Historia y Derecho

Mtra. Patricia Ramos Soto Cáceres

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Historia del Derecho

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 Objetivos

 Tomar conciencia de la historicidad

del derecho, en tanto fenómeno
humano.

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 Contenidos

• ¿Qué es la historia?
• ¿Qué es el derecho?
• La historicidad del derecho
• ¿Qué es la Historia del Derecho?
• Importancia de la Historia del Derecho.
• Fuentes de la Historia del Derecho.
• Periodificación de la Historia del Derecho.

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 ¿QUÉ ES LA HISTORIA?

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 El hombre, para satisfacer sus necesidades sociales y su ansia de
progreso ha creado, a través de los siglos, un acervo cultural por el cual
nosotros hemos recibido una “experiencia histórica” que debemos
aprovechar.

Marco Tulio Cicerón (106 a.C. – 43 a.C.): “La historia es la maestra de la

vida”.

Henri Marrou (1904 – 1977): “La historia es el conocimiento del pasado

humano”.

La historia nos enseña a reincidir en el camino correcto seguido por

nuestros antecesores, así como a no repetir los errores en que éstos han
incurrido, abriéndonos así un camino más seguro y fácil de recorrer en el
futuro.

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 ¿QUÉ ES EL DERECHO?

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 Orden normativo que busca regular la vida social,
permitiendo la vida organizada y la coexistencia
pacífica.

Su característica esencial es la fuerza vinculante

establecida por la naturaleza de las cosas (derecho
natural) o por el mismo hombre (derecho positivo).

Debe inspirarse en los principios de justicia y equidad;

sin ellos, la organización de la vida común se
dificultaría.

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 La historicidad del
derecho

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 DERECHO HISTORIA
• Estabilidad • Mutación

La vida jurídica, al ser un fenómeno humano, está impregnada de historicismo. La

historia es una constante creación, y el derecho, al tener una finalidad de estabilidad
(sin negar su naturaleza dinámica), no puede dejar de trabajar con los materiales
suministrados por el pasado.

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 El Derecho, incluso en su más modesta faceta legislativa, es un
artefacto cultural, representando un depósito moral de la
sociedad, que es su materia prima tal como es y tal como quieren
modificarla. Así, el científico social haría mal en ignorar la
estructura jurídica de las instituciones y procesos a través de los
cuales la sociedad y el Estado han operado históricamente. Pero
también se haría mal en trasladar automáticamente el precepto
legal a la práctica social.

José de la Riva-Agüero y Osma (1883 – 1944): “Si apreciáramos el Perú

por la lectura de sus abigarradas colecciones de leyes, desde las
constitucionales hasta las administrativas, concebiríamos una idea
confusísima e inexactísima de su estado”.

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 ¿QUÉ ES LA HISTORIA
DEL DERECHO?
(Prof. Ricardo Marcelo Fonseca)

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 «La historia del derecho puede ser definida
de dos modos distintos, de acuerdo con el
doble sentido que la propia palabra
‘historia’ encierra. De un lado, la historia
del derecho es la rama del saber que se
ocupa del pasado jurídico (como en la
expresión “la historia del derecho aborda
prioritariamente el período moderno”). Por
otro lado, la historia del derecho es el
objeto de ese mismo saber, aquello que
está siendo estudiado (como por ejemplo
en la expresión “la historia del derecho
demuestra que la aparición de la propiedad
fue un proceso discontinuo y complejo”)».

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 • La historia del derecho se define
en función de su objeto, es decir,
estudiar el origen y la evolución
del derecho a través del tiempo
en base a la idea de proceso,
continuidad y movimiento,
buscando relacionarlo con el
presente y aún con el futuro.
• Por consiguiente, la historia del
derecho es la disciplina que
estudia el desarrollo del derecho
dentro de una coordenada
temporal previamente fijada.

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 Delimitación
Material: historia de lo jurídico y
no de lo extrajurídico.

Espacial: en relación con el

espacio nacional, continental o
universal.

Temporal: límites de la historia del

derecho en el tiempo.

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 IMPORTANCIA DE LA
HISTORIA DEL
DERECHO
(Dr. Carlos Ramos Núñez)

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 Un abogado y hasta un jurista del Derecho
positivo podría sorprenderse de la creciente
importancia, no diré académica (que la
tienen y bastante), sino profesional de la
historia del Derecho. ¿Qué es lo que
ocurre? ¿Acaso los casos judiciales,
administrativos y arbitrales se historizan;
esto es se vuelven dependientes de la
historia?
Quizás lo que ocurre se explique por la
fugacidad normativa: las leyes duran muy
poco tiempo. De este modo, acaban cada
vez más reglas jurídicas aparentemente en
el baúl de los recuerdos, pero no.

