entre professionnels, ce sont pour l'essentiel les dtournements de clientle et le dnigrement qui sont une source de contentieux de concurrence dloyale. C) Cas de concurrence dloyale du salari La concurrence dloyale du salari est invoque principalement pour non respect de clauses de concurrence et l'occasion de divulgation de secrets de fabrique ou de mthodes commerciales de l'entreprise qu'il vient de quitter.

IV) La concurrence dloyale et les limites la libre concurrence :

La concurrence dloyale ne rentre pas a priori dans le champ de la comptence prohibe, que ce soit par contrat, au moyen notamment d'une clause de non-concurrence, ou par une disposition lgislative spcifique. Ainsi, la concurrence dloyale n'a pas le mme fondement que la concurrence anti contractuelle : en effet, si l'action en concurrence dloyale a un fondement dlictuel, le recours contre la violation d'une clause de non-concurrence a un fondement exclusivement conventionnel. Cependant, l'action en concurrence dloyale a toujours vocation tre utilise de manire complmentaire. Ainsi, la nullit d'une clause de non-concurrence, ou mme en son absence, ne fait pas obstacle ce que la responsabilit civile d'un ancien salari soit recherche par son ex-employeur, ds lors que ce dernier parvient justifier que les conditions d'une action en concurrence dloyale sont bien runies. Le fondement de la concurrence dloyale et de la concurrence illicte est galement diffrent ; il est mme diamtralement oppos puisque la concurrence dloyale reprsente un abus de la libert de concurrence alors que la concurrence prohibe correspond justement une exception de cette libert.