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 En realidad, muchas normas nuevas repiten a las antiguas o solo se cambian
detalles. El historiador del Derecho tiene entonces ante sí un enorme campo
de estudio y en un espectro inmenso de disciplinas jurídicas como también de
ideas, experiencias sociales y representaciones culturales que transitan desde
el Derecho Público hasta el Derecho privado y otros claro oscuros
intermedios.
Entre el historiador del Derecho y el abogado, ya sea individual o que forme
parte de un bufete puede establecer una interesante y fecunda relación
profesional. La mirada histórico - jurídica ilumina con provecho el análisis de
normas e instituciones: establece nexos entre lo contemporáneo y las
tradiciones jurídicas; dinamiza al Derecho comparado; permite conocer los
principios generales que subyacen a la normativa. En realidad, no solo el
abogado puede servirse de esta contribución sino también el juez y los
árbitros. Creo que su utilidad práctica, profesional y técnica, es un buen
motivo (quien saber si superior o por lo menos equivalente en el plano
formativo y humanista) para que la disciplina (la historia del Derecho) tenga
el carácter de obligatorio, como ocurre en muchas universidades, en la
educación superior.

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 FUENTES DE LA
HISTORIA DEL
DERECHO

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 La concepción racionalista del siglo XVII consideraba que
las fuentes de la historia jurídica hacen referencia exclusiva
a la ley.

Sin embargo, la tradición jurídica anglosajona del siglo

XVIII, añadió conceptos como la inmemorial custom y
las sentencias judiciales.

Por otro lado, en el siglo XIX, la Escuela Histórica alemana

sostuvo la necesidad de enlazar el mundo jurídico con el
volksgeist, incluyendo así fuentes históricas indirectas.

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 Clasificación Prof. Jorge Witker
Literatura
jurídica
Mediatas
Repertorios
legislativos
Ciencias Políticas,
Costumbre Historia,
jurídica Economía
Fuentes Mediatas
directas
Filosofía, Moral,
Legislación Religión
Fuentes indirectas

Jurisprudencia Conducta

Inmediatas Inmediatas
Terminología
jurídica Costumbres

Registros y
formularios

Expresiones de
autoridad

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 PERIODIFICACIÓN DE
LA HISTORIA DEL
DERECHO

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 • La historia es un todo continuo y fluido, cuya periodificación es en
principio, convencional y artificiosa: la humanidad no cambia en una
fecha fija, ni se interrumpe o fractura a voluntad del historiador.
• Toda periodificación presenta su dificultad, ya que hay que delimitar y
restringir en coordenadas espacio-temporales, una serie de
acontecimientos distintos en cuanto a intensidad, devenir, ritmo.
• Periodificar también implica caracterizar, extraer de cada etapa histórica
sus denominadores comunes, que en cierta medida, son distintos de los
que se encuentran en otros tiempos. Así se podrá lograr una división en
periodos que contenga, en la medida de lo posible, los cambios que se
han producido en el desarrollo de las instituciones o sistemas en
cuestión.

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 • Separa los hechos históricos en distintos
Métod
o periodos, en base a lo cual, investiga los
históric
oo diferentes ordenamientos jurídicos.
cronol
ógico

• Divide los sistemas jurídicos, para luego situar el

Métod
o hecho histórico en la etapa respectiva.
sistem
ático.

• Similar al método histórico, se centra en fijar

Métod
distintas etapas para cada rama del saber
o jurídico.
mixto

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 TAREA

• Para la siguiente clase, leer las siguientes lecturas:

1. UNZUETA OVIEDO, Carolina (2016). “Para una teoría de la historia del
derecho”. Atenea, N° 513.
2. GÁLVEZ, J. F. (2008). Historia del derecho peruano. Lima: Universidad
Inca Garcilaso de la Vega, pp. 29-39.
3. SÁNCHEZ CONCHA BARRIOS, Rafael (1995). “La historia del derecho en
el Perú: perspectivas de medio siglo (1950-1993)”. Histórica. Revista del
Departamento de Humanidades de la Pontificia Universidad Católica del
Perú, Vol. 19, N° 2.

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 Referencias

• ALZAMORA, R. (1876). Curso de historia del derecho peruano: lecciones dadas en la Facultad
de Derecho. Lima: Imprenta del Estado.
• BASADRE AYULO, J. (2011). Historia del derecho universal y peruano. Lima: Ediciones Legales.
• BASADRE GROHMANN, J. (1999). Los fundamentos de la Historia del Derecho. Lima: Editorial
San Marcos.
• FONSECA, R. M. (2012). Introducción teórica a la Historia del Derecho. Madrid: Universidad
Carlos III.
• GÁLVEZ, J. F. (2008). Historia del derecho peruano. Lima: Universidad Inca Garcilaso de la Vega.
• LACLAU, M. (1994). La Historicidad del Derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.
• MARGADANT, G. F. (2000). Panorama de la historia universal del derecho. México: Editorial
Porrúa.
• PAMPILLO BALIÑO, G. P. (2010). Historia general del derecho. México: Oxford University Press.
• RAMOS NÚÑEZ, C. (2009). Jorge Basadre: historiador del derecho y comparatista. Lima: Grijley.
• RAMOS NÚÑEZ, C. (2013). Derecho, tiempo e historia. Discursos académicos. Lima:
Legisprudencia.

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MTRA: PATRICIA RAMOS SOTO CACERES
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